LOS BIENES
LOS BIENES
HERNN TRONCOSO LARRONDE
CAPTULO I
CONCEPTO Y CLASIFICACIONES
1. CONCEPTO .............................................. 11
2. CLASIFICACIN DE LOS BIENES ............................... 11
2.1. Bienes corporales e incorporales ................... 12
A. Derechos reales, art. 577 C.C. ....................... 13
a. Clasificacin ...................................... 13
b. Taxatividad ........................................ 13
B. Derechos personales, art. 5 78 C. C. ................. 14
2.2. Bienes muebles e inmuebles ......................... 14
A. Bienes muebles ....................................... 15
B. Bienes inmuebles ..................................... 15
2.3. Medios de produccin y bienes de consumo ........... 17
2.4. Bienes consumibles y no consumibles ................ 18
2.5. Bienes fungibles y no fungibles .................... 18
2.6. Bienes principales y accesorios .................... 19
2.7. Bienes divisibles e indivisibles ................... 19
2.8. Bienes singulares y universales .................... 19
2.9. Bienes simples y compuestos ........................ 21
2.10. Bienes presentes y futuros........................ 22
2.11. Bienes comerciables e incomerciables.............. 22
2.12. Bienes apropiables e inapropiables................ 23
2.13. Bienes nacionales y privados...................... 23
A. Bienes fiscales o del Estado ......................... 24
B. Bienes nacionales de uso pblico ..................... 24
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CAPTULO II
DERECHO DE DOMINIO
3. GENERALIDADES Y DEFINICIN ................................ 27
4. DOMINIO Y PROPIEDAD ..................................... 27
5. CARACTERES DEL DOMINIO ................................... 28
6. FACULTADES QUE CONFIERE EL DOMINIO ......................... 29
Principio de la libertad de disposicin .................. 30
7. LIMITACIONES LEGALES DEL DOMINIO ........................... 32
8. ESPECIES DE PROPIEDAD .................................... 33
9. La COPROPIEDAD ......................................... 34
10. Clases de indivisin ............................... 36
CAPTULO III
ADQUISICIN DE DOMINIO Y DEMS DERECHOS REALES
12. GENERALIDADES ......................................... 39
13. Clasificacin de los modos de adquirir ............. 41
TTULO PRIMERO
LA OCUPACIN ............................................... 42
14. Definicin y requisitos ............................ 43
15. CLASES DE OCUPACIN .................................... 43
TTULO SEGUNDO
LA ACCESIN ................................................ 44
16. DEFINICIN ........................................... 44
17. CLASE DE ACCESIN ..................................... 44
TTULO
TERCERO LA TRADICIN ......................................... 46
18. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS ............................. 47
19. ENTREGA Y TRADICIN .................................... 47
20. REQUISITOS DE LA TRADICIN .............................. 48
21. EFECTOS DE LA TRADICIN ................................. 51
22. POCA EN QUE DEBE EFECTUARSE LA TRADICIN .................. 52
23. TRADICIN SUJETA A MODALIDAD ............................. 53
24. CLASIFICACIN DE LA TRADICIN ............................ 54
25. Tradicin de la cuota .............................. 58
CAPTULO IV
ROLES QUE DESEMPEA LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES
RACES
26. A. Tradicin ....................................... 61
27. B. Formalidad de publicidad ........................ 63
6
28. C. Mantener la historia de la propiedad raz ....... 63
29. D. Requisito, garanta y prueba .................... 68
DE LA POSESIN DE LOS BIENES INMUEBLES .................... 68
CAPTULO V
SISTEMA DEL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES RACES
30. GENERALIDADES ......................................... 69
31. LIBROS QUE LLEVA EL CONSERVADOR DE BIENES RACES ............ 69
32. Publicidad del Registro del Conservador ............ 73
33. Certificado de haberse inscrito el ttulo .......... 73
34. Certificado de gravmenes y prohibiciones .......... 73
35. RESPONSABILIDAD DEL CONSERVADOR .......................... 73
36. Ttulos que deben inscribirse y Ttulos que pueden inscribirse ......... 73
37. NEGATIVA DEL CONSERVADOR A INSCRIBIR ...................... 74
38. SOLEMNIDADES Y REQUISITOS DE LAS INSCRIPCIONES .............. 74
39. Subinscripciones ................................... 75
40. Cancelaciones ...................................... 76
41. Sancin a la omisin de las solemnidades o requisitos
de la inscripcin ........................................ 76
42. RECONSTITUCIN DE INSCRIPCIONES EN EL REGISTRO DEL CONSERVADOR DE
BIENES RACES .............................................. 76
CAPTULO VI
DE LA POSESIN
43. ASPECTOS GENERALES Y DEFINICIN .......................... 79
44. Elementos constitutivos de la posesin ............. 80
46. Importancia de la posesin ......................... 83
47. Clasificacin de la posesin ....................... 83
48. A) Posesin regular e irregular, art. 702 inc. 1O... 84
49. Requisitos de la posesin regular ................. 84
50. TTULOS QUE LEGITIMAN POSESIN ........................... 84
51. TTULOS QUE NO LEGITIMAN POSESIN ......................... 85
52. A) El ttulo debe ser justo. (PRIMER REQUISITO DE LA
POSESIN REGULAR)........................................... 87
53. Ttulos injustos ................................... 88
54. B) BUENA FE: (SEGUNDO REQUISITO DE LA POSESIN REGULAR) ...... 90
55. PRUEBA DE LA BUENA FE .................................. 90
56. Momento en que se requiere la buena fe para la
existencia de la posesin regular ........................ 91
57. Carcter personal de la buena fe ................... 91
7
58. LA buena fe es una cuestin de hecho ............... 91
59. C) Tradicin si el ttulo es traslaticio de dominio:
(TERCER REQUISITO DE LA POSESIN REGULAR) ........................ 91
60. Posesin irregular ................................. 92
61. EFECTOS DE LA POSESIN REGULAR E IRREGULAR .................. 92
62. B) Posesin til y posesin viciosa ................ 92
63. C) Posesin continua e interrumpida ................ 93
64. Accesin de posesiones ............................. 94
65. A.) Reglas comunes a la posesin de mueble e inmueble
94
66. B) Reglas aplicables slo a la posesin de los Bienes
Muebles .................................................. 95
67. C) Reglas aplicables slo a la posesin de los
inmuebles (TEORA DE LA POSESIN INSCRITA) ............... 97
68. PRUEBA DE LA POSESIN ................................. 104
69. Ficcin y presunciones relativas a la prueba de la
Posesin ................................................ 105
70. PRESUNCIONES PARA FACILITAR LA PRUEBA DE LA POSESIN ......... 105
CAPTULO VII
DE LA PRESCRIPCIN
71. GENERALIDADES ........................................ 107
72. Reglamentacin comn .............................. 107
73. RAZONES POR LAS CUALES LA PRESCRIPCIN EST TRATADA AL FINAL DEL
CDIGO 107
74. FUNDAMENTO Y JUSTIFICACIN DE LA PRESCRIPCIN .............. 108
75. ELEMENTOS ESENCIALES DE LA PRESCRIPCIN ................... 108
76. REGLAS COMUNES A AMBAS PRESCRIPCIONES ..................... 109
77. La PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ............................ 111
78. A. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA .................... 115
79. B. Prescripcin adquisitiva extraordinaria ........ 117
80. PRESCRIPCIN CONTRA TTULO INSCRITO ...................... 118
81. EFECTOS DE LA PRESCRIPCIN ............................. 119
82. PRESCRIPCIN ADQUISITIVA DE OTROS DERECHOS REALES QUE NO SEAN DEL
DOMINIO .................................................. 120
CAPTULO VIII
LA REIVINDICACIN O ACCIN REIVINDICATORA
83. DEFINICIN Y GENERALIDADES ............................. 121
84. REQUISITOS DE LA ACCIN REIVINDICATORA ................... 121
85. PRESTACIONES MUTUAS ................................... 125
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CAPTULO IX
LAS ACCIONES POSESORIAS
86. GENERALIDADES........................................ 131
87. FUNDAMENTO Y UTILIDAD DE LAS ACCIONES POSESORIAS ............ 131
88. REQUISITOS DE LAS ACCIONES POSESORIAS..................... 132
89. DIVERSAS ACCIONES POSESORIAS ............................ 133
90. 1) LA QUERELLA DE AMPARO ........................... 134
91. 2 ) QUERELLA DE RESTITUCIN ............................ 134
92. 3) QUERELLA DE RESTABLECIMIENTO O DESPOJO VIOLENTO .......... 134
93. 4) ACCIONES POSESORIAS ESPECIALES ....................... 135
CAPTULO X
LAS SERVIDUMBRES
94. DEFINICIN Y ASPECTOS GENERALES ......................... 137
95. CARACTERSTICAS DE LAS SERVIDUMBRES ...................... 137
96. EJERCICIO DE LAS SERVIDUMBRES ........................... 138
97. CLASIFICACIN DE LAS SERVIDUMBRES ........................ 138
98. EXTINCIN DE LAS SERVIDUMBRES ........................... 142
CAPTULO XI
DERECHO DE USUFRUCTO
99. DEFINICIN Y ASPECTOS GENERALES ......................... 145
100. Constitucin del usufructo ........................ 145
101. LIMITACIONES EN LA CONSTITUCIN DEL USUFRUCTO .............. 146
102. USUFRUCTO Y CUASIUSUFRUCTO ............................. 146
103. EFECTOS DEL USUFRUCTO ................................. 147
104. EXTINCIN DEL DERECHO DE USUFRUCTO EL DERECHO DE USUFRUCTO SE
EXTINGUE: ................................................. 148
CAPTULO XII
DERECHOS DE USO Y HABITACIN
105. DEFINICIN Y ASPECTOS GENERALES ......................... 151
CAPTULO XIII
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
106. DEFINICIN Y ASPECTOS GENERALES ......................... 153
107. ELEMENTOS DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA ..................... 154
107. EFECTOS DE LA FALTA DE FIDEICOMISARIO..................... 155
108. EFECTOS DEL FIDEICOMISO ................................ 155
110. EXTINCIN DE LA PROPIEDAD FIDUCIARIA ..................... 157
9
10
CAPTULO I
CONCEPTO Y CLASIFICACIONES
1. CONCEPTO
El artculo 565 C.C. dice que los bienes consisten en cosas corporales e incorporales.
Se dice que cosa es todo lo que existe sin ser persona y que puede percibirse por los
sentidos (cosas corporales) o concebirse por la imaginacin (cosas incorporales), como los
derechos.
Cosas corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos,
como una casa, un libro.
Cosas incorporales, son las que consisten en meros derechos, como los crditos y las
servidumbres activas.
Consideradas las cosas como el medio de satisfacer las necesidades, en cuanto son
apropiables y tiles al hombre, se denominan bienes y constituyen el objeto de los derechos.
Los bienes son el objeto de los derechos reales, art. 577; de la posesin, art. 700 y de las
obligaciones, art. 1460; pero a su vez los derechos mismos -reales y personales- son bienes,
de aquellos llamados incorporales, arts. 565 inc. final y 567 C.C.
Los admiten diversas clasificaciones, siendo las de mayor inters las siguientes:
11
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Los artculos 565 y 576 C.C. consagran lo que en doctrina se denomina cosificacin de
los derechos, decisin por la cual se considera cosas a los derechos. Tal posibilidad no es
unnimemente aceptada, no slo porque asocia los derechos con las cosas materiales, sino
adems en cuanto se pretende que abstracciones jurdicas como son los derechos participen
en las caractersticas de los objetos materiales.
Esta posicin de estimar bienes a los derechos, que implica permitir la existencia de
derechos sobre derechos, fue ya conocida en el Derecho romano; pero se tiene entendido que
en Roma se exclua de los bienes incorporales al derecho real de dominio. Esa exclusin
encuentra su explicacin en que tratndose del dominio, se produce la confusin entre el
derecho y el objeto sobre el cual el derecho recae, la que deriva de considerar la propiedad
como cosa corporal, identificada con su objeto. En lo que respecta a los dems derechos
reales, si se distingua entre el derecho y la cosa a que el derecho se refiere.
12
LOS BIENES
Por otro lado, los Tribunales han utilizado el razonamiento de la propiedad de los derechos
personales, para concluir que si una ley priva a una persona de uno de estos derechos que
haba ingresado a su patrimonio al celebrar un contrato, lo estara privando de parte de su
dominio.
De acuerdo con el art. 576 C.C. los bienes incorporales son derechos reales o personales.
A. Derechos reales, art. 577 C.C.
Se los concibe como una relacin de persona a cosa, inmediata y absoluta, un derecho
sobre la cosa. Puede entenderse como un poder sobre la cosa. Cuando ese poder es completo
y total, se est en presencia del derecho real mximo: el dominio; pero puede ser, tambin,
parcial e incompleto, como sucede en los dems derechos reales.
El titular del derecho es una persona, pero tambin pueden serlo varias (copropiedad, por
ej.), y la cosa siempre tiene que ser determinada.
a. Clasificacin
- Los derechos reales de goce permiten la utilizacin directa de la cosa (uso, percepcin
de frutos). El ms completo de ellos es el dominio, junto a l existen otros con facultades
limitadas: usufructo, uso y servidumbre.
- Los derechos reales de garanta permiten utilizar la cosa indirectamente, por su valor de
cambio; contienen la facultad de lograr, con el auxilio de la justicia, su enajenacin para
obtener con el producto de ella, el pago de una prestacin incumplida. Son tales prenda e
hipoteca.
Considerando el contenido del derecho de dominio, puede observarse, tambin, que por
un lado se encuentra ste y, por otro, los dems derechos reales, que se denominan derechos
reales en cosa ajena.
b. Taxatividad
Los derechos personales son infinitos, tantos como las partes acuerden.
Los derechos reales, por ser absolutos y recaer directamente sobre la cosa, los establece
la ley.
13
HERNN TRONCOSO LARRONDE
El Cdigo Civil hace una enumeracin de ellos en el art. 577, lo cual no impide que otros
textos legales establezcan otros, desde luego, el art. 579 menciona uno ms. Deben, adems,
mencionarse los derechos reales administrativos, establecidos en Chile por leyes especiales.
Se plantea el problema de si slo son derechos reales los que establece la ley, o si es
posible que los particulares puedan crear otros.
En Chile no se acepta la posibilidad de que los particulares puedan crear derechos reales,
fundado principalmente en el carcter de orden pblico que tienen las normas sobre la
organizacin de la propiedad, entre las que se encuentran las relativas a los derechos reales.
Pero, es generalmente la voluntad de los particulares la que origina los derechos reales en
concreto, as para que se configure un usufructo es necesario que un sujeto se lo confiere a
otro.
Despus de definir el derecho real y el derecho personal, el Cdigo seala que de ellos
nacen, respectivamente, las acciones reales y las acciones personales, arts. 577 y 578 C.C.
b. En la tradicin, la de los bienes muebles se hace en las formas que indica el art. 684
C.C., y la de los inmuebles por la inscripcin, art. 686 C.C.
d. En la sucesin por causa de muerte, porque cuando se trasmiten inmuebles, para que
los herederos puedan disponer de ellos es necesario que cumplan ciertos requisitos no
exigidos por los muebles, art. 688 C.C.
14
LOS BIENES
e. En la sociedad conyugal, ya que los inmuebles que se aporten o que los cnyuges
adquieren a ttulo gratuito durante el matrimonio, pertenecen al haber propio del respectivo
cnyuge; en tanto que los muebles que los cnyuges adquieran a cualquier ttulo durante el
matrimonio o que aporten a l, forman parte del haber social, art. 1725 C.C.
f. La accin rescisoria por lesin enorme slo procede en la venta o permuta de bienes
inmuebles, art. 1891 C.C.
h. Tratndose de derechos reales, as la prenda recae slo sobre bienes muebles, y las
servidumbres hipoteca, habitacin y censos slo sobre bienes inmuebles.
i. En el derecho penal, porque el hurto y el robo son slo aplicables a los bienes muebles,
en cambio el delito de usurpacin es especfico de los inmuebles.
A. Bienes muebles
Son los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su individualidad, arts. 567
y 574 inc. 1o.
Se subclasifcan en:
a. Muebles por naturaleza: son los susceptibles de movilizarse de un lugar a otro, sea
movindose por s mismos, como los animales (semovientes), sea que se muevan por una
fuerza externa, como las cosas inanimadas.
b. Muebles por anticipacin: son aquellos que siendo productos o cosas accesorias a los
inmuebles se consideran muebles antes de separarse (anticipacin) y para el solo efecto de
constituir sobre ellos un derecho a favor de otra persona que su dueo, art. 571 C.C.
Los bienes muebles por anticipacin se llaman inmovilizados, pero como si se separasen
del inmueble seran cosas muebles el art. 571 C.C. los denomina muebles por anticipacin.
Una vez separado del inmueble, el bien mueble por anticipacin recupera su calidad de
mueble por naturaleza siempre que la separacin sea permanente y no transitoria, art. 573
C.C.
Muebles de una casa: son los que componen el ajuar, o sea los muebles de uso comn y
domstico en el hogar, arts. 574 inc. 2o y 1121 C.C.
B. Bienes inmuebles
15
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Son lo que no pueden trasladarse de un lugar a otro, art. 568. Su caracterstica esencial es
la fijeza e inmovilizacin, a la inversa de los bienes muebles que se caracterizan por la
movilidad.
A estos bienes el Cdigo Civil los denomina inmuebles, fincas, bienes races. Las
casas y heredades son llamados predios o fundos.
Existen numerosos textos legales que establecen esta clasificacin consagrando normas
diferentes para una y otra clase de bienes.
En la ley N 16.640 art. 1o se defina el predio rstico como todo inmueble susceptible
de uso agrcola, ganadero o forestal, que est situado en sectores urbanos o rurales. Los que
no sean susceptibles de tal uso eran considerados no rsticos. En cambio predio urbano es
todo inmueble que se encuentra situado dentro del radio urbano de las ciudades y predio
rural, es el que se encuentra ubicado fuera de tal radio.
El Cdigo hace referencia a esta distincin, arts. 407, 1749, 1756, utilizando para ello la
base de ubicacin geogrfica.
a. Inmuebles por naturaleza: los define y seala el art. 568 C.C., esta disposicin
menciona, adems, las casas y heredades que son un conjunto de bienes en los cuales hay
inmuebles por naturaleza, como el suelo, y bienes muebles que pasan a ser inmuebles por
adherencia.
b. Inmuebles por adherencia: son bienes muebles por naturaleza que por estar
permanentemente adheridos a un inmueble, por ficcin, la ley los considera inmuebles, art.
568 inc. 1o C.C.
- que el bien mueble est adherido al bien inmueble, formando un solo todo con l;
Cabe recordar que los inmuebles por adherencia se consideran muebles por
anticipacin, an antes de separarse del inmueble para el solo efecto de la constitucin de
16
LOS BIENES
derechos sobre ellos a favor de una persona distinta del dueo, y que una vez separados
permanentemente recuperaran su calidad de muebles por naturaleza, art. 573 C.C.
c. Inmuebles por destinacin: son bienes muebles por naturaleza, que por estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un inmueble, la ley, por ficcin, los considera
inmuebles aunque puedan existir separadamente, arts. 570 inc. 1o, 1830, 2420, 1118 y 1121.
Para que un bien sea considerado inmueble por destinacin debe reunir los siguientes
requisitos:
- que el bien mueble sea accesorio a un inmueble por su destinacin al uso, cultivo o
beneficio del mismo;
- que la destinacin sea permanente y no ocasional, si tuviera este ltimo carcter el bien
sera mueble.
Debe tenerse presente que al decir la ley que se reputan inmuebles por destinacin las
cosas muebles que estn destinadas al uso cultivo y beneficio de un inmueble, no obstante el
empleo de la conjuncin copulativa y, lgicamente debe entenderse que para darle esa
calidad basta que estn destinados a una cualquiera de esas finalidades, y no es necesario
que concurran las tres copulativamente.
La destinacin del bien mueble al uso, cultivo o beneficio del inmueble puede conferirla
tanto al dueo como un tercero, pero cuando la destinacin es agrcola o industrial (incs. 4o,
5o y 6o art. 570) debe darla el dueo y no otra persona. De modo que si la destinacin la hace,
en estos casos, alguien distinto del dueo el bien contina siendo mueble.
Los bienes inmovilizados por destinacin, tambin pueden ser muebles por anticipacin
, art. 571 C.C. y recuperan su calidad de muebles al separarse definitivamente del inmueble,
art. 572 C.C.
Bienes de produccin son los que estn destinados a producir otros bienes; bienes de
consumo, los destinados directamente a la satisfaccin de necesidades personales.
Por la finalidad productiva que los caracteriza los medios de produccin son de estructura
compleja y de apreciable valor. Constituyendo los medios de produccin una agrupacin
organizada y armnica de bienes, usualmente siguiendo principios cientficos y tcnicos,
cada uno de esos bienes componentes es, a su vez, susceptible de clasificarse en las
categoras tradicionales de bienes. Ms an, con el concepto amplio de inmuebles, que
comprende tanto los por naturaleza, como los por adherencia y destinacin, resulta que
generalmente, esos medios de produccin, como un solo todo pueden ser considerados como
17
HERNN TRONCOSO LARRONDE
inmuebles.
Cabe tener presente que algunos bienes, en determinadas condiciones aparecen como
bienes de consumo, en tanto que en otras pueden constituir medios de produccin.
Esta clasificacin se aplica slo a los bienes muebles, y en nuestro ordenamiento jurdico
se contiene no muy claramente en el art. 575 C.C. La doctrina distingue en esta materia entre
consumibilidad objetiva y subjetiva.
Son objetivamente consumibles, los bienes que se destruyen natural o civilmente por el
primer uso. Se destruyen naturalmente si desaparecen fsicamente o sufren una alteracin
sustancial; se destruyen civilmente (jurdicamente) si el uso implica enajenacin del bien,
ejs.: alimentos, son naturalmente consumibles, monedas son civilmente consumibles. Son
objetivamente no consumibles los bienes que no se destruyen ni natural ni civilmente el
primer uso.
Son subjetivamente consumibles, los bienes, que atendido el destino que tienen para su
actual titular, su primer uso importa enajenarlos o destruirlos; son subjetivamente no
consumibles los bienes, que atendido el destino que tienen para su actual titular, su primer
uso no importa enajenarlos.
Esta clasificacin tiene importancia para ciertos actos que slo otorgan derechos de uso y
goce de una cosa que despus debe restituirse, ej.: el usufructo no puede recaer en cosas
consumibles.
Es decir, un bien es fungible si puede sustituirse por otro de igual gnero y calidad, es un
concepto de equivalencia, ej.: el dinero es esencialmente fungible.
18
LOS BIENES
Es distinto, y no debe confundirse el bien fungible del consumible, porque ste se destruye
al primer uso y aqul no. Pero, generalmente, las cosas consumibles son fungibles y es por
ello que el art. 575 inc. 2o incurre en la confusin de definir lo fungible por lo consumible.
Esta clasificacin es en realidad una subclasificacin de los bienes muebles, art. 575 inc.
o
1 C.C.
Son principales los que existen por s mismo, independientemente de los otros, y
accesorios los que requieren de otros para subsistir o tener existencia jurdica. (Ejs.: principal
-el suelo; accesorio- los rboles).
Esta clasificacin tiene importancia por la aplicacin del principio: lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
Tratndose de bienes corporales debe recordarse que los inmuebles por adherencia y por
destinacin son accesorios, y tratndose de los incorporales hay que tener presente que la
prenda y la hipoteca son derechos accesorios al crdito principal, art. 46.
Bien divisible es aquel susceptible de divisin fsica o intelectual, sin perder por ello su
individualidad. Bien indivisible es aquel que no es susceptible de ninguna de estas dos
divisiones.
La divisibilidad fsica consiste en que el bien pueda separarse en partes sin detrimento,
ejs.: un animal es indivisible; el dinero, divisible.
La divisibilidad intelectual consiste en que una cosa o derecho puede pertenecer en cuotas
o partes iguales a varias personas, ej.: el dominio. En cambio el derecho de servidumbre es
intelectualmente indivisible, ya que no puede pertenecer en cuotas o partes iguales a varios
titulares; porque el titular debe poder ejercerlo en su totalidad, esto no impide que dos o ms
titulares tengan cada uno el total de un derecho de servidumbre, pero en tal caso son varios
los derechos y no uno slo, art. 827 inc. 1o.
Bienes singulares son aquellos que constituyen una unidad natural o artificial, simple o
compleja, pero con existencia real. Pueden ser simples o compuestos.
Son de la primera especie aquellos que tienen una individualidad unitaria, por ej.: un
perro, un ladrillo; son compuestos, los que constituyen un todo coherente como resultado de
la conjuncin fsica o corporal de cosas singulares, por ej.: un edificio.
Los bienes universales son agrupaciones de cosas singulares, sin conjuncin o conexin
fsica entre s, que por tener o considerarse que tienen un lazo vinculatorio forman un todo y
19
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Luego, los bienes agrupados pueden ser de naturaleza idntica o diferente, ej. primer caso:
un rebao, coleccin filatlica o numismtica, una biblioteca; ej. del segundo: el conjunto de
cosas corporales e incorporales que forman el establecimiento mercantil.
a. Comprenden una pluralidad de cosas autnomas y distintas entre ellas; este rasgo las
diferencia de las cosas compuestas, las cuales suponen un conjunto de cosas que forman una
sola, mediante conjuncin o conexin fsica.
Tampoco merece esta calificacin, por no tener individualidad propia, las cosas que slo
apareadas pueden cumplir sus funciones, pues desde este punto de vista estn ligadas las
unas a las otras, ej.: par de colleras. En las universalidades de hecho, los bienes agrupados
tienen por s mismos una funcin o un valor, si bien considerados en su conjunto, acrecientan
aqulla o aumentan sta.
c. Lo que hace aparecer los bienes reunidos en un solo todo, constitutivo de una
universalidad de hecho, es una comunidad de destinacin de orden especialmente
econmico.
La idea del fin contribuye a caracterizar la universalidad de hecho, pero es preciso cuidar
de distinguir esta universalidad de las simples designaciones genricas de una categora de
bienes. As, el ajuar de una habitacin no es una universalidad de hecho, no es un todo
unitario que forme un nuevo bien susceptible de apropiacin en cuanto a tal.
20
LOS BIENES
c. que la especial reglamentacin haga inferir necesariamente que la ley considera el todo
como unidad, como un ente distinto de los elementos singulares.
Debe hacerse presente que la universalidad de derecho no juega, en tanto a tal y bajo este
nombre abstracto, un papel en la vida jurdica; ella aparece bajo formas ms concretas y con
denominaciones variadas. En otros trminos, la universalidad de derecho proporciona la
sustancia de mltiples nociones que se diferencian entre ellas por caractersticas importantes.
21
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Segn si los bienes tienen o no existencia real al establecerse una relacin jurdica, ellos
se clasifican en presentes y futuros.
Son bienes presentes los que tienen existencia real al establecerse una relacin jurdica, y
son futuros, los que no tienen existencia real al establecerse una relacin jurdica y tan slo
se espera que existan.
El carcter de futuro de un bien puede mirarse desde el punto de vista del objeto o desde
el de alguna de las partes; en este ltimo sentido se habla de cosa futura cuando existiendo
realmente no pertenece al sujeto, pero se espera que la adquiera.
Los bienes futuros pueden ser de existencia esperada o de existencial aleatoria, segn
haya mayores o menores probabilidades de existencia.
Son bienes comerciables aquellos que pueden ser objeto de relaciones jurdicas privadas,
sobre ellos puede recaer un derecho real. A ellos se refiere el art. 1461 cuando dice que las
cosas deben ser comerciables para que puedan ser objeto de una declaracin de voluntad.
Bienes incomerciables son aquellos que no pueden ser objeto de relaciones jurdicas
privadas.
Hay cosas que estn sustradas al comercio jurdico en razn de su naturaleza misma,
como la alta mar, y otras en razn de su destino, como los bienes nacionales de uso pblico.
b. Los bienes consagrados al culto divino, con arreglo al Derecho Cannico, art. 586 C.C.
Hay bienes que estn en el comercio, porque forman parte del patrimonio de un sujeto, y
son inalienables por no poder enajenarse: son las cosas de trfico prohibido.
Cosas de trfico prohibido (o comercio prohibido) son cosas comerciables sobre las
cuales existe una prohibicin de enajenar, la cual puede ser absoluta o relativa. Si la
prohibicin legal es absoluta la enajenacin no puede efectuarse bajo ninguna condicin o
circunstancia; si es relativa, la enajenacin no puede realizarse si no concurren ciertas
circunstancias o condiciones.
a. Bienes apropiados son los que actualmente pertenecen a un sujeto de derecho; b. Bienes
inapropiados son los que siendo susceptibles de dominio carecen de dueo; puede ser que
nunca hayan tenido propietario -se les denomina res nulius- o pueden haberlo tenido, pero
el dueo los abandon con intencin de desprenderse del dominio -son los llamados res
dereclictae. En Chile, la existencia de bienes inapropiados queda limitada slo a los bienes
muebles en virtud de lo establecido en el art. 590 C.C.
Bienes inapropiables son los que no pueden ser objeto de apropiacin, como la alta mar,
el aire atmosfrico, la luz solar. Los bienes comunes son inapropiables en su totalidad, pero
nada obsta a que se aprovechen exclusivamente en forma parcial para el uso y goce de todos,
ej.: extraer oxgeno del aire y venderlo en tubos.
Son bienes nacionales aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda, art. 589 C. Civil.
Ellos se dividen en dos categoras: bienes fiscales o del Estado y bienes nacionales de uso
23
HERNN TRONCOSO LARRONDE
pblico:
Son aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin, pero en que el uso no corresponde
generalmente a los habitantes, art. 589, inc. 3o. Estos bienes estn sustrados al uso general,
por las siguientes razones:
b. Su naturaleza, como ocurre con las minas que pertenecen al dominio eminente del
Estado, sin perjuicio que ste puede conceder su uso, goce o aprovechamiento a los
particulares en las circunstancias y con los requisitos que sealen las leyes y los reglamentos.
c. Por origen o destino, ej.: los bienes races que carecen de dueo, art. 590; las nuevas
islas que se formen en el mar territorial, los bienes que integren una herencia deferida al
fisco, art. 995, las especies que caen en comiso, etc.
De acuerdo con el art. 589 la caracterstica que sirve para determinar si un bien nacional
es de uso pblico o fiscal, es la de que su uso pertenezca o no a todos los habitantes.
Los bienes fiscales o del Estado estn sujetos al rgimen de derecho privado, sin perjuicio
de los que al respecto dispongan leyes especiales.
En principio los bienes fiscales estn en la misma situacin jurdica que los bienes de los
particulares, por consiguiente son comerciables, pueden enajenarse, hipotecarse, ganarse por
prescripcin, art. 2497.
Los bienes nacionales de uso pblico son aquellos cuyo uso y goce corresponden a todos
los habitantes de la Repblica, art. 589 inc. 2o, por lo cual deben administrarse asegurando
su uso y goce pblico, ejs.: calles, plazas, etc. Tienen su administracin los servicios pblicos
del Estado.
Los bienes nacionales de uso pblico no son susceptibles de apropiacin por los
particulares ni de ser gravados con derechos que importen desmembramiento del dominio
que sobre ellos corresponde a la nacin. Corresponde a la autoridad otorgar la autorizacin
para el uso privativo de dichos bienes, arts. 589, 598 y 602.
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LOS BIENES
a. Dominio pblico martimo: hay que distinguir entre la alta mar y el mar adyacente, a
su vez ste puede ser mar territorial y zona contigua.
La alta mar es una cosa comn a todos los hombres, art. 585, y se extiende ms all del
mar territorial, su uso es universal y se regla por el Derecho Internacional.
Mar territorial: es el que se extiende hasta una distancia de 12 millas marinas medida
desde la lnea de base. Este es un bien nacional de uso pblico.
Zona contigua: es la parte del mar adyacente que se extiende a 12 millas marinas medidas
desde donde termina el mar territorial. Esta zona no es bien nacional de uso pblico, el art.
593 lo establece slo para el mar territorial, no obstante sobre esa zona contigua el Estado
ejerce jurisdiccin con fines de polica y seguridad, art. 593.
El mar adyacente se ha ampliado hasta 200 millas marinas medidas desde las lneas de
base sobre el mar, suelo y subsuelo marino, para la conservacin y explotacin de la fauna
marina (D.S. N 432 de 1954, que aprueba el tratado entre Chile, Ecuador y Per sobre
explotacin y conservacin de las riquezas del Pacfico Sur).
Tambin son bienes nacionales de uso pblico las playas de mar, art. 589. El art. 594
define lo que se entiende por playa de mar. Los arts. 612, 613 y 614 facultan a los pescadores
para utilizar las playas en usos de pesca y las tierras contiguas hasta ocho y medio metros
medidos desde la lnea de las ms altas mareas.
b. Dominio pblico fluvial y lacustre: comprende todas las aguas del territorio nacional y
a l se refiere el art. 595.
c. Dominio pblico terrestre: comprende todos los bienes nacionales de uso pblico que
se encuentren en la superficie de la tierra: calles, puentes, etc.
El uso y goce de estos bienes queda sujeto a la utilidad pblica y est reglamentado en
diversas leyes, entre las que cabe mencionar: ley orgnica de municipalidades, ley general
de construcciones y urbanizacin.
Los caminos y puentes que los particulares construyen en sus propios terrenos son de
dominio privado, pertenecen a esos particulares, aunque ellos permitan su uso al pblico,
esto sera un acto de mera tolerancia que no transforma el camino o puente en un bien
nacional de uso pblico, art. 592.
d. Dominio pblico areo: lo forma todo el espacio areo sobre el territorio nacional, el
cual est sujeto a la soberana chilena.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
26
CAPTULO II
DERECHO DE DOMINIO
3. GENERALIDADES Y DEFINICIN
Despus de la clasificacin de los bienes corresponde estudiar los derechos que sobre
ellos recaen. Estos derechos se llaman patrimoniales porque representan un valor en
dinero, y se llaman reales porque se ejercen sobre una cosa sin respecto a determinada
persona.
Entre los derechos reales el principal es el de dominio, que algunos han definido como
la suma de todos los Derechos Reales.
La propiedad es el derecho que confiere al sujeto el poder ms amplio sobre una cosa, en
principio lo faculta para apropiarse en forma exclusiva de todas las utilidades que el bien es
capaz de proporcionar.
4. DOMINIO Y PROPIEDAD
Otros atribuyen a estas palabras significados diversos. Ciertos autores aplican el vocablo
slo para el derecho real que recae sobre bienes materiales, y el trmino propiedad -que
27
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Segn otros, entre propiedad y dominio no hay diferencias de extensin o contenido, sino
simplemente de puntos de vista. As, Ruggiero dice que la palabra dominio tiene un sentido
esencialmente subjetivo, porque implica la potestad o poder que sobre la cosa corresponde
al titular; y la palabra propiedad, lo tiene predominantemente objetivo, comoquiera que
acenta el hecho de la pertenencia de la cosa a la persona.
La doctrina clsica seala que el dominio presenta tres caracteres: es un derecho absoluto,
exclusivo y perpetuo.
A. Derecho absoluto: este carcter tiene dos alcances, significa que el dueo puede
ejercer sobre la cosa todas las facultades posibles, y, tambin, que tiene un poder soberano
para usar, gozar y disponer de ella a su arbitrio, sin que nadie pueda impedrselo.
La concepcin de que el dominio importa un poder arbitrario, ilimitado, una potestad que
permite al dueo hacer lo que le plazca, segn su voluntad o arbitrio, se considera exagerada.
Hay que sealar que el ordenamiento jurdico concede facultades libres y exclusivas dentro
de los lmites que al dominio fija con anterioridad. Tales lmites, que seala la ley, y dentro
de los cuales se desenvuelve el derecho de propiedad, no son de esas limitaciones que al
estilo de las servidumbres restringen desde fuera la amplitud del dominio, sino que son
inmanentes a la propiedad en cuanto determinan su contenido normal.
Puede decirse que en estos trmino el Cdigo Civil consagra el carcter absoluto del
dominio. En efecto, dice que este derecho real faculta para gozar y disponer arbitrariamente
de la cosa; no siendo contra la ley o contra derecho ajeno. En buenas cuentas reconoce el
poder soberano del propietario, pero dentro de los lmites naturales del dominio: la ley y el
derecho ajeno.
B. Derecho exclusivo: es tal, porque su esencia supone un titular nico, facultad para usar,
gozar y disponer de la cosa y, por ende, para impedir la intromisin de otra persona.
Pero, la exclusividad no obsta a que puedan existir sobre una misma cosa otros derechos
reales junto al de propiedad, sin que ste se desnaturalice por ello. En este caso slo ocurre
que los otros derechos reales -que est obligado a respetar el propietario- limitan la libertad
de accin de ste.
28
LOS BIENES
con la exclusividad, porque este carcter de la propiedad slo implica que no puede haber al
mismo tiempo sobre una cosa dos derechos de propiedad independientes, y en la copropiedad
no los hay, pues cada uno de los comuneros tiene una parte del derecho y no la totalidad de
l.
Son los atributos que otorga el dominio y cuyas races estn en los caracteres de absoluto,
etc. que este presenta, y ellas se agrupan en tres, que son las de usar, gozar y disponer de la
cosa que constituye el objeto del derecho.
A. Facultad de usar: La facultad de uso consiste en aplicar la cosa misma a todos los
servicios que es capaz de proporcionar sin tocar sus productos ni realizar una utilizacin que
importe su destruccin inmediata. Si se llega hasta la apropiacin de los productos, el uso se
transforma en goce, y si la primera utilizacin de la cosa envuelve su destruccin, el uso se
confunde con el consumo.
Por cierto, el traspasar los confines propios de la facultad de uso carece de importancia
para el propietario, pues l tiene las facultades de goce y consumo; pero el asunto ofrece
inters en cuanto al titular de otros derechos. As habr casos en que el usuario, o sea el
titular del derecho real de uso tendr slo esa facultad sin participacin alguna en los frutos
de la cosa; el derecho real de usufructo, por otra parte, aunque autoriza el uso y goce de la
cosa no faculta su consumo, pues el usufructuario est obligado a conservar la forma y
sustancia de aqulla, art. 764 C.C.
Siendo las atribuciones del propietario de gran magnitud, puede usar la cosa de su
dominio, en principio con cualquier fin, aun cuando sea contrario el destino natural de ella,
su poder slo tiene cortapisas en la ley y el derecho ajeno.
29
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Precisamente, en virtud de la facultad de goce, el dueo de una cosa pasa a serlo de los
frutos y productos de ella. El Cdigo Civil chileno, al igual que el francs, justifica la
adquisicin de ellos por el modo de adquirir accesin, art. 643. Tal concepcin, adems de
ser intil, es falsa, la verdadera accesin es justamente lo contrario de la produccin. En
efecto, mientras en virtud de la llamada accesin continua una cosa pierde su existencia
propia identificndose con otra, por la llamada accesin discreta, una cosa nueva adquiere
existencia destacndose de aqulla de que formaba parte.
La facultad de enajenar es, por principio, irrenunciable; es una facultad de orden pblico.
La libre disposicin es tan esencial al dominio, que sin ella este derecho no tendra existencia
jurdica.
Sin embargo, hay ciertos casos en que legislador autoriza expresamente las prohibiciones
de enajenar. As, el constituyente de la propiedad fiduciaria puede prohibir la enajenacin
entre vivos, art. 751; lo mismo el donante, art. 1432; el constituyente de un usufructo puede
prohibir al usufructuario arrendar o ceder su usufructo, art. 793 inc. 3o C.C.
En relacin con esta materia se plantea el problema de si en aquellos casos en que no hay
autorizacin expresa del legislador, podr el individuo, por su sola voluntad, imponer la
prohibicin de enajenar.
- Si en derecho privado puede hacerse lo que la ley no prohbe, se puede establecer con
eficacia una clusula de no enajenar, a menos que una disposicin expresa lo prohba en
determinados casos, y tal disposicin con carcter general no existe respecto de las clusulas
de no enajenar contractuales.
-El dueo puede desprenderse de todas las facultades de dominio, como ocurre cuando
transfiere este derecho real; por tanto conforme al adagio quin puede lo ms puede lo
menos, con mayor razn puede renunciar al ejercicio de una sola facultad como la de
disposicin.
2) En opinin de otros, en este caso no puede haber nulidad, porque esta sancin la seala
la ley para las infracciones a sus textos y no para las violaciones a los pactos de las partes.
La clusula de no enajenar constituye simplemente una obligacin de no hacer y su
incumplimiento produce la obligacin de indemnizar perjuicios, art. 1555 inc. 1o.
31
HERNN TRONCOSO LARRONDE
- Tales clusulas se oponen a distintas disposiciones del Cdigo, en especial a los arts.
582 y 1810. El primero seala la caracterstica del dominio que permite disponer
arbitrariamente de la cosa; y el segundo estatuye que pueden venderse todas las cosas cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
Se trata de una obligacin de no hacer -no enajenar- incumplida por la parte que la
contrajo y que, por lo tanto, motivara el derecho a pedir por la otra parte indemnizacin de
perjuicios por el incumplimiento.
Cabe hacer presente que cuando la prohibicin de enajenar se impone por ley, en tal caso
si se enajena el bien afectado, habra nulidad absoluta, pues se trata de un contrato prohibido
por la ley, art. 1466.
Por ltimo, en esta materia hay que sealar que la jurisprudencia rechaza las clusulas de
no enajenar concebidas en trminos absolutos, como por ej.: El comprador no podr
enajenar jams la propiedad, porque se considera que tal clusula atenta contra la libre
circulacin y comercializacin de los bienes. Una estipulacin de esta naturaleza sera nula
por objeto ilcito.
El art. 582 seala dos limitaciones del dominio, que en realidad resumen todas las que
pudieren existir al respecto: la ley y el derecho ajeno.
- La ley, porque por medio de ella se pueden imponer servidumbres de utilidad pblica
que restringen las facultades del dueo. En el hecho numerosas leyes han impuesto
limitaciones al dominio con fines de seguridad, salubridad o por exigirlo el inters nacional,
ej.: Leyes sobre urbanizacin, construccin, caminos, etc.
32
LOS BIENES
causa de utilidad pblica. Por la cual se priva al dueo de todo o parte de la cosa que le
pertenece en razn de existir utilidad pblica para aprovecharse de dicha cosa.
8. ESPECIES DE PROPIEDAD
A. Atendiendo a la extensin de las facultades: el dominio puede ser pleno, que es aquel
en que el dueo tiene todas las facultades de tal, y nudo, si slo tiene la facultad de
disposicin por haber constituido usufructo a favor de otra persona, art. 582 inc. 2o.
Tambin, desde este punto de vista el dominio puede ser absoluto o fiduciario. Absoluto
si no est sujeto a una condicin, cumplida la cual se extingue en esa persona el derecho de
propiedad, para pasar a otra. Esto es lo que se denomina propiedad fiduciaria y su
constitucin se llama fideicomiso, arts. 732 y 733 C. C.
B. Atendiendo al sujeto titular: el dominio puede ser exclusivo, si pertenece a una sola
persona, natural o jurdica, o pro indiviso, en el cual el mismo derecho de propiedad
pertenece cuotativamente a diversas personas sobre una misma cosa.
En la propiedad proindiviso hay un solo derecho sobre una misma cosa con varios
titulares. Caso distinto es el del usufructo, en que hay dos derechos distintos, con diferentes
titulares sobre una misma cosa; el derecho de dominio del propietario y el derecho de
usufructo del usufructuario.
Se denomina comunidad el rgimen jurdico que rige las relaciones de los diversos
titulares del dominio entre s durante la indivisin y siempre que entre ellos no exista
sociedad u otro contrato, art. 2304 C.C.
C. Atendiendo al objeto del dominio: la propiedad puede ser civil, minera, intelectual e
industrial.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
a. Propiedad civil: es la que define el art. 582. Esta propiedad presenta caractersticas
especiales cuando reviste la forma de copropiedad inmobiliaria, esto es, la que consiste en
que las distintas unidades de un condominio o de un edificio pertenezcan a distintas personas.
Para constituir la propiedad horizontal el edificio debe cumplir con ciertos requisitos
exigidos por la ley, y, adems, es necesario que la respectiva Municipalidad apruebe los
planos, verificando el cumplimiento de las exigencias.
La administracin del edificio debe sujetarse a un reglamento interno que los comuneros
deben aprobar y que debe inscribirse en el Conservador de Bienes Races. A falta de dicho
reglamento se aplican las normas supletorias establecidas por la ley.
9. La COPROPIEDAD
Esta ltima es la posicin ms aceptada, luego, hay comunidad cuando dos o ms sujetos
tienen un derecho de idntica naturaleza jurdica sobre la totalidad de un mismo objeto. Y
hay copropiedad o condominio cuando dos o ms sujetos tienen el dominio sobre la totalidad
de un mismo objeto.
34
LOS BIENES
sobre una parte fsicamente determinada del objeto de que se trata, ejercindola
exclusivamente sobre esa parte y, adems, se extiende a otros sectores de la cosa en que hay
efectiva comunin con los comuneros. En el caso de la copropiedad inmobiliaria sucede tal
cosa, junto a ciertos bienes comunes hay una comunidad prodiviso en algunas partes -
interiores de los departamentos- sobre la cual cada comunero ejerce sus derechos con
exclusividad. La expresin comunidad prodiviso parece contradictoria, pero se le justifica
porque tiene lugar en objetos que fsicamente slo se conciben y funcionan como un todo,
necesitando de ciertas partes que han de ser comunes indivisamente.
1) Doctrina romana: que la considera una modalidad del dominio, cada comunero tiene
una cuota-parte de la cosa comn y, adems, tiene derecho a la cosa en su totalidad. Cada
comunero tiene una cuota que es abstracta o ideal, puesto que la cosa no se haya dividida
materialmente; slo se concibe intelectualmente, es, pues, dueo exclusivo de esa cuota o
fraccin intelectual de la cosa y puede ejercitar derechos sobre ella como tal. Considerada la
cosa en concreto y en su totalidad, todos tienen derecho a ella, pero el derecho de cada uno
est limitado necesariamente por el concurso de los dems, de modo que ninguno puede
ejercitar actos materiales o jurdicos sobre ella sin el consentimiento de todos los otros.
35
HERNN TRONCOSO LARRONDE
a. Segn el objeto sobre el que recae la indivisin puede haber comunidad sobre una
universalidad o sobre una cosa singular, esta es la nica clasificacin que reconoce el Cdigo
Civil, arts. 1317 y 2304.
Dicha posibilidad ha sido negada por otros, quienes sostienen que si se tiene como nota
distintiva de las universalidades jurdicas la existencia de un pasivo, no puede haber
comunidad sobre universalidades jurdicas desde que el pasivo en ellas siempre est dividido
entre los copartcipes por el solo ministerio de la ley segn los arts. 1354 y 2306 C.C. Este
punto presenta relacin con el de la comunicabilidad de la cuota que se ver luego.
Cuando la comunidad recae sobre una universalidad surge una cuestin que requiere de
mencin especial: la nocin romana sostiene que la cuota de cada comunero se comunica a
cada una de las cosas contenidas en la comunidad y a todas las partes de ella, ej.: comunidad
sobre automvil, casa y fundo, cada comunero tiene una cuota en cada cosa.
Pero, tambin se ha sostenido, con fundamento, que habiendo adoptado nuestro derecho
la concepcin romana, la comunicabilidad de la cuota a cada uno de los bienes de la
comunidad, caracterstica de esta concepcin, no est excluida. Los arts. 951 inc. 2o y 580
demuestran la orientacin del Cdigo respecto de la comunidad en cosa universal, lo que
tienen los comuneros son bienes y no una mera abstraccin jurdica.
Por ltimo, cuando se est en presencia de una comunidad hereditaria, debe distinguirse
entre el derecho real de herencia, que s recae sobre la universalidad jurdica que es la
herencia, y la comunidad de dominio, que se origina entre todos los herederos sobre los
bienes del causante.
36
LOS BIENES
comunidad; con ello, escapa a la clasificacin de los bienes en muebles e inmuebles; esto a
su vez, trae varias consecuencias; por ejemplo, si se enajena la cuota su tradicin no requiere
de inscripcin ya que ella se exige para los inmuebles y la cuota no lo es, aun cuando haya
inmuebles en la comunidad, y bastar por consiguiente cualquiera de las formas de tradicin
de los bienes muebles, art. 684; si el indivisario es incapaz, para enajenar su cuota no requiere
de las formalidades habilitantes prescriptas para enajenar bienes races.
Si la comunidad recae sobre una cosa singular, no hay duda que la cuota de cada
comunero se radica en el nico objeto de la comunidad, y por lo tanto participa de su carcter,
art. 580, y, en consecuencia, los actos sobre la cuota estarn sometidos a las reglas aplicables
al respectivo bien.
Las comunidades perpetuas las establece la ley, aun cuando en el fondo derivan ms bien
de la naturaleza misma de las cosas, ej.: copropiedad inmobiliaria.
El comunero puede disponer libremente de su cuota, por acto entre vivos, ejs.: arts. 1320,
1812, 2417 o por causa de muerte, puede reivindicarla, art. 892; puede ser embargada, art.
524 C.P.C. Todo ello sin perjuicio de los actos materiales que los comuneros pueden ejecutar
en la cosa comn, arts.
2305 y 2081 C.C.
11. La COPOSESIN
37
HERNN TRONCOSO LARRONDE
coposesin tiene lugar cuando dos o ms personas detentan con nimo de dueo un mismo
objeto, arts. 718 y 687.
Siguiendo los principios posesorios, el nimo de seor y dueo debe inspirar a todos los
coposeedores, aunque no detenten materialmente la cosa que en comn se posee; basta con
que uno de ellos la posea en nombre de todos.
38
CAPTULO III
ADQUISICIN DE DOMINIO Y DEMS DERECHOS REALES
12. GENERALIDADES
El dominio, al igual que todos los derechos reales, se adquiere por un proceso complejo
que requiere de la concurrencia de dos elementos: el ttulo y el modo de adquirir. As, por
ejemplo, para que el comprador llegue a ser dueo de la cosa comprada, no basta en el
contrato de compraventa -ttulo- es necesario que el vendedor realice adems la tradicin -
modo de adquirir- a favor del comprador.
Ttulo: es el hecho o acto jurdico que habilita para adquirir el dominio o el derecho real,
porque justifica jurdicamente tal adquisicin, es su razn de ser, ejs.: Compraventa,
donacin, sucesin por causa de muerte, arts. 675 y 703.
Modo de adquirir: es el hecho o acto jurdico eficaz para operar la adquisicin del
dominio u otro derecho real, es el mecanismo por el cual se adquiere.
Los modos de adquirir son: la ocupacin, la accesin, la sucesin por causa de muerte, la
tradicin y la prescripcin, art. 588. Tambin es un modo de adquirir la ley en el caso de la
expropiacin por ejemplo.
Los modos de adquirir, en general sirven para la adquisicin de todos los derechos reales,
pero existen excepciones:
Hay que tener presente que slo cuando se adquiere por tradicin aparece claramente la
distincin entre ttulo y modo de adquirir, ej.: compraventa -tradicin; en los dems casos el
modo de adquirir es a la vez ttulo de adquisicin, o sea, el modo tiene en s mismo
justificacin de la adquisicin del derecho y la opera (son: ocupacin, accesin, sucesin por
causa de muerte, prescripcin y ley, arts. 675, 703 inc. 2o y 704 inc. 4o).
Esto ha hecho que algunos autores sostengan que slo en la tradicin el Cdigo Civil
exige ttulo y modo, art. 675, y que tratndose de los otros modos no se exigira ttulo, sino
que el modo se bastara a s mismo.
39
HERNN TRONCOSO LARRONDE
A. El art. 588 slo habla de modos de adquirir el dominio y no menciona al ttulo. De ello
se deduce que basta con la existencia del modo de adquirir. En la tradicin el art. 675 exige
ttulo traslaticio en forma excepcional. Si se examina el libro III referente a la sucesin por
causa de muerte se comprueba que en parte alguna se habla de ttulo, y al analizar las normas
referentes a la ocupacin, accesin y prescripcin se comprueba lo mismo.
B. En el caso de la sucesin por causa de muerte, se puede suceder a una persona parte
testada y parte intestada. Luego, si se acepta la opinin que todos los modos de adquirir
requieren ttulo, se llegara al absurdo de que una persona sucedera por dos ttulos, lo cual
es errado porque no pueden concurrir dos ttulos de adquisicin respecto de una misma cosa.
C. La doctrina que exige como requisito general el ttulo es incompleta desde que pasa
por alto el modo de adquirir que es la ley, y ni siquiera se pronuncia acerca de cul sera el
ttulo en ese caso.
D. Si bien es cierto que el art. 703 dice que el justo ttulo puede ser constitutivo o
traslaticio de dominio y agrega que son constitutivos la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, esa disposicin se refiere al justo ttulo que se necesita en caso de posesin
regular.
Otros estiman, por el contrario, que el requisito ttulo debe aplicarse a todos los modos de
adquirir que enumera el art. 588. As se sostiene, que en el caso de la ocupacin, accesin y
prescripcin, el ttulo se confunde con el modo de adquirir, y en el caso de la sucesin por
causa de muerte el ttulo puede ser: o bien el testamento en el caso de sucesin testamentaria,
o bien la ley, en el caso de la sucesin intestada.
Es verdad, sealan, que no hay en todo el Cdigo Civil ninguna disposicin que diga
expresamente lo sealado, pero ello no era necesario, porque esta exigencia resulta de
muchas disposiciones y de la combinacin entre ellas. As se desprende de los arts. 588, 675,
702, 703 y 704. El art. 588 se limita a enumerar los modos de adquirir, el art. 675, contenido
en el ttulo referente a la tradicin, dice que para que sta valga requiere de un ttulo
traslaticio de dominio.
Los arts. 702, 703 y 704 contenidos en el ttulo de la posesin, hablan de justo ttulo,
clasifican los ttulos y determinan cuales son justos y cuales son injustos.
Se fundan principalmente en el art. 704 inc. 4o, porque si el heredero aparente tiene ttulo
injusto, quiere decir que el heredero tiene un ttulo, nada significa que dicha referencia a esos
ttulos se haga en la posesin, ya que esta no es sino un dominio aparente o la exteriorizacin
del dominio, y el art. 703 inc. 2o no contempla ttulos que originan posesin, sino que la
legitiman, y si la legitiman es precisamente porque habilitan para adquirir el dominio.
Sealan, adems que es de utilidad prctica resolver que los modos que no son la tradicin
tienen a la vez el carcter de ttulos, ya que la posesin puede ser con o sin derecho, y es con
40
LOS BIENES
derecho cuando el modo de adquirir coloca en posesin y opera como tal, es decir, hace
adquirir el derecho.
Por ltimo, indican que sostener lo contrario a lo que ellos postulan, lleva a concluir que
quien adquiere por un modo que no sea la tradicin carece de ttulo, y luego no puede tener
posesin regular, ya que el art. 702 en relacin con el 703 exige un justo ttulo como requisito
de posesin regular y el art. 703 inc. 2o dice expresamente que estos modos de adquirir
originarios son justo ttulo.
13. Clasificacin de los modos de adquirir
Los modos de adquirir se pueden clasificar en:
A. Originarios y derivativos;
En otras palabras, el modo de adquirir a ttulo universal hace adquirir a una persona todo
el patrimonio de otra o una cuota parte de ese patrimonio; el modo de adquirir a ttulo
singular o particular hace adquirir determinado bien, determinado derecho o determinados
bienes o derechos.
a. Hay dos modos de adquirir que son siempre a ttulo singular: la accesin y la
ocupacin.
b. Hay un modo que indistintamente puede ser a ttulo universal o a ttulo singular: la
sucesin por causa de muerte, y
c. Hay dos modos que por regla general son a ttulo singular: la tradicin y la
prescripcin, salvo que se trate de cesin o prescripcin de una herencia, caso en que son a
ttulo universal.
La tradicin puede ser a ttulo gratuito u oneroso; la sucesin por causa de muerte y la
prescripcin son siempre a ttulo gratuito.
D. Modos de adquirir por acto entre vivos y por actos de ltima voluntad: son modos de
adquirir por actos de ltima voluntad los que para operar presuponen la muerte de la persona
de la cual se deriva el derecho, por ello se les denomina, tambin por causa de muerte; y son
modos de adquirir por acto entre vivos los que para operar no presuponen dicha muerte.
Entran en esta ltima categora la ocupacin, la accesin, la tradicin y la prescripcin.
La sucesin por causa de muerte, como su nombre lo indica, es un modo de adquirir por
causa de muerte porque el traspaso del derecho no se opera sino por la muerte del causante.
Se puede adquirir por un solo modo: aunque ello resulte evidente, los tribunales han
debido precisarlo: no es posible adquirir un bien por dos o ms modos, la aplicacin de uno
hace innecesaria la de otro.
TTULO PRIMERO
LA OCUPACIN
42
LOS BIENES
Se la define como un modo de adquirir el dominio en virtud del cual se adquieren las
cosas que no pertenecen a nadie y cuya adquisicin no est prohibida por el derecho
internacional o por las leyes chilenas, mediante la aprehensin material de ellas, acompaada
de la intencin de adquirirlas.
a. Que se trate de cosas, que carezcan de dueo, art. 606; son las denominadas re nulius.
Puede tratarse de cosas que nunca han tenido propietario (animales bravios); o que han tenido
dueo y han dejado de tenerlo (animal domstico que recupera su libertad) y las que han sido
abandonadas por su dueo al primer ocupante, llamadas res derelictae.
b. Debe tratarse necesariamente de un bien corporal mueble, porque los inmuebles que no
tienen otro dueo pertenecen al Estado, art. 590.
c. Aprehensin material con nimo de apropiacin, esto es, con intencin de adquirir el
dominio; este es el requisito que caracteriza este modo de adquirir.
Son dos los requisitos que deben concurrir en este aspecto, uno fsico, que es la
aprehensin material, y otro squico, que es la intencin de adquirir la cosa para s. Ambos
requisitos deben concurrir copulativamente; de ah que no es posible que quienes carecen de
voluntad (dementes e impberes) puedan adquirir por este modo.
Se suele sealar que por falta del elemento de aprehensin material no es posible la
aplicacin de este modo a los bienes incorporales -derechos- que slo son abstracciones;
quedando por tanto limitado a las cosas corporales.
d. Que la adquisicin no est prohibida por las leyes o por el derecho internacional, ej.:
Veda de caza y pesca.
43
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Estas disposiciones legales deben complementarse con otros cuerpos legales de carcter
administrativo.
TTULO SEGUNDO
LA ACCESIN
16. DEFINICIN
Frutos y productos:
La doctrina tiene por distintos estos conceptos empleados en algunas disposiciones del
Cdigo. Se entiende por frutos lo que una cosa da peridicamente y sin detrimento de su
sustancia (frutas y flores); es producto lo que una cosa da sin periodicidad o con detrimento
de su estructura (piedras de una cantera).
El art. 643 confunde los trminos frutos y producto hacindolos sinnimos, sin embargo
en otras disposiciones se distingue entre ellos en el sentido sealado, arts. 537 y 784.
44
LOS BIENES
A. Frutos naturales: art. 644. Para un adecuado concepto de esta clase de frutos, debe
recordarse la distincin entre fruto y producto antes referida; de aceptarse que esa distincin
tiene cabida en nuestro derecho positivo hay que tener presente que los frutos naturales, por
ser frutos, deben reunir los caracteres de periodicidad y conservacin de la sustancia de la
cosa de que emanan.
Desde otro punto de vista, el precepto citado comprende a los frutos naturales
propiamente tales, y a los denominados frutos industriales, que son los que la cosa produce
con ayuda de la industria humana.
En cuanto al estado en que pueden encontrarse estos frutos naturales, el Cdigo distingue
entre frutos pendientes, percibidos y consumidos, art. 645. La distincin puede adquirir
importancia cuando el propietario celebra negociaciones con terceros sobre la cosa que los
produce.
B. Frutos civiles: el concepto de frutos civiles es una creacin jurdica. El fruto civil es la
utilidad equivalente que el dueo obtiene al conceder a un tercero el uso y goce de una cosa.
El Cdigo no los define, limitndose a dar ejemplos de ellos, art. 647, y de dichos ejemplos
puede desprenderse su nocin. La renta de arrendamiento es el ms tpico de dichos
ejemplos. El precepto seala tambin como fruto civil el inters.
En cuanto al estado en que pueden encontrarse esos frutos el art. 647 seala que se llaman
pendientes mientras se deben, y percibidos, desde que se cobran, para mayor claridad, debe
entenderse que estn percibidos desde que efectivamente se pagan.
Dominio de los frutos: los frutos de una cosa pertenecen a su dueo, arts. 646 y 648; ello
es as por la facultad de goce que corresponde al propietario, y, adems, porque tratndose
de frutos naturales, al formar stos un solo todo con la cosa que los da quedan cubiertos con
el dominio de sta; no es necesario recurrir al concepto de accesin.
Pero, puede haber situaciones excepcionales en que los frutos no pertenezcan al dueo,
ya por disposicin de la ley o por voluntad del propietario, art. 646.
Puede observarse, desde luego, que materialmente, la situacin es la misma, sea que los
objetos unidos pertenezcan a diferentes propietarios, o sean de un solo dueo; pero es en el
primer caso que adquiere relevancia jurdica, pues precisamente se trata de decidir a quien
ha de pertenecer el todo formado. Cuando una cosa se une a otra, y por disposicin de la ley,
el dueo de sta ha de ser el dueo de la primera, se dice que ha operado la accesin como
modo de adquirir; la primera ha accedido a la segunda; el dueo de la segunda ha adquirido
45
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Atendidos los textos legales, en la accesin pueden distinguirse las siguientes situaciones:
Hay algunas reglas comunes a estas tres formas de accesin, arts. 664 a 667.
Incorporados definitivamente los materiales al suelo o arraigadas las semillas, todo sin la
existencia previa de un convenio, el Cdigo aplica el principio de que lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, entendiendo siempre que el suelo es lo principal, luego el dueo del
predio adquiere por accesin los edificado, plantado o sembrado.
TTULO
TERCERO LA TRADICIN
46
LOS BIENES
Caracterstica:
Pero, no es un contrato, porque no crea obligaciones sino que las extingue. Extingue la
obligacin que el tradente contrajo en el contrato o ttulo, en orden a dar, o sea, la obligacin
de transferir el dominio o constituir el derecho real, por esto, por extinguirse esa obligacin,
se dice que la tradicin es un pago, ya que el pago es el cumplimiento de una obligacin que
se tiene.
B. Es un modo de adquirir tanto el dominio como los dems derechos reales, arts. 588 y
670 incs. 1o y 2o.
Tratndose del dominio y del derecho real de herencia la tradicin es traslativa; respecto
de los dems derechos reales es constitutiva, porque crea el derecho real en el adquirente.
D. Puede ser a ttulo gratuito u oneroso, ser a ttulo gratuito si la antecede como ttulo el
contrato de donacin, y a ttulo oneroso, si la antecede compraventa, permuta, etc.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
c. En virtud de la tradicin, la persona a quien sta se hace pasa a ser dueo o poseedor.
En cambio en el caso de la entrega propiamente tal es nicamente un mero tenedor; jams
por la simple entrega dicha persona llega a ser dueo o poseedor.
B. Consentimiento de ambos;
D. Entrega de la cosa.
Siendo la tradicin una convencin, requiere de la concurrencia de dos partes, el art. 671
hace referencia a ambas.
Hay un aforismo en el derecho que dice que nadie puede transferir ms derechos que los
que tiene, luego para que el tradente pueda transferir el dominio de la cosa que entrega debe
ser dueo de ella, porque de lo contrario no transfiere el dominio.
Por el contrario, los arts. 682 y 683 ponen de manifiesto que la tradicin hecha en dichas
condiciones es vlida y surte efectos jurdicos de gran importancia, si bien no transfiere ni
puede transferir el dominio.
48
LOS BIENES
Luego, la tradicin hecha por quien no es dueo de la cosa, es perfectamente vlida, pero
no surte el efecto sealado en el art. 670, esto es, no transfiere el dominio, porque el tradente
no puede transferir ms derechos que los que tiene.
Sin embargo, el adquirente puede llegar a adquirir el dominio por prescripcin, porque
con la tradicin adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe con nimo de seor y dueo.
El adquirente, en conformidad al art. 670 debe tener capacidad para adquirir. Segn la
disposicin citada tanto el tradente como adquirente debe tener capacidad, pero no es la
misma capacidad que se exige en uno y otro caso.
Segn Alessandri, el tradente debe tener capacidad de ejercicio, es decir aptitud para
disponer de la cosa y el adquirente, capacidad de goce, esto es, debe estar investido del
atributo de la personalidad que lo habilita para adquirir derechos.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
De acuerdo con el art. 674 para la validez de la tradicin en este caso es necesario que
stos acten dentro de los lmites de su mandato o representacin legal. Esto no es ms que
una aplicacin de las reglas generales.
Representacin en las ventas forzadas: son ventas forzadas las que se efectan en
remate o pblica subasta a peticin del acreedor en un litigio seguido contra el deudor.
En las ventas forzadas el tradente es el deudor (dueo del bien rematado) y adquirente, es
el tercero subastador que compra el bien en el remate.
Pero, a la venta y tradicin concurre, no el deudor, dueo del bien rematado, sino que el
juez de letras que intervino en el remate como su representante legal art. 671 inc. 3o.
- Vicios del consentimiento: Siendo la tradicin un acto jurdico puede estar afectada por
vicios del consentimiento, en tales casos la tradicin adolecer de nulidad.
El ttulo traslaticio no opera la transferencia slo habilita para que ella se realice, ya que
la transferencia es producida por la tradicin, que es un acto jurdico posterior y distinto del
ttulo.
50
LOS BIENES
El ttulo debe ser vlido: el ttulo de la tradicin adems de ser traslaticio de dominio,
debe ser vlido, art. 675. En otras palabras, no debe tratarse de un ttulo nulo. La nulidad del
ttulo impide que la tradicin pueda operar, pues todos los defectos de aqul repercuten en
sta. La nulidad de la tradicin se produce normalmente como consecuencia de que sea
aceptada la nulidad del contrato que le sirve de ttulo traslaticio.
C. Entrega de la cosa
La entrega de la cosa es el hecho material que consiste en poner la cosa a disposicin del
adquirente confirindole su posesin. Es el hecho externo que pone en evidencia la
circunstancia de haber tradicin, el adquirente entra en posesin, porque tiene apoderamiento
de la cosa y nimo de seor y dueo sobre ella, lo cual fluye de que recibi la cosa por
tradicin, art. 700.
Pero, no toda entrega es tradicin, slo lo es cuando hay intencin compartida entre
tradente y adquirente de transferir y adquirir el dominio de la cosa.
La entrega sirve para significar la transferencia del dominio, de modo que es una figura
que a veces no concurre, sin que por ello deje de haber tradicin as sucede con la de ciertas
cosas incorporales que no pueden entregarse fsicamente, ej.: derecho de servidumbre,
derecho de herencia, la tradicin de ellos se hace en forma especial.
Las distintas formas que puede revestir la entrega en la tradicin se vern al estudiar la
clasificacin de la tradicin, pues ella se hace atendiendo justamente a este aspecto.
Para estudiar los efectos de la tradicin hay que distinguir segn si el tradente es dueo
de la cosa que se entrega o si no lo es.
En este caso la tradicin opera como modo de adquirir el dominio u otro derecho real por
parte del adquirente, adems, confiere a ste la posesin con derecho de la cosa.
51
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Esta es la consecuencia de ser la tradicin un modo de adquirir derivativo, art. 751 inc.
o
1.
En esta situacin la tradicin no es nula, sino que vlida, pero no opera como modo de
adquirir, pues no puede transferir un derecho que el tradente no tiene, art. 682 inc. 1o.
Pero, en este caso la tradicin produce otro efecto, cual es el de colocar al adquirente en
posesin de la cosa tradita, aun cuando el tradente no haya sido poseedor de ella sino mero
tenedor, ello porque la posesin es personal. Esto es importante porque quiere decir que el
adquirente siendo poseedor puede llegar a adquirir el dominio de la cosa por prescripcin,
aunque el tradente hubiere carecido de ese derecho.
Hay tres casos en que no puede pedirse la tradicin de lo que se debe en la oportunidad
indicada, tales son:
2a Si hay plazo pendiente para el pago de la cosa. No se puede pedir la tradicin sino
despus de que se haya cumplido el plazo;
3a Cuando ha intervenido decreto judicial en contrario, art. 681, Dos razones justifican la
disposicin: en primer lugar el art. 1578 dispone que es nulo el pago que se hace al acreedor
cuando se ha mandado retener el pago, y en segundo lugar, lo dispuesto en el art. 1464, segn
el cual hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas, y como la tradicin
52
LOS BIENES
De acuerdo al art. 680 la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva
o resolutoria, con tal que se exprese:
Ej.: A le da a B una casa pero en caso que vaya a Europa debe restitursela. En este caso
A le hace la tradicin a B y ste adquiere el dominio bajo condicin resolutoria -si va a
Europa deja de ser dueo-; la condicin resolutoria existe en el ttulo y como toda
modificacin al ttulo se extiende a la tradicin, resulta que sta tambin est sujeta a la
misma condicin.
La regla general es que la condicin se exprese, pero hay excepciones en que la condicin
es tcita, ej.: art. 1489. El problema en este caso es la condicin del art. 1489 afecta o no a
la tradicin?
Algunos sostienen que no es aplicable, por la sencilla razn que el artculo 680 dice que
la tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o resolutoria, con tal que
se exprese, y agregan: lo que no es expreso es tcito. En consecuencia no estando esta
condicin expresa, ella no puede afectar la tradicin ya que el art. 680 es claro al respecto.
Otros concluyen, por el contrario, que el dominio no slo puede transferirse bajo
condicin resolutoria expresa sino tambin tcita. Si la tradicin, sealan, necesita de un
ttulo traslaticio de dominio, y si el ttulo se resuelve, si deja de existir -que no otra cosa
significa el cumplimiento de la condicin resolutoria tcita del art. 1489- resulta lgico que
la tradicin no pueda subsistir: lo contrario sera aceptar un efecto sin causa.
Como explica Claro Solar la tradicin hecha bajo condicin suspensiva no transfiere
naturalmente la propiedad, porque el propietario no se ha desprendido de ella a favor del
adquirente, sino en caso que se realice el acontecimiento futuro e incierto que las partes han
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
Se clasifica segn la forma como se efecte y para ello se atiende al derecho que se
transfiere o constituye por la tradicin y la naturaleza mueble o inmueble de la cosa sobre la
cual el derecho recae.
Se puede distinguir:
Se hace esta tradicin en forma que la cosa tradita quede a disposicin del adquirente, o
sea, confirindole la posesin. As se figura la transferencia del dominio, art. 684 inc. 1o,
para ello es la entrega de la cosa.
- Real, y
- Ficta o simblica.
Los casos de tradicin ficta del art. 684 son los siguientes:
c. Por el solo ttulo traslaticio de dominio otorgado a favor del adquirente, si ste ya es
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LOS BIENES
mero tenedor de la cosa mueble -tradittio brevi manus- Ej.: si el arrendatario compra la cosa
al arrendador, arts. 684 N 5 primera parte;
d. Por constituto posesorio, esto es, por el ttulo de mera tenencia otorgado a favor del
actual dueo - tradente - adems del ttulo traslaticio de dominio a favor del adquirente.
Ejemplo: el dueo vende una cosa mueble y al mismo tiempo la toma en arriendo al
comprador, art. 684 N 54 segunda parte.
La tradicin de los bienes inmuebles se hace por la inscripcin del ttulo traslaticio en el
Registro del Conservatorio de Bienes Races, arts. 686 inc. 1o; 696 y 724.
Debe hacerse presente que si el dominio se adquiere por un medio distinto de la tradicin,
si bien tambin es necesaria la inscripcin, sta no es requisito de la adquisicin del derecho,
sino que juega otro rol segn se ver ms adelante.
Hay que recalcar que lo que se inscribe es el ttulo, o sea, el contrato que consta en la
escritura respectiva.
Los otros derechos reales que no sean el dominio, recaen algunos slo sobre bienes
muebles, otros slo sobre bienes inmuebles, por otro lado est el derecho real de herencia
que puede comprender tanto bienes muebles como inmuebles, y, por ltimo, hay algunos
que pueden recaer indistintamente sobre bienes muebles o inmuebles.
a. Derechos reales que recaen slo sobre bienes muebles: es el derecho real de prenda,
su tradicin se hace por la entrega real de la cosa constituida en prenda por el deudor al
acreedor, arts. 2384, 2386 y 2389.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
b. Derechos reales que recaen slo sobre bienes inmuebles: son el derecho de hipoteca,
el de servidumbre, el de censo y el de habitacin. La tradicin se hace en la hipoteca, censo
y habitacin por la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races
respectivo, art. 686 inc. 2o.
La tradicin del derecho real de servidumbre no se hace por la inscripcin del ttulo, sino
que por escritura pblica en que el tradente expresa constituirla y el adquirente aceptarla.
Esta escritura puede ser la misma del contrato (ttulo), art. 698.
c. Derechos reales que recen sobre bienes muebles o inmuebles: son el derecho de
usufructo y el de uso.
Cuando recaen sobre un bien mueble se les aplican las reglas del art. 684 sobre tradicin
del dominio de bienes muebles, y si recaen sobre inmuebles, su tradicin debe hacerse por
la inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes Races, art. 686 inc. 2o.
El ttulo que se inscribe es la escritura en que consta el acto constitutivo del usufructo o
del uso sobre el inmueble.
d. Tradicin del derecho real de herencia: para analizar este punto es necesaria una
explicacin previa:
El derecho de herencia es el que tiene el heredero sobre el patrimonio dejado por una
persona difunta o sobre una parte alcuota del mismo. Luego el derecho de herencia no se
ejerce sobre un bien determinado sino sobre una universalidad jurdica, cual es el patrimonio
del causante. El heredero no adquiere por tradicin el derecho real de herencia, sino por
sucesin por causa de muerte. Pero, cuando el heredero es titular del derecho de herencia y
traspasa dicho derecho a un tercero debe hacer tradicin de l.
Lo mismo que toda tradicin, la del derecho real de herencia, supone como requisito un
ttulo traslaticio de dominio. Si este ttulo es el contrato de compraventa ser siempre
solemne, porque con arreglo al art. 1801 inc. 2o la venta del derecho real de herencia debe
constar en escritura pblica.
El art. 1909 confirma la idea de la naturaleza universal del derecho de herencia. Luego,
la cesin no recae sobre efectos o bienes determinados comprendido en la herencia, sino
56
LOS BIENES
1o) Don Jos Ramn Gutirrez estimaba que el derecho de herencia sigue la misma
clasificacin que el art. 580 da de los derechos reales, esto es ser mueble o inmueble segn
el bien comprendido en la herencia sobre el cual se ejerza o recaiga, luego su tradicin se
har conforme el art. 684 respecto de los bienes muebles hereditarios, y conforme el 686
respecto de los inmuebles hereditarios.
Esta opinin se apoya en el Mensaje del Cdigo Civil que dice en una de sus partes
mientras la inscripcin no se verifica en contrato puede ser perfecto, puede producir
derechos y obligaciones, pero no transfiere el dominio, no transfiere ningn derecho real,
ni tiene respecto de terceros existencia alguna.
2o) Don Leopoldo Urrutia, por su parte, sostiene que el derecho de herencia no tiene por
objeto bienes muebles o inmuebles determinados, sino que su objeto es la universalidad
jurdica del patrimonio o parte alcuota del mismo, que es lo que constituye la herencia.
De esto se sigue que a su tradicin no se aplican las reglas dadas para los bienes muebles
o inmuebles, que son reglas especiales, sino la regla general del art. 684, vale decir que lo
esencial de la tradicin es la significacin, por cualquier medio, de la intencin compartida
entre las partes en orden a que el tradente transfiere el derecho y el adquirente lo adquiera.
Seala que una de las formas de significar tal intencin podra ser que el cesionario o
adquirente pidiera la posesin efectiva de la herencia o la particin de la comunidad
hereditaria, el art. 1320 le da este derecho.
Se critica esta teora en este ltimo aspecto, ya que deja la fecha de la tradicin muy
indeterminada, y por otra parte porque separa la manifestacin de la intencin del adquirente
respecto de la del tradente, siendo que toda tradicin es una convencin.
Por esto, reconocindose que esta doctrina tiene la razn en cuanto sostiene que la
tradicin se efecta por cualquier acto que signifique la intencin de traspasar el derecho, se
le completa agregando que dicha intencin compartida puede encontrarse en el mismo ttulo,
con lo cual se asegura la certidumbre de la fecha de la tradicin y su carcter de convencin.
Por lo dems, ello no es ninguna novedad, porque se encuentra establecido en igual forma
57
HERNN TRONCOSO LARRONDE
El crdito que un acreedor tiene en contra de su deudor puede cederlo y esta cesin es
una tradicin, la cual requiere, tambin, de un ttulo. Esta tradicin se perfecciona entre el
acreedor y el cesionario por la entrega del instrumento en que consta el crdito, siendo
denominado tal instrumento con la designacin de ttulo, arts. 699 y 1901.
Pero, para que la cesin o tradicin sea oponible al deudor y a terceros, debe notificarse
al deudor o aceptarla ste expresamente.
Este punto requiere de una mencin especial, porque los textos no disponen claramente
la forma de efectuar la tradicin de la cuota de un objeto.
En otro sentido puede observarse que en teora, esta disposicin de cuota determinada de
una universalidad, armoniza mejor con la doctrina que sostiene la comunicabilidad de la
cuota con los bienes especficos.
En cuanto a la forma de hacer la tradicin de esta cuota, ella es la misma que la de cuota
en cosa singular.
En primer lugar, debe tenerse presente las varias dificultades doctrinarias que deben
sortearse para llegar a la etapa de la tradicin de la cuota de una universalidad jurdica y de
58
LOS BIENES
hecho. Luego, aparece el desacuerdo sobre la posibilidad de que exista entre nosotros
universalidad jurdica, y por ltimo el problema de la comunicabilidad de la cuota en cosa
universal con los bienes contenidos en ella. La solucin que se propone a cada uno de stos
influye en la solucin del que nos ocupa.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
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CAPTULO IV
ROLES QUE DESEMPEA LA INSCRIPCIN EN EL REGISTRO
CONSERVATORIO DE BIENES RACES
26. A. Tradicin
Ahora bien, siendo la tradicin una convencin es evidente que ambas partes deben
concurrir y firmar la respectiva inscripcin para manifestar el consentimiento exigido en la
tradicin. Pero, es usual que las partes confieran mandato para que una de ellas o un tercero
requiera y firme la inscripcin arts. 78 inc. 2o y 83 del Reglamento de Registro Conservatorio
de Bienes Races.
Esto tiene importancia en el siguiente aspecto, como la oferta caduca por la muerte del
oferente, y los oferentes son las dos partes, si una de ellas fallece antes de estar practicada la
inscripcin del ttulo, el portador no podr efectuarla porque habr caducado la oferta,
quedando como nico camino que los herederos del difunto concurrieran con la otra parte a
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
En los restante modos de adquirir la inscripcin no opera por s misma como modo de
adquirir sino que desempaa otro rol. El modo opera independientemente de la inscripcin.
Segn esta opinin, omitida la inscripcin el ttulo sera nulo absolutamente por falta de
una solemnidad.
Pero esta tesis no es aceptada por la mayor parte de los autores nacionales por las
siguientes razones:
Lo que disponen los artculos que cita la tesis que se trata de desvirtuar es que la
inscripcin constituye un requisito para el valor, no del contrato o ttulo, sino del derecho
real que se va a constituir por la inscripcin.
-Aceptar dicha tesis sera dejar al adquirente a merced del tradente, ya que si el tradente
no quisiera efectuar la tradicin el adquirente no podra exigrsela, puesto que faltando la
solemnidad de la inscripcin no habra contrato y, por consiguiente, no habra nacido el
derecho personal o crdito del adquirente para obligar al tradente a cumplir su obligacin de
dar, o sea, de transferir el dominio o constituir el derecho real respectivo. Como se ve, es
ms prctica la tesis de sostener que la inscripcin no es solemnidad del ttulo en los casos
sealados, sino solamente tradicin. La solemnidad del ttulo es solamente la escritura
pblica.
62
LOS BIENES
Hay ciertos casos en que la inscripcin no es tradicin sino que formalidad de publicidad,
o bien, de oponibilidad. Los registros del Conservador son pblicos y cualquier persona
puede consultarlos, de modo que la inscripcin de las mutaciones y gravmenes de un
inmueble quedan al alcance del conocimiento de todos.
Tales casos de inscripcin son algunos obligatorios y otros facultativos, sealaremos entre
ellos los siguientes:
-todo gravamen que recaiga sobre un inmueble, como las servidumbres, art. 53 N 2 Reg.
- toda prohibicin, embargo o retencin convencional, legal o judicial que limite la libre
disposicin del inmueble, art. 53 N 3 Regl.
En todos estos casos si se omite la inscripcin, el acto es vlido entre las partes, pero
inoponible respecto de terceros mientras ella no se practique.
63
HERNN TRONCOSO LARRONDE
ministerio de la ley al deferirse la herencia del causante, aunque el heredero lo ignore (se
defiere la herencia generalmente al morir el causante, y por excepcin, cuando la asignacin
est sujeta a condicin suspensiva, al cumplirse la condicin suspensiva, al cumplirse la
condicin).
Con este objeto, el art. 688 ordena practicar ciertas inscripciones el Registro de Propiedad
del Conservador de Bienes Races, las que tienen las siguientes caractersticas:
a. No son tradicin;
e. Son solemnidades que deben cumplirse por el heredero antes de disponer o enajenar el
inmueble hereditario.
Las inscripciones que ordena practicar el art. 688 son necesarias para que el o los
herederos puedan disponer de los inmuebles hereditarios.
La prohibicin establecida en el art. 688 tiene por objeto organizar el Registro de Bienes
Races y mantener regularmente su continuidad, lo cual quedara frustrado si al fallecimiento
del dueo de los predios no se anotaran las trasmisiones del dominio.
El auto de posesin efectiva de la herencia es una resolucin judicial que reconoce a los
64
LOS BIENES
herederos su calidad de tales, y les confiere la posesin efectiva de la herencia. No hay que
incurrir en el error de creer que la resolucin que concede la posesin efectiva da la calidad
de heredero, porque esa calidad se adquiere de pleno derecho en el momento de la delacin
de la herencia.
2o) Inscripcin del testamento, si la sucesin es testada: dicha inscripcin debe hacerse
al mismo tiempo que la del auto de posesin efectiva, art. 688 N 1.
3o) Inscripcin especial de herencia: ella consiste en inscribir, con el mrito de las
inscripciones antes sealadas, y a nombre de todos los herederos los inmuebles hereditarios
en el Registro Conservatorio la comuna o agrupacin de comunas de su ubicacin, si el
inmueble por su situacin pertenece a varios comunas debe hacerse la inscripcin en el
Registro de cada uno de ellas; y si los inmuebles heredados son dos o ms, la inscripcin
debe hacerse en todos las comunas a que por su situacin pertenecen los inmuebles.
En virtud de esta inscripcin los herederos pueden disponer de consuno de los inmuebles.
Efectuada la particin entre los herederos si en ella se adjudica un inmueble a uno o varios
herederos, se deber inscribir el acto de adjudicacin, que constar en escritura pblica, a
nombre de dicho o dichos herederos, en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races de la comuna o agrupacin de comuna en que est ubicado el inmueble, arts. 687 inc.
3o y 688 N 3.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
Como no hay plazo para practicar estas inscripciones, el heredero puede hacerlas cuando
quiera y si mientras tanto no enajena ningn inmueble hereditario, no hay problema.
El problema se presenta cuando el heredero, sin haber practicado las inscripciones del art.
688 o habiendo practicado slo alguna o algunas de ellas, enajena o grava un inmueble
hereditario, ello debe tener una sancin, pero cul es esa sancin?
La Corte Suprema ha dado cinco interpretaciones sobre la sancin aplicable en este caso,
las que veremos en forma somera:
3a. Interpretacin: resuelve que son nulas las ventas voluntarias, pero no las forzadas,
porque el art. 688 se impone a los herederos pero no a la justicia.
4a. Interpretacin: se dice que el contrato o ttulo que otorga el heredero a favor del tercero
adquirente es vlido porque no importa disponer o enajenar, pero la tradicin ser nula por
ser ella enajenacin y lo que el art. 688 prohbe es disponer.
La razn o fundamento sera la siguiente: la sancin a la infraccin del art. 688 es especial
y distinta a la nulidad y es la que impone el art. 696, esto es, que el adquirente no adquiere
ni el dominio ni la posesin del inmueble, sera por consiguiente un mero tenedor.
Esta solucin no es muy satisfactoria, porque conforme a lo que dispone el art. 714 mero
tenedor es el que reconoce dominio ajeno, y en este caso el tercero que adquiere del heredero
sin que previamente se hayan practicado las inscripciones del art. 688 no reconoce dominio
ajeno de nadie y ha practicado inscripcin posesoria a su favor, de modo que es indudable
que tiene nimo de seor y dueo, y es poseedor de la cosa aunque lo sea sin derecho.
66
LOS BIENES
Por otra parte, algunos estiman que el heredero que enajena sin cumplir con las
inscripciones previas del art. 688 omite formalidades exigidas en consideracin a su calidad
de heredero, por lo cual, y por aplicacin de las reglas generales de la nulidad, debe
entenderse que la tradicin que hace al tercero adquirente es nula relativamente.
Segn estos autores la sancin no puede ser la del art. 696 porque dicha disposicin
establece la sancin para el caso de que no se hayan inscrito ttulos, y especficamente
aquellos que se sealan en los artculos que lo preceden; disposiciones que se refieren a
ttulos traslaticios de dominio o constitutivos de derechos reales, casos estos en que la
inscripcin es tradicin. Pero en la eventualidad a que se refiere al art. 688 no se trata de la
inscripcin de ttulos, ni de inscripciones-tradicin, sino slo de inscripciones destinadas a
mantener la historia de la propiedad raz.
67
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Ello est confirmado por el Mensaje del Cdigo Civil, que en una de sus partes dice la
inscripcin es la que da la posesin real efectiva y mientras no se ha cancelado el que no ha
inscrito su ttulo no posee.
Hay que tener muy presente, que la inscripcin no es prueba del dominio, sino de posesin
del inmueble. No prueba, la inscripcin, el dominio porque no hay certeza de que el tradente
que era el anterior poseedor haya sido dueo. De ah que el dominio se justifique o acredite
recurriendo al modo de adquirir prescripcin, es decir justificando una posesin inscrita
continuada durante todo el plazo de prescripcin. Esta es la razn por la cual cuando se
examinan ttulos de dominio se verifica una serie continua de inscripciones posesorias que
comprendan el plazo mximo de prescripcin.
Don Andrs Bello crea que con el tiempo inscripcin, posesin y propiedad seran
trminos idnticos (mensaje del Cdigo Civil) y que, por lo tanto, la inscripcin sera prueba
del dominio. No le dio de inmediato dicho carcter en vista de que para hacerlo habra sido
preciso que los dueos de los inmuebles acreditaran su dominio y ello habra producido
numerosos litigios y dificultades en la organizacin de la propiedad territorial. Por ello dej
libertad para que los inmuebles se incorporaran paulatinamente al sistema posesorio inscrito
a medida que fueran siendo transferidos y crey que con el tiempo todos los inmuebles
estaran inscritos y, por lo tanto, la posesin inscrita y el dominio coincidiran.
68
CAPTULO V
SISTEMA DEL REGISTRO CONSERVATORIO DE BIENES
RACES
30. GENERALIDADES
En Chile la propiedad raz, inmueble o territorial est organizada sobre la base del
Registro Conservatorio de Bienes Races. Bello concibi esta institucin inspirndose en la
ley prusiana de 1872 y en el Registro de Hipotecas que conforme a la legislacin espaola
exista en Chile.
El Registro del Conservador de Bienes Races fue creado por el Cdigo Civil, pero las
disposiciones que a l se refieren slo recibieron aplicacin una vez que aqul fue
establecido. El art. 695 del Cdigo dispuso que un reglamento especial determinar en lo
dems los deberes y funciones del Conservador, y la forma y la solemnidad de las
inscripciones. Este reglamento se dict el 24 de junio de 1857. No comenz a regir de
inmediato, pues era necesario preparar las oficinas y nombrar los funcionarios. Realizado
esto se decret que el reglamento comenzara a regir el 1 de enero de 1859, o sea, dos aos
despus de entrar en vigor el Cdigo Civil.
El reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, como se ve, fue dictado por
autorizacin de una ley, el Cdigo Civil, y se ajusta a los trminos de ste. Es un decreto con
fuerza de ley, y produce los mismos efectos que sta.
En el tiempo intermedio entre la fecha en que empez a regir el Cdigo Civil y aquella en
que la inscripcin comenz a ser obligatoria, se dispuso practicar la inscripcin de los
derechos reales inmuebles en la forma que indica el art. 697.
69
HERNN TRONCOSO LARRONDE
A. El Repertorio
El Repertorio es un libro que debe llevar el Conservador para anotar todos los ttulos y
resoluciones judiciales que se le presenten, cualquiera que sea su naturaleza, en el orden
cronolgico en que lleguen, arts. 21 y 27 del Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races.
Este libro debe estar encuadernado y cubierto con tapas firmes, foliado y rubricadas todas
sus pginas por el juez de letras, quien en la primera pgina debe dejar constancia bajo su
firma y la del Conservador del nmero de fojas que contiene el libro. ste debe cerrarse
diariamente, reducindose la diligencia a expresar la suma de anotaciones hechas en el da,
con especificacin del primer y ltimo nmero de la serie general de Repertorio que ellas
comprendan, la fecha y firma del Conservador. Si no se hubieren hecho anotaciones en el
da ha de ponerse el debido certificado hacindose constar la falta de ellas, arts. 22, 23, 28 y
29 del Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Cada pgina del Repertorio se divide en cinco columnas destinadas a recibir las siguientes
menciones:
2o) La naturaleza del acto o contrato que contenga la inscripcin que trata de hacerse;
Cada columna se encabeza con el rtulo de la enunciacin que debe figurar en ella, y las
anotaciones se hacen bajo una serie general de nmeros siguiendo el orden de presentacin
de los ttulos, arts. 26 y 27 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Incluso debe anotarse en el Repertorio los ttulos cuya inscripcin sea rechazada por el
70
LOS BIENES
Conservador, art. 15 inc. 1o del Reglamento. Ante el rechazo puede el interesado reclamar
ante el juez y, si ste, niega la inscripcin, puede apelar ante la Corte de Apelaciones
respectiva, arts. 18 y 29 Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races.
Por ello, cuando se revisan ttulo de dominio, se pide lo que se llama certificado de
repertorio, que comprende un perodo de dos meses hacia atrs para poder as cerciorarse de
si hay o no dentro de ese lapso anotacin en el Repertorio de otro ttulo que pudiera
convertirse en inscripcin en fecha posterior a la que se tiene a la vista, pero cuya eficacia
pudiera ser preferente porque estaba anotada antes en el Repertorio.
B. El Registro de Propiedad
Deben inscribirse en este registro las traslaciones de dominio, art. 32 inc. 1o,
Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes Races, esto es, deben inscribirse los
ttulos traslaticios de dominio, los autos de posesin efectiva, los testamentos, las
inscripciones especiales de herencia, los actos de adjudicacin.
71
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Las minutas o documentos que han servido para las inscripciones, que no constan en el
Registro o protocolo de una oficina pblica y que debe guardar en su archivo el Conservador
bajo su responsabilidad, deben agregarse numeradas al final del respectivo Registro en el
mismo orden de las inscripciones que correspondan, arts. 39 y 85 Regl. Al final de los
expresados documentos se colocar un certificado igual al de los Registros, y en cada
documento, cuyas pginas rubricar, el Conservador certificar la foja y nmero de la
inscripcin a que se refiere, art. 40 Reglamento.
Cada Registro parcial debe contener un ndice por orden alfabtico, destinado a colocar
separadamente el nombre de los otorgantes del acto inscrito, el apellido de los mismos y el
nombre del predio materia de la inscripcin, art. 41 Reglamento. En un apndice de este
ndice deben inventariarse los documentos agregados al fin de cada Registro.
E. El ndice General
El Conservador debe llevar un libro de ndice general, por orden alfabtico, el cual se
forma a medida que se van haciendo las inscripciones en los Registros particulares. En l se
abren las mismas partidas que en el ndice particular. Las partidas de ambos ndices, adems
del nombre de los otorgantes, enuncian el nombre particular del predio, la calle en que est
situado, siendo urbano, y si es rstico, la subdelegacin, la naturaleza del contrato o
gravamen, la cita de la foja y nmero de la inscripcin en el Registro parcial, arts. 43 y 44
Reglamento.
El ndice general se cierra anualmente con un certificado del Conservador al final de cada
serie alfabtica de partidas; y se contina en el mismo ndice despus de los certificados de
cada serie si en el libro hay capacidad para ello, art. 45 Reglamento.
F. Otros registros
Adems de los registros sealados el Conservador de Bienes Races lleva otros que no
tienen un carcter netamente civil, como son: el Registro de Comercio; el de Aguas; el de
72
LOS BIENES
Los libros que se llevan en el Conservador son esencialmente pblicos, por consiguiente
es permitido a cualquier persona consultarlos en la misma oficina, art. 49 Rgl.
Adems, el Conservador tiene la obligacin de dar todas las copias y certificados que se
le pidan judicial o extrajudicialmente; certificados que deben contener las subscripciones y
notas de referencia, arts. 50 y 51 Reglamento.
El Reglamento del Registro Conservatorio establece en el art. 52 los ttulos que deben
inscribirse, y en el art. 53 los que pueden inscribirse.
La no inscripcin de un ttulo que debe inscribirse trae como sancin que no se produce
73
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Por su parte la inscripcin de ttulos que no es obligatorio inscribir, pero que pueden
inscribirse presente cierta utilidad, por ej.: La inscripcin de la servidumbre no es obligatoria,
pero sirve para que los terceros puedan conocer su existencia.
La parte perjudicada por esta determinacin del Conservador, puede recurrir al Juez de
Letras, quien en vista de la solicitud y de los motivos expuestos por el Conservador resuelve
sin ms trmite lo que corresponda. Si el Juez manda hacer la inscripcin, el Conservador
debe efectuarla mencionando el decreto en que se ordena en ella. El decreto que niega lugar
a la inscripcin es apelable, arts. 18, 19 y 20 Reglamento.
En la parte superior del margen derecho de la inscripcin debe constar la naturaleza del
ttulo y el nmero que tiene en el Repertorio, art. 76 Reglamento.
74
LOS BIENES
No obstante, para el orden administrativo del Registro, el Conservador pone una nota al
margen de la inscripcin precedente, expresando haberse transferido o transmitido el
dominio por una inscripcin posterior cuya foja, numero y ao sealar. La omisin de esto
no causa nulidad y no es esta anotacin la que cancela la inscripcin anterior, porque sta se
cancel por el solo hecho de practicarse la nueva inscripcin, art. 92 Reglamento.
39. Subinscripciones
De oficio: las efecta el Conservador para salvar errores de la inscripcin y con el solo
mrito del ttulo, art. 88 Reglamento;
b. En virtud de escritura pblica aclaratoria si la omisin era del ttulo, art. 82 inc. 1 o
Reglamento;
c. Por minuta firmada por las partes si slo es defecto de individualizacin de las partes o
sus representantes o se trata de designaciones defectuosas o incompletas, art. 82 incs. 2o y 3o
Reglamento.
- Por sentencia judicial: la sentencia judicial que modifica o completa una inscripcin se
subinscribe al margen derecho de la misma, art. 89 inc. 2o Reglamento.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
40. Cancelaciones
Las cancelaciones de inscripciones implican extinguir o dejar sin efecto un asiento del
Registro. Se realizan mediante subinscripciones, sean cancelaciones totales o parciales.
1o) Nueva inscripcin-tradicin, sta cancela la anterior por el solo hecho de practicarse,
no requiere de subinscripcin, art. 728;
Hay que distinguir si se omite un requisito de fondo, exigido en atencin al acto mismo
o clase de inscripcin, o si se omite alguna de las solemnidades externas.
a. Omisin de algn requisito esencial, por ejemplo, no es autntico el ttulo con que se
practica la inscripcin o bien, la inscripcin se practica ante un Conservador incompetente,
dada la ubicacin del predio.
a. Omisin de solemnidades externas, estas son las menciones o designaciones que exige
el Cdigo Civil o el Reglamento y los dems requisitos formales que las inscripciones deben
contener.
Para hacer eficaz la inscripcin habr que completarla recurriendo a una subinscripcin
en los casos que se sealaron o por una nueva inscripcin en virtud de un nuevo ttulo, arts.
82, 88 y 89 Reglamento.
76
LOS BIENES
proceder a la reconstitucin de las inscripciones en los registros destruidos. Esta materia est
actualmente reglamentada en la ley N 16.665.
Para que se apliquen las disposiciones de la ley sealada es necesario que el Presidente
de la Repblica, mediante decreto supremo fundado, d por establecido el hecho de la
destruccin del registro cuyas inscripciones se trata de reconstituir, previo informe de la
Corte Suprema. De este decreto supremo debe agregarse copia al final del registro respectivo.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
78
CAPTULO VI
DE LA POSESIN
Pero no slo las cosas corporales muebles e inmuebles pueden poseerse, tambin pueden
serlo los derechos reales, art. 715.
Luego, podra completarse la definicin que da el art. 700 con la del espaol Clemente de
Diego, que dice la posesin es el ejercicio intencional -en nombre propio- de un derecho
real aunque no se tenga realmente.
As, por ejemplo, una persona puede poseer el derecho de servidumbre si realiza los actos
a que faculta dicho derecho, sin que importe si es o no titular de l.
79
HERNN TRONCOSO LARRONDE
La posesin con derecho es la situacin normal, porque todo el que tiene un derecho real
posee las facultades que le confiere, en este caso se habla de poseedor y dueo, de
usufructuario y poseedor del derecho de usufructo, etc.
La posesin sin derecho supone o significa que una persona posee y otra diversa es titular
del derecho. Hay uno que es titular del derecho y otro que es poseedor.
De la definicin del art. 700 se desprende que los elementos constitutivos de la posesin
son tres:
B. Intencin de tenerla como dueo o titular del derecho real respectivo o animus, y
C. Cosa determinada.
Saleilles dice que el corpus est constituido por un conjunto de hechos capaces de
descubrir una relacin permanente de apropiacin econmica, un vnculo de explotacin de
la cosa puesta al servicio del individuo, entre aquel a quien dichos hechos se refieren y la
cosa que stos tienen por objeto. En otras palabras, segn Saleilles, el corpus es el conjunto
de circunstancias externas que revelan que una cosa se encuentra subordinada a la
explotacin econmica de determinadas personas.
Para Ihering el corpus exterioriza una relacin de apropiacin; para Saleilles, en cambio,
implica una relacin de utilizacin econmica.
Esta ltima teora es muy dctil y vaga, pero trata de realizar la adaptacin del derecho a
los hechos de la vida real.
La posesin no slo implica una potestad de hecho sobre la cosa (corpus), sino tambin
la existencia de una voluntad especial en el que pretende poseer, este segundo elemento es
de carcter psicolgico y se llama animus Consiste en la intencin de obrar como
propietario, como seor o dueo, o en la intencin de tener la cosa para s.
El art. 700 dice ... nimo de seor o dueo... y agrega .... sea que el dueo o el que se
da por tal... y el art. 925 exige tambin esta intencin o nimo, cuando despus de sealar
por va de ejemplo algunos actos que significan corpus o tenencia del dueo, aade ...
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesin.... Sin dicho consentimiento
porque el que los ejecut acta como dueo.
Falta el animus en el mero tenedor porque ste tiene la tenencia de la cosa (corpus), pero
reconoce dominio ajeno sobre ella, de modo que por faltarle el animus no es poseedor, ejs.:
arrendatario, comodatario, depositario.
81
HERNN TRONCOSO LARRONDE
C. Cosa determinada
El art. 700 exige que la cosa sea determinada, esto es singularizada o individualizada en
especie o cuerpo cierto. En otros trminos las cosas genricas no se poseen.
El que haya posesin o tenencia depende, pues, de la voluntad de la persona que tiene la
cosa: si su nimo es poseer para ella misma, hay posesin; si su voluntad es poseer para otro,
hay tenencia.
Pero, el nimo de seor o dueo no slo debe existir en el fuero interno del individuo,
porque de ser as no habra ms prueba de ello que la declaracin del pretendido poseedor:
ha de aparecer del ttulo mismo en virtud del cual detenta. Esta es la razn por la cual a los
meros tenedores no se les reconoce nimo de seor o dueo, porque en el ttulo mismo que
los autoriza a disfrutar de la cosa reconocen la propiedad de otro.
La idea de posesin exige el nimo de seor o dueo, esto es, que el que tenga la cosa se
conduzca a su respecto como propietario, pero no supone la conviccin de que se es
efectivamente. Por eso el ladrn puede tener tambin la posesin de la cosa robada.
c. Teora que sigue el Cdigo Civil chileno: el Cdigo Civil sigue la teora subjetiva de
la posesin, pues da papel preponderante al elemento psicolgico del animus. Para adquirir
la posesin se necesita el corpus y el animus, pero para conservarla basta este ltimo.
b. El poseedor cuando es regular tiene accin publiciana para recuperar su posesin, art.
894.
e. El poseedor de buena fe hace suyos los frutos aunque tenga que restituir al dueo la
cosa fructuaria poseda, art. 907 inc. 3o.
47. Clasificacin de la posesin
La posesin se clasifica en:
A) Regular e irregular, segn la apariencia de dominio;
B) Util y viciosa, segn como se adquiera, y
83
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Por la misma razn, la ley reconoce al poseedor regular ms ventajas que al irregular.
No obstante, tanto la posesin regular como la irregular son posesin y, por consiguiente,
base de presuncin de dominio, art. 700 inc. 2o, y ambas conducen a la prescripcin: la
primera da origen a la prescripcin ordinaria, la segunda, a la extraordinaria.
Hay que tener presente para calificar la buena fe, en la posesin regular, que se atiende
slo al momento de la adquisicin de la posesin.
49. Requisitos de la posesin regular
Estos requisitos son tres:
a. Justo ttulo;
b. Adquisicin de buena fe de la posesin, y
c. Tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio.
Vale la pena recordar que el ttulo es el hecho o acto jurdico que habilita para adquirir un
derecho real porque justifica su adquisicin. Hay que tener presente que la adquisicin del
derecho en s misma opera por el modo de adquirir, el cual si no es eficaz como tal modo al
menos produce un efecto: coloca en posesin al adquirente. Para que esto ocurra es necesario
que el ttulo sea apto para legitimar posesin y que el modo sea vlido.
Son tales los que habilitan para adquirir el dominio u otro derecho real, ellos son:
1o) Los ttulos constitutivos de dominio: ocupacin, accesin y prescripcin. Art. 703 inc.
2o. Cabe advertir que la prescripcin no es en realidad un ttulo que legitime posesin, ya
que toda prescripcin supone como elemento bsico la existencia de una posesin anterior.
2o) Los ttulos traslaticios de dominio, que son actos o contratos que generan para una de
las partes la obligacin de transferir el dominio o constituir un derecho real.
84
LOS BIENES
Debe hacerse presente que el art. 703 inc. 3o define el ttulo traslaticio como aquel que
por su naturaleza sirve para transferir el dominio, o sea, no transfiere el derecho porque la
transferencia opera por la tradicin; el ttulo sirve para transferirlo" porque habilita a una
de las partes para hacer la tradicin al imponerle la obligacin de transferir el dominio de la
cosa.
3o) Ttulo de transmisin: (sucesin por causa de muerte) Este ttulo legitima posesin
porque segn los arts. 688 inc. 1o y 722 inc. 1o, por el solo de deferirse la herencia el heredero
adquiere la posesin legal de ella y el art. 704 N 4 dice que el heredero aparente tiene slo
ttulo injusto, luego el verdadero heredero tiene que tener justo ttulo que legitime posesin
de su derecho de herencia, aunque los bienes comprendidos en la herencia no hayan pertene-
cido al causante. Esto tiene importancia para la adquisicin por prescripcin del derecho de
herencia en base a dicha posesin, prescripcin que implica la adquisicin del dominio de
los bienes comprendidos en ella.
En los tres casos sealados de ttulos que legitiman posesin, el adquirente de la cosa o
derecho, aunque no adquiera el respectivo derecho, por el modo de adquirir (ej.: tradicin
ineficaz por ser ajena la cosa) adquiere posesin legtima por el ttulo que es suficiente para
atribuirla y ya que el modo si bien no oper como tal, confiri posesin, ser posesin sin
derecho que puede conducir por prescripcin a adquirirlo.
Son ttulos que no legitiman posesin, esto es que no constituyen ttulo apto para poseer
los siguientes:
1o) Ttulos declarativos de dominio u otro derecho real: son los actos jurdicos y las
sentencias judiciales que se limitan a declarar un derecho ya adquirido por otro ttulo y modo.
Tales son la sentencia de adjudicacin en juicio divisorio, art. 703 inc. 4o; los actos legales
de particin, art. 703 inc. 4o; las sentencias judiciales sobre derechos litigiosos, art. 703 inc.
5o y los contratos de transaccin cuando recaen sobre objetos disputados, art. 703 inc. 6o.
Tales ttulos son slo declarativos porque reconocen o declaran a favor de una de las
partes un derecho ya adquirido por otro ttulo el cual legitima posesin, ej.: en una
transaccin se reconoce el dominio sobre determinado bien inmueble litigioso, la transaccin
es un contrato, el ttulo de la parte en cuyo favor se reconoci el dominio es aquel por el cual
lo adquiri, el cual legitima su posesin, pero no la transaccin que slo declara el dominio
sobre el inmueble.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
Esto es lo que quiere decir el art. 703 inc. 4o cuando dispone pertenecen a esta clase las
sentencias de adjudicacin en los juicios divisorios y los actos legales de particin. Es decir,
no son ttulo traslaticio porque ningn derecho transfieren ni sirven para transferirlos, sino
que son declarativos, pero producen un efecto de los ttulos traslaticios: legitimar en el
adquirente una posesin exclusiva a la cual servirn de ttulo, posesin esta que es distinta
de la posesin pro indiviso que existi entre los comuneros sobre la misma cosa antes de la
sentencia o acto de particin, ej.: A, B y C heredan un inmueble, lo adquieren por sucesin
por causa de muerte, durante aos mantienen una posesin pro indiviso sobre dicho bien, en
determinado momento convienen en efectuar la particin, adjudicndose la mitad del
inmueble como cuerpo cierto.
En este caso, la sucesin por causa de muerte es el ttulo de la posesin pro indiviso de
los tres herederos -a la vez opera como modo de adquirir- y el acto de particin es el ttulo
que legitima la posesin de A sobre la mitad de inmueble que se le adjudic y del cual pasa
a ser dueo exclusivo.
Pero, hay un problema, el art. 718 inc. 1o dispone que la posesin exclusiva se retrotrae
a la fecha en que se inici la posesin pro indiviso. O sea, hay una ficcin de que el poseedor
exclusivo lo es desde que muri el causante, y el art. 1344 inc. 1 o dispone que el acto de
adjudicacin en particin es declarativo del derecho de dominio del adjudicatario, porque
este ltimo es reputado dueo desde que se inici la indivisin, es decir, en el ejemplo desde
el fallecimiento del causante.
Podra sostenerse que siendo la posesin una, el nico ttulo que la legitima es el que
motiv la posesin pro indiviso, en el ej.: la sucesin por causa de muerte.
Sin embargo, no es as, la regla de la retroactividad de la posesin exclusiva, art. 718 inc.
1 , y del efecto declarativo del acto de particin art. 1344 inc. 1o, referida al comienzo de la
o
indivisin es una ficcin que tiene un solo objetivo: dejar sin efecto, por ser inoponibles a
los comuneros que no concurrieron o consintieron, las enajenaciones y gravmenes que
alguno de los comuneros hubiere efectuado sobre todo o parte de la cosa comn que se
adjudica en la particin a otro, arts. 718 inc. 2o y 1344 inc. 2o.
Pero, esta ficcin no llega a desconocer en el mbito de la posesin, que en realidad hay
dos posesiones distintas: la posesin pro indiviso desde el comienzo de la indivisin hasta la
particin, y la posesin exclusiva desde el acto de particin en adelante.
- El art. 703 inc. 4o asimila el acto de particin al ttulo traslaticio y ello no puede ser sino
86
LOS BIENES
para el efecto de que legitime nueva posesin exclusiva, ya que no puede tener el alcance de
identificarla con los ttulos traslaticios, porque ningn derecho se transfiere por el acto o la
sentencia de particin, sino que se declaran derechos preexistentes;
- El art. 701 dispone que se puede poseer una cosa por varios ttulos;
2o) Ttulos de mera tenencia: son actos jurdicos o contratos por los cuales el adquirente
de la cosa la tiene no como dueo sino en lugar y a nombre del poseedor reconociendo
dominio ajeno. El mero tenedor no es poseedor, su contrato no es ttulo que legitime
posesin, luego jams puede adquirir el bien por prescripcin, ej.: arrendatarios,
comodatarios, etc.
La mera tenencia no se transforma en posesin por el solo transcurso del tiempo, art. 716;
pero ello no quita que el mero tenedor, si deja de reconocer dominio ajeno y se comporta
como dueo se transforme en poseedor.
LOS ttulos justos son aquellos que formalmente renen todos los requisitos necesarios
para atribuir dominio, o sea, si no conducen a la adquisicin ulterior del dominio por el modo
es por una circunstancia extraa al ttulo mismo, pero no por tener ste un vicio.
Por ejemplo, si la cosa es ajena y se vende, siempre el ttulo es justo, aunque el adquirente
no adquiere el derecho.
En otras palabras por justo ttulo se entiende todo hecho o acto jurdico que por su
naturaleza y por su carcter de verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el
dominio.
87
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Se exige que el ttulo slo en abstracto tenga aptitud para atribuir el dominio, porque se
toma en cuenta el ttulo en s mismo, con prescindencia de otras circunstancias ajenas a l,
que, en concreto, pueden determinar que a pesar de su calidad de justo, no se opere la
adquisicin del dominio.
El legislador chileno no dio una definicin general del ttulo injusto, se limit a
enumerarlos taxativamente. Pero, esta enumeracin, si bien es taxativa no es especfica, es
decir, no contempla casos especiales sino genricos. As, por ejemplo, se dice que no es justo
ttulo el que adolece de un vicio de nulidad, como la enajenacin que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto judicial, no lo ha sido, art. 704 N 3o. En este nmero
se comprenden todos aquellos ttulos que son nulos por falta de causa, de objeto, error, etc.
Los ttulos injustos se caracterizan en general porque adolecen de vicios o defectos que
impiden la transferencia del dominio, y por causas que miren la regularidad del acto mismo
y no a la calidad de dueo que invista o puede investir el otorgante. Por eso se dice que el
ttulo es injusto cuando adolece de algn vicio o defecto o no tiene valor respecto de las
personas a quien se refiere.
El art. 704 enumera taxativamente los ttulos injustos, y ellos son los siguientes.
1o El ttulo falsificado: esto es, no otorgado realmente por la persona que se pretende, es
decir, el ttulo que no es autntico, art. 17. Por ej.: una compraventa en que se suplante al
comprador o al vendedor, una escritura pblica de venta de un inmueble no autorizada
realmente por el Notario que aparece suscribindola.
Hay que tener presente, que falta la representacin legal o el mandato no slo cuando
jams ha existido, sino tambin cuando a pesar de haber existido ha cesado antes del
otorgamiento del ttulo, y tambin cuando el acto realizado por el representante implica
extralimitacin de las atribuciones que le han sido conferidas.
88
LOS BIENES
Se opone a la calidad de justo ttulo tanto la nulidad relativa como a la absoluta, pues el
legislador no distingue. El ejemplo del artculo 703 N 3 del Cdigo es de nulidad relativa,
pero esto no limita la regla, y por otra parte, si un ttulo relativamente nulo es injusto, con
mayor razn lo ser uno absolutamente nulo.
Un ttulo que en principio fue nulo, puede validarse por la ratificacin o por otro medio
legal, y en tal caso la validacin se retrotrae a la fecha en que fue conferido el ttulo, art.
705. Pero, esta disposicin slo es aplicable a la nulidad relativa, porque la nulidad absoluta
no admite ratificacin.
Es ttulo putativo, por ejemplo, el del heredero aparente que no es en realidad heredero;
el del legatario, cuyo legado ha sido revocado por un texto testamentario posterior. No puede,
pues ser poseedor regular el heredero abintestato que se cree heredero por ignorar que existe
otro de mejor derecho; o el legatario que recibe el legado por falta de conocimiento de la
revocacin del testamento en que fue instituido, revocacin que slo viene a conocerse
despus.
Sin embargo, -agrega la ley- al heredero putativo a quien por decreto judicial se haya dado
la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto que se la otorga; como al legatario
putativo el correspondiente testamento que haya sido judicialmente reconocido, art. 704 inc.
final. En consecuencia, es justo ttulo de posesin para el heredero putativo, el decreto de
posesin efectiva; y para el legatario putativo, el acto testamentario judicialmente
reconocido.
Ahora bien, el heredero putativo que ha obtenido la posesin efectiva puede oponer al
verdadero heredero que entable en su contra la accin de peticin de herencia, la prescripcin
de cinco aos, en cambio el heredero putativo que no ha obtenido la posesin efectiva
necesita diez aos para adquirir por prescripcin la herencia, art. 1269.
Expresa el Cdigo que al legatario putativo servir de justo ttulo el correspondiente acto
testamentario que haya sido judicialmente reconocido. Basta por tanto, cualquier
reconocimiento judicial, sea en va contenciosa o voluntaria. Servira por ej. la resolucin
que concede la posesin efectiva al heredero testamentario si en el mismo testamento se
encuentra instituido el legado.
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
En cambio, es poseedor de mala fe aquel que compra un fundo sabiendo que hay embargo
y prohibiciones que le afectan, su error no es excusable, ya que debi consultar el respectivo
registro antes de comprar.
El error de derecho hace presumir de derecho la mala fe del poseedor, art. 706 inc. 4o.
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LOS BIENES
Pero, si el ttulo es traslaticio de dominio no transfiere por s solo el dominio, sino que
requiere tradicin, la cual confiere posesin, por lo cual la tradicin en este caso es requisito
de posesin regular, art. 702 inc. 3o.
Presuncin de tradicin: la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que se oblig
a entregarla hace presumir la tradicin, a menos que sta haya debido efectuarse por la
91
HERNN TRONCOSO LARRONDE
inscripcin del ttulo, art. 702 inc. final. En este ltimo caso la presuncin no entra en juego,
porque, de acuerdo con la ley, la inscripcin del ttulo es la nica manera de efectuar la
tradicin
Por tanto, la presuncin basada en la posesin de una cosa a ciencia y paciencia del que
se oblig a entregarla, queda reducida a los bienes muebles y a las servidumbres, pues su
tradicin no se efecta por la inscripcin del ttulo. No se aplica al dominio de los bienes
races ni a los derechos reales constituidos en ellos, porque a su respecto la inscripcin es el
nico medio que la ley reconoce de realizar la tradicin.
b. La accin reivindicatora, que es la que tiene el dueo de una cosa singular de la que
no est en posesin para que el poseedor de ella sea condenado a restitursela, art. 889, es
tambin concedida, aunque no pruebe dominio, a quien perdi la posesin regular de la cosa
y se hallaba en el caso de poder ganarla por prescripcin, art. 894. No procede contra el
verdadero dueo ni contra el que posee con igual o mejor derecho.
d. Los interdictos posesorios pueden entablarse tanto por el poseedor regular como por el
irregular, pues la ley no limita este beneficio al primero, arts. 916 y 918.
Posesin violenta es la que se adquiere por la fuerza, art. 710, ntese que se atiende a la
adquisicin y que la fuerza debe ser grave en los trminos del art. 1456, aunque no sea actual,
art. 710 inc. 2o. No importa quien ejerza la fuerza ni contra quien, sea dueo, poseedor o
mero tenedor, art. 712 inc. 1o.
Tambin hay posesin violenta si la cosa se adquiere por apoderamiento en ausencia del
dueo y cuando ste vuelve se le repele, art. 711.
92
LOS BIENES
Ambas posesiones viciosas, la violenta y la clandestina, slo pueden referirse a los bienes
muebles y a los inmuebles no inscritos, porque tratndose de los bienes races inscritos el
poseedor est garantizado de todo acto de violencia o clandestinidad.
De modo que quien se apodere con fuerza o clandestinidad de un predio si este estaba
inscrito, y el poseedor inscrito tiene en su contra la accin de precario para obtener la
restitucin del inmueble, art. 2195 inc. 2o.
Las posesiones viciosas no sirven para adquirir el dominio por prescripcin ordinaria, no
procede por faltar posesin regular, pues no concurre ninguno de los requisitos del art. 702,
y tampoco procede la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser posesin irregular,
el art. 2510 exige que no haya violencia ni clandestinidad para que opere la prescripcin
extraordinaria.
Estas posesiones viciosas no estn protegidas por acciones posesorias, art. 918.
Finalmente hay que sealar que los adquirentes de un poseedor vicioso pueden ser
poseedores regulares que lleguen a adquirir el dominio por prescripcin ordinaria, ello
porque la posesin es personal y exclusiva.
93
HERNN TRONCOSO LARRONDE
c. Que las posesiones que acceden se agreguen con sus calidades y vicios, art. 717 inc.
o
1 . Es decir, la accesin de posesiones no mejora ni desmejora las anteriores posesiones, si
stas fueron irregulares las agrega irregulares si fueron viciosas, las agrega viciosas.
94
LOS BIENES
La herencia se defiere cuando la ley llama al heredero a aceptarla o repudiarla, art. 956
inc. 1o, y ello ocurre, si la asignacin es pura y simple, al fallecer el causante, y si la
asignacin es condicional suspensiva, al cumplirse la condicin, art. 956 inc. 2o.
1o) Faculta al heredero para hacer acto de tal, o sea para tomar posesin material de los
bienes hereditarios;
2o) Da derecho al heredero a las acciones posesorias para proteger sus derechos y lo sujeta
a las acciones que terceros tenan contra el causante, art. 919,
Los absolutamente incapaces, excepto los dementes y los infantes, pueden adquirir por s
95
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Esta regla excepcional contrasta con la capacidad que se requiere para adquirir la posesin
de los inmuebles, que cuando se adquiere por tradicin exige la plena capacidad de ejercicio,
y, por lo tanto, si la adquiere un incapaz habra nulidad absoluta o relativa segn la clase de
incapacidad.
Se puede conservar la posesin, lo mismo que puede adquirirse, por medio de un tercero.
De acuerdo con tal principio, la ley estatuye que el poseedor conserva la posesin aunque
transfiera la tenencia de la cosa, dndola en arriendo, comodato o a cualquier ttulo no
traslaticio de dominio, art. 725.
96
LOS BIENES
La razn de ello est en que en la accesin del suelo la inscripcin del terreno principal
cubre al terreno accedido y que en la prescripcin la inscripcin es slo requisito de
oponibilidad a terceros, arts. 689 y 2513.
En la sucesin por causa de muerte la inscripcin slo se exige para mantener la historia
de la propiedad, arts. 688 y 722, ya que la posesin de la herencia se adquiere al referirse
sta sin necesidad de inscripcin alguna.
Nadie discute que para adquirir la posesin regular de un inmueble en virtud de un ttulo
traslaticio es requisito esencial la inscripcin, trtese de un inmueble inscrito o no inscrito.
La razn de ello est en que la posesin regular exige siempre de la tradicin, y, como la
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HERNN TRONCOSO LARRONDE
- el artculo 724 exige inscripcin para adquirir toda posesin tratndose de un inmueble
inscrito, no distingue entre posesin regular e irregular.
- el art. 728 establece que la posesin inscrita no se pierde por actos de apoderamiento si
no media nueva inscripcin. Luego, el poseedor inscrito no deja de ser tal aunque un tercero
se apodere del inmueble materialmente, y este tercero, aunque tenga ttulo traslaticio no
puede adquirir ni siquiera la posesin irregular del inmueble inscrito sin nueva inscripcin.
- el art. 730 contempla, por su parte, dos situaciones, as en el inciso primero no se exige
inscripcin para adquirir la posesin de los inmuebles no inscritos, pero en el inciso segundo,
donde se refiere a los inmuebles inscritos, se exige siempre la competente inscripcin para
que se extinga la posesin del antiguo poseedor y se adquiera por el nuevo.
Luego, la posesin irregular de un inmueble inscrito, podr serlo por tener ttulo injusto
o por haberse adquirido de mala fe, pero nunca por falta de inscripcin, ya que si se omitiera
sta no slo no habra posesin regular sino que no habra posesin.
98
LOS BIENES
inmueble no inscrito slo puede adquirirse por inscripcin, fundan su opinin en los
siguientes argumentos:
- El art. 724 exige la inscripcin como requisito para la adquisicin, de toda posesin
sobre inmuebles, sin hacer distingos entre inscritos y no inscritos.
- los arts. 726 y 729, que aparentemente autorizan para adquirir la posesin de un
inmueble por simple apoderamiento se refieren a los casos en que no hay ttulo traslaticio de
domino.
Otros autores -Jos Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva- sostienen
que la posesin irregular de un inmueble no inscrito se puede adquirir por apoderamiento
material, sin que sea necesaria la inscripcin- tradicin, en apoyo de su tesis dan los
siguientes argumentos:
- la posesin irregular, por definicin, no exige tradicin, la cual puede faltar y en este
caso faltara por omitirse la inscripcin, arts. 702 y 708.
- el art. 730 inc. 1o no exige inscripcin para adquirir la posesin del predio no inscrito
cuando hay usurpacin y en cambio el inc. 2o, aplicable a los inmuebles inscritos, s la exige.
-no es objecin suficiente la que hacen Trucco y Ramrez Fras en orden a que admitir el
apoderamiento sin inscripcin como requisito de posesin irregular de un inmueble no
inscrito conducira a que se frustrara la idea de Bello antes sealada, porque siempre el
inmueble se incorporara al sistema de la inscripcin una vez adquirido el dominio por
prescripcin o mediante la aplicacin del art. 688.
99
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Esto ltimo sera un precario y el poseedor dueo puede repelerlos por medio de la accin
de precario, art. 2195 inc. 2o. Tambin tiene en su defensa las acciones posesorias.
Hay que tener presente que la inscripcin es solamente uno de los requisitos de la posesin
del predio, porque ella debe agregarse a los otros dos elementos que exige el art. 700: corpus
y animus, o sea, la inscripcin tiene eficacia en cuanto es solemnidad que significa un hecho
verdadero: la posesin material del predio, pero no puede tener eficacia jurdica si ella es
simplemente de papel, pues en tal caso nada solemnizar ni nada garantizar. La frmula
legal es corpus ms animus ms inscripcin. Los arts. 724 y 728 que establecen que la
inscripcin es requisito y garanta de la posesin del inmueble deben complementarse con el
art. 700 cuya exigencia de corpus y animus es categrica. Luego, no puede aceptarse la idea
de quienes hablan de inscripcin ficcin entendindose que por el hecho de tener inscripcin
habra posesin, ya que ello sera prescindir del concepto posesorio mismo.
1o) En los predios no inscritos no basta practicar la primera inscripcin para poseerlos,
sino que es necesario, adems, tener posesin material.
2o) Las acciones posesorias contra actos perturbatorios o de despojo requieren que se
pruebe posesin material sin que baste la sola prueba de la posesin inscrita.
3o) Ante dos inscripciones paralelas sobre un mismo predio a nombre de dos poseedores
inscritos, en principio debe preferirse al poseedor material.
4o) La sola posesin material no basta para adquirir nueva posesin y extinguir la anterior
posesin inscrita, porque es necesaria una nueva inscripcin, arts. 728 y 730 inc. 2o.
Viceversa la sola nueva inscripcin no basta para conferir a un tercero la posesin y extinguir
la posesin inscrita de poseedor anterior, sino que es necesario que el nuevo poseedor tenga
posesin material, art. 730 inc. 2o.
5o) La accin reivindicatora la tiene el dueo y poseedor inscrito que carece del elemento
material -posesin material- porque debe entenderse que ha perdido su posesin por la
circunstancia de carecer del elemento corpus que es constitutivo de la posesin.
c. Prdida de la posesin
100
LOS BIENES
La posesin inscrita cesa o se pierde cuando la inscripcin se cancela, art. 728 inc. 1o.
As ocurre cuando las partes que han otorgado el ttulo que se encuentra inscrito, de
comn acuerdo dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la inscripcin.
El acto jurdico por el cual las partes dejan sin efecto el contrato o ttulo que origin la
inscripcin se llama resciliacin, y para que se cancele la inscripcin existente basta una
subscripcin al margen de ella dejndose constancia de la escritura de resciliacin, art. 91
Reglamento. Esta es una cancelacin real o material.
Algunos estiman que debe practicarse una nueva inscripcin a fin de que la parte que pasa
a ser poseedor inscrito en virtud de la resciliacin tenga inscripcin a su nombre.
El efecto de ello es que cesa la posesin de A y comienza una nueva posesin para B.
Debe tenerse presente que no tiene mayor importancia que el ttulo sea injusto o que la
propiedad no sea del vendedor. Es claro que si el ttulo es injusto la posesin de B ser
irregular, pero si la cosa es ajena, la posesin puede ser regular porque la venta de cosa ajena
es justo ttulo.
101
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Cancelacin que opera por nueva inscripcin emanada no del poseedor inscrito mismo,
sino de un mero tenedor del inmueble que lo usurpa, dndose por dueo y lo enajena a un
tercero siempre que este ltimo inscriba y tenga posesin material del inmueble, art. 730
inc. 2o.
El art. 730 inc. 2o al reglar la cancelacin introduce una importante excepcin al art. 728
porque:
- en este caso la nueva inscripcin no emana del poseedor inscrito sino del usurpador, y
3o) Que el mero tenedor enajene dndose por dueo, art. 730 inc. 2o. Luego, si el mero
tenedor se da a s mismo por dueo e inscribe a su nombre, no hay cancelacin de la
inscripcin del poseedor inscrito;
a. Segn Trueco y Lira es competente inscripcin slo la que emana del mismo poseedor
inscrito, porque el art. 728 no tiene excepcin. De modo que el art. 730 inc. 2o se estara
refiriendo a la inscripcin que practica el usurpador a favor del tercero, pero que
posteriormente ratifica el poseedor inscrito. Estos autores en realidad rechazan la
102
LOS BIENES
b. Don Arturo Alessandri estimaba que competente inscripcin es aquella que presenta
un vnculo aunque sea aparente con la anterior inscripcin. Lo esencial, sostiene, es que
haya continuidad en el Registro. Por lo tanto, este vnculo aparente existir en los casos en
que el usurpador otorga a favor del tercero adquirente e inscribe, alguno de los ttulos injustos
de los nmeros 1 y 2 del art. 704 (ttulo falsificado y ttulo inoponible). Habra en este caso
una relacin aparente entre el poseedor inscrito y el nuevo adquirente, teniendo este ltimo
inscripcin que cancelara la de poseedor inscrito anterior, es decir, competente inscripcin.
c. Leopoldo Urrutia, Manuel Somarriva y Luis Claro Solar sostienen que competente
inscripcin es la que se practica en la forma competente o que corresponde, es decir, en el
departamento respectivo y con arreglo al Reglamento del Registro Conservatorio de Bienes
Races, dan los siguientes argumentos:
- no puede ser competente inscripcin en este caso la que emana del poseedor inscrito
mismo, porque tal situacin est ya contemplada en el art. 728, en el cual hay tradicin por
la inscripcin, pero en el caso del inc. 2o del art. 730 la inscripcin no puede ser tradicin
del derecho, puesto que el usurpador carece de l, de modo que la inscripcin slo atribuye
posesin que conduce a prescripcin.
- interpretar de otra forma el art. 730 inc. 2o es dejarlo sin aplicacin, y dejar tambin sin
aplicacin el art. 2505 que supone un poseedor inscrito que perdi su posesin sin su
consentimiento.
Establecido que la inscripcin puede no emanar del poseedor inscrito sino del mero
tenedor usurpador a favor de un tercero adquirente, hay un problema: cmo va a inscribir
el tercero adquirente? El problema se suscita porque en el Registro el predio aparece inscrito
a nombre del poseedor y no del usurpador. Ser la inscripcin por avisos de los arts. 693 y
78 del Reglamento competente inscripcin?
El problema es complicado porque por una parte el adquirente no tendra otra forma de
inscribir que por avisos, y, por otra parte, inscribir por avisos un predio ya inscrito es
practicar una inscripcin nula por falta del requisito de fondo de no estar inscrito el predio,
y una inscripcin nula no puede ser competente, pues lo nulo no surte efecto alguno, es decir,
no puede conferir posesin.
Entonces parece tener razn Alessandri en orden a que debe existir relacin, aparente al
menos, entre la inscripcin del poseedor inscrito y la nueva inscripcin del adquirente, ya
103
HERNN TRONCOSO LARRONDE
que slo as habr competente inscripcin y continuidad en el Registro. Segn esto la frase
dndose por dueo que emplea el art. 730 inc. 1o, significara que el usurpador tendra que
suplantar al poseedor inscrito o presentarse con un poder aparente, de lo contrario no habra
competente inscripcin.
Esta solucin, tiene el defecto de favorecer la actitud ilcita y de partir de la base de ser
siempre injusto el ttulo, de modo que el adquirente tendra siempre posesin irregular y
jams regular, pero hay que reconocer que protege ms al poseedor inscrito, pues le exige al
adquirente prescripcin extraordinaria por ser poseedor irregular.
El art. 719 establece tres presunciones legales de posesin, que admiten, por consiguiente,
prueba en contrario.
Pero, para que ello sea procedente, la inscripcin debe reunir dos requisitos conforme al
citado artculo, cuales son:
En caso que se oponga a la inscripcin otra inscripcin, el juez deber resolver cual de las
dos inscripciones atribuye la posesin que subsiste, es decir debe determinar con arreglo a
los arts. 728 y 730 cual inscripcin se cancel real o virtualmente.
104
LOS BIENES
Esta ficcin de la ley cobra importancia para la prescripcin adquisitiva que se funda en
un estado posesorio continuado, sin interrupcin, durante el tiempo fijado por la ley. Existe
una de las especies de interrupcin natural de la posesin, cuando se ha perdido por haber
entrado en ella otra persona, art. 2502 N 2, que produce el efecto de hacer perder todo el
tiempo de posesin anterior, a menos que se haya recobrado legalmente la posesin
conforme a lo dispuesto en el ttulo de las acciones posesorias, pues en tal caso no se
entender haber habido interrupcin para el desposedo, art. 2502 inc. final.
La ficcin legal del art. 731 no es una simple aplicacin de la presuncin probatoria que
establece el art. 719, porque la prueba del despojo o usurpacin de la cosa en el tiempo
intermedio destruira los efectos de la presuncin simplemente legal; sino que importa
establecer que no ha existido interrupcin para el desposedo si legalmente ha recuperado la
posesin.
Guarda armona el inc. 2o del art. 719 con el artculo 716, segn el cual el simple lapso de
tiempo no muda la mera tenencia en posesin.
Esta presuncin es simplemente legal al igual que todas las del art. 719.
106
CAPTULO VII
DE LA PRESCRIPCIN
71. GENERALIDADES
En el ttulo XLII del Libro IV del Cdigo Civil el legislador reglamenta conjuntamente la
prescripcin que tiene por finalidad hacer adquirir un derecho -denominada adquisitiva- y la
que sirve para poner trmino a la accin del acreedor -llamada extinta o liberatoria.
De la definicin que proporciona la ley se infiere el distinto rol que, en concepto del
legislador, juega la una y la otra, comoquiera que una prescripcin adquisitiva hace adquirir
el dominio de una cosa por la posesin de ella mantenida durante largo tiempo; al paso que
la extintiva o liberatoria descarga al deudor de una obligacin por la inaccin del acreedor
en el ejercicio de su derecho durante cierto lapso. Es por este mismo principio que al
reglamentar los modos de adquirir ha sealado la prescripcin como uno de ellos -art. 588-
y al hablar de los modos de extinguir las obligaciones ha indicado entre ellos a la
prescripcin, art. 1567 N 10.
En efecto, el Cdigo Civil francs trata en un solo ttulo ambas instituciones y Bello sigui
al Cdigo referido en esta materia, como en muchas otras. Otro tanto se puede decir acerca
del Proyecto espaol de 1851 concordado y comentado por Florencio Garca Goyena.
El hecho que la prescripcin est tratada al final del Cdigo se debe a las siguientes
razones:
107
HERNN TRONCOSO LARRONDE
1o) El legislador quiso cerrar su obra con una institucin como la prescripcin, que viene
a estabilizar y dar garantas a todos los derechos contemplados en el Cdigo;
2o) Era ms propio tratarla en ese lugar porque tambin juega un papel importante en los
crditos, pues los extingue,
3o) Ah se ocupa de ella el Cdigo francs seguido por Bello en esta materia.
108
LOS BIENES
Realmente es una sancin al titular negligente que no ejerce su derecho, por ello se dice
que se prescribe contra el titular, y el art. 2492 inc. 2o establece que una accin o derecho
se dice prescribir cuando se extingue por la prescripcin.
Ahora bien el derecho real o personal ha debido ejercerse, si era real sobre una cosa y si
era personal respecto de un deudor, y encontramos en ello el otro elemento de la prescripcin,
que es distinto para cada clase de ella. Tal elemento, tratndose de un derecho real, es la
posesin de la cosa por el prescribiente, el cual mediante la prescripcin va a adquirir el
derecho real sobre ella, pues slo tiene una posesin sin derecho, operando la prescripcin
su posesin ser con derecho.
El Cdigo Civil dedica el prrafo 1o del ttulo XLII del Libro IV a dar reglas comunes a
ambas prescripciones; el prrafo 2o, a la prescripcin adquisitiva y, el 3o y 4o a la extintiva.
Hay tres reglas que son comunes tanto a la prescripcin adquisitiva como a la extintiva,
tales son:
A. La prescripcin debe ser alegada: de acuerdo al art. 2493 el que quiera aprovecharse
de la prescripcin debe alegarla, el juez no puede declararla de oficio. Este es un principio
fundamental en materia de prescripcin.
Los fundamentos de esta disposicin han sido que el tiempo slo no produce la
prescripcin, es necesario que con el tiempo concurran, o la inaccin del acreedor o la
posesin. Esa inaccin y esa posesin son circunstancias que no pueden ser conocidas y
comprobadas por los jueces si no son alegadas por aquellos que quieren prevalerse de ella.
Por consiguiente una de las razones del principio se encuentra en que los elementos de la
prescripcin no le constan al tribunal, y deben ser acreditados por el prescribiente, todo lo
cual impide que el juzgador pueda declararla de oficio.
109
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Sin desconocer que el razonamiento anterior es poderoso no es menos cierto que hay otros
motivos que han impulsado al legislador a dictar una norma de esta naturaleza. En efecto,
aun con todas las ventajas que se han expuesto sobre prescripcin, no puede dejar de
reconocerse que ella lleva envuelta la idea de una expoliacin, de suerte que con la regla que
consagra el art. 2493 se ha dejado a la conciencia del prescribiente el que pueda o no
aprovecharse de la misma segn le plazca.
Por excepcin los jueces deben declarar de oficio la prescripcin en los casos siguientes:
b. Prescripcin de la pena, y
En lo que dice relacin con la forma de alegar la prescripcin adquisitiva debe tenerse
presente que ella siempre es una accin, no puede hacerse valer como excepcin. En
consecuencia, o se alega derechamente la prescripcin adquisitiva por el demandante, o si es
el demandado quien la hace valer debe ejercitarse mediante el procedimiento de la
reconvencin.
La razn de ello est en que se pide la declaracin de un derecho a favor de quien hace
valer la prescripcin; el derecho adquirido por prescripcin.
110
LOS BIENES
que hace el poseedor del derecho del dueo, por ejemplo, si el poseedor toma en arriendo la
cosa despus de vencido el plazo de prescripcin, art. 2494 inc. 2o.
Pero este efecto de la renuncia es relativo slo al renunciante, ya que si son varios los
prescribientes y slo uno de ellos renuncia no hacindolo as los dems, estos ltimos pueden
perfectamente alegar la prescripcin sin que la renuncia de aqul les sea oponible, art. 2496.
Esto significa que la prescripcin corre a favor y en contra de todas las personas con
iguales plazos, sean naturales o jurdicas, de derecho pblico o de derecho privado, sin que
se reconozcan prescripciones de largo plazo como aquellas que favorecan antes a las
personas jurdicas de derecho pblico.
Tambin se adquieren por prescripcin los otros derechos reales que no son el dominio,
art. 2498 inc. 2o y art. 2512, excepto solamente las servidumbres discontinuas de todas clases
y las continuas inaparentes, las cuales no pueden adquirirse por prescripcin, art. 882.
Pueden adquirirse por prescripcin todas las cosas comerciables y que pueden ser objeto
de dominio y de los dems derechos reales, art. 2498, luego, se excluyen:
- los derechos personales, que jams se adquieren por prescripcin, pueden extinguirse
pero no adquirirse por prescripcin;
111
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Si se trata de un inmueble inscrito su posesin slo puede adquirirse por una nueva
inscripcin, arts. 724 y 2505, y si se trata de un inmueble no inscrito o de un bien mueble es
tambin necesaria la posesin.
La posesin puede ser regular o irregular, ambas sirven para prescribir, slo que la
posesin irregular exige un plazo ms largo.
Se llaman actos de mera facultad los que cada cual puede ejecutar en lo suyo sin necesidad
del consentimiento de otro, art. 2499 inc. final. El no ejecutar lo que faculta el derecho de
que se es titular, nada puede envolver a favor de un extrao, art. 2499 inc. 2o.
Los actos de mera tolerancia no estn definidos por la ley, se dice que son aquellos que
un propietario benvolo puede permitir o tolerar en lo suyo a un extrao sin que importen un
gravamen para el primero. Ej. art. 2499 inc. 3o La ley establece esta regla con miras a facilitar
una amigable convivencia, de lo contrario todo propietario estara obligado a velar
permanentemente porque nadie efectuara el ms insignificante acto que pudiera con el
tiempo menoscabar la amplitud e integridad de su derecho, y los hombres viviran en estado
de permanente desconfianza.
Posesin til, esto es, no viciosa, luego la posesin violenta y la clandestina no sirven
para prescribir, art. 2507 y art. 2510 regla 3.
112
LOS BIENES
Es todo hecho material, sea de la naturaleza o del hombre que hace imposible la posesin
de la cosa.
1o) Cuando, sin haber pasado la posesin a otras manos, se ha hecho imposible el ejercicio
de actos posesorios, como cuando una heredad ha sido permanente inundada.
En relacin con esto hay que tener presente que si la heredad ha sido permanente inundada
por un plazo que no pase de cinco aos, vuelve a sus antiguos dueos art. 653. Si la
inundacin permanente dura ms de cinco aos, una vez que cesa no slo hace perder la
posesin del terreno, sino que tambin el dominio de ste, el cual no vuelve al antiguo
propietario, sino que conforme a las reglas de la accesin accede a los propietarios riberanos.
Esta forma de interrupcin natural no produce el efecto propio de toda interrupcin, cual
es, hacer intil todo el tiempo anteriormente transcurrido, slo produce el efecto de descontar
del plazo de prescripcin al tiempo que dur la interrupcin.
2o) Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en ella otra persona, art. 2502 N
2o.
Hemos visto anteriormente que se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de
ella con nimo de hacerla suya, menos en los casos que las leyes expresamente exceptan,
art. 726. Tratndose de inmuebles inscritos, mientras subsiste la inscripcin, el que se
apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere posesin de ella, ni pone fin
a la posesin existente, art. 728. Por tanto, el apoderamiento material del inmueble inscrito
no interrumpe la prescripcin.
113
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Se produce por todo recurso judicial intentado por el dueo en contra del poseedor, art.
2503.
Recurso judicial es una accin que el dueo interpone en contra del poseedor la cual
debe estar fundada en el dominio y no en otra causa.
- Aunque quien demanda sea relativamente incapaz y por ello se anule posteriormente
todo lo obrado, porque el incapaz ha manifestado fehacientemente su propsito de reclamar
el derecho;
- Cuando la notificacin de la demanda es nula por no haberse hecho en forma legal, art.
2503 N 1. Esta nulidad debe ser declarada judicialmente;
La interrupcin natural de la prescripcin puede alegarla todo el que tenga inters en ello,
que ya que se funda en circunstancias materiales, objetivas y susceptibles de prueba. La
interrupcin civil en cambio slo puede alegarla el titular o dueo, pues se basa en una
relacin procesal cuyos efectos son relativos y slo al dueo conciernen, art. 2503 inc. 2o.
114
LOS BIENES
c. Tiempo de posesin
Para que opere la prescripcin es necesario que el poseedor haya posedo la cosa durante
cierto plazo legal y que el dueo haya permanecido inactivo durante el mismo plazo.
Este plazo es breve si la posesin es regular: dos aos para los bienes muebles y cinco
aos para los inmuebles, y en este caso la prescripcin se llama prescripcin adquisitiva
ordinaria, art. 2508.
Pero, el plazo es prolongado cuando la posesin es irregular, siendo en tal caso de diez
aos, tanto para los muebles como los inmuebles, y entonces la prescripcin se llama
prescripcin adquisitiva extraordinaria, art. 2511.
Esta prescripcin requiere de posesin regular y continua durante un plazo de cinco aos
para los inmuebles y de dos aos para los bienes muebles, arts. 2507 y 2508 inc. 1o.
Dichos plazos comienzan a correr desde que se inicia la posesin y vencen al cumplirse
su curso legal.
Siempre que se alegue una prescripcin adquisitiva debe indicarse por el prescribiente
desde cuando empez a poseer.
115
HERNN TRONCOSO LARRONDE
El efecto de la suspensin es impedir que la prescripcin corra. De suerte que si algo del
plazo haba corrido antes de la suspensin, tal plazo se computar despus, una vez que la
causa de la suspensin cesa. Se paraliza el curso del plazo slo mientras dura la suspensin,
art. 2509 inc. 1o.
Hay que resaltar su diferencia con la interrupcin de la prescripcin, cuyo efecto es hacer
perder todo el tiempo corrido antes de la interrupcin.
Opera a favor de las personas que taxativamente enumera el artculo 2509, cuales son:
2o) Los dementes y sordos o sordomudos, que no pueden darse a entender claramente,
estn o no en estado de interdiccin;
3o) Los hijos sometidos a potestad paterna y los pupilos, esto es las personas sujetas a
guarda.
Lo anterior sea que estn casados bajo el rgimen de sociedad conyugal o el de separacin
de bienes, el fundamento de esto obedece a:
Por ltimo indican que la finalidad de esta suspensin se presenta tanto en la prescripcin
ordinaria como en la extraordinaria.
- porque la expresin siempre del art. 2509 quiere decir que la prescripcin ordinaria
se suspende entre cnyuges, cualquiera que sea el rgimen de bienes existentes entre ellos,
pero no significa que la prescripcin extraordinaria se suspenda entre ellos;
- la ubicacin del regla del inciso final del artculo 2509, que es de excepcin, debe
interpretarse restrictivamente, aplicndose nicamente a la prescripcin ordinaria, nica a la
que se refiere el art. 2509.
Tocante a la posesin basta que sea irregular, esto es sin los requisitos del art. 702, art.
708.
No es necesario ttulo de dominio, art. 2510 regla 1, y se presume la buena fe del poseedor,
art. 2510 regla 2.
Pero el mero tenedor no puede transformarse por el solo transcurso del tiempo en
poseedor y prescribir, art. 716, a menos que por acto suyo desconozca el dominio ajeno y se
transforme en poseedor, siempre que su posesin no sea violenta ni clandestina ni
interrumpida, art. 2510 regla 3 Ns. 1 y 2.
117
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Pero si se trata de un inmueble inscrito, toda posesin, sea regular o irregular, exige como
requisito la inscripcin, arts. 724, 728 y 730 inc. 2o.
Luego, el art. 2510 es aplicable slo a los bienes muebles y, segn algunos autores, a los
inmuebles no inscritos.
- no se suspende a favor de nadie, salvo caso de los cnyuges. Que es discutido, art. 2511.
Algunos autores sostienen que el art. 2505 slo se aplica a la prescripcin ordinaria, de
modo que por prescripcin extraordinaria podra adquirirse un predio inscrito sin necesidad
de inscripcin y slo con posesin material, aplicando el art. 2510.
- el mensaje del Cdigo se inspira en la idea que a los 10 aos se consoliden los derechos;
- el art. 2510 no exige ttulo alguno para la prescripcin extraordinaria, y como sta basta
la posesin irregular no sera necesaria inscripcin si existiera la posesin material;
- tampoco el art. 2510 exige tradicin y cmo sta, en el predio inscrito en la inscripcin,
puede omitirse cuando la posesin es irregular pudiendo operar as el art. 2510.
- porque de lo contrario jams habra prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito sin
nueva inscripcin, protegindose al poseedor inscrito ficto o simblico, en desmedro del
poseedor real que explota el inmueble.
Otros, por el contrario, sostienen que el art. 2505 se refiere a ambas prescripciones, de
modo que por prescripcin extraordinaria no puede adquirirse un predio inscrito si no media
un nuevo ttulo inscrito del poseedor, sin que sea suficiente que el prescribiente tenga slo
posesin material durante 10 aos. El art. 2510 tendra aplicacin slo tratndose de bienes
118
LOS BIENES
- el art. 2505 no distingue entre ambas prescripciones, luego, debe aplicarse a las dos
siempre que prescribe contra un poseedor que tienen ttulo inscrito;
- en el proyecto de 1853 el art. 2505 estaba ubicado en las reglas aplicables slo a la
prescripcin ordinaria, pero en la redaccin definitiva se traslad a su situacin actual, como
una regla comn a ambas prescripciones;
- al existir oposicin entre el art. 2505 -que exige ttulo inscrito en el poseedor
prescribiente- y el art. 2510 -que no exige ttulo alguno y por consiguiente tampoco
inscripcin-, de acuerdo con el art. 13 debe prevalecer el art. 2505 porque es especial para
los predios inscritos, mientras el art. 2510 es de aplicacin general a todos los bienes sin
especificacin, o sea a los muebles y a los inmuebles no inscritos;
- dentro del elemento lgico de interpretacin deben concordar, para que haya la debida
correspondencia y armona, el art. 2505 con los arts. 724, 728 y 730. Porque para prescribir
hay que poseer y se ha sealado que si se trata de un inmueble inscrito nadie adquiere su
posesin, ni aun irregular, por apoderamiento, sino que en virtud de inscripcin, art. 724, la
cual cancela realmente la del poseedor anterior, art. 728, o bien la cancela art. 730 inc. 2o.
Por lo tanto hay que exigir inscripcin en el prescribiente de un predio inscrito, porque de
lo contrario dicho prescribiente no sera poseedor de ninguna clase, y sin posesin no hay
prescripcin:
119
HERNN TRONCOSO LARRONDE
prescripcin le pertenecen al prescribiente, aunque haya estado de mala fe, se consolidan los
gravmenes constituidos por el poseedor en el tiempo intermedio y caducan los que hubiere
constituido el dueo.
Hacen excepcin a dicha regla, esto es, no se adquieren por prescripcin segn las mismas
reglas que el dominio, los derechos reales de herencia, censo y servidumbre.
En el caso de los tres derechos reales sealados se dice que ellos se poseen cuando se
ejercen las facultades que le son inherentes, y esta posesin puede conducir a adquirirlos por
prescripcin.
La posesin de los derechos reales que no son el dominio puede ser ordinaria o
extraordinaria, y puede suspenderse e interrumpirse.
Respecto de los tres derechos reales sealados existen las siguientes normas.
1o) Derecho Real de Herencia: se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos, art.
2512 inc. 1o y por prescripcin ordinaria de 5 aos, cuando el heredero aparente se la ha
conferido la posesin efectiva por decreto judicial o resolucin administrativa, arts. 1269 y
704. En este ltimo caso habra posesin regular del derecho de herencia,
2o) Derecho real de censo: se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos, art.
2512 inc. 1o, y
3o) Derecho real de Servidumbre: (continuas y aparentes, que son las nicas que pueden
adquirirse por prescripcin) se adquieren por prescripcin nica de 5 aos sin distinguirse si
la posesin es regular o irregular, art. 2512 N 2o y art. 882 inc. 2o.
120
CAPTULO VIII
LA REIVINDICACIN O ACCIN REIVINDICATORA
Igualmente la tiene el titular de cualquier otro derecho real, excepto el derecho real de
herencia, cuando dicho titular ha perdido la posesin de su derecho real porque no puede
ejercerlo debido a que otro lo est ejercitando sin pertenecerle, art. 891 inc. 1o.
El derecho real de herencia no est protegido por la accin reivindicatora, sino que por
la accin de peticin de herencia, arts. 891 inc. 2o y 1264.
Por medio de la accin reivindicatora se obtiene que se declare el dominio del dueo y
se ordene restituir la cosa a ste para que la posea, porque lo normal es que sea el dueo
quien posea lo que le pertenece y no otro.
b. Un poseedor de la cosa, y
c. Cosa reivindicable.
El dueo es la persona que debe ejercer la accin reivindicatora, y puede serlo pleno o
nudo, absoluto o fiduciario, y no debe estar en posesin de la cosa, art. 893.
Corresponde al dueo -porque sobre l recae el onus probandi- probar su domino a fin de
destruir la presuncin legal de dominio que ampara al poseedor, art. 700.
121
HERNN TRONCOSO LARRONDE
La prueba del dominio ser distinta segn el modo por el cual se adquiri. Si el modo es
originario, esto es ocupacin, accesin o prescripcin, basta probar que han concurrido sus
elementos para acreditar el domino.
Respecto de los bienes muebles y de los inmuebles no inscritos todos los medios de
prueba se admiten sin limitacin, ya que se trata de hechos posesorios.
Falta de posesin
El dueo o reivindicador para que pueda intentar la accin reivindicatora debe estar
desposedo, o sea, debe haber perdido la posesin de la cosa.
1o) Por prdida de la posesin inscrita solamente, conservndose la posesin material, art.
730 inc. 2o.
2o) Por prdida de la posesin material, conservndose la posesin inscrita, que es el caso
122
LOS BIENES
ms comn.
Hay que tener presente que el hecho de existir accin reivindicatora en estos casos, no
priva al dueo desposedo de las acciones posesorias que corresponda, pero como stas
tienen un plazo de prescripcin breve un ao- puede suceder que el titular est
imposibilitado de ejercitarla, pudiendo entonces recurrir a la accin reivindicatora.
Accin publiciana
Otros estiman que se trata del poseedor regular al que le ha corrido todo o parte del plazo
de prescripcin, porque en uno y otro caso estara posibilitados de adquirir la cosa por
prescripcin, y la prdida de la cosa si bien es cierto que constituye una interrupcin natural
de la prescripcin, no lo es menos que si recupera la posesin por medio de la accin, debe
entenderse que no ha habido interrupcin y el poseedor queda habilitado para prescribir, art.
731.
b. Un poseedor de la cosa
De manera que la accin reivindicatora, por regla general, no se deduce en contra del
mero tenedor, hace excepcin a esta norma el artculo 915, que permite intentarla en contra
del mero tenedor que retiene indebidamente la cosa.
En los dems casos, el mero tenedor est obligado a declarar bajo juramento el nombre y
residencia de la persona a cuyo nombre tiene la cosa, bajo sancin de multa y arresto que
123
HERNN TRONCOSO LARRONDE
decretar el juez, arts. 896 C. Civil y 282 C. de Procedimiento Civil. Si el mero tenedor, de
mala fe, suplanta al poseedor debe indemnizar de todo perjuicio al reivindicador, art. 897.
1o) Ex poseedor de buena fe: se trata de aquel que adquiri la cosa de buena fe, esto es
creyendo que adquira el dominio.
Para determinar si hay o no accin reivindicatora en contra de este ex poseedor hay que
distinguir si perdi la posesin fortuitamente, culpablemente o por haber enajenado:
II) Si el ex poseedor enajen de mala fe, tiene el dueo igual accin de subrogacin
respecto del precio y contra el ex poseedor, pero, adems, tiene accin de indemnizacin de
perjuicios en su contra, art. 898 inc. 1o.
2o) Ex poseedor de mala fe: esto es, aquel que adquiri la posesin sabiendo que la cosa
era ajena, y despus perdi la posesin.
124
LOS BIENES
- s perdi la posesin de la cosa por hecho o culpa suya (ej. enajenacin, destruccin
culpable) hay accin reivindicatora en su contra como si actualmente poseyera, art. 900
inc. 1o, lo cual quiere decir que la reivindicacin ser por la cosa, si puede recuperarla, y por
el precio de enajenacin en subsidio, ms la correspondiente obligacin por prestaciones
mutuas, art. 900 inc. 2o.
Si el reivindicador recibe el precio hay ratificacin tcita de la enajenacin, art. 900 inc.
o
3.
Igual regla se aplica al poseedor de buena fe que por su culpa durante el juicio se coloca
en situacin de no poder restituir, art. 900 inc. 4o.
c. Cosa reivindicable
Son reivindicables todas las cosas corporales muebles e inmuebles y todos los derechos
reales con excepcin del de herencia, arts. 890 inc. 1o y 891.
Tambin es reivindicable una cuota determinada pro indiviso de una cosa singular, art.
892.
El art. 890 incs. 2o y 3o establece una aparente excepcin de cosas reivindicables, pero en
realidad no hay tal excepcin ya que dichas cosas son reivindicables previo pago a su
poseedor, de lo que pag por ellas, y las expensas que hubiera gastado en repararlas o
mejorarlas.
Su importancia radica, adems, en que tambin tienen aplicacin una vez declarada la
nulidad de un contrato, art. 1687, y tratndose de la accin de peticin de herencia, art. 1266.
Cabe distinguir entre prestaciones del poseedor a favor del reivindicador y prestaciones
125
HERNN TRONCOSO LARRONDE
c) Restitucin de los frutos: la extensin de las prestaciones en razn de los frutos vara,
tambin, segn que el poseedor vencido se considere de buena o mala fe.
Si no existen los frutos, debe pagar el valor que tenan o hubieran tenido al tiempo de la
percepcin, se consideraran como no existentes los que se hubieran deteriorado en su poder,
art. 907 incs. 1o y 2o.
La restitucin se refiere a los frutos lquidos, pues la ley dispone que en toda restitucin
126
LOS BIENES
de frutos se abonarn al que la hace los gastos ordinarios que ha invertido en producirlos,
art. 907 inc. final. Estos gastos deben abonarse a todo poseedor que restituya frutos, pues
cualquier persona para producirlos ha debido incurrir en gastos. Se abonan los gastos
ordinarios, entendindose por tales los que responden a una explotacin normal de la cosa y
no exceden el valor de los frutos.
- Gastos del pleito y de conservacin y custodia: si la cosa fue secuestrada, debe el actor
pagar al secuestre los gastos de custodia y conservacin; pero el poseedor vencido de mala
fe es obligado a reembolsarlos, art. 904; el poseedor de buena fe est libre de esta
responsabilidad.
En cuanto a las costas del juicio se estar a lo que disponga la sentencia de acuerdo a las
normas del Cdigo de Procedimiento Civil.
Ya hemos hecho referencia al abono de los gastos ordinarios de produccin de los frutos,
art. 907 inc. final. Por ello nos referiremos slo al abono de las expensas y mejoras.
En general llmase expensas o mejoras los gastos hecho en una cosa; pueden ser
necesarias, tiles y voluptuarias.
1o) Expensas necesarias: son las que aseguran la conservacin de la cosa, aquellas que de
no realizarse producen su deterioro, menoscabo o prdida. Pueden ser ordinarias o
extraordinarias. Las ordinarias son los gastos ms o menos peridicos que exige el uso
natural de la cosa y que son indispensables para conservarla y cultivarla. Extraordinarias,
son las que ocurren por una vez, o a largos intervalos de tiempo, y que conciernen a la
conservacin y permanente utilidad de la cosa.
El principio es que todo poseedor de buena o mala fe tiene derecho a que se le indemnicen
las mejoras necesarias, art. 908 inc. 1o, porque el reivindicador tambin habra tenido que
hacerlas si la cosa hubiera estado en su poder. Estas expensas pueden referirse a obras
materiales permanentes o a obras inmateriales.
127
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Estas obras permanentes son expensas extraordinarias. No se trata pues de las expensas
ordinarias de conservacin y cultivo, que se imputan a los gastos ordinarios hechos para la
produccin de los frutos, art. 907 inc. final.
2o) Expensas tiles: son las que aumentan el valor venal de la cosa, art. 909 inc. 2o.
Para los efectos del abono de esta clase de mejoras, hay que distinguir entre el poseedor
de buena y mala fe. La buena o mala fe del poseedor se refiere, relativamente a las expensas
y mejoras, al tiempo en que fueron hechas, art. 913.
El poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles
hechas antes de contestarse la demanda, art. 909 inc. 1o. Hasta ese momento impera la
presuncin general de buena fe; pero como la ley determina que la buena fe debe existir al
tiempo de las mejoras, art. 913, podra probarse por el reivindicador que el poseedor perdi
su buena fe antes de la contestacin de la demanda y en tal caso ste no tendra derecho al
abono de las mejoras tiles realizadas a partir del momento en que perdi la buena fe.
Aunque el poseedor de buena fe, vencido, tiene derecho a que se le abonen las mejoras
tiles, como lo que se persigue es que el propietario no se enriquezca sin causa a costa ajena,
el reivindicador no est obligado a pagar al poseedor justamente lo desembolsado por las
expensas tiles, sino que tiene un derecho de opcin. En efecto, el reivindicador puede elegir
entre el pago de lo que valgan al tiempo de la restitucin las obras en que consisten las
mejoras, o el pago de lo que en virtud de dichas mejoras valiere ms la cosa en dicho tiempo,
art. 909 inc. 3o.
El poseedor de mala fe no tiene derecho a que se le abonen las mejoras tiles. Pero puede
llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre que pueda separarlos sin detrimento de la
cosa reivindicada, y que el propietario rehse pagarle el precio que tendran dichos
materiales despus de separados, art. 910.
3o) Expensas voluptuarias: son las destinadas a la comodidad u ornato de la cosa, art. 911
inc. 1o.
128
LOS BIENES
La declaracin de este derecho de retencin del poseedor vencido puede pedirse como
medida precautoria en el juicio de cobro de pesos deducido por el poseedor contra el
reivindicador, art. 545 Cdigo de Procedimiento Civil, o, tambin, puede pedirse por va de
incidente en el mismo juicio reivindicatoro.
129
HERNN TRONCOSO LARRONDE
130
CAPTULO IX
LAS ACCIONES POSESORIAS
86. GENERALIDADES
Las acciones posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesin de los bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos, art. 916.
Por regla general tutelan la posesin propiamente dicha y, por excepcin, la mera tenencia
cuando sta ha sido violentamente arrebatada a una persona, art. 928. Pero en este ltimo
caso se discute el carcter posesorio de la accin.
Las acciones posesorias se llaman tambin interdictos, palabra que tiene, adems, otras
acepciones: se la emplea para designar el juicio o proceso en que se debate, en forma sumaria,
precisa y exclusivamente el hecho de la posesin, como asimismo el procedimiento o
tramitacin a que est sujeto ese juicio o proceso.
Las acciones posesorias encuentran su razn de ser en la paz social, impiden que los
particulares, con prescindencia de la autoridad, se hagan justicia por s mismos y alteren, por
obra de sus propios medios, la situacin de hecho existente, relativa a los inmuebles.
Adems, si bien es verdad que la posesin tiene la proteccin legal por s misma, sin atender
al derecho que pueda o no corresponder al poseedor; es
tambin indudable que la ms de las veces la posesin no representa sino el ejercicio legtimo
de un derecho y, por ende, al dar las acciones posesorias respaldo judicial a un poseedor
indirectamente se lo dan al propietario o al titular de otro derecho real inmueble.
131
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Para la procedencia de las acciones posesorias deben concurrir los siguientes requisitos:
a. Posesin til y continua de un ao a lo menos;
b. Cosa o derecho susceptible de accin posesoria;
c. Perturbacin o despojo de la posesin, y
d. Que la accin posesoria no est prescrita.
Esta posesin puede ser regular o irregular, pero en todo caso debe ser til, de modo que
carece de accin posesoria el poseedor violento y el clandestino. Por excepcin, y para evitar
los actos de violencia al margen de la justicia el art. 928 concede, aun al poseedor violento
o clandestino, la querella de restablecimiento en los casos en que haya sido violentamente
despojado de su posesin.
Adems de til, la posesin de la persona que acciona debe ser continua, esto es sin
interrupciones y debe haber durado, con esa caracterstica por lo menos, un ao completo,
art. 918.
Slo son susceptibles de accin posesoria los inmuebles y los derechos reales constituidos
en ellos, ej.: hipoteca y servidumbres continuas y aparentes, art. 916.
Los bienes muebles y los derechos reales constituidos en ellos no estn protegidos por las
acciones posesorias.
132
LOS BIENES
La sentencia recada en el juicio entre el poseedor del derecho real y el tercero afecta al
dueo, slo en cuanto se controvirti la posesin del derecho, pero no es afectado si no
intervino en el juicio cuando lo controvertido fue la posesin del inmueble mismo y no la
del derecho real, art. 922 inc. 2o.
De acuerdo con el art. 919 el heredero desde la apertura de la sucesin, o sea, desde que
tiene la posesin legal de la herencia es sujeto activo y pasivo de acciones posesorias sobre
los inmuebles comprendidos en la herencia.
Para que proceda la accin posesoria es necesario que el poseedor haya perdido la
posesin, o bien, que haya sido perturbado en ella.
En todo caso recae sobre el poseedor que acciona el peso de la prueba en dos aspectos:
- de la posesin;
Estos plazos de prescripcin corren contra toda persona titular de la accin posesoria, es
decir no se suspenden a favor de nadie por tratarse de una accin especial, art. 2524.
De acuerdo con el art. 549 del Cdigo de Procedimiento Civil, las acciones posesorias
son:
133
HERNN TRONCOSO LARRONDE
1) La querella de amparo;
2) La querella de restitucin;
3) La querella de restablecimiento;
Tiene por objeto conservar la posesin del inmueble o de los derechos reales constituidos
en l, liberando al poseedor de los actos de perturbacin de dicha posesin.
Otorga al poseedor perturbado derechos para:
- que se ponga fin a los actos de perturbacin;
- que se indemnice el dao causado con la perturbacin, y
- que se le d seguridad contra el que fundadamente teme que perturbe la posesin
(apercibir con multa al perturbador si reincide) art. 921.
134
LOS BIENES
Dispone de esta accin aun el mero tenedor, e incluso el poseedor violento o clandestino
porque su fundamento jurdico es el de evitar los actos de violencia al margen de la justicia.
Por eso se concede aun al poseedor de derechos no susceptibles de acciones posesorias como
el de servidumbres discontinuas e inaparentes, art. 928. Es decir, dispone de esta accin aun
aquel que carece de querellas de amparo o restitucin.
Para intentarla no se requiere tiempo de posesin ni de mera tenencia, lo nico que debe
probar el actor es el despojo violento, art. 928 inc. 12.
Prescribe esta accin en seis meses desde el acto de despojo violento, y la sentencia no
produce cosa juzgada respecto de las otras acciones posesorias que, por lo tanto, podrn
deducirse despus del fallo si el poseedor pierde la querella de restablecimiento, art. 928 inc.
3o.
Las acciones posesorias especiales estn sujetas a las siguientes normas comunes:
A) No es requisito de ellas la posesin til y continua durante un ao, sino que basta con
probar posesin, esta interpretacin armoniza con el objeto de estas querellas especiales,
destinadas a la sola conservacin provisional de un orden de cosas existente.
No obstante la accin de perjuicios por los daos es divisible activa y pasivamente, sin
que pueda cobrarse por los daos, sino la parte que a cada uno corresponde, art. 946.
Tiene por objeto impedir toda construccin u obra nueva denunciable que se trate de
levantar en el suelo que otro posee. Son obras nuevas denunciables las que indica el art. 931,
estando contenida la regla general en el art. 930 inc. 1o.
135
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Si el dao eventual no fuera grave, el demandado debe caucionar los perjuicios posibles
que podran causarse al vecino, art. 932 inc. 2o.
Resuelto por el juez que debe procederse a la demolicin o reparacin de la obra ruinosa,
si el querellado se resistiera a ello, el querellante puede efectuar la demolicin, extraccin o
reparacin a costa del querellado, art. 932 inc. 1o.
La accin de denuncia de obra ruinosa no prescribe mientras haya justo motivo para temer
el dao, art. 950.
En virtud de este interdicto especial el dueo de una cosa puede impedir que cerca de sus
paredes haya depsitos de agua o materias hmedas que puedan daarlas. Asimismo, puede
impedir la plantacin de rboles, hortalizas o flores a menor distancia de la que indica el art.
941 inc. 2o.
Finalmente se debe sealar que los arts. 948 y 949 conceden accin popular,
especialmente a las Municipalidades, sin perjuicio de la accin que compete a los vecinos
interesados.
136
CAPTULO X
LAS SERVIDUMBRES
Es un derecho real para el dueo del predio que goza de la servidumbre, que se llama
predio dominante, y a cuyo respecto la servidumbre es activa. En relacin con el predio
que soporta el ejercicio del derecho real, que se denomina predio sirviente la servidumbre
no es un derecho, sino un gravamen, ya que comporta una limitacin del dominio de este
ltimo, arts. 732 N 3 y 821, respecto de l la servidumbre es pasiva.
b. Los predios deben pertenecer a distintos dueos, art. 820, ya que cuando el dueo de
ambos predios es una misma persona se habla de servicio, no habiendo servidumbre, art.
820;
c. Es un derecho real accesorio, de modo que va anexo al predio dominante como derecho
y al sirviente como gravamen, cualquiera que sea la mutacin del dominio de este predio,
sin necesidad de traspaso especial ni de inscripcin alguna, art. 825, y
137
HERNN TRONCOSO LARRONDE
Pero esta indivisibilidad no impide que sobre un mismo predio varios titulares tengan
derecho de servidumbre cada uno para ejercerlo totalmente, y en caso de dificultades reglar
el juez la forma en que debe efectuarse, ej.: varios titulares de un derecho de servidumbre de
trnsito que pueden pasar por un callejn.
Si la servidumbre es voluntaria, se aplica el art. 884, segn el cual los derechos del predio
dominante y las obligaciones del sirviente se determinan segn el ttulo o por la forma de
ejercicio que configur la posesin, si la servidumbre se adquiri por prescripcin.
Servidumbres positivas son las que imponen al dueo del predio sirviente la obligacin
de dejar al dueo del predio dominante hacer algo, ej.: servidumbre de acueducto, el dueo
del predio sirviente debe dejar construir el acueducto y pasar el agua.
138
LOS BIENES
- En la extincin por el no ejercicio de las servidumbres durante tres aos, el plazo corre
en las continuas desde que se ejecut un acto contrario a la servidumbre y en las discontinuas
desde el ltimo acto de ejercicio, art. 885 N 5 e inciso final.
A. Servidumbres naturales, son las que provienen de la natural situacin de los lugares, el
Cdigo contempla la de aguas lluvias, art. 879.
B. Servidumbres legales: son las que impone la ley que en este caso es ttulo y modo de
adquirir, sin que el dueo del predio dominante deba indemnizacin al dueo del predio
sirviente.
Por excepcin, las servidumbres de acueducto y de trnsito obligan al dueo del predio
dominante a indemnizar perjuicios al dueo del predio sirviente.
139
HERNN TRONCOSO LARRONDE
a. El uso de las riberas para la navegacin o flotes, art. 839 inc. 3o.
Se legisla sobre ellas en el Cdigo de Minas, en la Ley sobre Navegacin Area, etc.
El Cdigo reglamenta slo ciertas servidumbres legales de utilidad particular, son las
sealadas en el art. 841: demarcacin, crecimiento, trnsito, medianera, acueducto, luz y
vista.
1o) Servidumbre de demarcacin: arts. 842 y 843. Supone esta servidumbre que el
dominio entre dos predios no est controvertido, pues si lo estuviere es preciso establecer
antes de la demarcacin. Para constituirla se aplica el procedimiento sumario, art. 689 Cd.
de Procedimiento Civil.
3o) Servidumbre de medianera: consiste en que dos predios que tiene paredes o cercos
comunes quedan sujetos a derechos y gravmenes recprocos sobre el uso y conservacin
del cerramiento comn, art. 851.
- Cuando el cerramiento se hizo de comn acuerdo, art. 852, sin que importe en cual
terreno est construido, siempre que aparezca o conste su construccin a expensas comunes;
Prueba de la medianera:
- se prueba cuando consta que se hizo el cerramiento a expensas comunes, art. 854;
- mediante las presunciones legales del art. 853 (el inc. 1o se refiere slo a la pared y el 2
a todo cerramiento entre corrales, jardines y campos.
Derechos de los medianeros:
a. El medianero de pared puede construir sobre ella, art. 855;
140
LOS BIENES
c. El medianero de rboles puede pedir que los derriben si lo daan, art. 859. Los rboles
que estn en la cerca medianera son tambin medianeros e igualmente aquellos que estn en
la lnea divisoria aunque no haya cerramiento, art. 859.
Requisitos:
- un predio dominante sin salida a camino pblico, esto es, enclavado, no importa que la
tenga difcil porque debe carecer de ella por la interposicin de otros predios, art. 849;
- que sea necesario el camino para la explotacin del predio dominante, art. 847;
- que sea paguen al dueo del predio sirviente el valor de los terrenos y todo otro
perjuicio, art. 847.
El art. 850 establece una servidumbre de trnsito sin indemnizacin en los casos que
indica.
Es el gravamen sobre un predio para que soporte que el predio vecino abra ventanas o
troneras para tener luz, art. 873. El dominio de la muralla en que se abrir la tronera es
determinante, arts. 874 y 877. Esta servidumbre se ejerce conforme a los arts. 875 y 876.
Es el gravamen por el cual el dueo de un predio no puede tener ventanas o mirador que
le d vista sobre el predio de un vecino, a menos que medie una distancia de tres metros
medidas en la forma que indica el art. 878.
B. Servidumbres voluntarias
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Son las que se constituyen por un convenio entre las partes, art. 880 inc. 1o, o por una
sentencia judicial, art. 880 inc. 2o, o se adquieren por prescripcin, art. 882.
Se puede decir que son las mismas servidumbres legales a las cuales faltan algunos de los
requisitos para que se adquieran segn la ley, ej.: la de trnsito para un predio que tiene salida
difcil a un camino.
- por ttulo, esto es, por convencin entre el dueo del predio dominante y el del sirviente,
art. 882. Las servidumbres discontinuas e inaparentes slo pueden constituirse en esta forma,
art. 883 inc. 1o.
- Por destinacin del padre de familia, que consiste en que el dueo de dos predios ha
impuesto entre ellos un servicio continuo y aparente y despus enajena uno de ellos o por
particin pasa a otro dueo, subsiste tal servicio como servidumbre, salvo que en el ttulo de
enajenacin o particin se disponga lo contrario, art. 881.
1o) Resolucin del derecho del constituyente, esto es, extincin del dominio del predio
sirviente;
3o) Por confusin, esto es, por pasar a ser de una sola persona ambos predios, art. 885.
5o) Por prescripcin extintiva al no haberse ejercitado la servidumbre durante tres aos,
art. 885 N 5. Esta prescripcin extintiva presenta dos caractersticas:
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LOS BIENES
- si son varios los dueos del predio dominante, como la servidumbre es indivisible, la
interrupcin de la prescripcin que opera para uno de ellos aprovecha a todos, art. 886.
6o) Por imposibilidad de ejercer la servidumbre durante tres aos, art. 887. Esta
imposibilidad, debe ser objetiva y si cesa el impedimento revive la servidumbre.
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CAPTULO XI
DERECHO DE USUFRUCTO
El usufructo es un derecho real en cosa ajena que otorga a su titular la facultad de gozar
de ella. La facultad de disposicin corresponde al propietario. El dueo que constituye el
usufructo a favor de una persona y la nuda propiedad a favor de otra se llama constituyente;
sin embargo puede ser una misma persona el constituyente y el nudo propietario.
Son susceptibles de usufructo todas las cosas muebles e inmuebles y todos los derechos
reales.
c. Por acto entre vivos, art. 766 N 3. Esto es, por medio de una convencin consensual
si recae sobre bienes muebles, y solemne, si recae sobre bienes inmuebles, siendo en este
ltimo caso la solemnidad la escritura pblica, y la tradicin debe efectuarse por medio de
inscripcin.
e. Por sentencia judicial, es un caso excepcional que opera en la particin de bienes, art.
1337 inc. 6o.
1o) Se prohbe constituir usufructos sucesivos y alternativos, art. 769. inc. 1o.
Es usufructo sucesivo aquel en que se llama a varios usufructuarios para que gocen uno
despus de otro de la cosa. No estn prohibidos los usufructos conjuntos, esto es, a favor de
varias personas, arts. 722 y 780.
Usufructo alternativo es aquel en que varios usufructuarios existen, de modo que despus
de gozar el ltimo volver a tener el usufructo el primero.
2o) Se prohbe sujetar el usufructo a condicin o plazo suspensivo bajo sancin de nulidad,
art. 768 inc. 1o.
El usufructo jams se trasmite a los sucesores del usufructuario, art. 773 inc. 2o.
Los trminos del Cdigo para denominar una y otra clase de bienes han dado lugar a
discrepancias. En base al tenor literal del art. 764, se ha entendido que hay usufructo cuando
la cosa es no fungible, y cuasiusufructo, cuando es fungible. Otros sostienen que el Cdigo
ha empleado aqu el trmino no fungible en el sentido de no consumible, y que hay usufructo
si la cosa es no consumible y cuasiusufructo, si es consumible.
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LOS BIENES
1o) Usar y gozar de la cosa: esto es puede servirse de la cosa segn su destino ordinario,
arts. 764 y 787, puede adems hacer suyos los frutos naturales y civiles de la cosa, arts. 781
y 790.
Por excepcin se apropia de ciertos productos que se asimilan, para estos efectos, a los
frutos, arts. 783, 784 788. Todas estas reglas son supletorias, por cuanto las partes pueden
convenir expresamente que el usufructuario tenga otros derechos sobre la cosa, art. 791.
2o) Administrar la cosa fructuaria: art. 777 inc. final, esto es, puede entregarla en arriendo
y aun efectuar los actos de disposicin que seala el art. 777 incs. 3o y 4o, pero en tal caso
requiere acuerdo del nudo propietario.
Practicar inventario y rendir caucin. Ms bien se trata de un requisito que debe cumplir
quien quiera entrar en el goce de la cosa fructuaria, art. 775.
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El inventario debe ser solemne, art. 858 C.P.C., y no se exige respecto de los llamados
usufructos legales. En cuanto a la caucin la ley no seala mayores especificaciones en
cuanto a su naturaleza y monto.
Los artculos 776 y 777 sealan los efectos de no cumplirse con estos requisitos.
- el dominio de la cosa fructuaria est despojado de las facultades de uso y goce, pero
conserva la de disposicin;
Debe pagar las expensas extraordinarias mayores que se hayan ejecutado, arts. 797 y
798.
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LOS BIENES
g. por destruccin completa de la cosa fructuaria, art. 807. El art. 808 se refiere al
problema de la heredad que se inunda;
h. Por sentencia judicial en los casos y con los requisitos sealados en el art. 809.
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CAPTULO XII
DERECHOS DE USO Y HABITACIN
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CAPTULO XIII
LA PROPIEDAD FIDUCIARIA
Peor, hay quienes lo aceptan, apoyndose principalmente en los arts. 2498 y 2512 que no
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- El constituyente: es el propietario del bien, que por testamento o por acto entre vivos
declara transferirlo a otro con una condicin, que es la esencia del fideicomiso;
En caso de faltar el propietario fiduciario, hay que distinguir si falta antes o despus de
diferido el fideicomiso:
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LOS BIENES
B) En el segundo caso, esto es, cuando falta el propietario fiduciario despus de deferido
el fideicomiso, se transmite la propiedad fiduciaria a sus herederos, con el gravamen de
restituirla al fideicomisario, si se cumple la condicin, art. 751.
- Fideicomisario: es la persona que tiene la expectativa de ser dueo absoluto del bien,
si se cumple la condicin. Se trata de un acreedor bajo condicin suspensiva.
El art. 738 dispone que a la condicin que siempre supone, de existencia del
fideicomisario al tiempo de la restitucin, pueden agregarse otras, copulativa o
disyuntivamente.
Esta condicin debe cumplirse dentro del plazo indicado en el art. 739, si transcurrido
dicho plazo no se ha cumplido la condicin, de pleno derecho se entiende fallida.
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la posibilidad de tener que restituir el objeto de su dominio; por otra parte se le confieren los
derechos del usufructuario, salvo algunas modificaciones, art. 754. Como consecuencia de
ello el propietario fiduciario puede:
1o) Enajenar la cosa por acto entre vivos y transmitirla por causa de muerte,
mantenindose siempre indivisa y con el gravamen de una eventual restitucin;
2o) Gravar la propiedad fiduciaria, con hipoteca, servidumbre u otras cargas, en la forma
y condiciones que establece el art. 757, bajo sancin de inoponibilidad;
4o) Gozar de los frutos de su propiedad fiduciaria, toda vez que es dueo. Pero como se
encuentra en la situacin de restituir eventualmente la cosa, se le imponen ciertas
obligaciones, as como norma bsica, se le sujeta a las cargas del usufructuario, salvo las
modificaciones que establece la ley, art. 754, por ello:
a. Como tiene las cargas del usufructuario, se entiende que debe confeccionar inventario
solemne de lo que recibe, art. 775; puede verse obligado a rendir caucin, arts. 755 y 761;
No obstante los arts. 749 y 760 establecen tres situaciones que hacen excepcin a las
obligaciones antes sealadas, as el art. 749 se refiere al llamado tenedor fiduciario, que
est obligado a restituir los frutos; el art. 760 inc. 1o permite la posibilidad de liberar al
fiduciario de responsabilidad por todo deterioro, y el inc. 2o del mismo artculo se refiere al
llamado fideicomiso de residuo.
2o) Derecho a solicitar el fiduciario indemnizacin por los perjuicios de la cosa, derivados
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Por otra parte, al cumplirse la condicin puede nacer para el fideicomisario la obligacin
de reembolsar al fiduciario las mejoras que ste hubiere introducido en la cosa.
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