A INFLUNCIA DO PRINCPIO DA

DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA

CONSTRUO DE UM NOVO MODELO DE CONTRATO
Lara Fernandes Vieira

Resumo
No presente estudo pretende-se demonstrar como o princpio da dignidade da pessoa
humana, adotado pela Constituio Federal de 1988, determinou a evoluo do instituto jurdico
do contrato, estabelecendo novos paradigmas que culminaram no surgimento do contrato de
consumo, de natureza protetiva. Para tanto, conceitua-se o referido princpio, por meio de revi-
so de literatura, e ressalta-se a sua importncia como ncleo valorativo de todo o Ordenamento
Jurdico Brasileiro. Em seguida, trata-se da mudana dos paradigmas em matria contratual
decorrentes da adoo do mencionado princpio para, ao final, discorrer sobre a natureza jurdi-
ca dos contratos de consumo, fundados na proteo do consumidor em razo da sua vulnerabi-
lidade, com o objetivo de promover a igualdade material entre as partes.

Palavras-chave
Dignidade Pessoa Humana. Novos Paradigmas Contratuais. Contrato Consumo.

Abstract
The present study aims to demonstrate how the principle of human dignity, adopted by
the 1988 Federal Constitution, determined the evolution of the legal institution of contract,
establishing new paradigms that culminated in the emergence of a consumer contract, the pro-
tective nature. Therefore, conceptualizes up that principle, through literature review, and we
stress its importance as a core evaluative around the Brazilian Legal System. Then it is the
change of paradigms in contractual matters arising from the adoption of the aforementioned
principle to, in the end, discuss the legal nature of consumer contracts, based on consumer
protection because of their vulnerability, with the goal of promoting material equality between
the parties.

Possui graduao em Direito pela Universidade Federal do Cear (1994), especializao em

Ordem Jurdica Constitucional pela Universidade Federal do Cear (1997) e em Responsabili-
dade Civil e Direito do Consumidor (2009) pela Universidade Estcio de S e mestranda do
Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Cear. Atualmente co-
laboradora do Instituto de Pesquisas Sociais, Politicas e Econmicas- IPESPE, professora do
Centro Universitrio Estcio do Cear- Estcio FIC e diretora-presidente do Instituto de Cul-
tura, Arte, Cincia e Esporte- CUCA. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Direi-
to do Consumidor e Direito Civil, atuando principalmente nos seguintes temas: responsabili-
dade civil e sucesses.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
121
 Keywords
Human Dignity Person. New Paradigms Contractual. Agreement consumption.

1. INTRODUO
O objetivo deste estudo demonstrar como o princpio da dignidade
da pessoa humana, adotado pela Constituio Federal de 1988, determinou a
evoluo do instituto jurdico do contrato, estabelecendo novos paradigmas
que culminaram no surgimento do contrato de consumo.
Para tanto, busca-se inicialmente realizar um breve estudo sobre o
princpio da dignidade da pessoa humana.
Em seguida, trata-se de analisar a evoluo do contrato sob a influn-
cia do referido princpio e de explanar cada um dos novos paradigmas con-
tratuais decorrentes da sua adoo como centro valorativo do Ordenamento
Jurdico Brasileiro.
Ao final, discorre-se sobre a natureza jurdica dos contratos de consu-
mo, fundados na proteo do consumidor em razo da sua vulnerabilidade,
para concluir que este, do modo como foi concebido pela legislao consu-
merista, constitui um verdadeiro novo modelo de contrato.
A metodologia utilizada foi descritiva e analtica, desenvolvida atravs
de pesquisa bibliogrfica, por meio da anlise da literatura j publicada em
forma de livros, peridicos, leis, revistas, e demais publicaes.

2. DO PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

A Constituio Federal de 1988 estabeleceu uma nova ordem de valo-
res no Ordenamento Jurdico Brasileiro, fundada na dignidade da pessoa
humana. O referido princpio constitui o ncleo essencial intangvel dos
direitos fundamentais e representa, segundo Daniel Sarmento1,
O epicentro axiolgico da ordem constitucional, irradiando efei-
tos sobre todo o ordenamento jurdico e balizando no apenas
os atos estatais, mas tambm toda a mirade de relaes priva-
das que se desenvolvem no seio da sociedade civil e do merca-
do.

A ideia de dignidade da pessoa humana no recente, variando con-

forme a poca, o local e a cultura. Na evoluo do referido conceito, Nelson

1
SARMENTO, Daniel. A ponderao de interesses na Constituio Federal. Rio de Janeiro:
Editora Lmen Jris, 2000, p. 59-60.
v. 33.1, jan./jun. 2013
122
Rosenvald2 identifica trs momentos evolutivos ou trgicos para a humani-
dade: o Cristianismo, o kantismo e a Segunda Guerra Mundial.
Na doutrina crist, a concepo de dignidade de pessoa humana est
baseada nas Escrituras, pois tanto o Antigo como o Novo Testamento afir-
mam que o ser humano foi criado imagem e semelhana de Deus. A digni-
dade, portanto, seria um valor inerente pessoa humana, mas de atribuio
divina.
Na antiguidade clssica, greco-romana, a dignidade assume uma du-
pla significao, de ddiva, mas tambm de conquista, pois embora intrnseca
ao ser humano, tambm resultado de suas atitudes. Tal ideia esclarecida
por Marco Ruotolo3:
Corresponde concepo dominante na tradio crist, onde
possvel distinguir entre uma dignidade ontolgica (ou inata),
visto que decorrente da condio de o ser humano ter sido feito
imagem e semelhana de Deus, e uma dignidade existencial
ou adquirida, correspondente a circunstncia de se levar uma
vida de acordo com os ditames da Religio Crist.

Com efeito, no pensamento de Toms de Aquino, embora ainda se

sustente que a dignidade humana encontra seu fundamento no fato do ho-
mem ter sido criado imagem e semelhana de Deus, tambm se reconhece
a capacidade humana de autodeterminao. Na esteira deste entendimento,
Giovanni Pico dela Mirandola enfatiza a racionalidade como caracterstica
inerente natureza humana, o que lhe confere liberdade de escolha4.
Nos sculos XVII e XVIII o conceito de dignidade sofre um processo de
laicizao, oriundo dos ideais iluministas, marcados pela racionalidade. A
viso de Kant5 sobre a dignidade da pessoa humana, concebida sob o fun-
damento da autonomia da vontade, constitui importante referncia na busca
de sua conceituao.
Para o filsofo, no reino dos fins tudo tem ou um preo ou uma dig-
nidade. Quando uma coisa tem um preo, pode pr-se em vez dela qualquer
outra como equivalente; mas, quando uma coisa est acima de todo preo e,
portanto, no permite equivalente, ento ela tem dignidade. O ser humano
constitui, pois, um fim em si mesmo, jamais podendo servir de meio para os
outros ou de mero instrumento da sociedade ou do Estado.

2
ROSENVALD, Nelson. Dignidade Humana e Boa-f no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2007,
p.1.
3
RUOTOLO, Marco, Appunti sulla dignit umana. In: Direitos Fundamentais & Justia, n. 11,
abr./jun. 2010, p. 125-126 apud SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Di-
reitos Fundamentais. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2011, p. 36.
4
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais. Porto
Alegre, Livraria do Advogado, 2011, p. 37.
5
Emmanuel Kant, em sua Crtica da razo prtica, de 1788.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
123
 A ampla aceitao e difuso dos ideais de Kant no livrou a civilizao
da experincia nacional-socialista. A Constituio de Weimar, de 1919, j
previa o princpio da dignidade da pessoa humana no art. 151, inciso I, ao
determinar como objetivo maior da ordem econmica a garantia de uma
existncia digna. Entretanto, leciona Paulo Bonavides6:
A constituio do positivismo em primeiro lugar conceito for-
mal, norma que se explica pelo seu contedo nominal, por sua
rigidez, vazada por escrito, mais hermtica que aberta em pre-
sena da realidade circunjacente, exterior, em si mesma, pr-
pria realidade, que ela organiza e regula juridicamente... O posi-
tivista, como interprete da Constituio, conservador por exce-
lncia.

O formalismo exacerbado do positivismo, que encontra na Teoria Pura

do Direito de Hans Kelsen a sua maior expresso, esvaziou a Constituio de
contedo axiolgico, pois desde que o modo de elaborao das normas se-
guisse os parmetros estabelecidos, qualquer contedo era admissvel.
A degradao e o aviltamento do ser humano pelo Estado nazista re-
velaram a fragilidade do positivismo, modelo cuja lgica perversa consiste
em eleger a fora como a essncia do jurdico, para declarar cientificamente,
objetivamente, a coero como caracterstica essencial do direito7.
A revelao das atrocidades cometidas pelos nazistas durante a Se-
gunda Guerra causou perplexidade e provocou a necessidade de resgate da
filosofia de Kant, baseada na dignidade como valor absoluto do ser humano,
servindo de fundamento para Declarao Universal dos Direitos Humanos,
proclamada pelas Naes Unidas em 1948, que estabelece, no art. 1 que to-
dos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e direitos.
Neste sentido, Willis Santiago Guerra Filho8 leciona:
O princpio mereceu formulao clssica na tica kantiana, pre-
cisamente na mxima que determina aos homens, em suas rela-
es interpessoais, no agirem jamais de molde a que o outro se-
ja tratado como objeto, e no como igualmente um sujeito.

Aps ter sido consagrada pela referida Declarao da ONU, as Consti-

tuies de vrios pases passaram a reconhecer expressamente a dignidade
da pessoa humana. certo que a mera inscrio nos textos normativos no
garante a proteo efetiva da dignidade do ser humano, porm, importante
ressaltar que a sua positivao nas Cartas Magnas favorece a concretizao

6
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 172.
7
FELLIPE, Mrcio Sotelo. Razo jurdica e dignidade humana. So Paulo: Max Lomonad, 1996,
p. 23.
8
GUERRA FILHO, Willis Santiago. Processo Constitucional e Direitos Fundamentais. So
Paulo: RCS editora, 2007, p. 58.
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124
dos direitos humanos, pois constitui substrato valorativo dos sistemas jurdi-
cos que a adotaram como princpio normativo.
Seguindo essa tendncia, a Constituio da Repblica Federativa do
Brasil de 1988, no art. 1, inciso III, consagrou o princpio da dignidade da
pessoa humana como fundamento do Estado Democrtico de Direito. O
referido princpio constitui, portanto, a base axiolgica e o elemento unifica-
dor do Ordenamento Jurdico Brasileiro, consubstanciado na ideia de que a
pessoa humana a razo de ser do Direito e do Estado.
Cumpre ainda ressaltar que o princpio da dignidade da pessoa hu-
mana tem dupla acepo: uma negativa e outra positiva. A primeira se tra-
duz pela absteno do Estado e da sociedade em respeito pessoa humana,
de modo que esta no venha a sofrer prejuzos decorrentes de atos lesivos
sua dignidade, e a segunda pela promoo de condies materiais e morais
mnimas para que a mesma possa desenvolver os atributos da sua personali-
dade e seus potenciais de forma plena.
Em relao acepo positiva do referido princpio, Luiz Edson Fa-
chin9, em nota prvia obra Estatuto Jurdico do Patrimnio Mnimo, defen-
de a garantia de um mnimo existencial, que corresponde :
[...] existncia de uma garantia patrimonial mnima inerente a
toda pessoa humana, integrante da respectiva esfera jurdica in-
dividual ao lado dos atributos pertinentes prpria condio
humana. Trata-se de um patrimnio mnimo indispensvel a
uma vida digna do qual, em hiptese alguma, pode ser desapos-
sada, cuja proteo est acima dos interesses dos credores.

Decorrem ainda do princpio da dignidade da pessoa humana os direi-

tos de personalidade, disciplinados pela legislao civil. Trata-se de direitos
relativos integridade fsica, como o direito vida, e integridade moral,
como os direitos honra e imagem.

3. A EVOLUO DO CONTRATO
O instituto jurdico do contrato vem sendo moldado desde os roma-
nos, em conformidade com a realidade social de cada poca, tendo sofrido
mudanas significativas nos ltimos tempos em razo das profundas trans-
formaes ocorridas na sociedade e, consequentemente, no Direito.
O modelo clssico de contrato foi concebido luz do individualismo fi-
losfico e do liberalismo econmico tpicos dos sculos XVIII e XIX, baseado
na autonomia da vontade, que tem como pressupostos a igualdade formal e
a ampla liberdade entre as partes e como efeitos a intangibilidade, obrigatori-

9
FACHIN, Luiz Edson. Estatuto jurdico do patrimnio mnimo. Rio de Janeiro: Renovar, 2006,
nota prvia.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
125
edade e relatividade das clusulas acordadas. Com o tempo deixou de aten-
der s demandas da sociedade, atualmente marcada pela industrializao,
pelo consumo, pela massificao, pela informao e pela globalizao, que
clamava, e ainda clama, por solidariedade e justia.
Neste contexto, h quem anuncie a morte do contrato, como o faz
Gilmore10 em sua obra clssica. No entanto o contrato ainda se constitui uma
das principais fontes de obrigao na contemporaneidade, embora encontre
seus fundamentos em premissas diversas quais sejam: a boa-f objetiva, a
funo social e o equilbrio econmico.
O novo modelo de contrato surge, ento, a partir da influncia dos va-
lores constitucionais no mbito do direito civil, percebida notadamente aps
a Segunda Guerra Mundial, quando o mundo se deu conta de que as normas
jurdicas no podiam prescindir de contedo axiolgico e que este deveria
ser estabelecido pela Constituio e irradiado por todo o ordenamento jurdi-
co.
No se trata, portanto, de abolio do modelo clssico de contrato, mas
de um processo evolutivo decorrente da conciliao do instituto com os valo-
res constitucionais consubstanciados no princpio da dignidade da pessoa
humana. O contrato morto, viva o contrato!11.
A concepo clssica do contrato encontra sua melhor expresso no
Cdigo Civil francs de 1804, conhecido como Cdigo de Napoleo, marcado
pelo individualismo, caracterstica do iluminismo e do liberalismo econmico
que vigoravam poca.
O enaltecimento do indivduo no referido Cdigo, marco jurdico res-
ponsvel pelo redesenho da sociedade francesa aps a revoluo de 1789,
deveu-se necessidade de afirmao de independncia deste frente nobre-
za, o clero e as corporaes de ofcio, poderes dominantes do passado.
De fato, no Estado Liberal, surgido em oposio aos abusos do Estado
Absolutista, predominava a ideia da primazia dos interesses do indivduo,
abstratamente considerado, e da consolidao dos valores da burguesia.
A satisfao dos interesses individuais conduziria ao equilbrio econ-
mico e prosperidade social. Segundo Adam Smith12:
Ao perseguir seus prprios interesses, o indivduo muitas vezes
promove o interesse da sociedade muito mais eficazmente do
que quando tenciona realmente promov-lo. [...] evidente que

10
GILMORE, Grant. The death of contract. Columbus/Ohio: State University Press, 1995, p. 2-3.
11
KESSLER, Friedrich. Apud TEPEDINO, Gustavo. Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro:
Renovar, 2004, p. 237.
12
SMITH, Adams. A riqueza das Naes: investigao sobre sua natureza e suas causas. Vol. I.
Coleo Os Economistas. So Paulo: Editora Nova Cultural, 1997, p. 437-438.
v. 33.1, jan./jun. 2013
126
 cada indivduo, na situao local em que se encontra, tem muito
melhores condies do que qualquer estadista ou legislador de
julgar por si mesmo qual o tipo de atividade nacional no qual
pode empregar seu capital, e cujo produto tenha probabilidade
de alcanar o valor mximo.

O Estado deveria, portanto, se eximir de interveno na economia e

nas relaes jurdicas entre os particulares. Estas so regidas exclusivamente
pelo Cdigo Civil, sem nenhuma interface com outros ramos do direito,
mesmo o constitucional, pois apesar da Constituio gozar de hierarquia
superior do ponto de vista formal, o contedo destes diplomas legais no se
tangenciava.
O Cdigo Civil era, portanto, considerado a Constituio do direito
privado, visto que era tido como nica e exclusiva fonte legislativa a regular a
relao entre os particulares, no havendo interferncia do direito pblico
nesta seara.

3.1. O Contrato e a Autonomia da Vontade

O Brasil no chegou a adotar, como ocorreu em outras naes, o Cdi-
go de Napoleo, mas o Cdigo Civil de 1916 sofreu fortes influncias e her-
dou, desta legislao, suas caractersticas, como a supremacia conferida ao
Princpio da Autonomia da Vontade nas relaes contratuais.
O referido princpio considerava a vontade das partes como nica fon-
te da obrigao contratual, sendo a lei compreendida apenas como um limite.
A liberdade contratual, portanto, era ampla quanto escolha do parceiro, ao
contedo e forma do contrato. lei cabia apenas o papel de proteo do
contrato, da vontade pactuada entre as partes, manifestada de modo livre e
consciente, sem interferncias externas coercitivas, como bem sintetiza Clu-
dia Lima Marques13:
A vontade humana assim o elemento nuclear, a fonte e a legi-
timao da relao jurdica contratual e no a autoridade da lei.
Sendo assim, da vontade que se origina a fora obrigatria dos
contratos, cabendo lei simplesmente colocar disposio das
partes instrumentos para assegurar o cumprimento das promes-
sas e limitar-se a uma posio supletiva.

Tal entendimento deu origem teoria dos vcios de consentimento,

ainda hoje presente em nossa legislao civil, que permite a anulao dos
contratos celebrados sem o livre consentimento de uma das partes. Do con-
trrio, tambm se conclui que, sendo a vontade manifestada de forma livre e,
portanto, isenta de vcios, as partes estariam obrigadas ao seu cumprimento.

13
MARQUES, Cludia Lima. Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2011, p. 66.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
127
 Partindo-se do pressuposto que as partes eram livres e iguais para con-
tratar, a obrigatoriedade no cumprimento das clusulas por elas avenadas
decorria-lhe como um efeito natural. O pacto celebrado era considerado,
segundo o art.1.134 do Cdigo Civil francs14, lei entre as partes, no sendo,
portanto, permitida nenhuma interferncia do juiz em relao ao contedo
do contrato, a no ser no sentido de garantir que o contrato alcanasse os
objetivos almejados pelas partes no ato da contratao, no importando os
motivos que as levaram a contratar. Esclarece Otvio Luiz Rodrigues Jnior15
que:
O instrumento por excelncia de realizao da autonomia da
vontade, portanto, era o contrato. H liberdade de escolha. O
homem nasce livre para contratar ou no; entretanto, uma vez
constitudo o vnculo, dele no se pode desobrigar.

O contrato era considerado obrigatrio e justo em si mesmo, eis que

resultado da livre manifestao da vontade das partes em condies de
igualdade, no havendo qualquer perquirio de ordem substancial, como
leciona Daniel Sica da Cunha16:
Assim, para a teoria clssica, justo o contedo pactuado por-
que manifestao da vontade livre e soberana das partes: qui dit
contractuel, dit juste a clebre expresso do direito francs. Por
isso o contedo do contrato, neste primeiro momento, intan-
gvel. justo per se, j que a justia do contrato est na liberali-
dade das partes, e por isso deve ser cumprido: pacta sunt ser-
vanda porque, enquanto manifestao de vontades livres e so-
beranas, corresponderia ao justo.

O referido vnculo obrigacional do contrato se constitua exclusiva-

mente entre as partes contratantes. Em regra os efeitos oriundos do mesmo
no poderiam prejudicar ou beneficiar terceiros, salvo o fiador, o avalista ou
o terceiro nos contratos com estipulao em seu favor. A projeo dos efeitos
do contrato era restrita, uma vez que o campo de eficcia da relao contra-
tual era limitado queles diretamente vinculados pelo mesmo.
Cumpre esclarecer que, embora a doutrina francesa no estabelea di-
ferena entre autonomia da vontade e autonomia privada, a doutrina italiana
relaciona a primeira vontade subjetiva, psicolgica, enquanto a segunda
refere-se vontade objetiva, resultado da declarao ou manifestao da

14
Art. 1.134 Code Civil: Les conventions legalmente formes tiennet lieu de li ceux qui les ont
faites.
15
RODRIGUES JNIOR, Otavio Luiz. Reviso Judicial dos contratos: Autonomia da Vontade e
Teoria da Impreviso. So Paulo, Atlas, 2006, p. 19.
16
CUNHA, Daniel Sica da. A nova fora obrigatria dos contratos. In A nova crise do Contrato:
Estudos sobre a Nova Teoria Contratual, coord. Cludia Lima Marques. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2007, p. 255-256.
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128
vontade, geradora de efeitos jurdicos17. Acerca da referida distino Maria
Aracy Menezes da Costa18 explica que:
A autonomia privada possibilita que os privados possam de
forma autnoma determinar seus destinos, estando, no entanto,
tal disposio sob a tutela jurdica. [...] Muitas vezes referida
como autonomia da vontade, mas com ela no se confunde: A
autonomia da vontade se refere ao livre agir do sujeito, di-
zendo respeito a sua vontade interna, psquica, manifestao de
vontade livre, ao passo que a autonomia privada o poder de
criar normas para si.

Em resumo, o princpio da autonomia da vontade, ou da autonomia

privada, constitua a base do contrato e determinava sua fora obrigatria.
Em sendo o contedo do contrato estabelecido por contratantes livres e em
condies formal de igualdade, ele era considerado justo em si mesmo, no
se admitindo a interferncia do juiz, salvo em casos excepcionais de leso,
nem a extenso de seus efeitos a terceiros.

4. CRISE DO MODELO CONTRATUAL CLSSICO

Ao longo do Sculo XX, a sociedade brasileira sofreu profundas trans-
formaes decorrentes, principalmente, do intenso processo de industrializa-
o e do desenvolvimento da cincia e da tecnologia.
O Cdigo Civil de 1916 j nasceu em meio crise das codificaes. Lo-
go aps a sua promulgao surgiu a necessidade de interveno do Estado
na economia e na relao entre os particulares, em razo dos conflitos sociais
emergentes. Segundo Gustavo Tepedino19, A era de estabilidade e seguran-
a, retratada pelo Cdigo Civil Brasileiro de 1916, entra em declnio na Euro-
pa j na segunda metade do sculo XIX, com reflexos na poltica legislativa
brasileira a partir dos anos 20.
Desde os anos 30, leis excepcionais, assim compreendidas por divergi-
rem dos princpios incorporados pelo Cdigo Civil, apareceram em profuso
no Ordenamento Jurdico a fim de disciplinarem questes no previstas na
referida codificao. Diante da nova realidade imposta, o sistema jurdico

17
BARTONCELLO, Karen Rick Danilevicz. Superendividamento e Dever de Renegociao. In:
BERTONCELLO, Karen Rick Danillevicz; LIMA, Clarissa Costa. Superendividamento Aplica-
do: Aspectos Doutrinrios e Experincia no Poder Judicirio. Rio de Janeiro: GZ Editora, 2012,
p.156.
18
COSTA, Maria Aracy Menezes da. Os novos poderes/direitos oriundos do contrato no Cdigo
Civil de 2002 e no Cdigo de Defesa do Consumidor: vontade das partes. In A nova crise do
Contrato: Estudos sobre a Nova Teoria Contratual, coord. Cludia Lima Marques. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007, p. 230.
19
TEPEDINO, Gustavo. Premissas Metodolgicas para a Constitucionalizao do Direito Civil.
In Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 4.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
129
civilista tornou-se obsoleto, visto que inadequado para soluo dos litgios e
insuficiente no atendimento das demandas da sociedade.
Ante esta conformao jurdica, o Estado passou a agir de modo inter-
vencionista, a fim de promover a igualdade substancial entre os indivduos.
Explica Luis Roberto Barroso20 que:
Em nome da solidariedade social e da funo social de institui-
es como a propriedade e o contrato, o Estado comea a inter-
ferir nas relaes entre particulares, mediante a introduo de
normas de ordem pblica. Tais normas se destinam, sobretudo,
proteo do lado mais fraco da relao jurdica, como o con-
sumidor, o locatrio, o empregado. a fase do dirigismo contra-
tual, que consolida a publicizao do direito privado.

No entanto, o rompimento definitivo com a ordem jurdica vigente

somente aconteceria com o advento da Constituio Federal de 1988, que
estabeleceu novos paradigmas e propagou seus valores por todas as searas
do Direito. No plano civil, entre outras mudanas, a primazia do indivduo
foi superada pelo principio da dignidade da pessoa humana e os institutos
da propriedade e do contrato se relativizaram mediante o princpio da fun-
o social.
A hierarquia das normas constitucionais, at ento reconhecida sob o
aspecto formal, adquiriu carter de materialidade, pois toda a ordem jurdica,
inclusive a do Direito Privado, passou a sofrer necessria conformao aos
princpios constitucionais, princpios estes que, segundo Paulo Bonavides21,
foram convertidos em pedestal normativo sobre o qual assenta todo o edif-
cio jurdico dos novos sistemas constitucionais.
Esta significativa reviravolta jurdica sintetizada por Teresa Negrei-
ros22:
O processo de constitucionalizao do direito civil implica a
substituio do seu centro valorativo- em lugar do indivduo
surge a pessoa. E onde dantes reinava, absoluta, a liberdade in-
dividual, ganha significado e fora jurdica a solidariedade soci-
al.

A Carta Magna, ento, passa a disciplinar institutos jurdicos outrora

exclusivos da legislao civil. Segundo Gustavo Tepedino23:

20
BARROSO, Lus Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do Direito. O triunfo
tardio do Direto Constitucional no Brasil. Jus Navigandi, Teresina, ano 9, n.851, 1 nov. 2005.
Disponvel em: <http//jus2.uol.com.br/dourina/texto.asp?id)=7547> Acesso em: jul. 2008.
21
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Malheiros, 2008, p. 264.
22
NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, p. 11.
23
TEPEDINO, Gustavo. Premissas metodolgicas para constitucionalizao do Direito Civil. In
Temas de Direito Civil. Rio de Janeiro: Renovar, 2004, p. 7.
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130
 O Cdigo Civil perde, assim, definitivamente, o seu papel de
constituio do direito privado. Os textos constitucionais, paula-
tinamente, definem princpios relacionados a temas antes reser-
vados exclusivamente ao Cdigo Civil e ao imprio da vontade:
a funo da propriedade, os limites da atividade econmica, a
organizao da famlia, matrias tpicas do direito privado, pas-
sam a integrar uma nova ordem pblica constitucional.

Os contratos no poderiam permanecer infensos ao processo de des-

patrimonializao do direito civil, cujo significado, de acordo com Pietro
Perlingieri24, a prevalncia da pessoa sobre qualquer valor patrimonial.
Teresa Negreiros25, em estudo sobre os novos paradigmas do contrato, pre-
coniza:
A leitura do direito civil sob a tica constitucional atribui novos
fundamentos e, consequentemente, novos contornos liberda-
de contratual. Em meio ao processo de despatrimonializao ou
de funcionalizao do direito civil, a noo de autonomia da
vontade sofre profundas modificaes no mbito do contrato,
sintetizadas na afirmao de que a autonomia negocial, diferen-
temente das liberdades existenciais, no constitui em si mesma
um valor. Ao contrrio, a livre determinao do contedo do re-
gulamento contratual encontra-se condicionada observncia
das regras e dos princpios constitucionais, o que significa, no
quadro de valores apresentado pela Constituio brasileira, con-
ceber o contrato como um instrumento a servio da pessoa, sua
dignidade e desenvolvimento. Assim, pela via da constituciona-
lizao, passam a fazer parte do horizonte contratual noes e
ideais como justia social, solidariedade, erradicao da pobreza,
proteo ao consumidor, a indicar, enfim, que o direito dos con-
tratos no est parte do projeto social articulado pela ordem
jurdica em vigor no pas.

De fato, os contratos passaram a ser orientados por novos princpios,

quais sejam, conforme Antnio Junqueira de Azevedo26, o da boa-f objetiva,
o do equilbrio econmico do contrato e o da funo social do contrato. No
se trata, contudo, de abolio do modelo clssico de contrato, baseado na
autonomia da vontade e obrigatoriedade no cumprimento de seu contedo,
mas de conciliao dos princpios tradicionais, de ndole liberal, com os prin-
cpios contemporneos, de ndole social.

24
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil: Introduo ao Direito Civil Constitucional. Rio
de Janeiro: Renovar, 1999, p. 33.
25
NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, p. 106-
108.
26
AZEVEDO, Antnio Junqueira de. Princpios do novo direito contratual e desregulamentao
do mercado. So Paulo: RT, 1998, p. 116.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
131
 4.1. Do Princpio da Boa-f Objetiva
A adoo do Princpio da Boa-f Objetiva pelo nosso ordenamento ju-
rdico resultado da passagem de um sistema jurdico fechado para um sis-
tema aberto, por meio da admisso de clusulas gerais e da compreenso da
relao obrigacional como uma totalidade concreta desenvolvida atravs de
um processo dinmico27.
Judith Martins-Costa esclarece que a relao contratual deve ser com-
preendida como um todo unitrio, o qual inclui no somente as partes e os
direitos e deveres por elas assumidos, mas a totalidade das circunstncias
concretas que, singularmente, lhe podem ser conduzidas28.
O referido princpio estabelece um padro de conduta entre as partes
baseado na lealdade e na confiana, com a finalidade de adimplemento do
contrato de modo a atender s legtimas expectativas de ambas. Segundo
Clvis V. Couto e Silva, se o vnculo contratual visto como uma ordem de
cooperao, formadora de uma unidade que no se esgota na soma dos ele-
mentos que a compem, entende-se que as partes no mais ocupam posi-
es antagnicas, dialticas e polmicas29.
Nesta perspectiva, o fundamento das relaes contratuais desloca-se
da autonomia da vontade para a boa-f objetiva. Neste sentido, afirma Judith
Martins-Costa30:
A concepo da obrigao como um processo e como uma tota-
lidade concreta pe em causa o paradigma tradicional do direito
das obrigaes, fundado na valorizao jurdica da vontade
humana, e inaugura um novo paradigma para o direito obriga-
cional, no mais baseado exclusivamente no dogma da vontade
(individual, privada ou legislativa), mas na boa-f objetiva.

Sobre o significado do papel exercido pelo referido princpio no orde-

namento jurdico, entende Srgio Cavalieri Filho31 que:
Se no plano constitucional o princpio da dignidade da pessoa hu-
mana o mais importante, tanto assim que consagrado como um
dos fundamentos do nosso Estado Democrtico de Direito (CF,
art. 1, III), no plano infraconstitucional esse papel cabe ao prin-
cpio da boa-f.

Corrobora com esta assertiva Teresa Negreiros32 ao afirmar que:

27
COUTO E SILVA, Clvis V. do. A obrigao como processo, p. 15.
28
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 393.
29
COUTO E SILVA, Clvis V. do. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: Editora FGV, 2011,
p. 19.
30
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 394.
31
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Direito do Consumidor. So Paulo: Atlas, 2008, p.
30.
v. 33.1, jan./jun. 2013
132
 A incidncia da boa-f objetiva sobre a disciplina obrigacional
determina uma valorizao da dignidade da pessoa, em substi-
tuio autonomia do indivduo, na medida em que se passa a
encarar as relaes obrigacionais como um espao de coopera-
o e solidariedade entre as partes e, sobretudo, de desenvolvi-
mento da personalidade humana.

Conceito de ampla acepo, comparado por Simone David-Constant a

um mar sem praias (La bonne-foi: une mer sans rivages)33, a boa-f comporta
duas acepes: uma subjetiva e outra objetiva. A boa-f subjetiva refere-se ao
estado psicolgico do indivduo enquanto a boa-f objetiva traduz-se em
regra de conduta social que estabelece padres de comportamento nas rela-
es contratuais.
Sobre a distino entre a boa-f subjetiva e a objetiva, Fernando Noro-
nha34 leciona:
A primeira diz respeito a dados internos, fundamentalmente
psicolgicos, atinentes diretamente ao sujeito; a segunda a ele-
mentos externos, a normas de conduta que determinam como
ele deve agir. Num caso est de boa-f que ignora a real situao
jurdica; no outro, est de boa-f quem tem motivos para confiar
na contraparte. Uma boa-f estado, a outra, boa-f princpio.

Nas relaes contratuais, como se depreende do texto acima, somente

interessa a boa-f princpio, de natureza objetiva, causadora de verdadeira
subverso35 no direito obrigacional. Ela estabelece como padro de conduta
entre as partes um modelo de comportamento baseado na lealdade e na con-
fiana e, tambm, na considerao dos interesses de uma e de outra, para
consecuo dos objetivos comuns.
Ainda sobre a diferena entre as duas modalidades da boa-f, lio de
Cludio Godoy36 esclarece:
Algum pode perfeitamente ignorar o indevido se sua conduta,
portanto obrando de boa-f (subjetiva) e, ainda assim, ostentar
comportamento despido da boa-f objetiva, que significa um
padro de conduta leal, pressuposto da tutela da legtima expec-
tativa daquele com quem se contrata. Da dizer-se que pode al-
gum estar agindo de boa-f (subjetiva), mas no segundo a boa-
f (objetiva).

32
NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, p. 117-
118.
33
Apud MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 409.
34
Apud ROSENVALD, Nelson. Dignidade Humana e boa-f no Cdigo Civil. So Paulo: Sarai-
va, 2005, p. 80.
35
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 409.
36
Apud ROSENVALD, Nelson. Dignidade Humana e boa-f no Cdigo Civil. So Paulo: Sarai-
va, 2005, p. 80.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
133
 A boa-f objetiva exerce funes que se evidenciam nas diversas fases
da relao contratual, desde a sua formao, ou mesmo antes, na fase pr-
contratual, at aps a sua extino. As principais funes imputadas boa-f
so a funo de interpretao, de controle e de integrao.
A funo interpretativa da boa-f objetiva evidencia o papel do juiz
como criador do contedo contratual na medida em que, por meio da ativi-
dade jurisdicional, torna concreto o comando de observncia lealdade e
confiana recprocas entre as partes, de modo a no permitir que o contrato
atinja finalidade diversa ou at mesmo oposta para a qual foi criado.
A referida funo exige a interpretao das clusulas contratuais pelo
juiz conforme os preceitos da boa-f objetiva e os valores constitucionais,
notadamente o da dignidade da pessoa humana.
A funo de controle visa evitar o abuso do direito quando do exerc-
cio dos direitos subjetivos conferidos s partes pelo contrato, visto que o or-
denamento jurdico no permite o exerccio de nenhum direito subjetivo de
modo absoluto. Assim, quando determinado direito subjetivo, ainda que
estipulado no contrato, for exercido em desconformidade ao princpio da
boa-f objetiva, ou seja, de modo desleal, em desrespeito aos interesses e s
legitimas expectativas da outra parte ou com desvio de finalidade, ser con-
siderado como ato ilcito passvel de imputao de responsabilidade.
O papel restritivo do princpio da boa-f objetiva aos direitos subjeti-
vos das partes impede a adoo de conduta contrria a seus preceitos, como
se observa no exame das teorias do adimplemento substancial e dos atos
prprios.
A teoria do adimplemento substancial estabelece que o cumprimento
prximo da totalidade da obrigao avenada exclui o direito de resoluo do
contrato pela outra parte, restando apenas o direito ao pedido de adimple-
mento total e de perdas e danos.
A teoria dos atos prprios se desdobra nas regras do tu quoque e do ve-
nire contra factum proprium. Leciona Teresa Negreiros37 que:
A teoria dos atos prprios importa reconhecer a existncia de
um dever por parte dos contratantes de adotar uma linha de
conduta uniforme, proscrevendo a duplicidade de comporta-
mento, seja na hiptese de em que o comportamento posterior
se mostra incompatvel com atitudes indevidamente tomadas
anteriormente (tu quoque), seja na hiptese em que, embora am-
bos os comportamentos considerados isoladamente no apre-
sentem qualquer irregularidade, consubstanciam quebra de con-
fiana se tomados em conjunto (venire contra factum proprium).

37
NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, p. 142.
v. 33.1, jan./jun. 2013
134
 A regra do tu quoque tem a funo de manter o equilbrio contratual,
impedindo que a parte que tenha descumprido norma legal ou contratual
venha a exigir da outra o cumprimento integral do contrato. Em resumo:
equity must come in clean hands, ou seja, a parte faltosa no pode exigir da ou-
tra o cumprimento da obrigao contratual, nem valer-se do inadimplemento
em benefcio prprio.
A regra do venire contra factum proprium veda a prtica de comporta-
mento contraditrio que atinja a relao de confiana e lealdade minima-
mente necessria para o bom desenvolvimento do contrato. A proibio do
venire contra factum proprium no tem como objetivo preservar o factum pro-
prium, a conduta inicial, mas de punir a conduta contrria ao comportamento
anterior que importe em violao dos preceitos da boa-f objetiva.
O princpio da boa-f objetiva opera, pois, como baliza para verificao
do exerccio regular ou do abuso do direito pelas partes em qualquer das
fases do contrato.
A funo integrativa estabelece deveres anexos s partes, alm dos de-
veres principais e secundrios oriundos do prprio contrato. A violao dos
deveres anexos chamada pela doutrina de violao positiva do contrato
ou tambm de adimplemento ruim38.
Ensina Judith Martins-Costa39 que nas relaes contratuais verifica-se a
presena de deveres principais, que constituem o ncleo da relao obrigaci-
onal e definem o tipo do contrato, de deveres secundrios, acessrios da
obrigao principal. Estes se destinam a preparar ou assegurar o cumprimen-
to da prestao principal, e de deveres anexos, instrumentais ou laterais,
derivados do princpio da boa-f objetiva.
A observncia aos deveres anexos independe da vontade das partes ou
de estipulao legal, pois a boa-f objetiva constitui fonte autnoma de direi-
tos e obrigaes. Os referidos deveres no esto orientados diretamente ao
cumprimento da prestao ou dos deveres principais, como ocorre com os
deveres secundrios. Esto, antes, referidos ao exato processamento da rela-
o obrigacional40, ou seja, esto destinados garantia da consecuo dos
fins do contrato.
Dentre os deveres laterais e anexos destacam-se os de informao, de
cooperao e de proteo.
O dever de informao constitui-se na obrigao das partes de prestar
informaes de carter objetivo, de mero esclarecimento, ou ainda de carter

38
GARCIA, Leonardo de Medeiros. Direito do Consumidor: Cdigo Comentado e Jurisprudn-
cia. Niteri: Impetus, 2011, p. 50.
39
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 437-438.
40
MARTINS-COSTA, Judith. A boa-f no direito privado. So Paulo: RT, 1999, p. 440.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
135
subjetivo, de conselho ou advertncia, quando da criao do vnculo contra-
tual.
Na seara consumerista, o dever de informar aufere especial relevo em
razo da vulnerabilidade do consumidor e da adoo da transparncia como
princpio orientador das relaes de consumo.
O direito informao, presente em diversas passagens do Cdigo de
Defesa do Consumidor, considerado como princpio da Poltica Nacional
das Relaes de Consumo e tambm como direito bsico do consumidor,
conforme estabelecem os artigos 4, inciso IV, e 6, inciso III, respectivamen-
te.
O dever de cooperao decorre da compreenso da relao obrigacio-
nal como uma relao de colaborao entre as partes para o atingimento dos
fins comuns e no de uma relao antagnica entre as mesmas.
O dever de proteo ou de cuidado estabelece a obrigao de preser-
vao da integridade pessoal e patrimonial da outra parte.
Observa-se que, em razo do princpio da boa-f objetiva, o contedo
do contrato ampliado para alm das obrigaes estipuladas no mesmo. Tal
contedo, no entanto, no pode ser aprioristicamente fixado e aplicado a
todas as relaes contratuais, e sim verificado casuisticamente, visto que o
contrato, compreendido como uma estrutura dinmica e no como um vn-
culo esttico, deve ser considerado na sua totalidade e complexidade, de
acordo com as caractersticas que o constituem e circunstncias que o cercam.
O Princpio da Boa-f Objetiva est presente no Cdigo de Defesa do
Consumidor (1990) em duas passagens. A primeira na parte final do inciso III
do art. 4, como princpio orientador da Poltica Nacional das Relaes de
Consumo, ao estabelecer: sempre com base na boa-f e equilbrio nas rela-
es entre consumidores e fornecedores. A segunda como clusula geral, no
art. 51, inciso IV, que trata das clusulas abusivas nos contratos de consumo.
Acerca da importncia da previso expressa do princpio da boa-f no
Cdigo de Defesa do Consumidor, observa Nelson Rosenvald41:
O gosto disseminado do legislador e da doutrina pela leitura
exegtica do direito privado e a privao de um real direito
constitucional por mais de vinte anos, em virtude de um regime
de exceo, foram fatores responsveis pelo engessamento da
boa-f e as suas raras aparies em textos e decises anteriores
Constituio Federal de 1988.

41
ROSENVALD, Nelson. Dignidade Humana e boa-f no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2005,
p. 84-85.
v. 33.1, jan./jun. 2013
136
 A edio do Cdigo de Defesa do Consumidor representou um
corte epistemolgico, pois a boa-f no ordenamento privado as-
sumiu a posio de modelo de comportamento no direito brasi-
leiro. Mas o que se pretende agora com a insero definitiva da
boa-f no ordenamento privado que os operadores do direito
possam apoiar argumentaes h muito desenvolvidas (v.g.
adimplemento substancial, teoria da base objetiva do negcio)
em normas expressas no cdigo.

O Cdigo Civil de 2002 tambm adotou o Princpio da Boa-f Objetiva

como clusula geral, espraiando seus efeitos por todo o mbito do direito
privado. Nelson Rosenvald destaca as funes deste princpio correlacionan-
do-os com os artigos do cdigo: A funo interpretativa, prevista no art. 113,
que dispe Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-
f e os usos do lugar de sua celebrao, a funo de controle, ao qualificar
no art. 187 o abuso de direito como ato ilcito, e a funo integrativa, prevista
no art. 422, que estabelece os deveres anexos de informao, de cooperao e
de proteo entre as partes.

4.2. Do Princpio do Equilbrio Econmico

O Princpio do Equilbrio Econmico do contrato encontra seu funda-
mento no princpio constitucional da igualdade substancial e determina que
o contrato deve servir de meio para a busca da realizao da justia social,
ideal a ser perseguido pelo o Estado e a sociedade brasileiros, como estabele-
ce o art. 3, inciso I, da Constituio Federal (1988). Destarte, o contrato no
deve servir de instrumento para realizao de negcios jurdicos com presta-
es desproporcionais para as partes, de modo que uma delas venha a sofrer
dano ou leso.
Neste sentido, a observao de Serpa Lopes42:
A ideia de leso um dos movimentos tendentes a restaurar a
equidade nas obrigaes, posta de lado, como se encontrou, pelos
princpios do liberalismo econmico preponderante ao tempo
da feitura do nosso Cdigo Civil. Visa impedir a injustia usur-
ria, sendo certo que o credor abusa de seu direito se, no exerc-
cio do seu crdito, consegue obter em enriquecimento injusto.

Algumas disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor (1990), co-

mo o art. 6, V, traduzem o modo como a legislao infraconstitucional in-
corporou o referido Princpio do Equilbrio Econmico do contrato:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: [...]

42
Apud NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar,
2006, p. 159.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
137
 V- a modificao das clusulas contratuais que estabeleam
prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos
supervenientes que as tornem excessivamente onerosas.

Observa-se que foi adotada, nas relaes de consumo, a teoria da le-

so. Ela permite a modificao do contrato em razo da quebra do equilbrio
entre as partes desde a sua formao, e a teoria do rompimento da base obje-
tiva do negcio jurdico. Este preconiza a reviso do contrato sempre que, em
razo de fatos supervenientes, no necessariamente extraordinrios ou im-
previsveis, como determina o art. 478 do Cdigo Civil, as bases do contrato
tenham sido alteradas.
O Princpio da Conservao dos Contratos est presente em ambas as
teorias. Nelas se busca a modificao ou reviso do contrato, de modo torn-
lo equilibrado e justo, e no a sua resoluo.
Dispe o mesmo texto normativo sobre as clusulas contratuais abusi-
vas:
Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas
contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios
que: [...]
IV- estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que
coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f e a equidade.

Embora a legislao consumerista garanta ao consumidor o direito

modificao ou reviso dos contratos firmados com o fornecedor nas situa-
es acima aludidas, merece destaque o papel fundamental do juiz no resta-
belecimento do equilbrio entre os referidos sujeitos da relao de consumo.
Como o Cdigo de Defesa do Consumidor tem a natureza de microssistema
jurdico baseado em princpios e clusulas abertas, compete ao interprete a
concretizao dos referidos direitos.
O princpio do equilbrio contratual no se confunde com o princpio
da justia contratual, menos difundido, mas igualmente relevante. Explica
Fernando Rodrigues Martins43 que:
A noo de justia contratual guarda espao bem mais amplo
que a reservada ao equilbrio contratual, j que, enquanto este
se liga mais a uma tica de intercmbio de prestaes, aquela se
reveste de um julgamento tico, que absorve o sentido mercado-
lgico. Assim, a referncia que se faz justia contratual pelo
sentido principiolgico, abarcando o equilbrio, porque com
boa probabilidade que um assento contratual equilibrado seja
tambm justo.

43
MARTINS, Fernando Rodrigues. Princpio da Justia Contratual. So Paulo: Saraiva, 2011, p.
47.
v. 33.1, jan./jun. 2013
138
 4.3. Do Princpio da Funo Social
O Princpio da Funo Social do contrato decorre do princpio consti-
tucional da solidariedade. Este princpio exige a colaborao dos contratantes
e de terceiros entre si para a consecuo dos fins almejados. Uma vez supe-
rada a ideia de que o contrato somente interessa s partes, ele no est infen-
so s circunstncias sociais que o cercam e que so tambm por ele afetadas.
Para Bruno Miragem44, o Princpio da Funo Social do contrato, da-
do o seu carter mais afeito aos interesses da comunidade (sociedade), colo-
ca-se como um princpio qualificador da boa-f (mais afeita aos interesses e
expectativas das partes).
Tal princpio regulado expressamente pelo art. 421 do Cdigo Civil
(2002): a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da fun-
o social do contrato. A lei determina, pois, a imposio de limites liber-
dade contratual, tida antes como absoluta, e o condicionamento do contedo
contratual funo social.
A funo social altera a prpria substncia do contrato, condicionando
a sua finalidade e produzindo efeitos para alm dos sujeitos diretamente
vinculados ao mesmo, uma vez que o contrato, embora estabelea relao
jurdica entre as partes, oponvel a todos.
Neste contexto, verifica-se a flexibilizao do Princpio da Relatividade
do Contrato, que delimitava o mbito de sua eficcia apenas queles que
tivessem participado diretamente da formao do vnculo contratual, por
meio da manifestao da vontade.
A extenso dos efeitos contratuais a terceiros em razo do Princpio da
Funo Social possibilita a aceitao de tutela jurdica quele que, mesmo
sem vnculo contratual, tenha sido afetado pelo inadimplemento do contrato
ou, ao contrrio, de imputao de responsabilidade quele que contribuiu
para o inadimplemento.
O fundamento da fora obrigatria do contrato desloca-se, portanto,
da autonomia da vontade para a lei, pois deve satisfazer finalidades no so-
mente adstritas aos interesses das partes, mas igualmente aos interesses soci-
ais. Ressalta Teresa Negreiros45 que:
A fora vinculante do contrato, porque fundada na lei, passa a
estar funcionalizada realizao das finalidades traadas pela
ordem jurdica, e no mais pode ser interpretada como apenas

44
MIRAGEM, Bruno. Funo social do contrato, boa-f e bons costumes: nova crise dos contra-
tos e reconstruo da autonomia negocial pela concretizao de clusulas gerais. In
MARQUES, Cludia Lima (coord.). A nova crise do Contrato: Estudos sobre a Nova Teoria
Contratual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 197.
45
NEGREIROS, Teresa. Teoria do Contrato: Novos Paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, p. 231.
Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC
139
 um instrumento de satisfao dos interesses dos contratantes
individualmente considerados.

A intangibilidade do contedo do contrato resta tambm superada.

Embora ainda se preserve a autonomia da vontade e os interesses das partes
na formao do vnculo contratual, a lei passa a determinar o seu substrato, a
fim de que cumpra com sua funo social. O contrato, portanto, no mais
considerado justo simplesmente em razo da vontade das partes, mas em
razo do atendimento lei, notadamente aos valores constitucionais.
Assevera Pietro Perlingieri46 que: o ato de autonomia privada no
um valor em si; pode s-lo, e em certos limites, se e enquanto responder a um
interesse digno de proteo por parte do ordenamento.
Isto porque o contrato, seja qual for a sua natureza, deve assegurar a
consecuo de interesses comuns s partes, mas tambm alcanar um fim de
natureza social.

4.4. Os Contratos Nas Relaes De Consumo

Antes do advento do Cdigo de Defesa do Consumidor, em 1990, a le-
gislao aplicada s relaes de consumo era o Cdigo Civil de 1916.
A Constituio Federal de 1988, no entanto, estabeleceu, no inciso
XXXII do art. 5, ao tratar dos direitos e garantias fundamentais, que o Estado
deveria promover, na forma da lei, a defesa do consumidor. Incluiu, ainda,
na relao dos Princpios da Ordem Econmica brasileira, prevista no art.
170, a defesa do Consumidor e, por fim, determinou, por meio art. 48 do
Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, que o Congresso Nacional,
dentro de cento e vinte dias da promulgao da Constituio deveria elabo-
rar o Cdigo de Defesa do Consumidor.
O Direito do Consumidor no Brasil oriundo, assim, da prpria Cons-
tituio Federal, que elevou a defesa do consumidor condio de direito
fundamental. Destarte, a referida proteo, includa no rol dos direitos e
garantias fundamentais, considerada como clusula ptrea, no podendo
ser afastada por emenda constitucional.
Jos Afonso da Silva47 observa que:
[...] reala de importncia, contudo, sua insero entre os direi-
tos fundamentais, com o que se erigem os consumidores cate-
goria de titulares de direitos constitucionais fundamentais. Con-
jugue-se isso com a considerao do art. 170, V, que leva a defe-

46
PERLINGIERI, Pietro. Perfis do Direito Civil: Introduo ao Direito Civil Constitucional. Rio
de Janeiro: Renovar, 1999, p. 279.
47
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. So Paulo: Malheiros, 1999,
p.265-266.
v. 33.1, jan./jun. 2013
140
 sa do consumidor condio de princpio de ordem econmica.
Tudo somado, tem-se o relevante efeito de legitimar todas as
medidas de interveno estatal necessrias a assegurar a prote-
o prevista. Isso naturalmente abre larga brecha na economia
de mercado, que se esteia, em boa parte, na liberdade de con-
sumo, que a outra face da liberdade do trfico mercantil fun-
dada na pretensa lei da oferta e da procura. A defesa dos con-
sumidores responde a um duplo tipo de razes: em primeiro
lugar, razes econmicas derivadas das formas segundo as quais
se desenvolve, em grande parte, o atual trfico mercantil; e, me
segundo lugar, critrios que emanam da adaptao da tcnica
constitucional ao estado de coisas que hoje vivemos, imersos
que estamos na chamada sociedade de consumo, em que o ter
mais do que o ser a ambio de uma grande maioria de pes-
soas, que se satisfaz mediante o consumo.

O Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece normas de ordem

pblica e interesse social, tem natureza principiolgica, segundo o professor
Srgio Cavalieri Filho48, uma vez que estruturada em princpios e clusulas
gerais e no em normas tipificadoras de condutas. O Cdigo parte da pre-
missa que a relao jurdica de consumo desigual e que o consumidor, su-
jeito vulnervel, merece proteo especial do Estado.
A razo da existncia do Cdigo de Defesa do Consumidor no orde-
namento jurdico brasileiro revelada na prpria denominao da lei.
A aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor na soluo de confli-
tos que envolvam consumidores e fornecedores de produtos ou servios no
exclui, contudo, as demais normas do Ordenamento Jurdico. Pelo contrrio,
a adoo pelo referido Cdigo, no art. 7, da teoria do dilogo das fontes
possibilita a abertura do sistema de proteo ao consumidor para outras fon-
tes normativas, no intuito de tutelar efetivamente os seus interesses.
A referida teoria, desenvolvida por Erik Jaime, foi introduzida na dou-
trina brasileira por Cludia Lima Marques49, cujo significado corresponde
atual aplicao simultnea, coerente e coordenada das plrimas fontes legis-
lativas, leis especiais (como o CDC, a lei de seguro de sade) e gerais (como o
CC/02), com campos de aplicao convergentes, mas no iguais.
O Cdigo de Defesa do Consumidor disciplina relaes jurdicas entre
sujeitos que se encontram em situao de desigualdade e o Cdigo Civil en-
tre sujeitos que se encontram em situao de igualdade. Sendo assim, apesar

48
CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Direito do Consumidor. So Paulo: Atlas, 2008, p.
14.
49
MARQUES, Cludia Lima; BENJAMIN, Antnio Herman V.; BESSA, Leonardo Roscoe. Ma-
nual de Direito do Consumidor. So Paulo: RT, 2009, p. 89.

Nomos: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da UFC

141
das diferenas bsicas conceituais entre estas duas fontes normativas o dilo-
go admitido no sentido de melhor proteger os interesses do consumidor.
Os contratos de consumo recebem, portanto, tratamento diferenciado.
Alm da conformao aos princpios da boa-f, do equilbrio econmico e da
funo social, ainda tm como escopo a proteo do consumidor, considera-
do parte vulnervel na relao jurdica e, por conseguinte, digno de tutela
especial do Estado, como estabelecem os incisos I e II do Cdigo de Defesa
do Consumidor.

5. CONSIDERAES FINAIS
O instituto jurdico do contrato sofreu mudanas significativas nos l-
timos tempos em razo das profundas transformaes ocorridas na socieda-
de e, consequentemente, no Direito.
O modelo clssico de contrato foi concebido luz do individualismo fi-
losfico e do liberalismo econmico tpicos dos sculos XVIII e XIX, baseado
na autonomia da vontade, que tinha como pressupostos a igualdade formal e
a ampla liberdade entre as partes, e como efeitos a intangibilidade, obrigato-
riedade e relatividade das clusulas acordadas.
Como visto, este modelo de contrato deixou de atender s demandas
da sociedade contempornea, marcada pela industrializao, pelo consumo,
pela massificao, pela informao e pela globalizao.
O princpio da dignidade da pessoa humana, adotado pela Carta
Magna de 1988 como valor supremo de todo o Ordenamento Jurdico, de-
terminou de modo decisivo a evoluo do instituto jurdico do contrato, es-
tabelecendo novos paradigmas, quais sejam: o da boa-f objetiva, o do equi-
lbrio econmico e o da funo social do contrato.
Estes paradigmas estabeleceram um novo modelo de contrato, mais
solidrio e mais justo, apto a melhor atender a necessidades cada vez mais
complexas.
O novo modelo de contrato encontra, finalmente, sua maior expres-
so no contrato de consumo, pois ao reconhecer a vulnerabilidade do con-
sumidor frente ao fornecedor de produtos ou servios, o Cdigo de Defesa
do Consumidor estabeleceu normas protetivas a fim de promover a igualda-
de material entre as partes na relao contratual, em consonncia com o
princpio da dignidade da pessoa humana.

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