DELIMITACION CONCEPTUAL

Nociones generales
El trmino garantas en el Sistema Jurdico Peruano tiene varias acepciones: A) Garantas
Constitucionales: referidas en el art. 200 de la Constitucin Poltica del Per y desarrollada en el Cdigo
Procesal Constitucional Ley N 28237 (habeas corpus, amparo, accin de cumplimiento, habeas data,
accin popular, accin de inconstitucionalidad).
B) Garantas Procesales: referidas principalmente en el art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado
(debido proceso, derecho de defensa, juez natural, jurisdiccin predeterminada, motivacin escrita de las
resoluciones, doble instancia, cosa juzgada, etc.)
C) Garantas de la Ley Penal: contenidas en el Ttulo preliminar del CP. Por ejemplo, el principio de
legalidad (nulla poena sine lege) nadie puede ser sometido a pena o medida de seguridad sino se
encuentra establecida en ella; prohibicin de la analoga para calificar el hecho como delito o falta;
principio de lesividad, por la cual, la pena necesariamente precisa la lesin o puesta en peligro de bienes
jurdicos tutelados por la ley; etc.
D) Garantas: referidas de manera particular a aquellas establecidas y reguladas para garantizar el
cumplimiento de un determinado contrato (mutuo) o de un contrato de crdito celebrado con alguna
entidad que integra el sistema financiero nacional
Concepto e garanta
Origen la desconfianza humana.
Cosa o compromiso dada para asegurar el cumplimiento del algo.
Si es de simple palabra constituye la promesa.
Si es por escrito obliga al cumplimiento de las obligaciones.
Origen la desconfianza humana.
Cosa o compromiso dada para asegurar el cumplimiento del algo.
Si es de simple palabra constituye la promesa.
Si es por escrito obliga al cumplimiento de las obligaciones.
PRINCIPAL FUNCION
La funcin econmica que cumplen las garantas en el trfico jurdico econmico es fundamental, ya que
en la mayora de los casos los contratos de compraventa, por ejemplo, no son al contado sino ms bien a
plazos.

Son aplicadas en la celebracin de otros contratos como: el contrato de tarjeta de crdito, cuenta corriente,
arrendamiento de vehculos, crdito bancario, etc.
FUNCION ECONOMICA
Son un instrumento que facilita el otorgamiento de crditos por parte de las empresas del Sistema
Financiero Nacional (ESFN) las que a su vez utilizan la informacin contenida en las Centrales de
Riesgo creadas al amparo del art. 158 de la Ley de bancos Ley N 26702.
Dicha informacin debe ser actualizada permanentemente y debe ser veraz.
La ausencia de informacin oportuna sobre el record crediticio de una persona aunada a la
ausencia de garantas genera un clima de inseguridad al momento de otorgar un crdito bancario,
por lo que se frustra dicha operacin.
EFICIENCIA DE LA GARANTIA
 El trmino eficiencia es utilizado desde una perspectiva de costo de generacin y de costo de
ejecucin. Desde esa visin la eficiencia del otorgamiento y ejecucin de una garanta es distinto
para cada caso y para cada operacin.

Casos
Para la compra de una pantalla de TV Smart de 42 es eficiente una garanta hipotecaria?

B. Para garantizar una operacin de crdito de $1,500.00 por 10 das, es eficiente otorgar una
hipoteca?
Eficiencia de la Garanta
La eficiencia de las garantas pueden ser determinadas por diversos factores como el costo de su
constitucin, el tiempo (plazo) que demora constituir la garanta; la forma de ejecucin de garanta, los
beneficios de una garanta frente a otra garanta. Es decir, evaluar las ventajas y las desventajas.

En el caso de la fianza, respecto al costo de su constitucin es muy eficiente por cuanto se

constituye por escrito, con firma legalizada o por escritura pblica; pero en cuanto a su ejecucin
no lo es, pues el patrimonio del deudor puede variar y la fianza puede devenir en insuficiente para
garantizar el crdito.
En cambio, en caso de la constitucin de una garanta hipotecaria, la hipoteca resulta ser eficiente
porque otorga al acreedor el derecho de persecucin de la cosa (res persecutoria), derecho
preferente y venta judicial del bien.
Por ello es menester, analizar objetivamente las ventajas y desventajas de la utilizacin de una
garanta frente a otra.
LAS GARANTIAS
Existe una regla general; en la que el deudor responde por el cumplimiento de sus obligaciones con
todos sus bienes presente y futuros, esto no significa que el acreedor tenga un derecho real sobre
los bienes del obligado.
Para que exista un derecho real es necesario que se constituya expresamente alguno de los
derechos reales de garanta y que uno o mas bienes queden expresamente afectados al pago de la
deuda.
Ya que en caso de incumplimiento de la obligacin personal, el acreedor podr instar la
enajenacin del bien gravado para que el importe obtenido sea destinado al pago de la
deuda.
Funciones
Mantener solvencia del deudor ( IUS ABUTENDI)
2. Satisfaccin del crdito con o sin acuerdo del deudor. (IUS DITAHENDI)
3. Prelacin en concurrencia de acreedores
4. Fomentar el crdito
CARACTERISTICAS
Voluntariedad
Accesoriedad
Indivisibilidad
Prohbe el pacto comisorio
 Cuales son los derechos del acreedeorr? -Con entrega jurdica
IUS PERSEQUENDI -Sin desplazamiento
(PERSECUTORIO) HIPOTECA
IUS DISTRAENDI ANTICRESIS
(VENTA) DERECHO DE RETENCIN
IUS PREFERENDI Personales
(PREFERENCIA) AVAL
FIANZA
Garantias reales -Simple
PRENDA: -Solidaria
-Con desplazamiento

Especiales:
HIPOTECA POPULAR PRENDA GLOBAL FLOTANTE
HIPOTECA NAVAL LEASING
PRENDA PESQUERA PRENDA D ACCIONES
HIPOTECA DE AERONAVES CARTA FIANZA
PRENDA INDUSTRIAL PRENDA DE PARTICIPACIONES
HIPOTECA MINERA PACTO COMISORIO
PRENDA AGRICOLA PRENDA SOBRE MARCAS Y PTENTES
FIDEICOMISO ARRAS, ETC.

MARCO LEGAL DE LAS GARANTIAS

Garantas Tradicionales: Cdigo Civil 1984.
REALES
ARAS DERCGO DE RETENCION FIANZA CLAUSULA PENAL
Ley de Ttulos Valores: Ley 27287
Aval
Ttulo de Crdito Hipotecario Negociable.
Garantas Mobiliarias: Ley 28677
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de
Banca y Seguros: Ley 26702.
Carta Fianza
Fideicomiso
Leasing: D. Leg. 299

ANTICRESIS
Por la anticresis se entrega un inmueble en garanta de una deuda, concediendo al acreedor el
derecho de explotarlo y percibir sus frutos. ART 1091
Delimitacin Conceptual
 Se entiende por anticresis el derecho real de garanta en virtud del cual el deudor entrega al
acreedor, en garanta de una deuda, un bien inmueble para que el acreedor lo explote.
Es decir lo utilice y obtenga frutos, hasta que se cobre el monto de la deuda.
Con relacin a este tema Luis Dez Picazo y Antonio Gulln afirman:
Que la anticresis ... concede al acreedor un derecho de disfrute, que el Cdigo Civil simboliza en la
percepcin de los frutos de un inmueble, para la satisfaccin de su crdito por esto debe
imputarlos al pago de intereses y capital" (p. 588).
Origen Etimolgico
Por su parte, Eleodoro Romero Romaa seala que la anticresis etimolgicamente significa: uso
contrario.
ya que se ha formado de las voces griegas anti, que quiere decir contra y ehresis, que significa
uso esto es, uso que no hace el dueo, que no hace el propietario, sino el acreedor, quien tiene
el aprovechamiento del bien" (p. 427).
En conclusin:
Estamos ante un tipo de garanta particular que consiste en el uso por parte del acreedor de un
bien de su deudor para hacerse pago de una deuda.
Diferencias
Definida la anticresis, es conveniente compararla con otros derechos reales de garanta como la
hipoteca y la prenda, con los cuales existen diferencias saltantes que pasaremos a analizar:
Diferencias con la Hipoteca
La anticresis se distingue de la hipoteca por el hecho de que la primera requiere la desposesin, es
decir la entrega del bien al acreedor, mientras que la segunda no requiere la tradicin del bien al
acreedor.
Diferencias con la Hipoteca
Por esta razn en doctrina se ha denominado a la anticresis como la "prenda sobre inmuebles",
esto es un derecho real de garanta sobre inmuebles que requiere para su constitucin de la
entrega fsica al acreedor y no de la inscripcin del gravamen.
DIFERENCIAS CON LA HIPOTECA
En vista de lo antes expuesto no cabe constituir sucesivas anticresis sobre un mismo bien, ya que
no se podra cumplir con el requisito de la entrega fsica del bien a todos los acreedores para que
cada uno de estos pudiese explotarlo y obtener sus frutos.
Diferencias con la Hipoteca
En vista de lo antes expuesto no cabe constituir sucesivas anticresis sobre un mismo bien, ya que
no se podra cumplir con el requisito de la entrega fsica del bien a todos los acreedores para que
cada uno de estos pudiese explotarlo y obtener sus frutos.
En cambio, en el caso de la hipoteca s es posible inscribir sucesivos gravmenes sobre el mismo
bien y por ende constituir sucesivas hipotecas, ya que no es necesario proceder a su entrega fsica
para constituir la garanta.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, podran darse casos en los que la hipoteca y la anticresis
coexistan y ello puede generar que surjan interrogantes como:
a) Caso en que la hipoteca se constituy primero: Si la hipoteca ha sido constituida en primer lugar
y luego el deudor entrega el inmueble en anticresis a un tercero, podramos sostener que se va a
producir una disminucin del valor del bien.
 Razn por la cual el acreedor hipotecario debera ejercer su derecho de aceleracin previsto en el
artculo 1110 del Cdigo Civil y en esa medida proceder al remate del bien.
En este caso el juez debera respetar el derecho preferente del acreedor hipotecario, por tratarse
de un derecho real constituido con anterioridad.
b) Caso en que la hipoteca se constituy con posterioridad: La constitucin de la anticresis no priva
al acreedor hipotecario de su derecho de rematar el bien en el caso de que el deudor incumpla con
ejecutar su prestacin, aunque la hipoteca se haya constituido con posterioridad.
Sin embargo en este supuesto el acreedor anticrtico sera un acreedor preferente y por lo tanto a
l le correspondera el monto obtenido del remate, siendo el acreedor hipotecario uno de segundo
rango.
Vemos que aqu coinciden dos formas distintas de dar publicidad a la existencia de derechos
reales.
As, la anticresis se hace pblica con la posesin, mientras que en el caso de la hipoteca basta con
la inscripcin.
Diferencias con la Prenda
Con respecto a la prenda, la distincin ms saltante con la anticresis est dada por el hecho de que la
primera recae solo sobre bienes muebles, mientras que la segunda se constituye sobre inmuebles.
Asimismo, el uso del bien por parte del acreedor prendario requiere de un acuerdo expreso con el
deudor, mientras el uso del bien por el acreedor es consustancial a la anticresis.
Igualmente, si bien ambas figuras permiten que el acreedor haga suyos los frutos, el objetivo principal
de la prenda es que el bien sea vendido en el supuesto de incumplimiento mientras que en el caso de
anticresis su funcin principal es la explotacin del bien, es decir la percepcin de los frutos como
forma de cobrar el monto adeudado.
En efecto, mientras que la prenda es la afectacin de un bien mueble al cumplimiento de una
obligacin con el objeto de permitir al acreedor su venta para cobrarse con el producto de la realizacin
del mismo.
la anticresis consiste en la entrega del bien al acreedor para que a travs de su explotacin proceda al
cobro de su acreencia.
La prenda consiste en otorgar al acreedor el derecho de vender el bien en caso de incumplimiento
(evento futuro).
Mientras que la anticresis consiste en la entrega inmediata del bien al acreedor (evento presente) para
permitirle a travs de su uso el cobro de la acreencia.
CARACTERISTICAS
Analizado el concepto de anticresis y su diferencia con otros derechos reales de garanta, es necesario
revisar brevemente cules son sus elementos caractersticos:
a) Derecho real: En la medida en que la anticresis concede al acreedor el derecho de usar y disfrutar
de un bien determinado.
Tal derecho es oponible a los terceros adquirentes del bien, debemos considerar que se trata de un
derecho real.
Por otro lado, el hecho de que pueda ejercerse un derecho de retencin sobre el inmueble que genere
un derecho preferente a favor del acreedor hasta que se haya pagado la deuda, es un hecho que
resalta el carcter real de la anticresis.
b) Accesorio: Como quiera que la anticresis tiene por funcin garantizar el cumplimiento de una
obligacin, sigue la suerte de esta, por lo que extinguida la obligacin se extinguir la garanta.
Este hecho se encuentra reconocido en el artculo 1091 del Cdigo Civil, conforme al cual este derecho
real se constituye para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Este hecho se encuentra reconocido en el artculo 1091 del Cdigo Civil, conforme al cual este derecho
real se constituye para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Sin embargo, dadas las particularidades de la anticresis es discutible que en el caso de transferencia
del crdito garantizado, tambin se transfiera la garanta.
En efecto, dado que la anticresis implica entregar fsicamente el bien al acreedor para su explotacin
directa, la habilidad del acreedor para explotar el bien o la calidad personal del acreedor podran haber
sido determinantes para la constitucin de garantas.
En efecto, dado que la anticresis implica entregar fsicamente el bien al acreedor para su explotacin
directa, la habilidad del acreedor para explotar el bien o la calidad personal del acreedor podran haber
sido determinantes para la constitucin de garantas.
Como quiera que el artculo 1094 del Cdigo Civil hace aplicables a la anticresis las normas del
arrendamiento, debemos entender que para ceder el crdito garantizado con la anticresis se requerir
del asentimiento del deudor, as como se requiere el del propietario o arrendador para el caso del
subarrendamiento o cesin de arrendamiento.
Sin embargo, debe quedar claro que el acreedor siempre estar facultado para transferir el crdito,
pues se trata de un derecho del cual es titular.
El consentimiento del deudor solo ser necesario para transferir conjuntamente con el crdito la
anticresis.
De transferirse el crdito sin la anticresis, es evidente que esta ltima concluir y por lo tanto el
acreedor original estar obligado a entregar el bien al deudor, renunciando de esta manera a la
garanta.
Esta ltima opcin resulta viable, pues al haber obtenido el acreedor un monto determinado por su
crdito, ha visto satisfecha su obligacin y por lo tanto la garanta que le fue constituida carece ya de
utilidad para l.
Esta ltima opcin resulta viable, pues al haber obtenido el acreedor un monto determinado por su
crdito, ha visto satisfecha su obligacin y por lo tanto la garanta que le fue constituida carece ya de
utilidad para l.
e) Indivisible: El acreedor retendr y explotar el bien hasta que se cancele el ntegro de la obligacin,
de all su carcter de indivisible.
d) Inmobiliario: En la medida en que la anticresis solo puede recaer sobre bienes inmuebles, asume el
carcter de un derecho inmobiliario, a diferencia de la prenda que, como indicamos anteriormente, solo
recae sobre bienes muebles.
FORMALIDADES 1092
El contrato se otorgar por escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta del inmueble
y el inters que se pacte.
1. Debe constar en escritura pblica: El artculo 1092 del Cdigo Civil ha establecido un requisito de
forma para la constitucin de la anticresis, esto es que conste en una escritura pblica, bajo sancin de
nulidad.
En dicha escritura pblica deber incluirse el inters pactado y el monto de la renta que se percibir,
para que de esa manera los terceros puedan determinar el tiempo durante el cual el acreedor se
encontrar en posesin del bien.
En dicha escritura pblica deber incluirse el inters pactado y el monto de la renta que se percibir,
para que de esa manera los terceros puedan determinar el tiempo durante el cual el acreedor se
encontrar en posesin del bien.
Estimamos que establecer la formalidad de la escritura pblica resulta excesiva, en especial tratndose
de un derecho que se constituye con la entrega del bien y que por su naturaleza no permite la
constitucin de sucesivos derechos de las mismas caractersticas.
En esta medida, habra bastado con establecer que el contrato constase de un documento de fecha
cierta, como sucede en el caso de la prenda.
Pues de esta manera se determinara sin lugar a dudas la fecha en que se celebr el contrato de
constitucin de la garanta, para efectos no de preferencia entre acreedores anticrticos, sino tal vez
para el posible conflicto con otro tipo de acreedores, como es el caso del acreedor hipotecario. Pues de
esta manera se determinara sin lugar a dudas la fecha en que se celebr el contrato de constitucin
de la garanta, para efectos no de preferencia entre acreedores anticrticos, sino tal vez para el posible
conflicto con otro tipo de acreedores, como es el caso del acreedor hipotecario.
Sin embargo, en el caso de anticresis que se constituyan sobre bienes inscritos, lo recomendable es
inscribir el gravamen a efectos de que el acreedor anticrtico sea preferido frente a cualquier otro titular
de derechos reales que pueda inscribir su derecho en el registro, de acuerdo con lo dispuesto por el
artculo 2022 del Cdigo Civil.
2. Debe entregarse el bien al acreedor: No existe una norma expresa en materia de anticresis que exija
la entrega del bien al acreedor.
Sin embargo, en el caso peruano el artculo 1096 del Cdigo Civil hace aplicables a la anticresis las
normas sobre prenda, las mismas que s establecen la obligacin de entrega del bien.
Asimismo, es evidente que el acreedor necesita estar en posesin del bien para explotarlo, percibir
frutos y cobrarse, por lo que resulta indispensable que el deudor cumpla con entregar el bien al
acreedor para que efectivamente se constituya el derecho real de garanta.
Esta opinin se encuentra reforzada por el hecho de que la posesin es en muchos casos el nico
signo que permite a los terceros conocer de la existencia
del gravamen.
3. El constituyente debe ser el propietario del bien: Como quiera que la constitucin de un gravamen
importa el ejercicio de la facultad de disposicin, solo el propietario del bien se encuentra facultado
para constituir el gravamen.
Imputacin de la renta del inmueble
ARTICULO 1093
La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital.
El fundamento de la anticresis es entregar el bien al acreedor para que este perciba los frutos y de esta
manera se haga pago de la deuda.
Por ello, la ley se limita a establecer que el acreedor debe aplicar dichos frutos primero al pago de
intereses y gastos, y finalmente al capital, siguiendo la regla establecida en materia de obligaciones
respecto de la imputacin del pago.