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PIEZA DE SEGUNDA INSTANCIA No. 93-2010.- RAMO DE FAMILIA.-

HONORABLES MAGISTRADOS DE LA SALA REGIONAL MIXTA DE LA CORTE DE APELACIONES

DE ZACAPA. -------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

OCTAVIO ENRIQUE NAJERA CALDERON, de datos de identificacin personal conocidos en autos.

Respetuosamente comparezco a evacuar la audiencia conferida en calidad de apelante, por el plazo

de seis das que se fijaron para hacer uso del recurso de apelacin, segn resolucin de fecha

veintisiete de abril de dos mil diez, proferida por esa Honorable Sala, de conformidad con los siguientes,

H E C H O S:

ANTECEDENTES DE LA INTERPOSICION DE LA PRESENTE APELACION:

a) El diecisiete de junio del ao dos mil nueve, promov en contra de mi esposa ELSA MARINA MADRID

MONROY, demanda ordinaria de divorcio por causal determinada, ante el Juzgado de Primera Instancia

de Trabajo, Previsin Social y de Familia del departamento de Zacapa, con el propsito de disolver el

vnculo matrimonial que nos une, invocando como causal el abandono voluntario de la casa conyugal por

ms de un ao de parte de la demandada ELSA MARINA MADRID MONROY, quien fue legalmente

notificada de dicha demanda, habindosele emplazado conforme a la ley, por no haber contestado la

demanda, se le declaro rebelde, actitud que sostuvo durante la sustanciacin del juicio, con la que

denota su indeferencia al proceso en su contra y tambin que no se opone a que se disuelva el vnculo

conyugal. Se diligenciaron los medios de prueba ofrecidos en mi escrito inicial, entre estos la declaracin

de testigos, el cual constituye un medio de prueba idneo para este tipo de juicios, pues a travs de tales

declaraciones se puede probar la causal invocada.

b) El Juzgado A-quo en su momento procesal, dict sentencia de fecha ocho de marzo de dos mil diez,

declarando entre otras cosas, lo que a mi persona afecta, los siguientes puntos:

I) SIN LUGAR LA DEMANDA ORDINARIA DE DIVORCIO POR CAUSAL DETERMINADA consistente en

el Abandono Voluntario de la Casa Conyugal por ms de un ao, promovida por el seor OCTAVIO

ENRIQUE NAJERA CALDERON, en contra de la seora ELSA MARINA MADRID MONROY;

II) En consecuencia no se disuelve el vnculo legal que une al seor OCTAVIO ENRIQUE NAJERA

CALDERON con la seora ELSA MARINA MADRID MONROY.

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AGRAVIOS:

a) La sentencia apelada me agravia porque el Juez A-quo declar Sin Lugar la demanda ordinaria de

divorcio por causal determinada que promov en contra de la seora ELSA MARINA MADRID MONROY,

argumentando que no le concedi valor probatorio a las declaraciones testimoniales de los seores

EFRAIN ROQUE y EMERITO CRUZ ARIAS NAJERA, porque no hicieron una narracin de los hechos

que sucedieron, sino nicamente se limitaron a la confirmacin del interrogatorio. Tales razonamientos

violan en mi perjuicio los siguientes artculos: 142 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en relacin a la

declaracin de testigos y obligacin de declarar, regula que Las partes pueden probar sus respectivas

proposiciones de hecho por medio de testigos, en los casos en que la ley no requiera especialmente otro

medio de prueba; en el presente caso como lo seale anteriormente, la prueba testimonial en los juicios

de esta naturaleza es un medio idneo para probar la causal invocada para la disolucin del vinculo

conyugal, de acuerdo a la experiencia, asimismo se inobservo de parte del Juzgador lo establecido en el

artculo 145 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, que regula, La parte que proponga prueba

testimonial, presentar en la solicitud el interrogatorio respectivo, debiendo las preguntas ser

claras y precisas. El interrogatorio deber formularlo la parte de modo que cada pregunta no se refiera

sino a un hecho simple a que el testigo debe concretar su respuesta.; lo dispuesto en el artculo

citado fue cumplido de mi parte al momento de proponer ese medio de prueba, y del anlisis del mismo,

se deduce que las respuestas de los testigos deben de ser concretas, en ningn momento la ley

indica que los testigos deban hacer una narracin de hechos, como lo seala el Juzgador en la

sentencia recurrida; as tambin se viola en mi perjuicio el artculo 146 de la ley citada, que en su

segundo prrafo establece, La diligencia se verificar en presencia de las partes y sus abogados, si

concurrieren, pero las personas que asistan no podrn retirarse ni comunicarse con los testigos que no

han sido examinados; y tanto las partes o sus abogados como el juez podrn hacer a los testigos

las preguntas adicionales necesarias para esclarecer el hecho, en base a lo anterior y de

conformidad con el principio de inmediacin, en el presente caso el juez A-quo tiene la facultad de dirigir

preguntas adicionales al interrogatorio pedir las aclaraciones o explicaciones que el juzgador considere
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convenientes u oportunas a los testigos, con el propsito de esclarecer los hechos y lograr un

conocimiento pleno de lo afirmado por estos, pero en su momento el honorable juzgador no lo hizo, por

lo que deviene incorrecto no concederle valor probatorio a sus declaraciones manifestando que no hubo

una narracin de hechos de parte de stos, pues se inobservo de parte del juzgador del artculo pre

citado. Por otro lado, el artculo 149 de la ley citada, en su tercer prrafo regula, Los testigos estn

obligados a dar la razn del conocimiento de los hechos y el juez deber exigirlo, aunque no se pida en

el interrogatorio; si bien es cierto que en el interrogatorio que se les dirigi a los testigos, en la ltima

pregunta se les pide que digan la razn por la cual tienen conocimiento de todo lo declarado por ellos, no

impide que el Juez requiera a los testigos cualquier aclaracin o ampliacin, o bien explicar por que

razn tienen conocimiento de su dicho en la declaracin, pues al analizar el prrafo del artculo citado,

resulta evidente que contiene una disposicin de carcter imperativa en relacin al juzgador, por lo que

nuevamente en concordancia con el principio de inmediacin, el Juez A-quo si lo consideraba pertinente

o necesario debi solicitarle a los testigos que narraran, aclararan o explicaran cualquier circunstancia

que el Juzgador considerara necesaria sobre los hechos que les constan, a efecto de dar cumplimiento a

tales artculos y no pronunciarse en contra de ese medio de prueba hasta al momento de dictar

sentencia, pues con tal resolucin se inobserva la ley y se afecta mis derechos. Al argumentar el seor

Juez que los testigos no hicieron narracin de los hechos y que solo se concretaron a confirmar el

interrogatorio y que por ello no les da valor probatorio a las declaraciones testimoniales, esta resolviendo

de manera contraria a lo establecido en la legislacin citada, debi tambin tomar en cuenta que existe

una enorme cantidad de sentencias de divorcio en el mismo rgano jurisdiccional, en las que el mismo

Juez a declarado con lugar divorcios con declaraciones testimoniales similares como unico medio de

prueba.

b) Con base en todo lo anteriormente expuesto solicito que al momento de dictar la sentencia de

segundo grado que en Derecho corresponde, se revoquen en su totalidad los numerales I) y II) de la

sentencia apelada de fecha ocho de marzo de dos mil diez, proferida por el Juzgado inferior,

consecuentemente, se declare: I) Con Lugar la Demanda Ordinaria de Divorcio por Causal Determinada
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consistente en el Abandono Voluntario de la Casa Conyugal por ms de un ao, promovida por el seor

OCTAVIO ENRIQUE NAJERA CALDERON en contra de la seora ELSA MARINA MADRID MONROY,

por las razones consideradas; II) En consecuencia por disuelto el vnculo matrimonial que une a los

seores OCTAVIO NAJERA CALDERON y ELSA MARINA MADRID MONROY.

FUNDAMENTO DE DERECHO:

El artculo 606 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil regula: Audiencia. El Tribunal de Segunda Instancia

sealar el trmino de seis das, si se tratare de sentencia, y de tres das en los dems casos, para que

el apelante haga uso del recurso. Artculo 142 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil regula: Las partes

pueden probar sus respectivas proposiciones de hecho por medio de testigos, en los casos en que la ley

no requiera especialmente otro medio de prueba..Artculo 145 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil

establece: La parte que proponga prueba testimonial, presentar en la solicitud el interrogatorio

respectivo, debiendo las preguntas ser claras y precisas..Artculo 146 de la ley citada: La diligencia

se verificar en presencia de las partes y sus abogados, si concurrieren, pero las personas que asistan

no podrn retirarse ni comunicarse con los testigos que no han sido examinados; y tanto las partes o sus

abogados como el juez podrn hacer a los testigos las preguntas adicionales necesarias para esclarecer

el hecho.

P E T I C I O N:

a) Se admita para su trmite el presente memorial y el mismo se agregue a su respectivo expediente.

b) Se tenga de mi parte, en calidad de apelante por evacuada la audiencia conferida por el plazo de seis

das que se fijaron para hacer uso del recurso de apelacin, segn resolucin de fecha veintisiete de abril

de dos mil diez, proferida por esa Honorable Sala.

c) En su momento procesal oportuno, se dicte la sentencia de segundo grado que en Derecho

corresponde, en la que se DECLARE: I) Con lugar el presente recurso de apelacin interpuesto por

OCTAVIO ENRIQUE NAJERA CALDERON en contra de la sentencia de fecha ocho de marzo de dos mil

diez, proferida por el Juzgado de Primera Instancia de Trabajo, Previsin Social y de Familia del

departamento de Zacapa, dentro del Juicio Ordinario de Divorcio Por Causal Determinada, registrado
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bajo el nmero doscientos dos guin dos mil nueve, a cargo de la Oficial Primero (202-2009/Of.1.); II) Se

revoca totalmente los numerales I) y II) de la sentencia venida en apelacin, misma identificada en el

numeral anterior; III) Resolviendo conforme a Derecho los numerales I) y II) de la sentencia apelada, los

mismos en su parte resolutiva quedan de la siguiente manera: I) Con Lugar la Demanda Ordinaria de

Divorcio por Causal Determinada consistente en el Abandono Voluntario de la Casa Conyugal por ms de

un ao, promovida por el seor OCTAVIO ENRIQUE NAJERA CALDERON en contra de la seora ELSA

MARINA MADRID MONROY, por las razones consideradas; II) En consecuencia por disuelto el vnculo

matrimonial que une a los seores OCTAVIO ENRIQUE NAJERA CALDERON y ELSA MARINA MADRID

MONROY.

CITA DE LEYES: Los artculos citados y los siguientes: 1, 2, 3, 4, 12, 28, 44, 175, 204 de la

Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala;168 del Cdigo Civil; 1, 2, 3, 4, 17, 25, 26, 28, 29,

31, 44, 50, 51, 61, 63, 64, 66, 67, 69, 70, 71, 72, 73, 75, 79, 81, 82, 83, 84, 85, 96, 97, 106, 107, 111, 112,

113, 114, 118, 192, 194, 195, 196, 197, 198, 572, 573, 578, 580, 602, 603, 604, 605, 606, 607, 608, 609,

610, del Cdigo Procesal Civil y Mercantil; 1, 2, 3, 4, 9, 10, 11, 12, 13 de la Ley de Tribunales de

Familia; 16, 48, 57, 86, 135, 136, 137, 138, 139, 140, 141, 142, 142 bis, 143, 206 de la Ley del

Organismo Judicial. Acompao original y dos copias del presente memorial.

Zacapa, 31 de mayo de 2010.

A RUEGO DEL PRESENTADO QUIEN POR EL MOMENTO NO PUEDE FIRMAR Y EN SU AUXILIO: