Derecho minero

El derecho minero o derecho de minera es la rama del Derecho que regula las
actividades que el hombre desarrolla en torno a la industria minera.
El profesor chileno Samuel Lira Ovalle lo define como el conjunto de normas jurdicas que
establece la forma de constitucin, conservacin y extincin de las concesiones de
exploracin y de explotacin mineras y regulan las relaciones de los particulares entre s
en todo lo relativo a la industria minera.[cita requerida] A su turno el distinguido tratadista Juan
Luis Ossa Bulnes define dicha rea del Derecho como el conjunto de principios y
preceptos especiales que definen cules sustancias minerales son susceptibles de
aprovechamiento por cualquier persona y regulan la constitucin, naturaleza, ejercicio y
extincin de las concesiones exclusivas para explorar o para explotar dichas sustancias,
as como algunos de los actos, contratos y litigios que se refieren a esas
concesiones.[cita requerida]

1.1 Resea HistriCA

En la propia partida de nacimiento de la legislacin minera colonial, encontramos
referencias claras y concretas a las operaciones de compraventa o enajenacin de minas.
Estas referencias no dejan duda del derecho del propietario o concesionario de ellas de
poder enajenarlas a terceros; sin embargo, la finalidad de las normas que se dictaron al
respecto era ms bien regular situaciones especiales para proteger la continuidad del
laboreo minero.
As tenemos que en las Ordenanzas del Virrey Francisco de Toledo de Febrero de 1574,
se dispuso la prohibicin de enajenar minas adquiridas como demasas, cuando el
adjudicatario de ellas no las hubiese trabajado o labrado, para proteger a los colindantes
que tuvieran sus terrenos en trabajo (Ordenanza VI); se cre un procedimiento para la
venta de minas de difuntos (Ordenanza VII); se prohibi vender por deudas los ingenios o
establecimientos metalrgicos, dejando a los acreedores el derecho a hacerse cobro con
los excedentes de la operacin de ellos (Ordenanza VII); se prohibi vender las minas e
ingenios cuando el minero hubiese contrado obligaciones antes de adquirir estos bienes
(Ordenanza VIII); y, finalmente, se prohibi rescindir la compraventa de minas por lesin
(Ordenanza X).
En las Ordenanzas de Minera dictadas para el Virreinato de Mjico en 1771 y aplicadas al
Virreinato del Per en 1776 encontramos la introduccin de instituciones nuevas, tales
como las llamadas minas en compaa, antecesoras de las actuales sociedades legales
mineras (Ttulo XI), los contratos de maquila y compra de metales (Ttulo XIV), el crdito
bajo la modalidad del contrato llamado de avo (Ttulo XV), as como la creacin de un
fondo para el banco de avos de minas, lejano antecesor del Banco Minero del Per,
entidad liquidada a fines del siglo pasado.
El primer Cdigo de Minera republicano, vigente a partir del ao 1901, defini la propiedad
minera con los mismos atributos de la propiedad comn estableciendo como nica causal
de su caducidad la falta de pago del canon territorial.
En este contexto se explican las referencias del Cdigo a los contratos de arrendamiento
sobre propiedades mineras (artculo 171) y de hipoteca (artculo 164), instituciones que
se regulan por los contratos nominados del derecho comn y que eran recogidos por el
Cdigo slo con el propsito de establecer alguna caracterstica especial de la
contratacin minera.
El Cdigo no incorpor la figura de la transferencia de minas, seguramente en el entendido
que, tratndose de bienes regulados por el Derecho Comn, no era necesario establecer
alguna salvaguarda a esos contratos.
El Cdigo regula igualmente las compaas mineras reconociendo su sometimiento a las
leyes comunes y slo legislando para hacer ms dinmicos los aportes o contribuciones a
que se vieran obligados los socios.
Es recin con el Cdigo de Minera de 1950 que encontramos delineadas por primera vez
instituciones contractuales propias del Derecho Minero que, con algunas excepciones, han
llegado hasta nuestros das, habindose reconocido la existencia de los contratos de
transferencia, de opcin, los de exploracin y explotacin hoy llamados contratos de
cesin minera, los de compra venta de minerales, * Texto editado y actualizado por Elmer
Benavides Mendoza, Javier Augusto Salinas Lau y Marco Aurelio Pastor Rubio. Basado en
el Captulo 17 del Libro publicado de manera pstuma Derecho de Minera y Energa del
mismo autor. ** Enrique Lastres Barnizan (1937-2007) Socio fundador de Enrique Lastres
Abogados. Profesor por ms de 30 aos del curso Derecho de Minera y Energa de la
Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per. Director emrito de la
Sociedad Nacional de Minera, Petrleo y Energa. Los contratos mineros 12 Crculo de
Derecho Administrativo prstamos, avos o habilitaciones, los contratos accesorios de
hipoteca y prenda y los de sociedad divididos en sociedades contractuales y sociedades
legales.
Hurgando en la Exposicin de Motivos del Cdigo de Minera de 1950, justificadora de este
esquema contractual, reproducimos los siguientes prrafos de la parte introductoria.
La Comisin ha agrupado en un Captulo todas las disposiciones sobre contratacin
minera, que por su naturaleza especfica debe ser legislada de manera especial. Las
transferencias de concesiones y derechos mineros, la venta de minerales, el prstamo, la
hipoteca y la sociedad minera, tienen sus caractersticas propias, que precisa contemplar
en una legislacin bien ordenada. Adems, ha credo la Comisin necesario restaurar el
avo minero, que es una forma de habilitacin propia de esta industria.
Ha habido pues, desde siempre, una inquietud en el legislador de buscar de preservar a
travs de instituciones contractuales propias del Derecho Minero, la continuidad de las
operaciones mineras como lo trasunta la legislacin colonial antes comentada; sin
embargo, a partir de 1950 se advierte adems un inters creciente de hacer partcipe al
Estado en la regulacin del ordenamiento contractual minero, dentro de la tendencia que
comenz a caracterizar la legislacin comparada, de dar cada vez mayor injerencia al
Estado en el aprovechamiento de los recursos naturales, principalmente los hidrocarburos
y minerales, poltica que alcanza su momento de mayor intervencin en la legislacin que
estuvo vigente en nuestro pas entre 1970 y 1991.
Baste agregar que todos los contratos regulados por el ordenamiento minero deban ser
objeto de una autorizacin de la Direccin General de Minera, norma que mantuvo
vigencia por ms de 30 aos hasta setiembre de 1991. En la primera Ley General de
minera, Decreto Ley N 18880 de junio de 1971, encontramos nuevamente regulados
como contratos propios del Derecho Minero, los de transferencia, de exploracin y
explotacin, hoy denominados de cesin minera, de arrendamiento aplicable slo a las
plantas de beneficios porttiles o a las de transporte minero, y los ya legislados
anteriormente sobre prstamos, hipoteca, prendas y sociedades.
No obstante, la importancia que los legisladores del Cdigo de 1950 atribuyeron al contrato
de avo o habilitacin, ste fue suprimido por el Decreto Ley N 18880, por su virtual falta
de aplicacin prctica.
Llegamos as a la segunda Ley General de Minera, Decreto Legislativo N 109 de
setiembre de 1991, que ha regulado los contratos mineros de transferencia, cesin minera,
opcin, hipoteca, prendas y las sociedades contractuales y legales, habindose eliminado
el contrato de prstamo minero toda vez que produca una confusin con el mutuo civil o el
prstamo mercantil.
Como sabemos, las disposiciones de este Decreto Legislativo N 109 han permanecido
inclumes hasta nuestros das, con la sola excepcin del contrato de riesgo compartido
que fue incorporado a la legislacin minera por el Decreto Legislativo N 708 y la
modificacin del contrato de prenda minera a raz de su derogacin por la Ley de la
Garanta Mobiliaria, Ley N 28677.
Ninguna de las dos leyes generales de minera tiene una exposicin de motivos, de modo
que debemos entender que no habiendo sufrido cambios trascendentales las principales
instituciones contractuales que crear el Cdigo de Minera de 1950, la justificacin de
ellas contina referida a la exposicin de motivos de este Cdigo.