CAPITULO 1:TIEMPO DE LA PRESTACIN O JORNADA DE TRABAJO

1. - PRESTACIN PERSONAL DE SERVICIOS:

1.1. - ANLISIS DE LA PRESTACIN PERSONAL DE SERVICIOS:

Constituye la principal obligacin del trabajador y se debe cumplir

personalmente, para algunos autores ello es consecuencia del hecho de que el contrato de
trabajo es intuitu persona en relacin con el trabajador; sin embargo, para W: THAYER el
hecho de que exista un fuerte matiz intuitu persona no implica el que ello sea una
caracterstica general del contrato de trabajo.
Sin perjuicio del hecho de que la prestacin de servicios debe cumplirse en
forma personal, existen practicas laborales, costumbres o usos locales en los que ello no se
aplica, tal es el caso de la obligacin que exista para los trabajadores agrcolas de procurar
un reemplazante cuando, por causa justificada, no pueden concurrir a sus labores. En estos
casos la doctrina seala que afloran dos contratos: uno cuya relacin se encuentra
suspendida, y otro que se realiza en reemplazo del anterior. 1
Para G: Cabanellas, surgen consecuencias jurdicas y econmicas del hecho de
que la prestacin de servicios sea total o parcialmente realizada por un tercero.
Estas consecuencias sern distintas segn si el empleador busc en el
trabajador cualidades personalsimas, como por ejemplo, el prestigio de su nombre o de su
trabajo, en este caso la sustitucin de persona en la realizacin de la prestacin disminuye o
incluso anula totalmente el valor de esta ltima.
En cambio, si el empleador al contratar al trabajador no ha considerado algn
factor en particular, no interesa esencialmente la sustitucin de persona.

1.1.1- Servicios que deben prestarse:

Los que acuerden las partes y que deben estar establecidos en el contrato de
trabajo.
En nuestra legislacin el contrato de trabajo es consensual, y la exigencia de
que conste por escrito es un requisito de prueba, por lo que debemos concluir que si el
contrato de trabajo no contempla la determinacin de la naturaleza de los servicios esta
omisin no traer consigo la nulidad del mismo
Tampoco se salva la omisin de la naturaleza de los servicios a travs de la
judicatura del trabajo, ya que sta no tiene facultad expresa para ello, a menos que se
produzca conflicto entre las partes por tal causa.
Por tanto, slo cabe recurrir a dos elementos para determinar la
naturaleza de los
servicios en el caso que el contrato no conste por escrito:

La presuncin del contrato del artculo 8 y 9 del Cdigo del Trabajo.

La apreciacin de la prueba rendida en autos conforme a las reglas de la sana

crtica.

Los servicios determinados no pueden ser variados por el empleador

unilateralmente, pero en doctrina se admite la variacin temporaria para evitar daos
irreparables.
Lo anterior es sin perjuicio del ius variandi, que es la facultad que tiene el
empresario, en uso del poder de mando, para alterar los lmites de la prestacin de trabajo.
Se puede hacer uso de esta facultad siempre que se trate de labores similares y que no
traiga consigo un menoscabo moral o material para el trabajador.

1.2. - LUGAR EN QUE DEBEN PRESTARSE LOS SERVICIOS:

Este lugar puede ser fijo o variable dependiendo del trabajo, pero el cdigo del
trabajo en su artculo 10 exige que dentro de las clusulas de este contrato debe sealarse
el lugar o ciudad donde deben prestarse estos servicios.
Para que opere la variacin del lugar de trabajo la doctrina seala ciertos

1 W. THAYER, P. NOVOA; Manual de derecho del trabajo, tomo II, pgina 186.

1
factores que deben considerarse, dentro de los que encontramos la interpretacin equitativa
del contrato, la costumbre y el hecho de que este traslado no importe una disminucin
permanente de la categora del trabajador, ni implique para aquel un menoscabo moral o
material.
Nuestra legislacin seala en el artculo 12 del cdigo del trabajo El
empleador podr alterar el sitio o recinto en que los servicios deben prestarse, con la
condicin de que este nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o ciudad, sin que
ello importe menoscabo para el trabajador .

1.3. -TIEMPO DE LA PRESTACIN:

Es el lapso durante el cual se ejecuta la prestacin de servicios y se le denomina

jornada de trabajo.

2
2. - HISTORIA DE LA JORNADA DE TRABAJO:
" \l 2

2.1. - ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DERECHO A TRABAJAR:

A lo largo de la historia de la humanidad podemos observar el surgimiento de

diversos preceptos en torno al derecho de trabajar, dentro de ellos encontramos:

La Biblia:
No haba todava en la tierra ningn arbusto del campo, ni siquiera haba
apuntado en los campos la hierba, porque el seor Dios no haba todava ordenado la lluvia y
porque todava no estaba el hombre para trabajar la tierra.2
Slo con el sudor de tu frente comers el pan.3

El Talmud:
Slo siente satisfaccin el que goza del fruto de su propio trabajo; no as el
que se agarra como parsito a sus hijos y con ms razn an a extraos. 4

En la Grecia Clsica:
Las leyes de ciertas ciudades imponan el trabajo, o al menos
favorecan a los trabajadores, y algunas vetustas leyes de Atenas obligaban a los ciudadanos
a acreditar una manera de ganarse la vida, o que sus ingresos fueron honestamente
percibidos; adems sobre los padres recaa la obligacin de ensearles un oficio a sus hijos.

En el Mundo Romano:
El emperador Probo haba dicho: Nadie tendr derecho a ofrecer
su dinero en lugar de su trabajo. Quienquiera que ose intentarlo (...) correr el riesgo de
perder no slo sus bienes, sino la vida. El cristianismo entenda que aquel que no ejerca
oficio alguno, obraba como hombre que desconoca a Dios.

Espaa antigua o romana:

La actividad laboral dependa de
la condicin personal del obrero, algunos tenan que prestar su trabajo en forma forzosa
(esclavos); otros gozaban de libertad con restricciones (libertos, ingenuos y patrocinados); y
por ltimo estaban los que gozaban de una condicin jurdica sin limitaciones (libres sui
iuris), que podan desarrollar sus actividades laborales con libertad.

Los Mayas trabajaban inspirados por principios de ayuda al prjimo y otras

veces para acatar normas religiosas.

En el imperio Azteca se venda a los esclavos en pblica subasta, pero en

realidad el objeto de esa venta era su trabajo, pues surga la obligacin de trabajar en
favor del comprador, quien usufructuaba el producto del trabajo.

Los Incas tenan la obligacin de trabajar en tareas agrcolas, construccin de

caminos, mantenimiento de canales de riego, etc; por lo que podemos sostener que el
derecho de trabajar fue sustituido por el inexcusable deber de aportar trabajo en
beneficio del Estado.

Las leyes de Burgos de 1512 prescriban que el trabajo de los naturales duraba
5 meses y con posterioridad tenan cuarenta das de abstencin de trabajo (holganza),
con la excepcin de que en ese perodo deban recoger la cosecha. 5

2.2. - EL DERECHO DEL TRABAJO Y LOS DERECHOS HUMANOS:

2Gnesis 2, vers 5.
3Gnesis 3, vers 19.
4Avt R. Natn, captulo. XXXI.
5 F. Bourriot; Historia general del trabajo, tomo I, libro IV., pgina 224/225.

3
 La mayor conquista del derecho del trabajo en la poca contempornea es el
reconocimiento de los derechos humanos individuales y sociales, plasmados inclusive en las
cartas internacionales.
Se produce el reconocimiento de la personalidad humana a travs del trato del
trabajador como persona, En toda su fuerza y belleza potenciales, en todo el gozo y dolor
de sus sentidos y sentimientos, en toda la frgil majestad de su razn.
Jorge Ivn Huber Gallo seala entre los derechos humanos fundamentales o
bsicos El derecho del trabajador tanto bajo el rgimen capitalista como en los sistemas
socialistas, a ser tratado como persona y no como un simple y annimo instrumento de
produccin, con todas las dems prerrogativas inherentes a esta consideracin primordial.
Este derecho bsico est ntimamente ligado y complementado con otros dos:
el derecho a la igualdad y el derecho a la dignidad del trabajador.
Tambin se ha reconocido internacionalmente el derecho al descanso, al
disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a las
vacaciones peridicas pagadas.6

2.3. -EVOLUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO EN LA HISTORIA UNIVERSAL:

" \l 5

2.3.1. - poca antigua:

Desde esta poca hasta llegar al siglo XIX, prcticamente no hubo variaciones
en torno a considerar que la noche est naturalmente destinada al descanso y el da al
trabajo.
En este perodo histrico no era posible concebir algn tipo de regulacin en
torno al trabajo, por cuanto gran parte de la mano de obra o fuerza productora de bienes
estaba constituida por esclavos, considerados jurdicamente como cosas, mercancas vivas,
y no sujetos de derecho.
Las civilizaciones antiguas ms conocidas, entre otras Egipto, Babilonia, Asiria,
Grecia y Roma basaron su podero econmico y militar en el sistema de explotacin de los
vencidos mediante la esclavitud. Mal podan en consecuencia, establecer en su favor
jornadas de trabajo de acuerdo con la capacidad fsica del ser humano. Esta no tuvo ms
limitacin que la indispensable para reponer la energa destinada a ser sacrificada en un
nuevo da de agotadora explotacin. Mediante este sistema los pueblos de la antigedad
perpetuaron su memoria con imponentes monumentos, tales como las pirmides de Egipto,
frutos de una civilizacin creadora, pero desconocedora de las mnimas normas de
reconocimiento de la persona humana.7
De all que la esclavitud, como medio de obtener mano de obra barata alcanza
una importancia tal, que se le considera como una de las instituciones fundamentales del
Imperio Romano. Esta etapa se caracteriza por la desvalorizacin del
concepto de trabajo manual, slo se reconoce el trabajo intelectual, y ste hasta cierto
punto.
Para el Derecho Romano, el esclavo es una cosa o un semoviente,
convirtiendose en una mquina al servicio del amo. En cuanto al trabajo manual libre, basta
recoger la opinin de Cicern, para quien los artesanos se ocupaban de oficios despreciables,
Puesto que en el taller no puede haber nada de noble, nada tiene que ver con el derecho
del trabajo.8
Solamente encontramos algunas disposiciones relacionadas con la jornada de
trabajo en los preceptos religiosos del pueblo Hebreo: el descanso Sabatino, rgidamente
respetado y severamente sancionado en su incumplimiento, adems de estar de acuerdo
con los estudios cientficos actuales referentes a la necesidad de un da de descanso
despus de seis das de trabajo, siendo el antecedente del actual descanso semanal
consagrado en la mayor parte de las legislaciones.
Otra norma interesante entre los preceptos de Moiss es aquella que otorga un
ao de descanso por cada seis de trabajo, que vendra a ser el antecedente histrico del
actual feriado anual.
Pero las disposiciones de los hebreos fueron dictadas por razones religiosas y
slo indirectamente pueden considerarse relacionadas con el derecho del trabajo.

2.3.2. - Edad Media:

En cuanto al medioevo, si bien cede la esclavitud, en realidad cambia de

6 R. Garca; Derecho del trabajo y de la seguridad social., pgina 58/59/60.

7 M. Gonzlez; La duracin del trabajo de los empleados particulares, captulo 1., pgina 9/10.
8 R. Garca., Historia del derecho del trabajo., pgina 329 y sgts.

4
ropaje. Por un lado, el esclavo deja de ser occidental; ahora generalmente es africano o
asitico. Por el otro, las nuevas ideas filosficas y religiosas combaten la desigualdad entre
los hombres.
En este perodo se distinguen dos sistemas de trabajo:

Las servidumbres:

Comprende a los trabajadores de las zonas rurales. Bajo este sistema los
siervos estuvieron sometidos a un rgimen de trabajo que bien poco se diferenciaba de la
esclavitud, son semiesclavos, esto es, siervos de la gleba atados, tanto de hecho como
jurdicamente, a la tierra que trabajan.
Estos ya no son cosas, sino personas, pero tratados por sus seores, dueos
de la tierra, como simples cosas y como tales, son heredadas por el seor feudal, el dominus.
Este a cambio de la proteccin que brinda, que no era poco en esos tiempos, tena el
derecho a obligarlos a cultivar, incluso gratuitamente, hospedarlos, darles de comer y
servirlos; incluso posea el derecho de maltrato, que comprenda desde la crcel hasta hacer
morir de hambre y de fro a los siervos.
A diferencia de la antigedad, durante este perodo la Iglesia se constituy en
un factor moderador que en muchos casos signific un alivio en las condiciones de trabajo
de los siervos, consagrando el da domingo y los dems das festivos a oficios religiosos. 9

Rgimen de las corporaciones:

Comienza en el siglo XI y tuvo su auge en los siglos XIII y XIV.

Comprende el rgimen de trabajo en las ciudades, estaba formada por los
artesanos de un mismo oficio residentes en una misma localidad, investida del privilegio de
fabricacin y venta de los respectivos artculos o mercaderas de su especialidad y cuyos
estatutos son aprobados por los municipios o por la autoridad real.10
Se caracterizan por una rgida reglamentacin del trabajo manual. En los
estatutos y reglamentos de las corporaciones hay mltiples disposiciones referentes al
aspecto social del trabajo y en la prctica este adquiri un mayor contenido humano.
La organizacin jerrquica del taller, integrada por el maestro, el oficial y el
aprendiz favoreci el mejor control del trabajo y evit los excesos en las jornadas, las que se
reglamentaron minuciosamente.
Se consagr adems, el descanso dominical; las jornadas de trabajo duraban
lo que la luz del da y terminaban cuando las campanas de las iglesias tocaban a vigilia, es
decir, cuando apareca el lucero de la tarde y en otros casos, cuando anocheca. 11
Este rgimen perdur hasta el fin de los tiempos modernos, su desaparicin se
debe al hecho de que perdieron el espritu fraternal primitivo con el que fueron concebidas,
a la variacin de las condiciones econmicas a partir del siglo XVI como consecuencia de los
grandes descubrimientos geogrficos, el crecimiento del comercio y el nacimiento de la
industria manufacturera.

Sobre las jornadas de trabajo de los trabajadores que no estaban afectos a los
sistemas que anteriormente hemos sealado, existen antecedentes de que en Espaa,
durante el reinado de Felipe II, se promulgaron algunas leyes u ordenanzas que
reglamentaban el trabajo en las minas, limitndolo a una jornada diaria de 7 horas, lo que
posteriormente se adopt en las colonias.

2.3.3. - Industrialismo:

A fines del siglo XVIII, la Revolucin Francesa y los inventos cientficos

aplicados a la industria, elaboraron un sistema econmico denominado industrialismo.
Los descubrimientos cientficos y la aplicacin del vapor a la industria
provocaron un enorme desarrollo de sta. El aumento consiguiente de la riqueza favoreci a
una minora y no benefici a la gran masa. El maquinismo y la tcnica produjeron la
desocupacin, y el libre juego de la ley de la oferta y la demanda se aplic a las relaciones
del contrato de trabajo, como una consecuencia natural de la libertad de comercio,
originando entre los asalariados perodos de crisis en las pocas de gran demanda de brazos,
que quedarn gravadas en la historia como smbolo de un sistema explotador del individuo y
del hecho de que su finalidad se orient solamente a producir ms sin importarle el aspecto

9 M. Gonzlez; La duracin del trabajo de los empleados particulares., pgina 10.

10 H. Escribar; Tratado de derecho del trabajo., pgina 33.
11 J. Pozo; Tratado de derecho del trabajo, tomo I., pgina 115.

5
social del trabajo.
En este perodo hubo empresas que obligaban a sus trabajadores a
exhaustivas jornadas de hasta 18 horas. Bajo estas condiciones de trabajo, la riqueza
industrial, producida por una mano de obra barata y altamente explotada, se concentr en
los reducidos crculos de los empresarios, pregonando stos la excelencia del sistema de la
libertad absoluta en materia econmica.
Puede apreciarse un criterio de servidumbre propio de la Edad Media y
conforme al cual se da la explotacin de la mano de obra, utilizndose extensamente las
llamadas medias fuerzas, compuestas por el trabajo de mujeres y nios en agotadoras
jornadas.12
Este estado de cosas se debe a la circunstancia de no existir reglamentacin
del trabajo al derogarse los estatutos de las antiguas corporaciones, razn por la cual tanto
la jornada como las dems condiciones de la relacin de trabajo son fijadas de modo
exclusivo y excluyente por las partes, al aplicarse plenamente el principio de la autonoma
de la voluntad.
Los cdigos dictados en esta poca, obedeciendo a las tendencias
individualistas imperantes, omiten legislar sobre los derechos de la clase asalariada, no
obstante ser la ms numerosa y la ms necesitada de tutela legal.

2.3.4. - Siglo XIX:

En el siglo XIX aparece con mayor fuerza la preocupacin por disminuir la

jornada de trabajo y las luchas por imponerle una limitacin a aquella constituyeron una de
las principales causas de los movimientos sociales de mediados de siglo, La lucha por la
disminucin del horario de trabajo, es la lucha humana por la vida y la lucha por una vida
humana.13
Con anterioridad al nacimiento de las doctrinas sociales y a las luchas por la
disminucin de la jornada de trabajo, el Parlamento ingls promulg en el ao 1802, una ley
mediante la cual se peda a los empresarios una limitacin de la jornada a 12 horas diarias
para los menores. Esta ley, mero consejo del legislador slo se aplic en algunas industrias
con posterioridad al ao 1830, pero tiene el mrito de constituir la primera preocupacin
legislativa en favor del obrero en la poca liberal.
El primer intento serio del legislador de la poca es la ley promulgada en
Francia en 1848, la que estableci una jornada de 12 horas diarias para los obreros adultos.
14

Adam Smith en su obra la riqueza de las naciones, habla ya de la jornada

diaria de ocho horas como si se tratara de la jornada ordinaria y de general aplicacin en la
Inglaterra de esa poca.

2.3.5. - La duracin del trabajo en el perodo pre-guerra 1914- 1918:

A principios del siglo XX junto con la reglamentacin de la jornada de trabajo,

en muchos pases se sancion el descanso dominical obligatorio, aspiracin incorporada en
las luchas sociales de ese tiempo.
Blgica y Alemania en el ao 1905, establecieron el descanso semanal
obligatorio.
En este perodo las organizaciones obreras presionaban intensamente para
conseguir la consagracin legislativa de la jornada de 8 horas; obteniendo finalmente el
establecimiento en Blgica de una jornada de 9 horas para los trabajadores de las minas y
en Uruguay una jornada diaria general de 8 horas y semanal de 48.

2.3.6. - La duracin del trabajo en la pos- guerra:

Parece a primera vista paradjico que como consecuencia de una guerra en la

que se desencadenan los instintos destructores de la personalidad y durante la cual, por
razones de defensa y escasez de mano de obra, los derechos de los trabajadores son
reducidos o desconocidos, se produzcan cambios fundamentales en la conciencia social que
cristalicen en positivos beneficios y en un mejoramiento de las condiciones de vida de los
sectores ms dbiles.
Es sta la reaccin propia de los pueblos, tanto vencedores como vencidos,
que ante el resultado devastador que originan las guerras tratan de buscar el camino de su

12 L. Escobar; El trabajo de jornada parcial., pgina 3.

13 L. Litala; Derecho procesal de l trabajo.
14 M. Gonzlez; La duracin del trabajo de los empleados particulares., pgina 14.

6
recuperacin a fin de sobrevivir a las consecuencias de estas.
En materia de jornadas de trabajo, descansos semanales, vacaciones, etc; las
condiciones inherentes al estado blico mermaron estos derechos. Sin embargo, una vez
firmado el armisticio en el ao 1918 y la paz definitiva en Versalles en el ao 1919, estos
mismos derechos fueron aumentados con relacin al estado existente con anterioridad a la
guerra y reconocidos como propios de la naturaleza del trabajo humano y contemplados en
los tratados que pusieron trmino a la guerra y en las constituciones y leyes posteriores al
ao 1918.
En lo referente a la limitacin de la jornada de trabajo, fue considerada
imprescindible la adopcin de la jornada de 8 horas; el Tratado de Versalles, en su artculo
427, parte XIII, disposicin que ha sido denominada Carta del Trabajo, contiene entre sus
declaraciones las siguientes:

Adopcin de la jornada de 8 horas diarias y de la semanal de 48, all donde

todava no haya sido establecida.

Adopcin de un descanso semanal de 24 horas como mnimo y siempre que

sea posible lleve incluido el domingo.

Supresin del trabajo de los nios y obligacin de introducir en el trabajo a los

jvenes de ambos sexos, con las limitaciones necesarias para permitirles continuar su
educacin y asegurar su desarrollo. 15

El artculo 2 del citado Convenio prescribe: En todos los

establecimientos industriales, pblicos o privados, o en sus dependencias, de
cualquiera naturaleza que sea, con excepcin de aquellos establecimientos en los que
slo se empleen los miembros de la familia, la duracin del trabajo del personal no
podr exceder de 8 horas por da y 48 horas semanales.
La disposicin anteriormente citada se limit a los trabajos de la industria,
dejando fuera de su alcance lo relativo al comercio y a la agricultura.
Este tratado fue ratificado por la mayora de las naciones. Con
posterioridad a l, los distintos pases han ido consagrando en sus legislaciones el
rgimen de jornada de trabajo de 8 horas, dejando siempre excepciones, relativas a
algunos trabajos de caractersticas especiales, y tambin para casos justificados, en los
que por excepcin se puede trabajar en horas extraordinarias.
Actualmente se nota una tendencia de los pases ms industrializados a
disminuir an ms la jornada de trabajo, mantenindose los salarios de 8 horas, ello
como consecuencia de una mejor productividad y del perfeccionamiento de la tcnica.

2.4. - EVOLUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO EN AMRICA:

2.4.1. - Perodo Pre -hispnico:

En este perodo, tambin denominado poca precolombina, los indgenas se

dedicaban a la agricultura, a la minera del oro y de la plata y a rudimentarias industrias de
tejidos.16

Imperio Incaico:

Tena por capital al Cuzco, y su territorio se extenda desde el Ecuador hasta el

ro Maule, es decir, comprenda gran parte de Chile.
El trabajo era objeto de una severa reglamentacin; respecto de la jornada de
trabajo adoptaron la denominada de sol a sol (para el aprovechamiento integral de la luz
del da) y establecieron el descanso semanal obligatorio.
Sin perjuicio de lo anterior, era un rgimen que anulaba la personalidad
humana y asignaba, en el hecho, a los sbditos del Inca la condicin de esclavos.

Imperio Azteca:

Este pueblo, al igual que los Mayas, lleg a un alto grado de progreso cultural y

15 M. Gonzlez; obra cit., pgina 17.

16 H. Escribar; Tratado de derecho del trabajo., pgina 38.

7
econmico, pero en materia de organizacin social, no igual al Imperio Incsico.
No se han encontrado indicios sobre la existencia de una reglamentacin del
trabajo que haya establecido jornadas limitadas y descansos peridicos, pero dado el estado
de adelanto que alcanzaron y al rgimen de trabajo que adoptaron(en el cual no existen
indicios de esclavitud), concluimos que las condiciones de trabajo del obrero fueron muy
superiores a las de la poca antigua de Europa, Africa y Oriente.

2.4.2. - Perodo de la Conquista y Colonia:

La Conquista y Colonizacin de Amrica por los espaoles aporta interesantes

novedades en el mbito jurdico del Derecho del Trabajo.
Se estableci una jornada de 8 horas para los que trabajaban en fortalezas y
obras militares y en determinadas ocasiones, la de siete horas para el trabajo en las minas.
Preceptuaban el descanso dominical obligatorio
El trabajo giraba en torno a la encomienda, las que consistan en que el
monarca entregaba cierto nmero de indgenas a los colonos espaoles, a cambio de
determinada suma de dinero, con obligacin de cristianizarlos y civilizarlos junto con la
facultad de hacerlos trabajar. Se abus de ellas en la agricultura donde los indios trabajaban
como verdaderas bestias de carga.
Tambin en esta poca se aplic la institucin de la mita, que consista en un
turno que se impona anualmente a la tercera parte de los indios que componan una
encomienda, pero que vivan fuera de los predios de sus encomenderos, en poblaciones y
reducciones propias, para que salieran a efectuar trabajos rurales, debiendo mientras tanto,
los dos tercios restantes descansar o trabajar en labores propias, sin que nadie pudiera
obligarlos a alquilarse contra su voluntad. Esta institucin en la teora fue remunerada y
temporal, pero en el hecho se emple mucho con carcter obligatorio en la explotacin de
las minas.
No hay antecedentes que permitan admitir la existencia de otras disposiciones
reglamentarias de la jornada de trabajo en el perodo colonial, pero hubo muchas otras
disposiciones protectoras del trabajo indgena, entre otras:

La tasa de Santilln: Fij en 8 meses el trabajo de los indios en las minas.

La Ordenanza de Villagra: Redujo a 6 meses el trabajo de los indios en las

minas.

Ordenanza del 16 de Abril de 1653: Prohibi el trabajo de los indios en las

noches y en los das domingos y festivos.

La Corona espaola no busc el exterminio de los pueblos sometidos, sino que

lleg hasta ellos con espritu civilizador, procurando asimilarles su religin, idioma y
costumbres; desgraciadamente, estos humanitarios y justicieros preceptos no se cumplan, y
la voluntad real manifestada en ellos qued slo como una enaltecedora evidencia de sus
nobles, aunque frustrados designios.17

2.4.3. - Perodo Republicano o posterior a la Independencia:

Se advierte una gran diversidad en las condiciones de trabajo en los distintos

pases y regiones de Amrica, provenientes de las diferencias climatricas, raciales, polticas
y econmicas.
Los Estados Unidos de Norteamrica se caracterizan por su gran progreso
industrial, por los altos salarios y por el elevado nivel de vida de sus habitantes. Sin
embargo, la legislacin del trabajo fue relativamente escasa hasta el advenimiento de
Roosevelt al poder, quien inici una nueva poltica de intervencin del Estado en contraste
con el abstencionismo individualista predominante hasta entonces.
Los pases de Amrica Latina, en cambio, estn poco desarrollados desde el
punto de vista industrial. Los que ms han avanzado en ese sentido son: Argentina,
Uruguay, Chile y algunos Estados de Brasil. Las principales actividades econmicas son en
ellos la agricultura y la minera.
La legislacin del trabajo en Amrica Latina progresa a un ritmo similar al
Europeo, ello debido al hecho de que los pases americanos estn afiliados a la OIT, lo que
les permite legislar de acuerdo con las nuevas concepciones jurdico- sociales que esta
Organizacin les recomienda. Inclusive Mxico en 1917, an antes que los pases del viejo
mundo, incorpor por primera vez disposiciones propias del derecho del trabajo en su

17 M. Gonzlez; La duracin del trabajo de los empleados particulares., pgina 11 y sgts.

8
Constitucin Poltica, la que estableca la jornada de 8 horas diarias; jornada nocturna de 7
horas; jornada de 6 horas para los menores de 16 aos y el descanso semanal.
Posteriormente otros pases americanos han incorporado en sus constituciones
disposiciones relativas a la duracin del trabajo, ellos son: 18

Honduras (1936), establece la jornada de 8 horas y un da de descanso

despus de 6 das de trabajo.

Guatemala (1945), establece la jornada de 48 horas, la jornada nocturna de 36

horas y las vacaciones anuales.

Brasil (1946), establece la jornada de 8 horas diarias, el descanso semanal, las

vacaciones anuales y el descanso de la mujer embarazada.

Ecuador (1946), establece en su Constitucin la jornada de 8 horas diarias y

semanal de 44 horas, la jornada de 6 horas diarias con un mximo de 7 horas en el
trabajo realizado en el subsuelo y las vacaciones pagadas.

Venezuela (1947), establece la jornada de 48 horas, la jornada nocturna de 7

horas y las vacaciones anuales.

2.5. - HISTORIA DE LA JORNADA DE TRABAJO EN CHILE:

2.5.1. - Perodo anterior al ao 1924:

" \l 3

2.5.1.1. -De 1810 hasta 1900:

Esta etapa se caracteriza por la inexistencia de leyes especiales destinadas a

reglamentar las relaciones que nacen del contrato de trabajo.
Las relaciones entre trabajadores y patrones estaban regidas por las normas
de derecho tradicional, ya sea el derecho civil, comercial o de minas.
Durante la guerra de la independencia destaca la Ordenanza del 15 de octubre
de 1811, que aboli la esclavitud, la que se produce en forma definitiva por disposicin del
24 de julio de 1823.
Por otra parte, un reglamento de la junta de Gobierno, de fecha 25 de mayo
de 1813, estableci varias normas protectoras del trabajo de los indios, entre las cuales no
se halla ninguna relativa a la jornada de trabajo
Durante este perodo se produjo una gran migracin de trabajadores de todas
las clases sociales y en especial de peones de campo hacia las minas; producto fundamental
de la llamada fiebre del oro que se radic en las zonas de Copiap, Coquimbo y Lota. Las
condiciones en que se desarrollaba el trabajo en las minas eran penosas y para
desempearse en ellas se requera de una increble resistencia.
La jornada de trabajo en las minas de carbn durante el verano se iniciaba a
las cinco de la maana, finalizando a las cinco de la tarde y durante el invierno a las seis de
la maana, finalizando a las seis de la tarde.19
Esta falta de preocupacin de las cuestiones sociales durante el perodo de la
Independencia se justifica dada la naturaleza misma de las luchas, ms que un movimiento
de carcter social, fueron luchas de carcter poltico, econmico y cultural.
Afianzada nuestra independencia poltica y encauzado el pas en un rgimen
de orden desde la promulgacin de la constitucin de 1833, pudieron nuestros legisladores
evocarse al estudio de leyes destinadas a reglamentar las relaciones jurdicas que emanan
del ejercicio de las actividades propias de una nacin en marcha.
Fue as como sucesivamente fueron promulgados los Cdigos Civil, Comercial,
Penal, De Minas, Leyes de Procedimiento y de Organizacin de Tribunales.
Las disposiciones relacionadas con el contrato de trabajo contenidas en los
cdigos de la poca se basan en el principio de la autonoma de la voluntad, consecuencia
del desarrollo en Chile de las ideas liberales econmicas que se extendieron por el mundo
despus de la Revolucin Francesa.
Las normas relacionadas con el derecho del trabajo estn contempladas en los
siguientes textos legales, durante el siglo XIX:

18 M. Gonzlez.; obra cit., pgina 20.

19 R. Antonnucci, R. Garay; El rgimen de las relaciones de trabajo en la historia del derecho Chileno , Captulo I., pgina 76.

9
 Constitucin Poltica de 1833, que prohbe la esclavitud y el comercio de
esclavos.

El Cdigo Civil, dominado por el principio de la autonoma de la voluntad, alude

de forma secundaria al trabajo asalariado al tratar el arrendamiento de criados
domsticos, en ste se usa la terminologa denigrante de amos y criados; incluso
establece en el artculo 1995 una presuncin legal a favor del amo respecto a la
cuanta y el pago del salario.
Thayer seala Es obvio que a mediados del siglo XIX no haba visos de
concebir lo que hoy es un contrato de trabajo y la asimilacin del trabajo asalariado a
formas del arrendamiento de servicios no revela ningn sentido tutelar de la parte
dbil de la relacin laboral.20

El Cdigo de Comercio, que reglamenta el contrato de los factores y

dependientes del comercio y el contrato de los hombres de mar.
Las disposiciones sobre el contrato de los factores y dependientes de comercio
son de una inspiracin individualista anloga a las del Cdigo Civil sobre el
arrendamiento de servicios; en cambio las relativas al contrato de los hombres de mar
revelan un contenido social que tiene su antecedente en la legislacin tradicional del
Derecho Comercial Martimo, el que siempre ha sido protector de los trabajadores.

El Cdigo de Minas, que reglamenta el trabajo de los operarios de las minas,

manteniendo el mismo criterio que el Cdigo Civil para reglamentar el arrendamiento
de servicios.

En el perodo anterior al ao 1900 no existen otras disposiciones relacionadas

con el Derecho del Trabajo. A manera de crtica a la labor de los gobernantes y legisladores
del siglo pasado en el campo social, recordaremos que las disposiciones sobre la materia que
encontramos en el perodo de la Conquista y la Colonia eran bastante ms avanzadas y
protectoras del trabajo indgena que las dictadas en el siglo XIX para los empleados y
obreros. Por esta razn cabe afirmar con entera justicia que la despreocupacin de las
clases dirigentes por los problemas de los sectores ms desprotegidos, constituy una
claudicacin que produjo un debilitamiento de nuestro capital humano, hecho vergonzoso
para quienes estaban en condiciones de evitarlo.

2.5.1.2. - De 1900 a 1924:

Este perodo se diferencia del anterior porque en l se inicia la dictacin de

leyes especiales sobre materias de Derecho del Trabajo. En los principios del presente siglo
se inician movimientos obreros destinados a obtener un mejoramiento en las condiciones de
vida y trabajo de las clases asalariadas.
Nuestros legisladores comienzan a preocuparse de las cuestiones relativas a
los contratos de trabajo.
Las primeras leyes promulgadas con anterioridad al ao 1924 que se
relacionan con la duracin del trabajo son:

1) Ley N 1900, del 29 de Agosto de 1907, considerada como la primera ley social chilena.
Tuvo su origen en un proyecto presentado por el Diputado Alejandro Hunneus
el ao 1903 y que sirvi de antecedente a otro que en el ao 1904 presentaron los Diputados
Ramn Carvallo y Ramn Corvaln. El proyecto fue aprobado definitivamente en el ao 1907.
Esta ley trata sobre el Descanso Dominical y en das festivos. Los derechos
que ella confiere incluyen a obreros y empleados, exceptuando a los empleados domsticos
y obreros agrcolas.
Las disposiciones de sta ley no son irrenunciables, salvo para los menores de
16 aos y las mujeres.

2) En el ao 1908 se estableci por primera vez en Chile la jornada de 8 horas para los
obreros que trabajaban en obras pblicas.21

3) Ley N 2977, del 28 de Enero de 1915, que fij los das feriados para los efectos del

20 W. Thayer; Notas sobre gnesis del derecho del trabajo en la Repblica de Chile. En Derecho del trabajo: Normas y Realidad. Universidad Andrs
Bello. 1993., pgina 78.
21 H. Prez; La duracin del trabajo., pgina 17.

10
cumplimiento de la ley que estableci el descanso en das domingos y festivos.

4) Ley N 3321, del 17 de Noviembre de 1917, que dispuso la obligatoriedad e

irrenunciabilidad del descanso dominical y en das feriados.

5) Decreto N 101, del 16 de Enero de 1918, reglamentario de la ley N 3321.

6) Ley N 3810, del 24 de Noviembre de 1921, que declar da feriado el 12 de Octubre. 22

2.5.2. - Ao 1924:

En Septiembre de 1924 tiene lugar un movimiento militar, el que entre sus

exigencias planteaba la necesidad de que el congreso despachara el proyecto de Cdigo del
Trabajo que haba sido presentado en 1921.
As, el 8 de Septiembre de 1924 bajo la presin de los militares el congreso
despacha una serie de leyes conocidas como leyes sociales.
Estas leyes sociales son siete, pero con relacin a la jornada de trabajo son
relevantes:

Ley N 4053, sobre contrato de trabajo de obreros; esta ley corresponda a una
mocin presentada en 1919 por los senadores conservadores Aldunate, Barros,
Echeique, Urrejola, Correa, Arizta y Ochagava.
Entre sus aspectos ms importantes destacan: la fijacin de la jornada de
trabajo en ocho horas, la limitacin y proteccin del trabajo de las mujeres y de los
menores, la creacin de la Inspeccin del Trabajo, la reglamentacin de los contratos
colectivos y de la concesin a la mujer del derecho sobre el salario del marido
declarado alcohlico.

Ley N 4059, sobre Empleados Particulares; esta ley naci de una mocin
presentada en 1921 a la Cmara de Diputados, por los Diputados radicales Leonardo
Guzmn, Luis Salas Romo, Manuel Ortiz, Roberto Poucheuq, Rafael Torrealba, Arturo
Lois y Francisco Jorquera; establece la obligacin del patrono de formar un fondo de
previsin y ahorro para cada empleado y la gratificacin y feriado anual obligatorios.

Despus de la dictacin de las leyes sociales de 1924 se siguieron dictando

algunas normas, tales como:

Decretos leyes 24, del 4 de Octubre de 1924 y 272, de 24 de Febrero de 1925,

sobre trabajo nocturno.

Decreto ley N 857, del 11 de Septiembre de 1925, sobre Empleados

Particulares, sustituido de la ley N 4059.23

2.5.3. - Perodo de la codificacin:

2.5.3.1. - Cdigo de 1931:

Este cdigo fue publicado en el Diario Oficial el da 28 de Mayo de 1931 y

comenz a regir el da 28 de Noviembre del mismo ao; estaba compuesto por cuatro libros,
que eran los siguientes: Libro I Del Contrato de Trabajo; Libro II De la Proteccin de
Obreros y Empleados en el Contrato de Trabajo; Libro III De las Organizaciones Sindicales
y Libro IV De los tribunales y de la Direccin General del Trabajo.
Respecto al tema que nos interesa cabe destacar:

Artculo 1 define al contrato de trabajo como: La convencin en que el patrn

o empleador y el obrero o empleado se obligan recprocamente, stos a ejecutar
cualquier trabajo material o intelectual y aquellos a pagar por esta labor o servicio una

22 M. Gonzlez; obra cit., pgina 24 y siguientes.

23 R. Antonnucci, R. Garay; obra cit., pgina 110/ 111.

11
remuneracin determinada.

12
 De acuerdo con lo anterior, este texto legal distingua dos categoras de trabajadores: empleados y
obreros, el criterio distintivo en estos casos era el predominio del esfuerzo intelectual sobre el fsico o del
fsico sobre el intelectual respectivamente. Esta distincin no slo fue formal, ya que la reglamentacin del
contrato de trabajo era distinta tratndose de obreros o de empleados, siendo ms benfica la legislacin
existente para estos ltimos.
En cuanto a la duracin de la jornada de trabajo para los obreros, podemos sealar:

La jornada de trabajo era por regla general de 8 horas diarias y 48 horas

semanales; sin embargo, las personas que ocupaban puestos de direccin, vigilancia o de
confianza o que requeran la mera presencia del obrero no estaban sometidos a jornada de
trabajo, no pudiendo permanecer en el local de trabajo ms de 12 horas diarias, con un
descanso no menor de una hora.
Se poda pactar voluntariamente horas extraordinarias de trabajo, siempre que
estas no excedieran de dos horas diarias y solamente en faenas salubres y en casos
calificados por la Inspeccin del Trabajo. Las anteriores eran pagadas con un suplemento de
un 50 % del salario respectivo.
En cuanto al descanso, dentro de la jornada diaria de trabajo, sta se poda
interrumpir con uno o varios descansos, los que en total no podan ser inferiores a dos horas;
las anteriores no eran consideradas como tiempo trabajado.
En lo relativo al feriado anual se extenda por 15 das hbiles para aquellos
obreros que hubieren trabajado 288 das al ao; por siete das para aquellos obreros que
hubieren trabajado menos de 288 das y ms de 220; mientras que aquellos que hubiesen
trabajado menos de 220 das no tenan derecho a vacaciones. A lo anterior se sumaba un
da ms por cada tres aos trabajados despus de los primeros 10 aos. Este descanso no
era compensable en dinero.

Respecto de la duracin de la jornada de trabajo de los empleados particulares

debemos sealar:
La jornada de trabajo de estos era de 48 horas semanales, pero poda ser de 6
para los empleados de las empresas de telgrafos, telfonos, agua, teatros, tranvas y
actividades anlogas de movimiento escaso y en el que los empleados debieran estar
constantemente a disposicin del pblico; estos mximos semanales deban
distribuirse en seis das; las que excediesen de esos mximos eran horas
extraordinarias, pagndose con el respectivo sueldo con un recargo del 50 %.
Finalmente las horas trabajadas, incluidas las extraordinarias no podan exceder de 10.
La jornada de trabajo de estos se divida en dos partes, entre las que deba
dejarse dos horas para almorzar.

En cuanto a las vacaciones de los empleados particulares, stas consistan en

quince das hbiles pagados, siempre que los empleados hayan servido ms de un ao
a su empleador. En las provincias alejadas del centro del pas las vacaciones eran de
25 das hbiles. El feriado anual se aumentaba en un da por cada tres aos trabajados
despus de los diez primeros.

2.5.3.2. - Decreto ley N 2200:

Se public el 15 de Junio de 1978, contiene normas fundamentales sobre

derecho individual del trabajo y viene a reemplazar los libros I y II del Cdigo del Trabajo,
vigente hasta esa fecha.
El mbito de aplicacin estaba indicado en el artculo primero, que sealaba:
las relaciones laborales entre empleadores y trabajadores se regularn por la presente ley y
por el Cdigo del Trabajo y su legislacin complementaria. Se excluye, sin embargo, de su
aplicacin al Fisco, a las municipalidades y a las empresas, entidades o instituciones cuyos
funcionarios y trabajadores se encuentran sometidos por ley a un estatuto especial y a las
personas cuyas actividades estn regidas por leyes especiales, a continuacin se sealaba
que los trabajadores recin exceptuados en las materias no reguladas por las leyes o
estatutos que los rigen se sujetarn a las normas de la presente ley.
El artculo 10 sealaba cuales deben ser las estipulaciones mnimas del
contrato de trabajo, dentro de las que se sealaba la duracin y distribucin de la jornada de
trabajo, salvo las empresas en que exista el sistema de trabajo por turnos, pues en este caso
se regir por su reglamento interno.
Defini la jornada de trabajo como El tiempo durante el cual el trabajador
debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato, considerando tambin
como jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del

13
empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables.
Seal La jornada ordinaria de trabajo no podr exceder de 48 horas
semanales. El texto primitivo del decreto ley autorizaba la distribucin de la jornada
semanal en 5 das, lo que permita que la jornada diaria de 8 horas se aumentara en una
hora y treinta y seis minutos; esto fue objeto de reforma por parte de la ley 18.018 que
permiti la distribucin de la jornada semanal en 12 horas, lo que permita una semana de
trabajo de 4 das; finalmente la ley 18.372 dispuso que la jornada semanal no podra
distribuirse en ms de seis das ni en menos de cinco y en ningn caso la jornada ordinaria
podr exceder de 10 horas diarias.
Para este Decreto ley se entiende por jornada extraordinaria la que excede del
mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuere menor; considerndose siempre
como extraordinarias para efectos de su pago, las horas trabajadas en domingos y festivos
cuando excedan la jornada ordinaria semanal.
Estas horas extraordinarias debern pactarse por escrito, ya sea en el contrato
de trabajo o en un acto posterior, a falta de escrituracin se entendern como
extraordinarias las trabajadas en exceso de la jornada pactada, con conocimiento del
empleador y el pago se har con un recargo del 50 % sobre el sueldo convenido para la
jornada ordinaria y deber efectuarse en forma conjunta con las remuneraciones ordinarias.
En trminos generales esta norma es muy parecida a la establecida por el cdigo de 1931.
La jornada de trabajo se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a lo
menos, el tiempo de media hora para la colacin; perodo que no se considerar trabajado
para el cmputo de la duracin de la jornada diaria, exceptundose de esta disposicin los
trabajos de proceso continuo. Esta norma redujo considerablemente el perodo de descanso
para los trabajadores dentro de la jornada de trabajo, pues en la norma anterior tanto a los
a obreros como empleados se les otorgaba un mnimo de dos horas.
Los das domingos y los que la ley declare festivos sern de descanso,
exceptundose aquellas actividades autorizadas por la ley para trabajar esos das; se declara
da nacional del trabajo el primero de Mayo de cada ao, da que ser feriado.
Los trabajadores con ms de un ao de servicio tendrn derecho a un feriado
anual de quince das hbiles con derecho a remuneracin ntegra; este feriado se conceder
preferentemente en primavera o verano dependiendo de las necesidades del servicio. En
esta materia la unificacin del rgimen de trabajo con el consiguiente trmino de la
distincin empleado obrero benefici claramente a estos ltimos, porque bajo el antiguo
rgimen tenan que cumplir una serie de requisitos que les acarreaba la disminucin de su
feriado anual.
Este feriado se ver aumentado en un da por cada tres nuevos aos
trabajados respecto de aquellos trabajadores que tengan diez aos de trabajo, continuos o
no para un mismo empleador, exceso que ser susceptible de negociacin individual o
colectiva.24

2.5.3.3. - Cdigo del Trabajo de 1987:

El gobierno militar encarg a una comisin la preparacin de un texto que

realizara un ordenamiento y recopilacin de la legislacin laboral vigente.
Esta comisin estuvo compuesta entre otros por el catedrtico y ex ministro
del trabajo William Thayer Arteaga, quien la presidi, Ximena Gutirrez, Alfredo Bowen,
Rubn Mera, Alfredo Valds, Sergio Reiss, Luis Giachino, Patricio Novoa y Daniel Bernales;
profesores y especialistas en el tema.
El trabajo realizado por esta comisin se materializ en la ley 18620 del 6 de
Julio de 1987 a travs de la cual se promulg el nuevo Cdigo del Trabajo, que entr en
vigencia el 5 de Agosto del mismo ao.
El libro I de ste cdigo se refera al contrato individual de trabajo y a la
capacitacin laboral, constituyendo en estas materias una mera transcripcin del decreto ley
2.200 con sus posteriores modificaciones.25
La entrada en vigencia de esta ley trajo consigo la derogacin de una serie de
textos legales, entre los que destacan:

El Cdigo del trabajo de 1931.

El decreto ley 2.200 de 1978 sobre contrato y proteccin de los trabajadores.

2.5.3.4. - Cdigo del Trabajo de 1994:

24 R. Antonnucci, R. Garay; obra cit, pgina 127 y siguientes.

25 R. Antonnucci, R. Garay; obra cit., pgina 135/ 136.

14
 Ser analizado detalladamente respecto de la jornada de trabajo a lo largo de
ste captulo.

3. - DERECHO COMPARADO EN MATERIA DE JORNADA DE TRABAJO:

3.1. - JORNADA DE TRABAJO EN ESPAA: / 2627

" \l 5

3.1.1. - Jornada ordinaria de trabajo:

3.1.1.1. - Concepto:

Es el tiempo que diariamente el trabajador ha de estar, segn las

caractersticas de su trabajo y sector, sometido al empresario para la ejecucin de su
prestacin, as como aquellos otros tiempos asimilados o equivalentes a trabajo efectivo en
normas generales o particulares o en el propio contrato individual.
El tiempo de trabajo se computar de modo que tanto al comienzo como al
final de la jornada diaria el trabajador se encuentre en su puesto de trabajo.

3.1.1.2. - Jornada mxima legal:

La jornada mxima legal actualmente vigente es la de 40 horas semanales de

trabajo efectivo.

3.1.1.3. - Limitaciones:

Aparte de las horas extraordinarias, las horas ordinarias de trabajo al da no pueden ser ms de nueve.

Entre la terminacin de la jornada de un da y el comienzo de la siguiente, el

trabajador ha de disponer de un descanso mnimo de doce horas en esa empresa.

" \l 53.1.2. - Jornadas especiales:

3.1.2.1. - Jornadas ampliadas:

Empleados de fincas urbanas:

El descanso mnimo entre jornadas se reduce a diez horas.

La jornada de estos sufre dos interrupciones: uno de una hora para la comida y
otro de cuatro para el descanso.
Es posible que se pacte el no disfrute del descanso de cuatro horas, en cuyo
caso stas deben retribuirse como mnimo a prorrata del salario ordinario.

Guardas vigilantes no ferroviarios:

Siempre que tengan asignado el cuidado de una zona limitada, con casa-
habitacin dentro de ella y su actividad no exija una vigilancia constante, su jornada de
trabajo puede ampliarse hasta doce horas diarias, con un descanso de cuatro dentro de las
horas de servicio.
Podr aplicarseles el mismo rgimen de descanso propio de los empleados de
fincas urbanas y las horas de exceso se retribuirn, asimismo, a prorrata del salario
ordinario.

Trabajo en el campo:

La jornada de trabajo puede ampliarse, cuando circunstancias estacionales

determinen la necesidad de intensificar el trabajo o concentrarlo en determinadas fechas o
perodos.

26 A. Carr ; Curso de derecho del trabajo., pgina 404 y siguientes.

27 T. Sala Franco y otros; Derecho del trabajo., pgina 560 y sigientes.

15
 Esta ampliacin ser en cuatro horas diarias y veinte semanales, retribuidas
como extraordinarias, salvo las de guardera rural y ganadera que lo sern como las
ordinarias.

Trabajo de puesta a punto y cierre de los dems:

Podrn ver prolongada su jornada de trabajo cuando no sea posible que el

servicio se haga por turnos con otros trabajadores dentro de las horas de la jornada normal.
Esta prolongacin tendr la duracin estrictamente necesaria, en la forma que
se establezca de acuerdo al pacto, y ser retribuida en la misma cuanta de las horas
extraordinarias.

Transportes por carretera:

El tiempo total de conduccin no podr exceder de nueve horas, salvo casos

de fuerza mayor o cercana inmediata al lugar de destino.
En los transportes urbanos la hora de trabajo, si es de tipo continuada tendr
el rgimen de descanso general, y podr iniciarse o finalizarse tanto en el centro de trabajo
como en alguna de las partes del servicio.
En los transportes interurbanos, el tiempo mximo de conduccin
ininterrumpida ser de cuatro horas, salvo que con media hora adicional pueda llegarse al
lugar de destino; en otro caso ser obligatorio realizar una pausa de al menos treinta
minutos, susceptibles de fraccionamiento a lo largo del tiempo de conduccin.
En los transportes interurbanos, as como los urbanos discrecionales de
viajeros, el personal de conduccin, ayudantes, cobradores y auxiliares de viaje en el
vehculo, podrn ver ampliada su jornada de trabajo hasta un mximo de veinte horas
semanales con tiempo de presencia que, adems, se computar por mitad en los tiempos de
espera en los que el trabajador no est sujeto a la vigilancia del vehculo y tengan lugar en
localidades distintas a las de principio y fin del trayecto.

Transportes ferroviarios:

Respecto del personal que presta servicio a bordo de trenes, la jornada de

trabajo podr ampliarse con tiempo de presencia hasta un mximo de veinte horas a la
semana; y el tope de nueve horas de trabajo efectivo podr ampliarse, en los trenes de largo
recorrido, por el tiempo indispensable para rendir viaje en el lugar de destino, abonndose
estas horas adicionales en la forma que se establezca por convenio colectivo.
El personal de servicios que exijan un esfuerzo menor (estaciones de trfico
reducido, o con control de trfico centralizado, apeaderos, labores de vigilancia, etc.), la
jornada de trabajo podr ampliarse hasta un mximo de veinte horas semanales, en turnos
de doce horas diarias durante cinco das a la semana.
En cuanto al descanso entre jornadas se autoriza la reduccin del mismo a
siete horas en los cambios de turno que no se produzcan a continuacin del descanso
semanal, e incluso seis horas para el personal que preste su servicio en trenes y no se
encuentre en el lugar de residencia.

Trabajo en el mar:

Estn excludos del principio general de limitacin de la jornada de trabajo -

salvo que tal exclusin se entendiera ilegal- el personal de inspeccin, piloto o patrn de
cabotaje que ejerza el mando de la nave, el jefe del departamento de mquinas, el
sobrecargo o comisario, el mayordomo, los oficiales que estn a cargo de un servicio y no
estn obligados a montar guardia, y el mdico.
La jornada mxima total diaria, entre horas ordinarias y extraordinarias, no
podr exceder de doce horas, tanto en el mar como en puerto, salvo en casos de fuerza
mayor.
No existe propiamente una ampliacin de la jornada ordinaria, sino ms bien
del nmero mximo de horas extraordinarias que cabe realizar, las cuales pueden ser objeto
de una compensacin no econmica con tiempo de descanso.
El descanso mnimo entre jornadas se fija en seis horas en la marina de pesca,
y en ocho en la mercante, salvo que el buque se encuentre en puerto, en cuyo caso ser de
doce horas.
Los turnos de guardia en el mar, en la marina mercante, no podrn exceder de
cuatro horas, y a ellos deber seguir un descanso ininterrumpido de ocho horas, computable

16
en determinados supuestos por perodos de meses naturales y sin que en ningn caso, salvo
fuerza mayor, el descanso total diario pueda ser inferior a ocho horas.

3.1.2.2. - Jornadas limitadas:

Las limitaciones de jornada operan en atencin a la peligrosidad o penosidad de

determinadas actividades laborales.
Dicha determinacin es hecha en virtud de un acuerdo entre la empresa y sus
trabajadores o representantes, y en su defecto, por la autoridad laboral previo informe de la
Inspeccin del Trabajo.

Trabajo en el campo:

Se seala una jornada mxima de seis horas y veinte minutos diarios, y de

treinta y ocho horas semanales, en aquellas actividades que requieran un extraordinario
esfuerzo fsico; y de seis horas para las de cava abierta y las que deban realizarse teniendo
el trabajador los pies en el agua y fango.

En el trabajo en cmaras frigorficas y de congelacin, se establecen

limitaciones a la jornada de trabajo, as como perodos de descanso para la
recuperacin, variables en atencin a la temperatura concreta de las cmaras.

Trabajo en el interior de minas:

Establecen una jornada mxima general de treinta y ocho horas semanales de

trabajo efectivo.
Este trabajo se fijaba, en seis horas diarias para aquellas actividades en que
concurrieran circunstancias de especial penosidad debidas a la temperatura, humedad o
posicin del cuerpo; y en cinco horas diarias para aquellas actividades en que el personal
haya de realizar el trabajo completamente mojado desde el principio de la jornada.

3.1.2.3. - Reducciones de la jornada:

Obedecen ms bien a circunstancias derivadas de la situacin personal del

trabajador. As:

Quien por razones de guarda legal tenga a su cuidado directo algn menor de
6 aos o a un disminuido fsico o psquico, tendr derecho a una reduccin de la
jornada de trabajo.

El padre o la madre, en caso de que ambos trabajen, tendrn derecho, por

lactancia de un hijo menor de nueve meses, a una hora de ausencia del trabajo, que
podrn dividir en dos fracciones.
Estos tambin podrn por su voluntad y con la misma finalidad, sustituir este derecho
por una reduccin de la jornada normal en media hora.

3.1.3. - Jornada extraordinaria:

3.1.3.1. - Concepto:

Aquellas que se trabajan por encima de las horas normales de la jornada

ordinaria.

3.1.3.2. - Clases:

17
3.1.3.2.1. - Horas extraordinarias voluntarias:
" \l 4
Concepto:

Cada hora de trabajo que se realice sobre la duracin mxima de la jornada

ordinaria de trabajo, fijada por convenio colectivo o contrato individual de trabajo.

Reglamentacin:

La iniciativa del trabajo en horas extraordinarias corresponde al empresario y

la libre aceptacin o denegacin al trabajador; de modo que el trabajador no tiene derecho a
exigirlas y el empresario tampoco tiene derecho a imponerlas.
El nmero de horas extraordinarias que pueden realizarse es de 80 al ao.
Para los trabajadores que por la modalidad o duracin de su contrato
realizaren una jornada en cmputo anual inferior a la jornada general en la empresa, el
nmero mximo anual de horas extraordinarias se reducir en la misma proporcin que
exista entre tales jornadas.
Sin perjuicio de lo anterior, las jornadas especiales se rigen por sus normas
especficas, que pueden autorizar un nmero superior de horas extraordinarias o establecer
restricciones.
Se autoriza al Gobierno para suprimir o reducir este nmero mximo por
tiempo determinado, con carcter general o para ciertas ramas de actividad o mbitos
territoriales, con el fin de incrementar las oportunidades de colocacin de los trabajadores en
paro forzoso.
Se prohbe la realizacin de horas extraordinarias a los menores de 18 aos y
mayores de 16.

Prueba de la realizacin de horas extraordinarias:

Los tribunales exigen una meticulosa comprobacin. Desde 1927 se viene

reiterando que El hecho de que se trate de un derecho aplicable con espritu de proteccin
y amparo al obrero, no puede hacer que el Tribunal sentenciador pueda sustituir los hechos
probados por otros totalmente contrarios sobre la base de la tutela del obrero y en agravio
de los legtimos derechos del patrono, pues no es sustituible la justicia por la benevolencia,
siendo al reclamante al que incumbe la carga de la prueba.
En virtud de lo anterior, vienen desestimndose muchsimas reclamaciones por
falta de prueba, por insuficiencia de ella o por no servir para determinar la conviccin del
Magistrado, toda vez que se exige que se prueben hora a hora, da a da, y si fueron diurnas
o nocturnas, normales o festivas, etc.
Aparte de la dureza de la prueba, hay que tener en cuenta que los documentos
posibles aportados son de libre apreciacin por el juzgador, aunque en ellos exista un
reconocimiento de deuda del empleador, incluso la confesin en juicio se reconoce tambin
como hecho suficiente para merecer el calificativo de acto autntico y la prueba de testigos
de libre apreciacin judicial.
Para solventar los problemas anteriores, se impone la obligacin de que la
realizacin de horas extraordinarias se registre da a da y se totalicen semanalmente,
entregando copia del resumen semanal al trabajador.

3.1.3.2.2. - Horas extraordinarias obligatorias:

Concepto:

Corresponden al exceso de horas extraordinarias para prevenir o reparar

siniestros u otros daos extraordinarios y urgentes, sin perjuicio de su abono como si se
tratase de horas extraordinarias.

Finalidad:

18
 Como se desprende de los convenios colectivos de la OIT N 1, 67 y 31, no se
trata de aumentar con estas horas las ganancias empresariales, sino slo de proteger a las
personas y evitar o reparar daos, de donde se sigue que debe alterarse completamente el
mecanismo de proposicin, aceptacin y cmputo de tales horas en relacin con las horas
extraordinarias voluntarias.

Rgimen jurdico:
* Son de obligada observancia debiendo el trabajador cumplirlas, sin perjuicio
de recurrir despus si estima que tales horas no han de considerarse
obligatorias, sino voluntarias.

* Estas horas no entrarn en el cmputo de la duracin de la jornada mxima

ni de las posibles extraordinarias voluntarias a realizar.

* Juegan las mismas normas para reclamacin, prescripcin y prueba, aunque

no pueda dejar de sealarse que, por la misma dificultad de deslinde con las
voluntarias, puede resultar ms difcil la prueba de su realizacin, sobre todo
porque las rdenes en estos casos son verbales.

3.1.4. - El descanso semanal y los das festivos:

3.1.4.1. - Obligatoriedad:

El trabajador tendr derecho a un descanso semanal mnimo de da y medio

ininterrumpidos que, como regla general comprender la tarde del sbado o la maana del
lunes y el da completo del domingo.

Todo ello sin perjuicio de que por disposicin legal, convenio colectivo, contrato de trabajo o
permiso expreso de la autoridad competente se regule otro rgimen de descanso laboral
para actividades concretas.

3.1.4.2. - Regmenes particulares de descanso semanal:

En virtud de reglamentos se han regulado diversos regmenes relativos a

actividades concretas:

En las empresas que realicen su actividad laboral en rgimen de turnos y ello
venga requerido por la organizacin del trabajo y en todas las jornadas
especiales ampliadas se posibilita que el descanso de da y medio semanal se
compute por perodos ms amplios de tiempo, de hasta cuatro semanas.

En la negociacin colectiva y en la actividad del comercio, puede fraccionarse
el descanso semanal, de modo que el medio da de descanso se disfrute
separadamente del da completo, o bien ese medio da se acumule para su
disfrute en ciclos ms amplios.

Respecto de porteros, guardas, vigilantes, tengan o no casa habitacin, se
posibilita el convenio entre las partes para disfrutar el medio da de descanso
semanal acumulando cada dos semanas un da completo.

Respecto al trabajo en el mar, se reitera la posibilidad de cmputo del
descanso semanal en perodos de hasta cuatro semanas.

Adems, se establecen reglas adicionales:

19
* El carcter obligatorio del descanso semanal, incluso respecto del personal excluido del
rgimen general de jornada.

* Un sistema especial para el caso de que no hubiera disfrutado de su tiempo de descanso,

y que consiste en la opcin para el trabajador entre una compensacin en metlico hasta un
mximo de la mitad de los das no disfrutados con los recargos propios de las horas
extraordinarias, o bien, la acumulacin de los das no descansados para su disfrute cuando el
buque tenga que efectuar una estancia prolongada en puerto o cuando el trabajador se
encuentre en vacaciones.

En el mbito de la minera se establece que los trabajadores que presten
servicios en puestos de trabajo subterrneos tendrn derecho a un descanso
semanal de dos das, que podrn disfrutarse de modo ininterrumpido, o bien
fraccionado, todo ello en funcin de las caractersticas tcnicas de la empresa
y mediante la negociacin colectiva.

3.1.4.3. - Imposibilidad de disfrute del descanso semanal:

Si excepcionalmente, y por razones tcnicas no pudiera disfrutarse el descanso

semanal, la empresa estara obligada a abonar al trabajador, adems de los salarios
correspondientes a la semana (incluida la retribucin correspondiente al descanso semanal),
el importe de las horas trabajadas en dicho perodo incrementadas como mnimo en un 75
por 100, salvo descanso compensatorio.

3.1.5. - Las fiestas laborales:

Se asimilan al descanso semanal en cuanto obligatoriedad y retribucin.

Tendrn carcter retributivo y no recuperable, no podrn exceder de catorce al
ao, de las cuales dos sern locales.
En cualquier caso, se respetarn como fiestas de mbito nacional las de
Natividad del seor; Ao nuevo; primero de Mayo como fiesta del trabajo; 12 de Octubre
como fiesta nacional de Espaa; 6 de Diciembre como da de la Constitucin; 15 de Agosto
por la Asuncin de la Virgen; 1 de Noviembre, Todos los Santos; 8 de Diciembre, Inmaculada
Concepcin; Jueves y Viernes Santo; 6 de Enero, Epifana del seor; 19 de Marzo, San Jos
25 de Julio, Santiago Apstol.
El calendario anual de Das festivos se determina anualmente de la siguiente
forma:

El Gobierno seala anualmente nueve fiestas de mbito nacional, teniendo en
cuenta la potestad del mismo para el traslado a los lunes de aquellas fiestas
que tengan lugar entre la semana.

Las Comunidades Autnomas podrn sealar aquellas fiestas que por tradicin
les sean propias.

Las fiestas laborales son de derecho necesario en orden al mnimo y determinacin de

aquellas establecidas en la forma anterior, de tal manera que el convenio colectivo no puede
alterar el calendario oficial ni sustituir a la Comunidad Autnoma.

3.1.6. - Vacaciones anuales:

3.1.6.1. - Nmero mnimo de vacaciones anuales:

Todo trabajador tiene derecho, cada ao, a un perodo de vacaciones

retribuidas de 30 das naturales como mnimo.
Estos das de vacacin son naturales, salvo mejora al respecto, que trate de

20
descontar los festivos.
En principio el perodo de vacaciones subsume los das festivos y domingos
que en el perodo se comprenden, de tal manera que las vacaciones no se incrementan con
otros tantos das laborales (hasta alcanzar los 30) como festivos haya.
El perodo de vacaciones anuales retribuidas, no sustituible por compensacin
econmica, ser el pactado en convenio colectivo o contrato individual; pero en ningn caso
ser inferior a dichos 30 das naturales.

3.1.6.2. - Perodo de disfrute:

Se fijar de comn acuerdo entre el empresario y el trabajador, quienes

podrn convenir la divisin en dos del perodo total.

A falta de acuerdo, se estar a lo dispuesto en los convenios colectivos sobre planificacin

anual de las vacaciones, respetndose en cualquier caso los criterios siguientes:

El empresario podr excluir como perodo vacacional aquel que coincida con la
mayor actividad productiva estacional de la empresa, previa consulta con los
representantes de los trabajadores.

Por acuerdo entre el empresario y los representantes legales de los
trabajadores, se podrn fijar los perodos de vacaciones de todo el personal,
ya sea en turnos organizados sucesivamente, ya sea con la suspensin total de
actividades laborales, sin ms excepciones que las tareas de conservacin,
reparacin y similares.

Cuando exista un rgimen de turno de vacaciones, los trabajadores con
responsabilidades familiares tienen preferencia a que las suyas coincidan con
los perodos de vacaciones escolares.

Si existiese desacuerdo entre las partes, la jurisdiccin competente fijar la
fecha que para el disfrute corresponda y su decisin ser irrecurrible. El
procedimiento es sumario y preferente.

3.1.6.3. - Cmputos:

En cuanto al cmputo del ao para adquirir derecho a las vacaciones

retribuidas, se seala que toda persona cuyo perodo de servicios en cualquier ao sea
inferior al requerido para tener derecho al total de vacaciones prescrito, tendr derecho
respecto de ese ao, a vacaciones pagadas proporcionales a la duracin de sus servicios en
dicho ao.
Los convenios colectivos suelen precisar que los perodos de incapacidad
laboral transitoria, las licencias o permisos retribudos, los perodos de baja por maternidad
y/o accidente laboral han de ser considerados como das efectivamente trabajados para los
efectos del cmputo de das necesarios para tener derecho a vacaciones.
En casos excepcionales de larga duracin de la incapacidad laboral transitoria
en el ao o aos anteriores al momento de solicitar las vacaciones, los Tribunales pueden no
reconocer total ni parcialmente el derecho a tal descanso.

3.1.6.4. - Otras garantas del derecho a vacaciones:

" \l 3

La prohibicin de acumular el perodo vacacional de un ao con los perodos
sucesivos, salvo en trabajos prestados en lugares alejados del lugar en que se
han de disfrutar las vacaciones; cada ao caduca irremisiblemente el derecho
a las que no se hayan disfrutado.

La prohibicin de reducir el perodo de vacaciones por sancin.

21

La prohibicin de realizar trabajos durante las vacaciones, salvo en los casos
de pluriempleo anterior.

La prohibicin de compensacin en metlico (monetizacin o venta del
descanso) del tiempo de descanso.

La prohibicin de descontar del perodo vacacional cualquier permiso
extraordinario durante el ao.

3.2. - JORNADA DE TRABAJO EN EUROPA: 28

La Confederacin Patronal Alemana (BDA) ha elaborado un estudio

comparativo sobre la jornada de trabajo en Europa, USA y Japn durante el perodo
Noviembre 95/ 96.
Una de las conclusiones ms relevantes del mismo es que cada vez adquiere
una mayor importancia la introduccin de mecanismos de flexibilidad en la determinacin de
la jornada de trabajo, por lo que el debate sobre su duracin o reduccin se est
desplazando hacia la flexibilidad de la misma.
En determinados pases, como Austria, Suecia, Finlandia y Pases Bajos, la
nueva legislacin sobre la materia (o la que se halla en fase de proyecto) prev mecanismos
de flexibilidad de la jornada.
Otros pases, como Francia o Alemania, estn introduciendo en la jornada de
trabajo el elemento de la flexibilidad y de las garantas de empleo.
A continuacin adjuntamos un cuadro comparativo sobre la jornada de trabajo
en los pases analizados, para el sector de la industria a Noviembre de 1996:

Duracin Vacaciones Das festivos. Duracin

semanal de la anuales anual de la
jornada de (media) + jornada de
trabajo Tiempo libre trabajo
(media). compensado. pactada.
HORAS DAS DAS HORAS
Alemania 35,8 30 11,4 1579

Dinamarca 37 25 11 1672

Noruega 37,5 21 9 1740

Blgica 37,75 20 11 1744

Austria 38,4 26,5 10,5 1728

Pases Bajos 38,5 24,5 6,5 7,3 1722

Reino Unido 38,8 25 8 1777

Francia 39 25 10 1771

Irlanda 39 20 1 9 1810

Espaa 40 22 2,5 14 1788

Finlandia 40 25 12,5 9 1724

Grecia 40 22 9 1848

Italia 40 27 8 8 1752

Luxemburgo 40 28 10 1792

Suecia 40 25 11 1808

USA 40 12 11 1912

28 Apuntes laboral N 4 Coleccin Internet., pginas 1 y 2.

22
Suiza 40,5 24,2 9 1853

Portugal 41,5 22 14 1876

Japn - - - 1967

3.3. - JORNADA DE TRABAJO EN PER:

29

3.3.1. - Jornada ordinaria:

3.3.1.1. - Duracin:

La jornada ordinaria de trabajo para varones y mujeres mayores de edad es de

8 horas diarias o 48 horas semanales como mximo.
Se puede establecer por ley, convenio o decisin unilateral del empleador una
jornada menor a las mximas ordinarias.

3.3.1.2. -Facultades del empleador:

Establecer la jornada ordinaria de trabajo, diaria o semanal.

Establecer compensatorias de trabajo de tal forma que en algunos das la
jornada ordinaria sea mayor y en otros menor de 8 horas, sin que en ningn
caso la jornada ordinaria exceda en promedio de 48 horas por semana.

Reducir o ampliar el nmero de das de la jornada semanal de trabajo,
encontrndose las horas prorrateadas como parte de la jornada ordinaria de
trabajo, en cuyo caso sta no podr exceder en promedio de 48 horas
semanales.

Establecer turnos de trabajo fijos o rotativos, los que pueden variar con el
tiempo segn las necesidades del centro de trabajo.

En los centros de trabajo en que rijan jornadas menores a 8 horas diarias y 48
horas a la semana, el empleador podr extenderlas unilateralmente hasta
dichos lmites, incrementando la remuneracin en funcin al tiempo adicional.

3.3.1.3. - Trabajadores excludos de la norma con relacin a la jornada mxima:

No se encuentran comprendidos en la jornada mxima los trabajadores de

direccin, los que no se encuentren sujetos a fiscalizacin inmediata y los que prestan
servicios intermitentes de espera, vigilancia o custodia.
3.3.2. - Sobretiempo u horas extras:

3.3.2.1. - Concepto:

Es el tiempo trabajado que exceda a la jornada diaria semanal.

El trabajo en sobretiempo es voluntario, tanto en su otorgamiento como en su
prestacin.

29 Programa de difusin laboral (PRODLAB) base de datos legal en materia laboral Per.

23
 Nadie puede ser obligado a trabajar horas extras, salvo en los casos
justificados en que la labor resulte indispensable como consecuencia de un hecho fortuito o
fuerza mayor que ponga en peligro inminente a las personas o los bienes del centro de
trabajo o la continuidad de la actividad productiva.

3.3.2.2. - Oportunidad:

Este puede ocurrir antes de la hora de ingreso o despus de la hora de salida

establecidas.

3.3.2.3. - Compensacin:

El empleador y el trabajador podrn acordar compensar el trabajo prestado en

sobretiempo con el otorgamiento de perodos equivalentes de descanso.

3.3.3. - Jornadas atpicas:

En los centros de trabajo en los que existan regmenes alternativos,

acumulativos o atpicos de jornada de trabajo y descanso, en razn de la naturaleza especial
de las actividades de la empresa, el promedio de horas trabajadas en el perodo
correspondiente, no puede superar los mximos de 8 horas diarias y 48 horas semanales.

3.3.4. - Trabajo de los adolescentes:

El trabajo de los adolescentes entre los doce y catorce aos, el sobretiempo

no exceder de 4 horas diarias ni de 24 horas semanales.
En el caso de los adolescentes entre quince y diecisiete aos, el sobretiempo
no exceder de 6 horas diarias ni de 36 horas semanales.

3.3.5. - Descanso dentro de la jornada:

En caso de trabajo en horario corrido, salvo convenio en contrario, el

trabajador tiene derecho a tomar sus alimentos de acuerdo a lo que establezca el empleador
en cada centro de trabajo.
El tiempo dedicado al refrigerio no forma parte de la jornada ni del horario de trabajo.

3.3.6. - Descanso semanal:

3.3.6.1. - Proteccin del derecho:

El trabajador tiene derecho, como mnimo, a 24 horas consecutivas de

descanso en cada semana, el que se otorgar preferentemente en da domingo.
La remuneracin por el da de descanso semanal obligatorio, ser equivalente
al de una jornada ordinaria y se abonar en forma directamente proporcional al nmero de
das efectivamente trabajados.

3.3.6.2. - Forma de pago por trabajo en da de descanso:

" \l 3
Los trabajadores que laboren en su da de descanso sin sustituirlo por otro da en la misma
semana, tendrn derecho al pago de la retribucin correspondiente a la labor efectuada ms
una sobretasa del 100 %.

3.3.7. - Descanso en das feriados:

3.3.7.1. - Proteccin del derecho:

24
 Los trabajadores tienen derecho a descanso remunerado en los das feriados
establecidos por la Ley.

3.3.7.2. - Das feriados:

Ao Nuevo (1 de Enero); Jueves y Viernes Santo (movibles); Da del Trabajo (1

de Mayo); San Pedro y San Pablo (29 de Junio); Fiestas Patrias (28 y 29 de Julio); Santa Rosa
de Lima (30 de Agosto); Combate de Angamos (8 de Octubre); Todos los Santos (1 de
Noviembre); Inmaculada Concepcin (8 de Diciembre); Navidad del Seor (25 de Diciembre).

3.3.7.3. - Celebracin :

Los feriados se celebrarn en la fecha respectiva. Cualquier otro feriado no

laborable de mbito no nacional o gremial, se har efectivo el da lunes inmediato posterior a
la fecha, an cuando corresponda con el descanso del trabajador.

3.3.7.4. - Remuneracin:

Los trabajadores tienen derecho a percibir por el da feriado no laborable la

remuneracin ordinaria correspondiente a un da de trabajo, el cual se abonar en forma
directamente proporcional al nmero de das efectivamente trabajados, salvo el Da del
Trabajo, que se percibir sin condicin alguna.

3.3.7.5. - Forma de pago por trabajo en das feriados:

El trabajo efectuado en los das feriados no laborables sin descanso sustitutorio dar lugar al
pago de la retribucin correspondiente por la labor efectuada, con una sobretasa del 100 %.

3.3.8. - Vacaciones anuales:

3.3.8.1. - Proteccin del derecho:

El trabajador tiene derecho a 30 das calendario de descanso vacacional por

cada ao completo de servicios, cuando labore una jornada ordinaria mnima de 4 horas y
siempre que haya cumplido dentro del ao de servicios el rcord correspondiente.

3.3.8.2. - Rcord vacacional:

Para los trabajadores cuya jornada ordinaria es de 6 das a la semana, el haber realizado labor efectiva por lo menos
260 das en dicho perodo.

Para los trabajadores cuya jornada ordinaria es de 5 das a la semana, el haber
realizado labor efectiva por lo menos 210 das en dicho perodo.

Para los trabajadores cuyo plan de trabajo se desarrolle en slo cuatro das a la
semana o sufra paralizaciones temporales autorizadas por la Autoridad
Administrativa del Trabajo, tendrn derecho al goce vacacional, siempre que
sus faltas injustificadas no excedan de diez en dicho perodo.

3.3.8.3. - Remuneracin vacacional:

Es equivalente a la que el trabajador hubiera percibido habitualmente en caso

de continuar laborando.
Se considera remuneracin a este efecto, la computable para la compensacin
por tiempo de servicios, aplicndose analgicamente los criterios establecidos para la

25
misma.

3.3.8.4. - Vacaciones no gozadas:

Los trabajadores en caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del ao siguiente a aqul en
el que adquieren el derecho, percibirn:Una remuneracin por el trabajo realizado.

Una remuneracin por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y

Una indemnizacin equivalente a una remuneracin por no haber disfrutado
del descanso.

Esta indemnizacin no est sujeta a pago o retencin de ninguna aportacin, contribucin o

tributo. El monto de las remuneraciones indicadas ser el que se encuentre percibiendo el
trabajador en la oportunidad en que se efecte 3.3.8.5. - Vacaciones truncas:

Para que proceda el abono de rcord trunco vacacional el trabajador debe

acreditar un mes de servicios a su empleador.
El rcord trunco ser compensado a razn de tantos dozavos y treintavos de la
remuneracin como meses y das computables hubiere laborado, respectivamente.

3.4. - JORNADA DE TRABAJO EN MXICO:

" \l 3

La ley federal del Trabajo de Mxico en su artculo 25 seala lo siguiente:

El
escrito en que consten las condiciones de trabajo deber contener entre otros N 5: la
duracin de la jornada.

3.4.1. - Jornada de trabajo:

3.4.1.1. - Concepto:

Es el tiempo durante el cual el trabajador est a disposicin del patrn para

prestar su trabajo.

3.4.1.2. - Duracin:

El trabajador y el patrn fijarn la duracin de la jornada de trabajo sin que

pueda exceder los mximos legales.
Debemos distinguir:

Jornada diurna: Es la comprendida entre las seis y las veinte horas.

Jornada nocturna: Es la comprendida entre las veinte y las seis horas.

Jornada mixta: La que comprende perodos de tiempo de las jornadas diurna y
nocturna, siempre que el perodo nocturno sea menor de tres horas y media,
pues si comprende tres y media o ms, se reputar jornada nocturna.

La duracin mxima de la jornada ser de 8 horas la diurna, 7 horas la

nocturna y 7 y media horas la mixta.

3.4.1.3. - Aumentos de la jornada de trabajo:

En los casos de siniestro o riesgo inminente en que peligre la vida del

trabajador, de sus compaeros o del patrn, o la existencia misma de la empresa, la jornada

26
de trabajo podr prolongarse por el tiempo estrictamente indispensable para evitar esos
males.
Podr tambin prolongarse la jornada de trabajo por circunstancias
extraordinarias, sin exceder nunca de tres horas diarias ni de tres veces en una semana.

3.4.1.4. - Jornada extraordinaria:

La jornada extraordinaria de trabajo no podr exceder nunca de tres horas

diarias ni de tres veces a la semana.

3.4.2. - Descansos:

3.4.2.1. - Descansos dentro de la jornada:

Durante la jornada continua de trabajo se conceder al trabajador un descanso

de media hora, por lo menos.
Cuando el trabajador no pueda salir del lugar donde presta sus servicios
durante las horas de reposo o de comidas, el tiempo correspondiente le ser computado
como tiempo efectivo de la jornada de trabajo.
3.4.2.2. - Descanso semanal:

Por cada seis das de trabajo disfrutar el trabajador de un da de descanso,

por lo menos, con goce de salario ntegro.
En los trabajos que requieran una labor continua, los trabajadores y el patrn
fijarn de comn acuerdo los das en que los trabajadores deban disfrutar del descanso
semanal.

3.4.2.3. - Descaso obligatorio:

Son das de descanso obligatorio:

El 1 de Enero.

El 5 de Febrero.

El 21 de Marzo.

El 1 de Mayo.

El 16 de Septiembre.

El 20 de Noviembre.

El 1 de Diciembre de cada seis aos, cuando corresponda a la transmisin del
poder ejecutivo federal.

El 25 de Diciembre, y

El que determinen las leyes federales y locales, electorales, en el caso de
elecciones ordinarias, para efectuar la jornada electoral.

En todos los casos anteriores, los trabajadores y patrones determinarn el

27
numero de trabajadores que deban prestar servicios, si no se llega a un convenio, resolver
la junta de conciliacin permanente o en su defecto la de conciliacin y arbitraje.

3.4.2.4. - Vacaciones:

Los trabajadores que tengan ms de una ao de servicios disfrutarn de un

perodo anual de vacaciones pagadas, que en ningn caso podr ser inferior a seis das
laborales, hasta llegar a doce, por cada ao subsecuente de servicios.
Despus del cuarto ao, el perodo de vacaciones aumentar en dos das por
cada cinco de servicios.
Los trabajadores que presten servicios discontinuos y los de temporada
tendrn derecho a un perodo anual de vacaciones, en proporcin al nmero de das de
trabajos en el ao.
Los trabajadores debern disfrutar en forma continua de seis das de
vacaciones, por lo menos.
Las vacaciones no podrn compensarse con una remuneracin. Si la relacin
de trabajo termina antes de que se cumpla el ao de servicios, el trabajador tendr derecho
a una remuneracin proporcionada al tiempo de servicios prestados.
Las vacaciones debern concederse a los trabajadores dentro de los seis
meses siguientes al cumplimiento del ao de servicios. Los patrones entregarn anualmente
a sus trabajadores una constancia que contenga su antigedad y de acuerdo con ella el
perodo de vacaciones que les corresponda y la fecha en que debern disfrutarlo.

4. - CONVENIOS Y RECOMENDACIONES INTERNACIONA-LES RESPECTO DE LA

JORNADA DE TRABAJO: / /
303132

" \l 2
4.1. - ASPECTOS LABORALES DEL DERECHO INTERNACIONAL DEL TRABAJO:
" \l 3

4.1.1. - Derecho Internacional del Trabajo:

Constituye una parte del Derecho Internacional Pblico por cuanto implica la vigencia de un
sistema jurdico aceptado por la comunidad internacional.
Es el conjunto de normas y principios propios del Derecho Internacional del
Trabajo, emanados de fuente internacional.
Estas normas y principios pueden o no obligar a los respectivos Estados
segn sea la aprobacin o desaprobacin de los mismos por la autoridad interna competente
del respectivo pas.

4.1.2. - Fuentes del Derecho Internacional del Trabajo:

La fuente por excelencia son los acuerdos de la Organizacin Internacional del

Trabajo.
Las fuentes del Derecho Internacional del Trabajo que dicen relacin con la
jornada de trabajo son:

A) Normas de las Naciones Unidas:

Representan preceptos de carcter personal, contenidos en los instrumentos

emanados de las Naciones Unidas. Dichos instrumentos son:

30 E. Jury; La jornada de trabajo., pginas 179 y siguientes.

31 Convenios y Recomendaciones Internacionales adoptados por la OIT.
32 M. Montt; Principios del Derecho Internacional del Trabajo., pginas 150 y siguientes.

28

La Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948).

El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (1966).

Ambos instrumentos consagran la limitacin de la jornada de trabajo, proteccin a la

maternidad y proteccin al trabajo de menores en sus artculos 7, 23, 24, 25 y artculos 2, 6,
7, 8, 9, 10,16, 19, y 21 respectivamente.

B) Normas adoptadas por Organizaciones Internacionales Regionales:

Dentro de stas destaca la labor de la Organizacin de los Estados Americanos

(OEA).

Los principales instrumentos emanados de ella respecto de la jornada de trabajo son:

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (1948):

Consagra el derecho al descanso y el derecho de proteccin a la maternidad y

a la infancia.

Carta Internacional de Garantas Sociales (1948):
Constituye un verdadero Cdigo del Trabajo Tipo para los Estados
Americanos y consigna lo siguiente:

El trabajo no debe considerarse como un artculo de comercio.

El trabajo es una funcin social y debe ser protegida por el Estado.

Los derechos reconocidos a los trabajadores son irrenunciables.

Debe establecerse la jornada de trabajo de 8 horas, y la mxima de 9 para las
faenas agrcolas.

Todo trabajador tiene derecho a un descanso semanal remunerado.

Debe ser protegido el trabajo de las mujeres y de los menores.

La mujer trabajadora tiene derecho a proteccin por maternidad.

C) Tratados bilaterales:

Su objetivo es regular la admisin y condiciones de empleo entre los pases

contratantes.

D) Normas emanadas de la OIT:

29
 Constituye un organismo especializado dentro del sistema de las Naciones
Unidas.
Sus objetivos fundamentales son la promocin, a travs de medidas
especficas, del mejoramiento de las condiciones de trabajo en el mbito mundial.
Ningn organismo internacional ha logrado estructurarse de manera tan
eficaz para vincular a su accin no slo a los Estados soberanos, sino que tambin a su
pueblo y a su gente.

Cuatro son los tipos de normas emanados de la OIT:

- Las normas de fondo contenidas en la Constitucin de la Organizacin.

- Los Convenios Internacionales del Trabajo.

- Las Recomendaciones.

- Las resoluciones y conclusiones de reuniones especiales.

Respecto del tema que nos interesa, cabe destacar los Convenios y
Recomendaciones:

* Convenios Internacionales del Trabajo:

Constituyen por excelencia los instrumentos internacionales de ndole laboral.

Las caractersticas esenciales de estos son:

a) Emanan de un organismo internacional y no de un acuerdo bilateral entre Estados.

b) A su adopcin por la Conferencia Internacional del Trabajo no concurren slo los

gobiernos, sino tambin los representantes de los empleadores y de los trabajadores de los
sectores nacionales, lo que confiere especial fuerza y viabilidad al contenido del instrumento.

c) El hecho de constituir normas que an en el evento de su ausencia de ratificacin por los

Estados, dan origen a ciertas obligaciones por parte de stos, como son las de someter su
texto a las autoridades competentes y de mantener informada a la Organizacin sobre el
estado de la legislacin positiva interna en relacin a la materia del Convenio.

* Las Recomendaciones:

Estas normas internacionales tienden a orientar y a proponer determinadas

medidas internas en materia de poltica social.

4.2. - CONTENIDO DE LAS NORMAS INTERNACIONALES DEL TRABAJO RESPECTO

DE LA JORNADA DE TRABAJO:
" \l 5

4.2.1. - DURACIN DEL TRABAJO :

La tendencia a la reduccin de la jornada de trabajo comenz en Europa a

partir de principios del siglo XIX.
Su importancia constituy uno de los objetivos de la OIT, el prembulo de su
Constitucin seala que la fijacin de la duracin mxima de la jornada y de la semana de
trabajo son una de las condiciones llamadas a ser mejoradas por dicha organizacin.
El Tratado de Versalles de 1919 se refiere a este tpico como una
manifestacin del anhelo de justicia expresando: El beneficio fsico, moral e intelectual de
los trabajadores asalariados es de esencial importancia desde el punto de vista
internacional.
Esta materia ha dado lugar a controversias y a complejos problemas de
aplicacin de los correspondientes instrumentos internacionales acordados al respecto.
Entre estos, por las tendencias que acusan, revisten especial inters:

4.2.1.1. - CONVENIO N 1 PARA LIMITAR LAS HORAS DE TRABAJO EN LOS

ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES A 8 HORAS DIARIAS Y 48 HORAS SEMANALES

30
(1919):

Emana de la primera reunin de la OIT, celebrada en Washington el 29 de

Octubre de 1919, adoptado por la OIT el 28 de Noviembre de 1919, entra en vigor el 13 de
Junio de 1921.
Ratificado por Argentina, Blgica, Italia, Francia, Espaa y Venezuela, entre
otros.
Ratificado por Chile el 15 de Septiembre de 1925.

A) mbito de aplicacin:

Se aplica a todos los establecimientos industriales (minas, canteras e

industrias extractivas de cualquier clase), industrias manufactureras, de la construccin y del
transporte de personas o mercancas.

B) Se exceptan del mbito de aplicacin:

* Aquellas empresas industriales en que slo estn empleados los miembros de una misma
familia.
* Las personas que ocupen un puesto de direccin, inspeccin o confianza.

C) Atenuacin a la regla:

* Cuando en virtud de una ley, de la costumbre o de convenios entre las organizaciones

patronales y obreras (a falta de dichas organizaciones, entre los representantes de los
patronos y de los obreros) la duracin del trabajo de uno o varios das de la semana sea
inferior a 8 horas; una disposicin de la autoridad competente, o un convenio entre las
organizaciones o representantes supradichos, podr autorizar que se sobrepase el lmite de 8
horas en los restantes das de la semana. El exceso de tiempo previsto en el presente
apartado nunca podr exceder de una hora a lo ms.

* Cuando se efecten trabajos en equipo, la duracin del trabajo podr sobrepasar de 8

horas al da, y de 48 horas por semana, siempre que el promedio de horas de trabajo,
calculado para un perodo de 3 semanas, o un perodo ms corto, no exceda de 8 horas
diarias ni de 48 por semana.

* En casos excepcionales, cuando se reconozcan inaplicables los lmites normales de trabajo,

previa comunicacin y decisin del gobierno, podr establecerse un perodo de tiempo ms
largo en virtud de un Convenio entre las organizaciones patronales y las organizaciones
obreras.

Sin perjuicio de lo anterior, la duracin media del trabajo, calculada para el nmero de
semanas determinado en dichos Convenios, no podr en ningn caso exceder de 48 por
semana.

D) Derogaciones:

* En caso de accidente o grave peligro de accidente, cuando deban efectuarse trabajos

urgentes en las mquinas o en las instalaciones, o en caso de fuerza mayor; pero solamente
en lo indispensable para evitar una grave perturbacin en el funcionamiento normal de la
empresa.

* En los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza misma del
trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de
trabajo no exceda de 56 por semana.

* La autoridad pblica determinar, por medio de reglamentos de industrias o profesiones:

- Las excepciones permanentes que puedan admitirse para los trabajos

preparatorios o complementarios que deben ejecutarse necesariamente fuera del lmite

31
asignado al trabajo general del establecimiento, o para ciertas clases de personas cuyo
trabajo sea especialmente intermitente.

* Excepciones temporales que puedan admitirse para permitir que las empresas hagan
frente a aumentos extraordinarios de trabajo.

Dichos reglamentos debern dictarse previa consulta a las organizaciones interesadas de

empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, y debern determinar
el nmero mximo de horas extraordinarias que puedan ser autorizadas en cada caso. La
tasa de salario de dichas horas extraordinarias ser aumentada, por lo menos, en un 25 %
con relacin al salario normal.

E) Suspensin del convenio:

El Convenio admite la facultad para suspender la aplicacin de sus

disposiciones en caso de guerra o de acontecimientos que pongan en peligro la seguridad
nacional.

4.2.1.2. - ACUERDO DE LONDRES DE 1926:

Seala que queda entendido que la duracin del trabajo, u horas de trabajo,
constituye el tiempo durante el cual el personal est a disposicin del empleador y no
comprende los perodos de descanso.
Precis el alcance de la expresin trabajo especialmente intermitente
utilizado por el Convenio N 1 sealando: No se aplica sino a ocupaciones tales como las de
portero, guardia, bombero y otros trabajos que no ataen a la produccin propiamente dicha
y que, por su naturaleza, estn interrumpidos por largos perodos de inactividad fsica ni
prestar atencin permanente, y no tengan que permanecer en su puesto, sino para atender
a posibles llamadas.
Finalmente establece que las horas suplementarias deben pagarse con el
salario normal y no con un aumento.

4.2.1.3. - RECOMENDACIN N 8 SOBRE LA LIMITACIN DE LAS HORAS DE TRABAJO

EN LA NAVEGACIN INTERIOR:
" \l 2
Convocada en Gnova por el Consejo de Administracin de la Oficina
Internacional del Trabajo el 15 de Junio de 1920.
Tiene por objeto limitar a 8 horas diarias y 48 semanales el nmero de horas
de trabajo en todas las empresas industriales, y especialmente en las empresas de
transporte martimo.
Cada miembro de la OIT debe establecer, si no lo hubiere hecho ya, una
legislacin que limite la jornada de trabajo de conformidad con la citada Recomendacin;
pero considerando las condiciones especiales que puedan estimarse necesarias, dadas las
condiciones excepcionales, climatolgicas o industriales, inherentes a la navegacin interior
de cada pas.

4.2.1.4. - CONVENIO N 30, RELATIVO A LA REGLAMENTACIN DE LAS HORAS DE

TRABAJO EN EL COMERCIO Y LAS OFICINAS:

Adoptado por la OIT el 28 de Junio de 1930, entr en vigor el 29 de Agosto de

1933.
Ratificado por Argentina, Bolivia, Colombia, Guatemala, Luxemburgo, Mxico,
Noruega, Panam, y Espaa, entre otros.
Ratificado por Chile el 18 de Octubre de 1935.

A) Aplicacin:

Se aplica al personal de los establecimientos pblicos o privados; ya sean

comerciales, oficinas de correos, telgrafos y telfonos, y al personal de oficina en general.

32
B) Excepciones a su aplicacin:

* No se aplica al personal de los establecimientos dedicados al tratamiento u hospitalizacin

de enfermos, lisiados, indigentes o alienados.

* Personal de hoteles, restaurantes, pensiones, crculos, cafs y otros establecimientos

anlogos.
* Teatros y otros lugares pblicos de diversin.

La autoridad competente de cada pas podr exceptuar de la aplicacin del Convenio a los
establecimientos en que estn empleados solamente miembros de la familia del empleador,
oficinas pblicas, personas que desempeen cargos de direccin o de confianza y a viajantes
y representantes, siempre que realicen su trabajo fuera del establecimiento.

C) Reglamentacin:

Las horas de trabajo del personal al que se aplique el presente Convenio no

podr exceder de 48 horas por semana y 8 por da.
Las horas de trabajo por semana podrn ser distribuidas de suerte que el
trabajo de cada da no exceda de 10 horas.

D) Ampliacin de la jornada de trabajo:

Si el trabajo se interrumpe de manera general por fiestas locales, causas

accidentales o de fuerza mayor, podr prolongarse la jornada de trabajo para recuperar las
horas perdidas siempre que:

- se efecten por no ms de 30 das al ao;

- dentro de un plazo razonable;

- que la jornada no se aumente en ms de 1 hora; y

- que dicha jornada de trabajo no exceda de 10 horas

Los reglamentos de la autoridad pblica determinarn las excepciones permanentes y

temporales que puedan concederse.

4.2.1.5. - CONVENIO N 43 SOBRE LAS HORAS DE TRABAJO EN LA FABRICACIN

AUTOMTICA DE VIDRIO PLANO:
" \l 4
Adoptado por la OIT el 26 de Junio de 1934 y entr en vigor el 13 de Enero de
1938.
Ratificado por Blgica, Francia, Mxico, Irlanda y Panam, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) mbito de aplicacin:

Se aplica a las personas que trabajen, por equipos sucesivos, en operaciones

necesariamente continuas en las fbricas de vidrio que produzcan con mquinas
automticas vidrio plano para ventanas o vidrio de caractersticas similares que slo difiera
del primero en espesor y otras dimensiones.
Las personas a las que se les aplica el presente Convenio debern estar
empleadas de acuerdo con un sistema de trabajo que comprenda, por lo menos cuatro
equipos.

B) Reglamentacin:

El nmero de horas de trabajo de dichas personas no podr exceder de un

promedio de 42 horas por semana.
Este promedio se calcular sobre la base de un perodo que no exceda de

33
cuatro semanas.
La duracin de cada turno no podr exceder de 8 horas.
La duracin del descanso entre dos turnos de un mismo equipo no podr ser
inferior a 16 horas; sin embargo, este descanso podr reducirse, si fuere necesario, cuando
se efecte el cambio peridico del horario de los equipos.
Los lmites de las horas de trabajo sealados anteriormente podrn ser
sobrepasados y el perodo de descanso previsto podr ser reducido, pero solamente en lo
indispensable para evitar una grave perturbacin en el funcionamiento normal de la empresa
en caso de accidente o grave peligro de accidente o para compensar la ausencia imprevista
de una o varias personas de un equipo.
Las horas extraordinarias se compensarn en las condiciones que determine la
legislacin nacional o un acuerdo entre las organizaciones interesadas de empleadores y de
trabajadores.

4.2.1.6. - CONVENIO N 46 SOBRE LA LIMITACIN DE LAS HORAS DE TRABAJO EN

LAS MINAS DE CARBN (1935):

Ratificado por Cuba, Mxico y Espaa.

Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) mbito de aplicacin:

Este Convenio se aplica a todas las minas de carbn, es decir, a toda mina de la que se
extraiga hulla o lignitio nicamente, o principalmente hulla o lignitio junto con otros
minerales.

B) Jornada de trabajo:

En las minas subterrneas de hulla, se considerar como horas de trabajo el

tiempo de presencia en la mina, determinado de la siguiente manera:

- En las minas subterrneas, es el perodo transcurrido desde que el trabajador entra en la

jaula para descender hasta que sale de la mina despus de efectuada su ascensin.

- En las minas en las que se entre por una galera, es el perodo transcurrido desde que el
trabajador entra en la galera de acceso, hasta su regreso a la superficie.

C) Reglamentacin:

El tiempo de presencia de cada trabajador en ninguna mina subterrnea de hulla, podr

exceder de 7 horas y 45 minutos al da.
No se deber emplear a los trabajadores los domingos y das de fiesta legal en
trabajos subterrneos de las minas de carbn.
Se considerar cumplida esta disposicin si los trabajadores disponen de un
descanso de 24 horas consecutivas, de las cuales 18, por lo menos, estarn comprendidas
dentro del domingo o da de fiesta legal.
La legislacin nacional podr autorizar excepciones a lo dispuesto a los
trabajadores mayores de dieciocho aos en los trabajos que por su naturaleza, sean
necesariamente continuos, ventilacin, prevencin, topografa y trabajos urgentes relativos a
las mquinas y otras instalaciones, cuando sea imposible ejecutarlos durante la marcha
normal de la explotacin de la mina.
En las minas subterrneas de lignitio, la autoridad competente podr permitir
que las pausas colectivas que impliquen una suspensin de la produccin no se cuenten
como tiempo de presencia en la mina, con la condicin de que dichas pausas no duren en
ningn caso ms de 30 minutos por equipo.
El nmero de horas extraordinarias podr ser elevado, como mximo a 75 por
ao.

34
4.2.1.7. - CONVENIO N 47 RELATIVO A LA REDUCCIN DE HORAS DE TRABAJO
EN 40 A LA SEMANA:
" \l 3
Adoptado por la OIT el 22 de Junio de 1935, entra en vigor el 23 de Junio de
1957.
Ratificado por Australia, Finlandia, Suecia y Ucrania, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.
Seala que todo Miembro de la Organizacin Internacional del Trabajo que
ratifique el presente Convenio se declara en favor:

a) Del principio de la semana de 40 horas, aplicado en forma tal que no implique una
disminucin del nivel de vida de los trabajadores.

b) De la adopcin o del fomento de las medidas que se consideren apropiadas para lograr
esta finalidad.

4.2.1.8. - CONVENIO N 49 RELATIVO A LA REDUCCIN DE LAS HORAS DE TRABAJO

EN LAS FBRICAS DE BOTELLA:

Adoptado por la OIT el 25 de Junio de 1935, entra en vigor el 10 de Junio de

1938.
Ratificado por Bulgaria, Francia, Mxico, Noruega e Irlanda, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.
A) Aplicacin:
Se aplica a las personas que trabajen por equipos sucesivos, en las
operaciones relativas al funcionamiento de los generadores, hornos de fuego continuo,
mquinas automticas y hornos de recoccin, as como en los trabajos accesorios de dicho
funcionamiento, en donde se produzcan botellas de vidrio con mquinas automticas.

B) Reglamentacin:

El numero de horas de trabajo de dichas personas no podr exceder de un

promedio de 42 horas por semana.
Este perodo se calcular sobre la base de un perodo que no exceda de cuatro
semanas.
La duracin de cada turno no podr exceder de 8 horas y la duracin del
descanso entre dos turnos de un mismo equipo no podr ser inferior a 16 horas; sin
embargo, este descanso podr reducirse, si fuere necesario, cuando se efecte el cambio
peridico del horario de los equipos.

C) Atenuacin:

Los lmites respecto de la jornada antes sealados podrn ser sobrepasados y

el perodo de descanso reducido, pero solamente en lo indispensable para evitar una grave
perturbacin en el funcionamiento normal de la empresa:

- En caso de accidente o grave peligro de accidente, cuando deban efectuarse trabajos

urgentes en las mquinas o en las instalaciones o en caso de fuerza mayor.

- Para compensar la ausencia imprevista de una o varias personas de un equipo.

4.2.1.9. - CONVENIO N 51 RELATIVO A LA REDUCCIN DE LAS HORAS DE TRABAJO

EN LAS OBRAS PBLICAS:

Adoptado por la OIT el 23 de Junio de 1936, pero no ha sido ratificado por

ningn pas, razn por la cual no ha entrado en vigor.

A) Aplicacin:

Se aplica a las personas directamente ocupadas en trabajos de construccin o

ingeniera civil costeados o subvencionados por los Gobiernos centrales.
La autoridad competente, previa consulta a las organizaciones interesadas de
empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, podr exceptuar de la

35
aplicacin del presente Convenio:

- A las personas empleadas en empresas en las que solamente estn ocupados los miembros
de la familia del empleador.

- A las personas que ocupen un puesto de direccin y no efecten normalmente ningn

trabajo manual.

B) Reglamentacin:

Las horas de trabajo de estas personas no debern exceder de un promedio de

40 por semana.
En el caso de personas que trabajen por equipos sucesivos, en operaciones
que por su naturaleza misma deban continuarse sin interrupcin alguna, durante el da, la
noche y la semana, las horas de trabajo semanales podrn alcanzar un promedio de 42.
Cuando las horas de trabajo se calculen sobre la base de un promedio, la
autoridad competente, previa consulta a las organizaciones interesadas de empleadores y de
trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, deber fijar el nmero de semanas en el
cual podr basarse el clculo de este promedio y el nmero mximo de horas semanales de
trabajo.

C) Atenuacin:

La autoridad competente podr autorizar, por medio de reglamentos dictados

previa consulta a las organizaciones interesadas de empleadores y de trabajadores, que se
sobrepase el lmite de horas de trabajo fijado anteriormente en el caso:

- De personas empleadas en trabajos preparatorios o complementarios que deban ser

efectuados necesariamente fuera de los lmites sealados para el trabajo general de la
empresa, de una de sus ramas o del equipo; y

- De personas empleadas en ocupaciones que por su naturaleza impliquen largos perodos

de inactividad durante los cuales dichas personas no tengan que prestar una atencin
constante ni desplegar una actividad fsica, o no tengan que permanecer en su puesto sino
para atender a posibles llamadas.

Reglamentariamente se establecer el nmero mximo de horas de trabajo.

La autoridad competente podr autorizar que se sobrepasen hasta un punto
determinado los lmites de las horas de trabajo prescritos anteriormente cuando ello sea
necesario para evitar un entorpecimiento grave en la ejecucin de un trabajo especfico con
motivo de circunstancias excepcionales. El mximo de horas as concedidas no deber dar
lugar a que se emplee a una persona durante ms de 100 horas extraordinarias por ao.

4.2.1.10. - CONVENIO N 61 RELATIVO A LA REDUCCIN DE LAS HORAS DE TRABAJO

EN LA INDUSTRIA TEXTIL:

Adoptado por la OIT el 22 de Junio de 1937. An no se han registrado

ratificaciones.

A) Aplicacin:

Se aplica a las personas empleadas en cualquier empresa o rama de empresa

que se dedique, exclusiva o principalmente, a una o varias operaciones relativas a la
fabricacin de toda clase de hilos, hilados, bramantes, cuerdas, maromas, mallas, fieltros,
tapices, o de toda clase de tejidos o redes fabricados con una o ms de las materias
siguientes: algodn, lana, seda, lino, camo, yute, rayn u otras fibras sintticas y
cualesquiera otras materias textiles de origen vegetal, animal o mineral.

B) Reglamentacin:

Las horas de trabajo de las personas a las que se aplique el presente Convenio
no debern exceder de un promedio de 40 por semana.

36
 En el caso de personas que trabajen, por equipos sucesivos, en operaciones
que por su naturaleza misma deban continuarse sin interrupcin durante el da, la noche y la
semana, las horas de trabajo semanales podrn alcanzar un promedio de 42.
Cuando las horas de trabajo se calculen de acuerdo con un promedio, la
autoridad competente, previa consulta a las organizaciones interesadas de empleadores y de
trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, deber fijar el nmero de semanas en el
cual podr basarse el clculo de este promedio y el nmero mximo de horas semanales de
trabajo.

C) Atenuacin:

* La autoridad competente podr autorizar, por medio de reglamentos dictados previa

consulta a las organizaciones interesadas, que se sobrepase el lmite de horas de trabajo
autorizado hasta un punto determinado por dichos reglamentos en el caso de:

- Personas empleadas en trabajos preparatorios o complementarios que deban ser

efectuados necesariamente fuera de los lmites sealados.

- Personas empleadas en ocupaciones que por su naturaleza impliquen largos perodos de

inactividad durante los cuales dichas personas no tengan que prestar una atencin
constante ni desplegar una actividad fsica, o no tengan que permanecer en su puesto sino
para atender a posibles llamadas.

- Personas empleadas en operaciones relacionadas con el transporte, entrega, carga o

descarga de mercancas.

* Igualmente podrn sobrepasarse los lmites de las horas de trabajo en lo indispensable

para evitar que se produzca un entorpecimiento grave en el funcionamiento normal de la
empresa:

- En caso de accidente o grave peligro de accidente, cuando deban efectuarse trabajos

urgentes en las mquinas o en las instalaciones, o en caso de fuerza mayor.

- Para compensar la ausencia imprevista de una o varias personas de un equipo.

* Cuando sea necesario prolongar el trabajo de determinadas personas para la terminacin

de operaciones de blanqueo, tinte, acabado o de cualquier otra operacin o serie de
operaciones que por razones tcnicas no puedan ser interrumpidas sin dao para los
productos en proceso de fabricacin y que como consecuencia de circunstancias
excepcionales no se hayan podido terminar durante las horas normales de trabajo.

D) Horas extraordinarias:

La autoridad competente, previa consulta a las organizaciones interesadas de

empleadores y de trabajadores, deber determinar el nmero mximo de horas
extraordinarias que podrn efectuarse, pero dicha decisin no entraar el empleo de una
persona durante ms de 60 horas extraordinarias por ao, o durante ms de 4 horas
extraordinarias por semana.
La autoridad competente podr supeditar la concesin de un nmero de horas
extraordinarias a cuantas condiciones estime oportuno con objeto de conseguir su
disminucin progresiva.
La autoridad competente podr permitir que se sobrepasen los lmites de las
horas de trabajo autorizados en las siguientes condiciones:

- Toda hora de trabajo efectuada deber ser considerada como hora extraordinaria y
remunerada con la tasa normal, aumentada por lo menos en un 25 %.

- Ninguna persona podr ser empleada ms de 75 horas extraordinarias por ao.

En aquellos casos en que la legislacin nacional considere el lmite semanal de horas de

trabajo como una limitacin estricta, aplicable a cada semana, la autoridad competente
podr autorizar que se efecten horas extraordinarias adicionales, que no excedan de 100

37
horas por ao.
Al conceder las autorizaciones previstas, la autoridad competente deber
cerciorarse de que no se trabajar habitualmente en horas extraordinarias.

4.2.1.11. - CONVENIO N 63 RELATIVO A LAS ESTADSTICAS DE SALARIOS Y HORAS

DE TRABAJO EN LAS INDUSTRIAS PRINCIPALES MINERAS Y MANUFACTURERAS, EN
LA EDIFICACIN, CONSTRUCCIN Y AGRICULTURA:

Adoptado por la OIT el 20 de Junio de 1938, entra en vigor el 22 de Junio de

1940.
Ratificado por Australia, Canad, Francia, Alemania y Guatemala, entre otros.
Nuestro pas lo ratific el 10 de Mayo de 1957.
Todo miembro de la OIT que ratifique el presente Convenio se obliga a
compilar, publicar y comunicar a dicha Organizacin:

- Estadsticas de salario y horas de trabajo.

- Estadsticas de ganancias medias y de horas de trabajo concernientes a los obreros de las

industrias manufactureras y mineras.

- Estadsticas de tasas de salarios por tiempo y de horas de trabajo normales en las

industrias minera y manufacturera.

- Estadsticas de salarios y horas de trabajo en la agricultura.

4.2.1.12. - CONVENIO N 109 RELATIVO A SALARIOS, HORAS DE TRABAJO A BORDO

Y DOTACIN:

Adoptado por la OIT el 14 de Mayo de 1958.

A) Aplicacin:

Se aplica este Convenio a todo buque de propiedad pblica o privada:

- De propulsin mecnica,

- Matriculado en un territorio en el que se halle en vigor el presente Convenio,

- Dedicado con fines comerciales al transporte de mercancas o de pasajeros y

- Dedicado a la navegacin martima.

No se aplica este Convenio a:

- Los buques cuyo tonelaje bruto de registro sea inferior a 500 toneladas.

- Los barcos de madera de construccin primitiva.

- Los barcos dedicados a la pesca o a operaciones directamente relacionadas con esta

actividad.

- Los buques dedicados a la navegacin en estuarios.

Respecto de las horas de trabajo a bordo de un buque este Convenio no se aplica a:

38
- el primer oficial ni al jefe de mquinas.

- el sobrecargo.

- cualquier otro oficial a cargo del servicio.

- toda persona empleada en trabajos de oficina o perteneciente al personal de fonda que:

* sirva en un grado superior definido por un contrato colectivo celebrado entre las
organizaciones interesadas de armadores y de gente de mar.

* trabaje principalmente por su propia cuenta.

* sea remunerada slo con una comisin o principalmente con una participacin en las
utilidades o ganancias.

B) Reglamentacin:

1. - Respecto de los oficiales y miembros del personal subalterno empleados en los servicios
de cubierta, mquinas y de radiotelegrafa a bordo de buques de cabotaje internacional, las
horas de trabajo no debern exceder:

- Mientras el buque se encuentre en el mar, de 24 horas por cada perodo de dos das
consecutivos.

- Mientras el buque est en puerto, en el da de descanso semanal, del tiempo necesario

para la ejecucin de los trabajos corrientes o de limpieza, con un lmite mximo de 2 horas.

En los dems das, de 8 horas, a menos que un contrato colectivo disponga una duracin
inferior.

- De 112 horas por cada perodo de dos semanas consecutivas.

Las horas de trabajo efectuadas en exceso de los lmites prescritos se debern considerar
horas extraordinarias.
Si el nmero total de horas de trabajo efectuadas en un perodo de dos
semanas consecutivas, excluidas las horas que se consideren extraordinarias, excede de
112, el oficial o el miembro del personal subalterno interesado tendr derecho a una
compensacin.

2. - Para los oficiales y miembros del personal subalterno empleados en servicio de cubierta,
de mquinas y de radiotelegrafa a bordo de buques dedicados a la navegacin de altura, las
horas normales de trabajo:

- No debern exceder de 8 horas por da mientras el buque se encuentre en el mar y en los

das de arribada y zarpa.

- Mientras el buque est en puerto, en el da de descanso semanal no debern exceder del

tiempo necesario para la ejecucin de los trabajos corrientes o de limpieza, con un lmite
mximo de 2 horas.

En los dems das, no debern exceder de 8 horas, a menos que un contrato colectivo
disponga una duracin inferior.
Las horas de trabajo efectuadas en exceso de los lmites diarios prescritos se
debern considerar horas extraordinarias.
Si el nmero total de horas de trabajo efectuadas en un perodo de una
semana, excluidas las horas que se consideren extraordinarias, excede de 48, el oficial o el
miembro del personal subalterno interesado tendrn derecho a una compensacin.

3. - Respecto del personal de fonda de un buque de pasajeros debemos distinguir:

- Si se encuentra en el mar las horas normales de trabajo no debern exceder de 10 horas

en el curso de un perodo de 14.

39
- Si se encuentra en el puerto debemos distinguir:

* Mientras los pasajeros estn a bordo, las horas normales de trabajo no debern exceder de
10 en el curso de un perodo de 14 horas.

* Cuando los pasajeros no estn a bordo: el da anterior al de descanso semanal, de 5 horas

y el da de descanso semanal, de 5 horas cuando se trate de personas empleadas en la
cocina o comedores.

Tratndose de otras personas, del tiempo necesario para realizar los trabajos corrientes o de
limpieza, con un lmite mximo de 2 horas.

4. - En el caso de un buque que no sea de pasajeros debemos distinguir:

- Si se encuentre en el mar, las horas normales de trabajo no debern exceder de 9 horas

en el curso de un perodo de 13.

- Si se encuentra en el puerto, el da de descanso semanal y el anterior a aquel no debern

exceder de 5 y 6 horas respectivamente.

El recurso continuo al trabajo en horas extraordinarias ser evitado siempre que sea posible.
El tiempo empleado en los siguientes trabajos no se incluir en las horas
normales de trabajo ni se considerar como horas extraordinarias de trabajo:

* Los trabajos que el capitn estime necesarios y urgentes para la seguridad del buque, de
la carga o de personas a bordo.

* Los trabajos exigidos por el capitn para socorrer a otros buques o a otras personas en
peligro.

* Pasar lista, simulacros de incendio, de salvamento y ejercicios similares a aquellos que

estn determinados por la Convencin Internacional Sobre la Seguridad de la Vida Humana
en el Mar.

* Trabajo extraordinario exigido por las formalidades aduaneras, la cuarentena u otras

formalidades de carcter sanitario.

* Trabajos normales e indispensables que deban realizar los oficiales para determinar la
situacin del buque y para hacer observaciones meteorolgicas.

* El tiempo extraordinario exigido por el relevo normal de las guardias.

4.2.1.13. - CONVENIO N 110 SOBRE LAS CONDICIONES DE EMPLEO DE LOS

TRABAJADORES DE LAS PLANTACIONES:

Adoptado por la OIT el 24 de Junio de 1958.

Ratificado por Brasil, Cuba, Mxico, Panam y Filipinas, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Esta Recomendacin se aplica a todos los trabajadores de empresas agrcolas

situadas en una zona tropical, que ocupen con regularidad a trabajadores asalariados y que
principalmente se dedique al cultivo o produccin para fines comerciales de: caf, t, caa
de azcar, caucho, pltanos, cacao, coco, man, algodn, tabaco, fibras, frutas ctricas,
aceite de palma, quina y pia.
No es aplicable a las empresas familiares o pequeas empresas que produzcan
para el mercado local y que no empleen regularmente trabajadores asalariados.

40
B) Reglamentacin:

La duracin del trabajo de toda persona empleada en una plantacin no debe

exceder de 8 horas por da y de 48 por semana, salvo las siguientes excepciones:

- Personas que ocupen un puesto de inspeccin o de direccin.

- Cuando en virtud de una ley, de la costumbre o de convenios entre las organizaciones de

empleadores y de trabajadores, o, cuando stas no existan, entre los representantes de los
empleadores y de los trabajadores, la duracin del trabajo de uno o varios das de la semana
sea inferior a 8 horas, podr autorizarse que se sobrepase el lmite de 8 horas en los
restantes das de la semana.
El exceso del tiempo previsto nunca deber ser mayor de una hora diaria.

- Cuando los trabajos se efecten por equipos, la duracin del trabajo deber sobrepasar de
8 horas de trabajo calculado para un perodo de tres semanas, o un perodo ms corto, no
exceda de 8 horas diarias ni de 48 por semana.

- En caso de accidente o grave peligro de accidente, cuando deban efectuarse trabajos

urgentes en las mquinas o en las instalaciones, o en caso de fuerza mayor, pero solamente
en lo indispensable para evitar una grave perturbacin en el funcionamiento normal de la
empresa.

- Para evitar la prdida de mercancas perecederas o de materias susceptibles de alteracin

rpida.

- En los trabajos cuyo funcionamiento continuo, por razn de la naturaleza misma del
trabajo, deba ser asegurado por equipos sucesivos, siempre que el promedio de horas de
trabajo no exceda de 56 por semana.

4.2.1.14. - RECOMENDACIN N 116 SOBRE LA REDUCCIN DE LA JORNADA DE

TRABAJO:

Adoptada con fecha 26 de Junio de 1962.

Ratifica el principio de la semana de 40 horas establecido en el Convenio N 47
de 1935.
Seala que cada miembro de la OIT debera formular y proseguir una poltica
nacional que permita promover, por mtodos adecuados a las condiciones y costumbres
nacionales, as como a las condiciones de cada industria, la adopcin del principio de la
reduccin progresiva de la duracin normal del trabajo.
Podr hacerse efectivo el principio de la reduccin progresiva de la duracin
normal del trabajo por va legislativa o reglamentaria, por contratos, o por cualquier otra
manera concorde con la prctica nacional, segn sea lo ms apropiado, habida cuenta de las
condiciones del pas y de las necesidades de cada rama de actividad.

Cuando la semana normal de trabajo exceda de 48 horas, deberan adoptarse medidas

inmediatas para reducirlas a ese nivel, sin disminucin alguna del salario que los
trabajadores estn percibiendo en el momento en que se reduzca la duracin del trabajo.
Cuando la semana normal de trabajo sea ya de 48 horas o menos, la
preparacin y aplicacin de medidas para reducir progresivamente la duracin del trabajo,
debern hacerse de acuerdo con las circunstancias nacionales y con las condiciones de cada
sector de actividad econmica.

Al aplicar medidas para reducir progresivamente la duracin del trabajo, debera darse
prioridad a las industrias y ocupaciones que entraen un esfuerzo fsico o mental especial o
un riesgo para la salud de los trabajadores interesados, especialmente cuando la mano de
obra empleada est integrada principalmente por mujeres y jvenes.
Todas las horas de trabajo efectuadas que excedan la duracin normal de
trabajo deberan considerarse como horas extraordinarias, salvo si fuere uso establecido el
tenerlas en cuenta al fijar el salario.
Excepto en casos de fuerza mayor, deberan fijarse lmites al nmero total de
horas extraordinarias que pueden efectuarse dentro de un perodo determinado. Dicho
lmite debera ser establecido en cada pas por la autoridad o el organismo competente.

41
 Cuando se trabajen horas extraordinarias deberan tenerse debidamente en
cuenta las condiciones especiales de los menores que no hayan cumplido 18 aos, de las
mujeres embarazadas y de las personas con capacidad disminuida.

4.2.1.15. - CONVENIO N 149 SOBRE EL EMPLEO, CONDICIONES DE TRABAJO Y DE

VIDA DEL PERSONAL DE ENFERMERA:

Adoptada con fecha 21 de Junio de 1977.

Ratificado por Blgica, Dinamarca, Francia, Polonia y Suecia, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Comprende todas las categoras del personal que presta asistencia y servicios
de enfermera, sea cual fuere el lugar en que ejerzan sus funciones.

B) Reglamentacin:

La duracin normal semanal del trabajo de este personal no debera exceder

de la que rija para los trabajadores del pas en general.
En los pases en que la semana normal de trabajo del conjunto de los
trabajadores exceda de 40 horas, deberan adoptarse medidas para reducirla de manera
progresiva y lo ms rpidamente posible a dicho nivel.
La duracin normal del trabajo debera ser continua y no exceder de 8 horas
diarias, salvo en los casos en que la legislacin, los contratos colectivos, los reglamentos de
empresa o los laudos arbitrales establezcan horarios flexibles o la semana de horario
intensivo; en cualquier caso no debera exceder los lmites sealados anteriormente.
La jornada de trabajo no debera ser superior a 12 horas, incluidas las
extraordinarias.
Slo podrn autorizarse excepciones temporales a las limitaciones anteriores
en casos de extrema urgencia.
Debera reducirse al mnimo el recurso de las horas extraordinarias, a las
horas incmodas y penosas y al servicio de guardia.

4.2.1.16. - CONVENIO N 153 SOBRE LA DURACIN DEL TRABAJO Y PERODOS

DE DESCANSO EN LOS TRANSPORTES POR CARRETERA:

Adoptado por la OIT el 27 de Junio de 1979, entra en vigor el 10 de Febrero de

1983.
Ratificado por Ecuador, Mxico, Espaa y Venezuela, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Este Convenio se aplica a los conductores asalariados de vehculos

automviles dedicados profesionalmente al transporte por carretera, interior o internacional,
de mercancas o personas, tanto en el caso de que dichos conductores estn empleados en
empresas de transportes por cuenta ajena o en empresas que efecten transportes de
mercancas o de personas por cuenta propia.
Tambin se aplica cuando trabajen en calidad de conductores, a los
propietarios de vehculos automviles dedicados profesionalmente al transporte por
carretera y a los miembros no asalariados de su familia.
La autoridad o el organismo competente de cada pas deber fijar normas
apropiadas sobre duracin de la conduccin de los conductores que hayan sido excludos de
la aplicacin de este Convenio.

B) Reglamentacin:

No deber autorizarse a ningn conductor a conducir ininterrumpdamente

durante ms de 4 horas como mximo.
La autoridad u organismo competente de cada pas, habida cuenta de las
condiciones particulares nacionales, podr autorizar que se sobrepase una hora como

42
mximo el lmite anterior.
La duracin total mxima de conduccin, comprendidas las horas
extraordinarias, no deber exceder de 9 horas por da ni de 48 por semana.
Las duraciones totales de conduccin podrn calcularse como promedio sobre
un nmero de das o de semanas que determinar la autoridad o el organismo competente
de cada pas.
Las duraciones totales de conduccin debern reducirse en los transportes que
se efecten en condiciones particularmente difciles.

4.2.1.17. - RECOMENDACIN N 161 SOBRE DURACIN DEL TRABAJO Y

PERODOS DE DESCANSO EN LOS TRANSPORTES POR CARRETERA:

Adoptada el 27 de Junio de 1979.

A) Aplicacin:

Se aplica al personal asalariado de vehculos de automviles dedicados

profesionalmente al transporte por carretera, interior o internacional, de mercancas o
personas, tanto en el caso de que dicho personal est empleado en empresas de transporte
por cuenta ajena o en empresas que efectan transportes de mercancas o de personas por
cuenta propia, es decir, al trabajo:

- De los conductores.

- De los acompaantes, ayudantes, cobradores y otras personas que viajan en un vehculo de

transporte por carretera y encargadas de trabajos relacionados con el vehculo, sus
pasajeros o en su carga.

B) Reglamentacin:

* Duracin normal del trabajo por semana:

La duracin normal del trabajo, es decir, la duracin a la que no se aplican las

disposiciones nacionales en materia de horas extraordinarias, no deberan exceder de 40
horas por semana.
En los transportes a larga distancia y en otras actividades de transporte
respecto de las cuales lo sealado anteriormente resulte difcil de aplicar dentro de una sola
semana, se podr calcular tal norma como promedio sobre un perodo de cuatro semanas
como mximo.
La autoridad o el organismo competente de cada pas debera fijar el nmero
mximo de horas de trabajo en cada semana cuando la norma prevista anteriormente se
calcule como promedio sobre un perodo de cuatro semanas.

* Duracin normal del trabajo por da:

La duracin normal del trabajo por da no debera exceder de 8 horas como

promedio.
Cuando la duracin normal del trabajo por semana se distribuya
desigualmente entre los diferentes das de la semana, la duracin normal del trabajo por da
no debera exceder de 10 horas.
Cuando la duracin normal del trabajo por da comprenda importantes
perodos de simple presencia, de espera o de disponibilidad o incluso interrupciones del
trabajo, o en los casos en que sea necesario permitir que la dotacin del vehculo llegue a un
lugar de descanso apropiado, el lmite mximo considerado podr ser superior a 10 horas,
sin pasar de 12 por da.

* Duracin de la conduccin:

La duracin total mxima de conduccin, comprendidas las horas

extraordinarias, no debera exceder de 9 horas por da ni de 48 por semana.
Las duraciones totales de conduccin podrn calcularse como promedio sobre
un perodo mximo de cuatro semanas.
Las duraciones totales de conduccin podrn reducirse en los transportes que

43
se efecten en condiciones particularmente difciles.
La autoridad o el organismo competente de cada pas podr determinar qu
transportes se efectan en tales condiciones y fijar las duraciones totales de conduccin
aplicables a los conductores interesados.
Las horas de trabajo efectuadas en exceso de la duracin normal deberan
considerarse como horas extraordinarias.

4.2.1.18. - CONVENIO N 172 SOBRE LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN

HOTELES Y RESTAURANTES:

Adoptado el 25 de Junio de 1991.

Ratificado por Irlanda, Espaa, Mxico y Chipre, entre otros.
Nuestro pas no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Es aplicable a:

- Los trabajadores ocupados en los hoteles y establecimientos que ofrecen alojamiento.

- Los restaurantes y establecimientos similares que sirven comidas o bebidas o ambas cosas.

Todo Miembro que ratifique el presente Convenio podr, previa consulta con las
organizaciones de empleadores y de trabajadores interesadas, ampliar su mbito de
aplicacin a ciertos otros establecimientos afines que presten servicios tursticos, los cuales
sern enumerados en una declaracin anexa a la ratificacin.

B) Reglamentacin:

Los pases Miembros debern adoptar y aplicar, de una forma apropiada al derecho, a las
condiciones y a la prctica nacionales, una poltica destinada a mejorar las condiciones de
trabajo de los trabajadores a los que se aplica este Convenio.
A menos que la legislacin o la prctica nacionales lo dispongan de otra
manera, la expresin horas de trabajo se refiere al tiempo durante el cual el trabajador est
a disposicin del empleador.
Los trabajadores a los que se les aplica este Convenio debern disfrutar de una
jornada normal de trabajo razonable, como asimismo de disposiciones razonables relativas a
las horas extraordinarias, de conformidad con la legislacin y la prctica nacionales.
Las disposiciones del presente Convenio podrn aplicarse por medio de la
legislacin nacional, los convenios colectivos, los laudos arbitrales o las decisiones judiciales
o por cualquier otra va procedente y compatible con la prctica nacional.

4.2.1.19. - CONVENIO N 180 SOBRE LAS HORAS DE TRABAJO A BORDO Y LA

DOTACIN DE LOS BUQUES:

Adoptado el 22 de Octubre de 1996.

An no se han registrado ratificaciones.

A) Aplicacin:

Se aplica a todo buque dedicado a la navegacin martima, de propiedad

pblica o privada, matriculado en el territorio de un Estado Miembro para el cual el Convenio
se halle en vigor, y dedicado normalmente a operaciones martimas comerciales. A efectos
del presente Convenio, un buque matriculado en el territorio del Miembro cuyo pabelln
enarbole.
En la medida que sea factible, y tras consultar con las organizaciones
representativas de armadores de barcos de pesca y de pescadores, la autoridad competente
aplicar las disposiciones del presente Convenio a la pesca martima comercial.
En caso de duda respecto de si un buque ha de considerarse o no a efectos del
presente Convenio como un buque dedicado a la navegacin martima, o como un buque
dedicado a operaciones martimas comerciales o a la pesca martima comercial, la cuestin

44
deber ser resuelta por la autoridad competente, previa consulta con las organizaciones
interesadas de armadores, de gente de mar y de pescadores.
Este Convenio no se aplicar a los buques de madera de construccin
tradicional.

B) Reglamentacin:

La expresin horas de trabajo designa el tiempo durante el cual un marino est

obligado a efectuar un trabajo para el buque.
El nmero mximo de horas de trabajo no exceder de:

- 14 horas por cada perodo de 24 horas.

- 72 horas por cada perodo de siete das.

4.2.2. - DESCANSOS:

4.2.2.1. - DESCANSO SEMANAL:

El descanso semanal ha sido preocupacin constante del Derecho

Internacional del Trabajo, especialmente de la OIT.
El Tratado de Versalles, en su Art 427, sostiene que El beneficio fsico, moral e
intelectual de los trabajadores asalariados es de esencial importancia desde el punto de
vista internacional. Por ello resulta urgente llevar a la legislacin de los Estados signatarios:
la adopcin de un descanso semanal de 24 horas como mnimo que debera comprender el
domingo, siempre que ello sea posible.

4.2.2.1.1. - CONVENIO N 14 RELATIVO A LA APLICACIN DEL DESCANSO SEMANAL

EN LOS ESTABLECIMIENTOS INDUSTRIALES:

Emana de la tercera reunin de la OIT en Ginebra (1921) y entr en vigencia el

19 de Junio de 1935.

A) Aplicacin:

Se aplica a todos los establecimientos industriales, pblicos o privados y a sus

dependencias
Incluyendo en el trmino establecimientos industriales a las minas, canteras e
industrias extractivas de toda clase, lo mismo que el transporte de personas y mercancas
por carretera, va frrea o va navegable interior.

B) Duracin del descanso:

Todo el personal empleado en dichos establecimientos, debe disfrutar, en el

curso de cada perodo de 7 das, de un descanso que comprenda como mnimo 24 horas
consecutivas.
Seala la posibilidad para los pases miembros de autorizar excepciones a
este principio:

- Para los establecimientos en los que nicamente estn empleados miembros de una misma
familia.

- Existe una posibilidad general de excepcin total o parcial a la norma anterior; para hacer
uso de ellas, los Gobiernos deben tener en cuenta las condiciones econmicas y
humanitarias apropiadas, previa consulta de las asociaciones calificadas de patrones y
obreros donde stas existan. Esta consulta no es necesaria si las excepciones han sido
concedidas por la legislacin vigente.

4.2.2.1.2. - RECOMENDACIN N 18 DE 1921 RELATIVA A LA APLICACIN DEL

45
DESCANSO SEMANAL EN LOS ESTABLECIMIENTOS COMERCIALES:

Recomienda que cada miembro de la OIT adopte medidas para que en todos los
establecimientos comerciales, pblicos o privados, y en sus dependencias, el
personal pueda, a reserva de las excepciones que seala, disfrutar, en el curso de
cada perodo de 7 das, de un descanso que comprenda, como mnimo, 24 horas
consecutivas.
Siempre que sea posible, deber concederse el descanso simultneamente a
todo el personal, fijndose aquel en los das consagrados por la tradicin, los usos del pas o
de la regin.

4.2.2.1.3. - CONVENIO N 106 DE 1957 RELATIVO AL DESCANSO SEMANAL EN

EL COMERCIO Y EN LAS OFICINAS:

Hace extensivo el perodo de descanso semanal ininterrumpido de 24 horas a los

establecimientos comerciales, instituciones y servicios administrativos cuyo personal
efecte principalmente trabajo de oficina.

4.2.2.1.4. - RECOMENDACIN N 103 DE 1957 RELATIVA AL DESCANSO

SEMANAL EN EL COMERCIO Y EN LAS OFICINAS:

Ampla y precisa las condiciones sealadas en el Convenio N 106 y establece

que las personas menores de 18 aos deberan gozar, siempre que sea posible, de un
descanso semanal ininterrumpido de dos das.
Ratificado por Australia, Blgica, Bulgaria y Estados Unidos. Nuestro pas no lo
ha ratificado.

4.2.2.1.5. - CONVENIO N 110 DE 1958 RELATIVO A LAS CONDICIONES DE

EMPLEO DE LOS TRABAJADORES EN LAS PLANTACIONES:

El descanso semanal de los trabajadores de las plantaciones ser como

mnimo de
24 horas consecutivas.
Este descanso se conceder al mismo tiempo, siempre que sea posible, a
todos los trabajadores de cada plantacin.
El descanso coincidir, siempre que sea posible, con los das consagrados por
la tradicin o las costumbres del pas o de la regin.
Cada pas Miembro podr autorizar previa consulta a las asociaciones
calificadas de empleadores y trabajadores, excepciones totales o parciales a lo dispuesto en
el presente Convenio, teniendo en cuenta especialmente cualesquiera consideraciones
oportunas de orden econmico y humanitario
Dicha consulta no ser necesaria en los casos de excepcin que hubieren sido
ya concedidos por la legislacin vigente.
Cada Miembro deber, en todo lo posible, dictar disposiciones que prevean
perodos de descanso en compensacin de las suspensiones o disminuciones sealados
anteriormente, salvo en los casos en que los acuerdos o costumbres locales hubieran ya
previsto dichos descansos.

4.2.2.1.6. - RECOMENDACIN N 161 SOBRE LA DURACIN DEL TRABAJO Y

PERODOS DE DESCANSO EN LOS TRANSPORTES POR CARRETERA:

La duracin mnima del descanso semanal debera fijarse en 24 horas consecutivas,

precedidas o seguidas del descanso diario.
El descanso semanal, en la medida de lo posible, debera coincidir con un
domingo o con los das de reposo consagrados por la tradicin y la costumbre y, en el
transcurso de un perodo dado, debera poder ser disfrutado en el lugar de residencia el
nmero de veces que determine la autoridad o el organismo competente de cada pas.
En el transporte a larga distancia los descansos semanales podrn acumularse
durante dos semanas consecutivas. La autoridad o el organismo competente de cada pas
podr autorizar, en los casos apropiados, la acumulacin de los descansos por perodos ms
largos.

46
4.2.2.1.7. - CONVENIO N 172 SOBRE LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN
HOTELES Y RESTAURANTES:
" \l 4
Adoptado el 25 de Junio de 1991.
Deber proporcionarse a los trabajadores un perodo mnimo razonable de
descanso diario y semanal, de acorde con la legislacin y la prctica nacionales.

4.2.2.1.8. - CONVENIO SOBRE LAS HORAS DE TRABAJO A BORDO Y LA DOTACIN

DE LOS BUQUES:

Adoptado el 22 de Octubre de 1996.

La expresin horas de descanso designa el tiempo que no est comprendido
en las horas de trabajo; esta expresin no abarca las pausas breves.
El nmero mnimo de horas de descanso no ser inferior a:

- 10 horas por cada perodo de 24.

- 77 horas por cada perodo de siete das.

Las horas de descanso podrn agruparse en dos perodos como mximo, uno
de los cuales deber ser de a lo menos 6 horas ininterrumpidas, y el intervalo entre dos
perodos consecutivos de descanso no exceder de 14 horas.
Los ejercicios de reunin de urgencia, lucha contra incendios, salvamento y
otros ejercicios similares que prescriban la legislacin nacional y los instrumentos
internacionales debern realizarse de tal forma que perturben lo menos posible los perodos
de descanso y no provoquen fatiga.
Si un marino est en espera de llamada, deber gozar de un perodo de
descanso compensatorio adecuado si resulta perturbado su perodo de descanso por el
hecho de haberse producido una llamada.
En ausencia de convenio colectivo o laudo arbitral, o si la autoridad
competente determina que las disposiciones de un convenio o laudo relativas son
inadecuadas, adoptar medidas para garantizar que la gente de mar afectada disfrute de un
perodo de descanso suficiente.

4.2.2.2. - DESCANSO ANUAL:

Respecto de este derecho existen los siguientes Convenios:

4.2.2.2.1. - CONVENIO N 52 DE 1936 RELATIVO A LAS VACACIONES ANUALES

PAGADAS :
" \l 2
Ratificado por Albania, Brasil, Argentina, Francia y Grecia entre otros. Nuestro
pas no lo ha ratificado.
Contiene en su Art 1 una nmina amplia de empresas y establecimientos
pblicos y privados a los cuales se aplica.
Toda persona a la que se aplique este Convenio tendr derecho, despus de un
ao de servicio continuo, a unas vacaciones anuales pagadas de diez das laborales, por lo
menos.

4.2.2.2.2. - RECOMENDACIN N 47 DE 1936 SOBRE VACACIONES ANUALES

PAGADAS:
" \l 3
Se adopta con fecha 24 de Junio de 1936.
Recomienda que cada miembro debera tomar en consideracin las siguientes
sugestiones:

* La continuidad en el servicio requerida para tener derecho a vacaciones, no se ver

afectada por interrupciones en el trabajo debidas a enfermedad o accidente,
acontecimientos familiares, servicio militar, ejercicio de derechos cvicos, cambio en la

47
direccin de la empresa donde se halle empleado el trabajador o desempleo involuntario de
carcter intermitente si la duracin del desempleo no excede de ciertos lmites y el
trabajador reanuda su servicio.
En los empleos en que el trabajo no se efecte con regularidad todo el ao,
debera considerarse cumplida la condicin de continuidad en el servicio cuando el
interesado haya trabajado durante cierto nmero de das en el transcurso de un perodo
determinado.
El hecho de haber trabajado durante un ao al servicio de un mismo
empleador o de varios, debera dar derecho a vacaciones. Cada Gobierno debera tomar
medidas eficaces para que las cargas que resulten de la concesin de las vacaciones no
tengan que ser soportadas nicamente por el ltimo empleador.

* Aunque pudiese ser conveniente, en casos especiales, permitir el fraccionamiento de las

vacaciones, ello debera evitarse, ya que esta medida contrarresta la finalidad perseguida
por las vacaciones, que es la de permitir que el organismo humano recupere las fuerzas
fsicas y morales perdidas durante el ao.
En los dems casos, exceptuados aquellos en que concurran circunstancias
verdaderamente excepcionales, debera limitarse el fraccionamiento a dos perodos como
mximo, uno de los cuales no debera ser inferior a la duracin mnima prevista.

* Sera conveniente que el aumento progresivo de las vacaciones segn la antiguedad en el

servicio comenzara lo antes posible y se realizara por etapas regulares con objeto de
alcanzar un mnimo determinado al cabo de cierto nmero de aos, por ejemplo, doce das
laborales a los siete aos de servicio.

4.2.2.2.3. - RECOMENDACIN N 98 SOBRE VACACIONES PAGADAS:

" \l 4
Adoptada el 23 de Junio de 1954.
Dada la diversidad de prcticas nacionales, las disposiciones de esta
Recomendacin pueden ser aplicadas a travs de medidas adoptadas por los poderes
pblicos o por iniciativa privada, por va legislativa, por medio de organismos oficiales
encargados de la fijacin de los salarios , por medio de contratos colectivos o sentencias
arbitrales, o de cualquier otro modo conforme con la prctica nacional, segn el mtodo que,
en virtud de las condiciones nacionales, parezca apropiado.
Cualesquiera que sea el procedimiento seguido, los gobiernos no deberan dejar de
preocuparse por poner en prctica todos los medios constitucionales o legales pertinentes,
cuando la iniciativa privada, la iniciativa de las organizaciones profesionales o los contratos
colectivos no den resultados rpidos y satisfactorios.

A) Aplicacin:

Esta Recomendacin se aplica a todas las personas empleadas, con excepcin

de la gente de mar, los trabajadores agrcolas y las personas que trabajen en empresas o
establecimientos en los que solamente estn ocupados los miembros de la familia del
empleador.

B) Reglamentacin:

Toda persona a la que se le aplique esta Recomendacin debera tener derecho

a vacaciones anuales pagadas. La duracin de las vacaciones anuales pagadas deber ser
proporcional al tiempo de servicio prestado con uno o con varios empleadores en el
transcurso del ao en cuestin y no debera ser inferior a dos semanas laborales por doce
meses de servicio.
El organismo apropiado de cada pas podr determinar, si lo estimare
oportuno:

* El nmero de das que una persona deber haber trabajado para tener derecho a
vacaciones anuales pagadas o a una parte proporcional de estas vacaciones.

* El mtodo para calcular el perodo de servicio de un trabajador durante un ao

determinado, a los efectos de fijar las vacaciones anuales pagadas que el trabajador debera
tomar con respecto al ao considerado.
Deber informarse de manera apropiada al trabajador sobre la fecha en que

48
comenzarn sus vacaciones.

4.2.2.2.4. - CONVENIO N 101 RELATIVO A LAS VACACIONES PAGADAS EN LA

AGRICULTURA:
" \l 5
Adoptado el 24 de Junio de 1970
Seala que los trabajadores empleados en empresas agrcolas y en
ocupaciones afines debern disfrutar de vacaciones anuales pagadas despus de un perodo
de servicio continuo con un mismo empleador.
El perodo mnimo de servicio continuo exigido y la duracin mnima de las
vacaciones anuales pagadas debern ser determinados por la legislacin nacional, los
contratos colectivos o las sentencias arbitrales, por organismos especiales encargados de la
reglamentacin de las vacaciones pagadas en la agricultura o por cualquier otro medio
aprobado por la autoridad competente.
Cuando fuere pertinente, se debern prever, de conformidad con el
procedimiento establecido para la reglamentacin de las vacaciones pagadas en la
agricultura:

- Un rgimen ms favorable para los trabajadores jvenes.

- Un aumento en la duracin de las vacaciones pagadas a medida que aumente la duracin

del servicio.

- Unas vacaciones proporcionales o, en su defecto, una indemnizacin compensatoria, si el

perodo de servicio continuo de un trabajador le permite aspirar a vacaciones anuales
pagadas, pero excede de un perodo mnimo determinado de conformidad con el
procedimiento establecido.

- La exclusin, al determinar las vacaciones anuales pagadas, de los das feriados oficiales y
consuetudinarios, de los perodos de descanso semanal y, dentro de lmites fijados de
conformidad con el procedimiento establecido, de las interrupciones temporales en la
asistencia al trabajo debidas en particular a enfermedad o accidente.

Se considerar nulo todo acuerdo que implique el abandono del derecho a vacaciones
anuales pagadas o la renuncia a las mismas.

4.2.2.2.5. - RECOMENDACIN N 93 SOBRE LAS VACACIONES PAGADAS EN LA

AGRICULTURA:

Se adopta con fecha 26 de Junio de 1952.

Recomienda que la duracin mnima de las vacaciones pagadas debera ser de
una semana de trabajo, por un perodo de un ao de servicio continuo, y debera fijarse
proporcionalmente si la duracin del servicio continuo fuese inferior a un ao.
Las interrupciones temporales debidas a enfermedad, accidente,
acontecimientos familiares o a otras circunstancias anlogas no deberan menoscabar la
continuidad del servicio requerido para tener derecho a vacaciones pagadas.
La autoridad competente debera prescribir, cuando fuere pertinente, el
aumento progresivo de las vacaciones pagadas, a medida que aumente la duracin del
servicio. Este aumento debera tener efecto lo ms pronto posible y efectuarse por etapas
regulares, de suerte que se alcance el mnimo prescrito despus de determinado nmero de
aos.
Debera evitarse que el fraccionamiento de las vacaciones pagadas sea
contraproducente para la finalidad de las vacaciones mismas, que es la de permitir que el
trabajador recupere sus fuerzas. Para estos efectos debera tener derecho a tomar una
parte a lo menos de las vacaciones durante un perodo ininterrumpido que no debera ser
inferior a la duracin mnima prescrita.
Cuando fuere pertinente, se deberan prever disposiciones de conformidad con
el procedimiento establecido, a fin de velar por que las vacaciones pagadas no comprometan
los perodos de trabajo de gran importancia ni causen perjuicio grave a la produccin
agrcola.

4.2.2.2.6. - CONVENIO N 110 RELATIVO A LAS CONDICIONES DE EMPLEO DE

LOS TRABAJADORES DE LAS PLANTACIONES:
" \l 2

49
 Los trabajadores empleados en las plantaciones debern disfrutar de
vacaciones anuales pagadas despus de un perodo de servicio continuo con un mismo
empleador.
Todo Miembro para el cual est en vigor esta parte del Convenio podr decidir
libremente la forma en que habrn de establecerse las vacaciones pagadas en las
plantaciones.
Las vacaciones pagadas en las plantaciones podrn ser establecidas, cuando
fuere apropiado, por contrato colectivo, o bien, podr confiarse su reglamentacin a
organismos especiales.
El perodo mnimo de servicio continuo exigido y la duracin mnima de las
vacaciones anuales pagadas debern ser determinados por la legislacin nacional, los
contratos colectivos o las sentencias arbitrales, por organismos especiales encargados de la
reglamentacin de las vacaciones pagadas en las plantaciones, o por cualquier otro medio
aprobado por la autoridad competente.
Toda persona que tome vacaciones en virtud de esta parte del Convenio
deber recibir, durante todo el perodo de dichas vacaciones, una remuneracin que no
podr ser inferior a su remuneracin habitual.
Se considerar nulo todo acuerdo que implique el abandono del derecho a
vacaciones pagadas o la renuncia a las mismas.

4.2.2.2.7. - CONVENIO N 132 RELATIVO A LAS VACACIONES ANUALES

PAGADAS:
" \l 2
Adoptado el 24 de Junio de 1970.
Ratificado por Finlandia, Alemania, Noruega y Portugal, entre otros. Nuestro
pas no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Se aplica a todas las personas empleadas por cuenta ajena, con la excepcin
de la gente de mar.
Toda persona a quien se aplique este Convenio tendr derecho a vacaciones
anuales pagadas de una duracin mnima determinada.
Todo Miembro que ratifique este Convenio especificar la duracin de las
vacaciones en una declaracin anexa a su ratificacin.

B) Reglamentacin:

Las vacaciones no sern en ningn caso inferiores a tres semanas por un ao

de servicios.
Se podr exigir un perodo mnimo de servicios para tener derecho a
vacaciones anuales pagadas. La duracin de dicho perodo ser determinada en cada pas
por la autoridad competente o por los mtodos apropiados, pero no exceder de seis meses.
Toda persona cuyo perodo de servicios en cualquier ao sea inferior al
requerido para tener derecho al total de vacaciones prescrito, tendr derecho respecto de
ese ao a vacaciones pagadas proporcionales a la duracin de sus servicios ese ao.
Los das feriados oficiales o establecidos por la costumbre, los perodos de
incapacidad de trabajo resultantes de una enfermedad o de accidente, coincidan o no con
las vacaciones anuales, no se contarn como parte de las mismas.
El fraccionamiento de las vacaciones anuales pagadas podr autorizarse en
cada pas por la autoridad competente o por el organismo apropiado.
La poca en que se tomarn las vacaciones, siempre que no se fije por
reglamentos, contratos colectivos, laudos arbitrales o de otra manera compatible con la
prctica nacional, se determinar por el empleador, previa consulta con la persona empleada
interesada o con sus representantes.
Al fijar la poca en que se tomarn las vacaciones, se tendrn en cuenta las
exigencias del trabajo y las oportunidades de descanso y distraccin de que pueda disponer
la persona empleada.
Toda persona que tome vacaciones de conformidad con las disposiciones del
presente Convenio percibir, por el perodo entero de esas vacaciones, por lo menos su
remuneracin normal o media (incluido el equivalente en efectivo de cualquier parte de esa
remuneracin que se pague en especie), calculada en la forma que determine en cada pas
la autoridad o el organismo competente.

50
4.2.2.2.8. - CONVENIO N 146 SOBRE LAS VACACIONES ANUALES PAGADAS DE
LA GENTE DE MAR:
" \l 4
Adoptado el 29 de Octubre de 1976.
Ratificado por Francia, Portugal, Suecia y Camern, entre otros. Nuestro pas
no lo ha ratificado.

A) Aplicacin:

Se aplica a todas las personas que trabajan como gente de mar.

Se entiende por gente de mar a los empleados en cualquier funcin a bordo de
un buque dedicado a la navegacin martima matriculado en el territorio de un Estado que
haya ratificado el presente Convenio que no sea un buque de guerra o un barco dedicado a
la pesca o a operaciones directamente relacionadas con esta actividad.

B) Reglamentacin:

Tendrn derecho a vacaciones anuales pagadas de una duracin mnima

determinada.
Las vacaciones no debern en ningn caso ser inferiores a 30 das civiles por
ao de servicios.
La gente de mar cuyo perodo de servicios en cualquier ao sea inferior al
requerido para tener derecho al total de vacaciones prescrito, tendrn derecho respecto de
ese ao a vacaciones anuales pagadas proporcionales a la duracin de sus servicios en dicho
ao.
La poca en que se tomarn las vacaciones, siempre que no se fije por
reglamentos, contratos colectivos, laudos arbitrales o de otra manera compatible con la
prctica nacional, se determinar por el empleador, previa consulta y en lo posible de
acuerdo con la gente de mar interesada o con sus representantes.

4.2.2.2.9. - CONVENIO N 172 SOBRE LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN

HOTELES Y RESTAURANTES:

Se adopta el 25 de Junio de 1991.

Los trabajadores a los que se les aplica este Convenio debern tener derecho a
vacaciones anuales pagadas cuya duracin habr de determinarse mediante la negociacin
colectiva o de conformidad con la legislacin o la prctica nacionales.
Cuando el contrato termina o el perodo de servicio continuo no es suficiente
para causar derecho a la totalidad de las vacaciones anuales, los trabajadores debern tener
derecho a vacaciones proporcionales al tiempo de servicio o al pago de salarios sustitutivos,
segn se determine por la negociacin colectiva o de conformidad con la legislacin o la
prctica nacionales.
5. - CONCEPTO DE JORNADA DE TRABAJO:

5.1. - CONCEPTO LEGAL:

5.1.1. - Transcripcin del concepto legal:

Est definida en trminos generales en el artculo 21 del Cdigo del

Trabajo:
Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar
efectivamente sus servicios en conformidad al contrato.
Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se
encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean
imputables.

5.1.2. - Anlisis del concepto legal:

De la definicin anteriormente citada podemos concluir que en nuestra

legislacin encontramos una conjuncin de sistemas diversos:

51
a) El primero de ellos lo encontramos en el inciso 1 de dicho artculo, al que denominaremos
jornada efectiva de trabajo.

Entendiendo por trabajo efectivo el tiempo que le pertenece al empleador, por lo que ste
debe entregar al trabajador labores efectivas a realizar.

b) El segundo de ellos lo encontramos en el inciso 2 y lo denominaremos jornada de trabajo

pasiva.

Del anlisis de los criterios para computar la jornada laboral, podemos concluir que la tesis
del tiempo real o efectivo no se debe considerar ya que puede llevar a jornadas superiores a
la mxima legal, y de esta forma, la limitacin y proteccin de la ley quedaran burladas.
El criterio principalmente aceptado es aquel que seala que la jornada de
trabajo es el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador.
Debemos entonces precisar qu se entiende por encontrarse a disposicin del empleador.
El encontrarse a disposicin del empleador deriva de la potestad de mando
que emana de ste, la facultad de dirigir al trabajador, disponer de su tiempo, productividad
y energas.
Respecto del tiempo que el trabajador emplea en trasladarse desde y hacia el
lugar de trabajo la doctrina se encuentra dividida, puesto que hay quienes sealan que el
trmino encontrarse a disposicin del empleador implica estar bajo sus rdenes, lo que no
ocurre durante el lapso en que el trabajador se moviliza desde su domicilio al lugar de
trabajo o viceversa. La direccin del trabajo se inclina por esta segunda postura sin perjuicio
de situaciones excepcionales que comentaremos ms adelante.
En consecuencia la jornada laboral se computa desde el momento en que el
trabajador llega al lugar de trabajo y hasta el momento en que se retira de l.

5.1.3. - Gnesis del concepto legal:

La Direccin del Trabajo, antes de la consagracin legislativa de este

concepto, sealaba que para entender la jornada ordinaria o extraordinaria cabe computarse
el tiempo de trabajo efectivo del dependiente, siendo viable asimilar o incluir, dentro de esta
expresin, los perodos en que el empleado, a pesar de no realizar labor alguna, debe
permanecer a disposicin del empleador en el sitio de las faenas. 33
El Cdigo del Trabajo de 1931 no sealaba qu se entiende por jornada de
trabajo y slo estableca que La jornada de trabajo se dividir en horas ordinarias y
extraordinarias.
Este concepto emana del artculo 33 del DL 2.200 y posteriormente es
recogido por el Cdigo del Trabajo de 1987.
La definicin citada tiene su origen en el artculo 2 del Convenio Sobre las
Horas de Trabajo de 1930, para el cual La expresin horas de trabajo significa el tiempo
durante el cual el personal est a disposicin del empleador, estarn excludos los descansos
durante los cuales el personal no se halle a la disposicin del empleador.

5.1.4. - Jurisprudencia en torno al concepto legal de la jornada de trabajo:

A travs del Dictamen N 4439, del 6 de Septiembre de 1984, la direccin del trabajo resuelve la solicitud hecha por
la empresa Manufacturera de Caucho Blasmar Limitada sobre si el tiempo que un dependiente emplea en el
cambio de vestuario constituye o no jornada de trabajo.
La Direccin del Trabajo inform lo siguiente:
A partir de lo prescrito en el artculo 33 del DL 2.200 se infiere que, adems
del tiempo efectivamente trabajado, se considerar jornada de trabajo el
tiempo que el dependiente permanezca sin realizar labor cuando concurren
copulativamente los siguientes requisitos:

- Que el trabajador se encuentre a disposicin del empleador, y

- Que su inactividad provenga de causas no imputables a su persona.

Ahora bien, respecto del primer requisito, preciso es convenir que ste
concurre plenamente respecto del cambio de vestuario en dependencias de la
empresa, todo ello teniendo presente la reiterada doctrina de este Servicio en
orden a que por regla general, esto es sin perjuicio de situaciones

33 Dictamen N 1.149 de 01 de Marzo de 1972.

52
 excepcionales que deben ponderarse en cada caso particular, se entiende que
el trabajador se encuentra a disposicin del empleador desde el momento en
que se presenta en el lugar de trabajo.
Respecto del segundo requisito, esto es, que la inactividad del dependiente
sea originada por causas ajenas a su voluntad, debemos sealar que en el
reglamento interno de Manufactura de Caucho Blasmar Limitada, aparece
claramente que dicha empresa exige a sus dependientes el uso de ropa de
trabajo, as como tambin el cambio de vestuario en dependencias habilitadas
para tal efecto.
Por ello, posible es concluir que el tiempo que los dependientes de esta
empresa deban destinar al cambio de su vestuario debe considerarse jornada
de trabajo para todos los efectos legales.
En el Dictamen N 369/8, del 16 de Enero de 1990 la Direccin del
Trabajo informa que Procede calificar como jornada de trabajo el tiempo que
los dependientes ocupan en ducharse y cambiarse de ropa una vez finalizada
la labor diaria.

Sin embargo, los criterios expresados anteriormente por la Direccin del

Trabajo han variado en la actualidad y al respecto encontramos:

En el Dictamen N 6560/ 308 del 12 de Noviembre de 1992; se solicita

a la Direccin un pronunciamiento acerca de si el tiempo empleado por los
trabajadores en el cambio de vestuario o colocacin de uniforme debe ser
considerado como tiempo trabajado.
La Direccin informa lo siguiente: de acuerdo con lo expresado en el artculo
22 del cdigo del trabajo y del anlisis del mismo se colige que la regla de
carcter excepcional prevista en el inciso 2 del precepto aludido, slo rige en
caso de que la inactividad laboral del trabajador sea originada por causas que
no le sean imputables y se produzca durante o dentro de la jornada laboral, no
siendo viable, por tanto, extender su aplicacin a perodos anteriores o
posteriores a sta sin considerar tales lapsos como trabajados.
De los antecedentes reunidos en torno a este asunto, sta Direccin ha podido
establecer que, usualmente, los trabajadores proceden a asearse y cambiarse
de vestuario o colocarse uniforme en dependencias de la empresa antes del
inicio o con posterioridad al trmino de su jornada de trabajo, esto es, fuera de
la jornada laboral convenida, circunstancia que, a la luz de lo expuesto en
prrafos precedentes, ha permitido sostener entre otros, en Dictamen N 3707
del 23 de Mayo de 1991 y Dictamen 6643/218 del 08 de Octubre de 1991 que
en tal caso no constituye jornada de trabajo el tiempo que estos ocupan en
realizar tales operaciones, toda vez que durante el lapso destinado a asearse y
cambiarse de ropa no se encuentran prestando servicios propios o especficos
para los cuales fueron contratados.
Por lo mismo, no puede considerarse el perodo que estos permanecen en
dependencias de la empresa con tal finalidad antes de iniciarse o despus de
concluida la jornada convenida, como aquel tiempo de inactividad laboral a
que se refiere el inciso 2 del artculo 22 del Cdigo del trabajo, ni sostenerse
fundadamente, que en dicho lapso el referido personal est a disposicin de su
empleador.
La misma jurisprudencia citada precedentemente ha precisado que el hecho
de estar o no un trabajador a disposicin del empleador, es una situacin
laboral que se produce por la concurrencia de los diversos elementos que
configuran la subordinacin y dependencia, entre los cuales deben
mencionarse: la jornada de trabajo, la exigencia de un horario determinado, la
obligacin de realizar tareas propias de las funciones convenidas, etc.
Al tenor de lo expuesto cabe concluir que la sola permanencia en las
dependencias de la empresa, antes de iniciada o despus de concluida la
jornada pactada, con la finalidad de asearse, cambiarse de vestuario o
colocarse uniformes, dista de configurar la aludida situacin de subordinacin
y dependencia, no pudiendo, por ende, sostenerse que durante el tiempo
empleado en tales operaciones los trabajadores se encuentran a disposicin
del empleador en los trminos previstos en el ya citado inciso 2 del artculo 22
del Cdigo del Trabajo que, precisamente, contempla como supuesto la
existencia de una jornada laboral.
Por el contrario, en opinin de la Direccin procede asimismo concluir que el
tiempo anterior o posterior a la jornada de trabajo propiamente tal, debe
estimarse integrado a ella cuando, por acuerdo expreso o tcito de las partes,

53
 as estuviere establecido, o bien si el cambio de ropa o el aseo inicial o
posterior, por su delicadeza, complejidad o su grado de necesidad, atendida la
naturaleza de la actividad laboral, exigieren cuidados tcnicos o dedicacin
especial por parte del trabajador o supervisin por el empleador.
En cualquier caso se trata de una materia que, por implicar un ordenamiento
de tipo colectivo del trabajo en las empresas o establecimientos, se estima
que tal asunto debe ser objeto del reglamento interno y no de simples
resoluciones unilaterales del empleador.
En consecuencia, sobre la base de la disposicin legal citada y de las
consideraciones anteriormente expuestas se informa:
El tiempo destinado a cambio de vestuario o uniforme, o al aseo anterior o
posterior al trabajo, no forma parte de la jornada laboral, salvo que, en un
caso determinado, existiera un acuerdo expreso o tcito entre las partes, o se
presentaren las caractersticas o connotaciones mencionadas en el cuerpo del
presente Dictamen.

En el Dictamen 6949/278 del 17 de Octubre de 1994, resuelve el caso

de los vigilantes de la empresa de Ferrocarriles del Estado, sosteniendo que:
Resulta jurdicamente procedente considerar que el tiempo que los vigilantes
de la Empresa de Ferrocarriles del Estado, dentro o durante la jornada laboral,
ocupan en trasladarse desde su lugar de desempeo habitual hasta otra
localidad de la red ferroviaria, para cumplir con comisiones de servicio
ordenadas por su empleador, constituye jornada de trabajo, la que ser
ordinaria o extraordinaria segn se exceda o no el lmite mximo de 48 horas
o la jornada convenida si sta fuera inferior a dicho lmite semanal.
Igualmente constituye jornada de trabajo el tiempo que los vigilantes ocupan
en dichos traslados, cuando lo realizan laborando a bordo de dicho tren.
Por el contrario, no constituye jornada de trabajo el tiempo que los mismos
trabajadores emplean en trasladarse a sus cometidos, cuando estos se
producen fuera de la jornada de trabajo pactada.

5.2. - CONCEPTO DOCTRINAL:

Desde el punto de vista etimolgico significa da. En sentido vulgar es

relacin de tiempo. Para el profesor Ludovico Barassi, jurista italiano es horario de
tiempo.34
G. Cabanellas seala que la jornada de trabajo es El lapso convenido por las
partes, que no puede exceder del mximo legal, durante el cual se encuentra el trabajador
al servicio o las rdenes del patrono o empresario con el fin de cumplir la prestacin laboral
estipulada y exigible.35
Con los elementos anteriormente analizados podemos esbozar el siguiente
concepto de jornada laboral: espacio de tiempo, que no puede ser superior al establecido
por la ley, durante el cual el trabajador o dependiente presta personalmente los servicios
convenidos con el empleador, en el lugar acordado.36

34 Ludovico Barassi ; Tratado de derecho del trabajo ., tomo II, pgina 454.
35G. Cabanellas, Compendio de derecho del trabajo., tomo I, pgina 508.
36P. Hurtado, El descanso semanal., pgina 41.

54
6. - INICIO Y TERMINO DE LA JORNADA DE TRABAJO:

6.1. - GENERALIDADES:

La determinacin del momento en que inicia y termina la jornada de trabajo es

fundamental, ya que a travs de ello podremos determinar las horas de trabajo y la forma de
computarlas.37
Se utilizan diversos sistemas para computar la jornada laboral:

6.1.1. - TIEMPO LEGAL O REGLAMENTARIO:

Aquel que fija la ley, el contrato colectivo o los reglamentos de la empresa de

acuerdo con las exigencias de la legislacin.

6.1.2. - TIEMPO EFECTIVO:

Mide la jornada desde el comienzo hasta el fin del trabajo en el lugar asignado
para ello, pero descontando las interrupciones dentro de la jornada misma.
La mayora de los autores consideran a este sistema como injusto, puesto que
puede llevar a que no se realice el objetivo de la ley, ya que el trabajador puede llegar a
permanecer hasta 12 o 14 horas en el lugar del trabajo a disposicin del empleador.

6.1.3. - TIEMPO IN ITINERE:

Es el tiempo que el trabajador emplea en el trayecto desde y hacia el trabajo.

Este sistema se funda en el hecho de que el trabajador se encuentra a
disposicin del empleador desde que sale de su casa y hasta que regresa a ella.
An cuando este sistema tiene un innegable contenido de justicia para con el
trabajador, no es menos cierto que su aplicacin prctica traera consigo perjudiciales
efectos para l, ya que el empleador no contratara a quienes vivieran en lugares apartados
del centro de trabajo.
Nuestra ley de accidentes del trabajo acoge este sistema al considerar como
accidentes del trabajo los sufridos en el trayecto desde el domicilio del trabajador al lugar
de trabajo y viceversa.

37P. Hurtado; El descanso semanal ., pg 43

55
6.1.4. - TIEMPO NOMINAL:

Este sistema considera que la jornada de trabajo se inicia al ingresar el

trabajador al lugar de trabajo y hasta que sale de l, sin considerar el tiempo que ste
emplea en ir desde su domicilio al trabajo o viceversa.

7. - ESQUEMA DEL RGIMEN DE LA JORNADA DE TRABAJO:

1. - Contractual.

2. - Legal: A) Ordinaria: * Normal.

* Mayor.

* Menor.

B) Extraordinaria: * Legal.

* Pactada.

Se distingue, por lo tanto, entre jornada legal y jornada contractual:

* Jornada legal:
Aquella establecida por la ley y que puede tener, por regla general, como
tope y lmite 8 horas diarias y 48 horas semanales.

* Jornada Contractual o convencional:

Aquella convenida por las partes, la cual puede ser
inferior a la legal.

56
8. - JORNADA ORDINARIA:
8.1. - CONCEPTO:

La jornada ordinaria de trabajo es aquella en que se realiza la prestacin

bsica, dentro de los lmites legales.
Jos Montenegro Beca define a la jornada ordinaria como la normal de
trabajo; la normalidad se confunde con el lmite de la jornada impuesto por la ley, aunque
tambin, puede derivar del contrato -sea individual o colectivo-, o de la costumbre. 38
Nuestro Cdigo del Trabajo en su artculo 22 seala que la duracin de la
jornada ordinaria de trabajo no exceder de cuarenta y ocho horas semanales.

Jurisprudencia:
En el dictamen N 3781, del 6 de Octubre de 1981 se seala lo que la
Direccin del Trabajo ha entendido por semana: Aquella que dura un perodo
continuo de siete das sin que sea necesario que se extienda de lunes a
domingo.

8.2. - LIMITACIN DE LA JORNADA DE TRABAJO:

Antiguamente la duracin de la jornada de trabajo se determinaba en

funcin de la luz natural o el tiempo requerido por la produccin para la satisfaccin de las
necesidades bsicas.
Hoy en da la duracin del trabajo se encuentra limitada legalmente, limitacin
que no fue fcil de lograr, ya que se debatieron dos tendencias opuestas sobre la materia. 39

La tendencia liberal:

Se basa en el principio de autonoma de la voluntad del derecho civil, el que

seala que las partes son libres de contratar y de determinar la duracin de la jornada de
trabajo.
Segn esta tendencia no es misin del Estado intervenir en la regulacin de la
jornada de trabajo, salvo respecto del trabajo de las mujeres y de los nios, los que segn
esta teora son considerados ms dbiles y por lo tanto ms susceptibles de abusos por
parte de los empleadores. La limitacin en la jornada de trabajo por parte
del Estado producira trastornos econmicos, ya que al disminuir el tiempo de la prestacin
laboral disminuira igualmente el trabajo obtenido y la produccin, lo que repercutira en la
economa nacional.

38 Jos Montenegro Beca; Estudios de Derecho del Trabajo., pgina 48.

39 P. Hurtado; El descanso semanal., pginas 36 y siguientes.

57
 La tendencia intervencionista:

Sostiene que en el contrato de trabajo las partes no se encuentran en igualdad

de condiciones, siendo deber del Estado subsanar este desequilibrio mediante la dictacion de
normas que regulen y fijen un lmite a la duracin de la jornada laboral.
La intervencin legal en esta materia se ha logrado de forma gradual.

*Antes de la primera guerra mundial obraba en casos absolutamente urgentes y

excepcionales.

* Durante la primera guerra mundial no se habl ms de una limitacin de este gnero, fuera
sindical o legislativa, porque era necesario lograr el mximo de rendimiento para la
produccin del material de guerra.

* Despus de la primera guerra mundial resurgi en forma aguda este problema, llamado de
las 8 horas, puesto que el Estado senta el deber y la obligacin de intervenir con una slida
legislacin de tutela.

8.2.1. - Fundamentos de la limitacin horaria: TC "8.2.1. - Fundamentos de la limitacin horaria: "

Los de orden econmico se centran en la estimacin de que a una mayor

jornada no corresponde un ms elevado rendimiento, sino que, al contrario,
ste alcanza un nivel ptimo, y comienza a descender a partir de un
determinado momento en que la fatiga crea en la relacin jornada-rendimiento
una correspondencia inversamente proporcional.

Los de carcter social y estrictamente humano que aconsejan, cuando no

imponen, la necesaria limitacin de la jornada de trabajo, tanto para evitar las
consecuencias negativas de un exceso de dedicacin, como para favorecer las
de tipo positivo que se ordenan en la conveniente y obligada disposicin del
tiempo preciso para el cumplimiento de los deberes familiares y sociales.

Los de naturaleza espiritual que atienden a los necesarios efectos de un

descanso razonable, como a la utilizacin del tiempo, fuera de las horas
laborales, para el adecuado desarrollo de los valores morales, culturales y
religiosos del trabajador.

Los de significado puramente fisiolgico que miran a los efectos del exceso de
trabajo sobre el cuerpo humano, ocasionando la fatiga de ste, y originando
alteraciones o consecuencias dignas de ser tenidas en cuenta en el organismo
general del hombre.

Los de valor poltico-jurdico que si bien han de conceptuar exactamente el

alcance de una limitacin de la jornada de trabajo en el plano poltico-social,
no pueden desconocer que toda finalidad duradera en este sentido tiene su
mejor instrumento de realizacin y de consecucin de objetivos en el campo
del derecho y por medio de la norma.

8.2.2. - Duracin mxima diaria de la prestacin de servicios:

La limitacin de la jornada de trabajo, al menos la relativa a la no agrcola,

tuvo ya su puesto y prosapia en nuestro Derecho Indiano.
En la Recopilacin de las Leyes de Indias se sealaba que en las fbricas o
fortificaciones los obreros tendran una jornada de 8 horas, cuatro por la maana y cuatro
por la tarde, repartidas en los tiempos ms convenientes para librarse del rigor del sol.40
Sin embargo, el siglo XIX y la Revolucin Industrial en Europa presenciaran
otra realidad: jornadas de trabajo de 12, 14 y ms horas diarias. La autonoma de la
TC "8.2.1. - Fundamentos de la limitacin horaria: " William Thayer y Patricio Novoa; Manual de Derecho del Trabajo, Tomo II., pginas 193 y
siguientes.
40 Vid. Manuel Salvat; El Derecho Indiano del Trabajo., pginas 287 y siguientess.

58
voluntad, permitida por los cdigos civiles, y la indiferencia de los Estados abrieron camino a
todo gnero de abusos. La Encclica Rerum Novarum de 1891, dada por el
Papa Len XIII seala: Dbese, pues, procurar que el trabajo de cada da no se extienda a
ms horas de las que permiten las fuerzas. Cunto tiempo haya de durar este descanso se
deber determinar teniendo en cuenta las distintas especies de trabajo, las circunstancias
del tiempo y del lugar y la salud de los obreros mismos. Los que se ocupan en cortar piedra
o en sacar de las profundidades de la tierra hierro, cobre o cosas semejantes; como su
trabajo es mayor y nocivo a la salud, as en proporcin, debe ser ms corto el tiempo que
trabajen.
Los profesores Thayer y Novoa sealan que fueron los obreros britnicos
quienes sintetizaron la aspiracin de la jornada de 8 horas en la frase 8 hours to work, 8
hours to sleep, 8 hours shillings a day.
El autor britnico Robert Owen sealaba como fundamentos de la jornada
laboral de 8 horas:

La determinacin de la jornada ms larga se har considerando el vigor

medio que tanto fuertes como dbiles puedan resistir.

Los descubrimientos modernos, tanto fsicos como qumicos, hacen

innecesario un esfuerzo mayor.
Con 8 horas y una buena organizacin industrial pueden crearse
suficientes riquezas para todos.

En 1919 el Tratado de Versalles, en su Ttulo XIII, recomienda la adopcin de

la jornada de 8 horas o de la semana de 48 horas, como fin que debe alcanzarse donde
todava no haya sido obtenido.
Segn G. Cabanellas una vez concluido el conflicto militar, no slo se retorn a
aquella medida horaria en el trabajo, sino que se empez a luchar por otro acortamiento de
importancia: la semana de 40 horas.
La evolucin tecnolgica ha acentuado el carcter penoso de muchos trabajos.
La concentracin urbana impone una serie de penurias a los trabajadores, ruidos, problemas
de transportes. Igualmente el alargamiento del tiempo de trayecto para trasladarse al lugar
de trabajo incide, como veremos ms adelante, en la jornada de trabajo.
Como la salud de los trabajadores es uno de los presupuestos esenciales del
progreso social, la limitacin de la jornada de trabajo surge por motivos fisiolgicos; George
Friedmann seala que el rendimiento de trabajo no est estrictamente vinculado a la
duracin del trabajo.
Para la OIT en la mayor parte de los debates que tienen lugar hoy en da
acerca de este tema se intenta determinar sobre todo si la reduccin del tiempo de trabajo
es un medio eficaz para disminuir el desempleo.
Se ha tratado de obtener la limitacin y reduccin del trabajo teniendo dos
objetivos principales:

La proteccin social, puesto que se reconoce desde hace mucho tiempo

que la limitacin de las horas de trabajo junto con posibilidades de descanso
suficiente son esenciales para la salud, la seguridad y el bienestar de los
trabajadores.

El mejoramiento de las condiciones de trabajo y de la calidad de vida merced

al aumento del tiempo libre. Menos horas de trabajo o vacaciones ms largas
pueden considerarse como un beneficio adquirido por los trabajadores gracias
a los avances tecnolgicos, los aumentos de la productividad y el progreso en
general.41
Finalmente es importante destacar que el principio de autonoma de la
voluntad actualmente se encuentra restringido en materia de jornada de trabajo, ya que a
las partes del contrato de trabajo les est prohibido sobrepasar la jornada mxima legal, an
cuando ambas lo consientan. Cualquier pacto o convenio sobre una duracin del
tiempo de la prestacin de servicios superior a la legal adolecera de nulidad, ya que se
estara transgrediendo normas de orden pblico.
Pero el trabajador y el empleador tienen plena libertad de convenir una
jornada de trabajo inferior a la establecida como mxima por la ley.

8.3. - EXCLUSIN DE LA LIMITACIN DE LA JORNADA:

Nuestra legislacin excluye de la limitacin de la jornada de trabajo a ciertos

41 F. Walker; Derecho del trabajo y Relaciones del Trabajo., pginas 303 y siguientes.

59
trabajadores que, no obstante ser dependientes, por las caractersticas o naturaleza propia
de sus actividades no pueden quedar sujetos a un horario rgido de trabajo.

8.3.1. - Razones que justifican la exclusin de la limitacin de la jornada de

trabajo:42
" \l 3
Tratarse de trabajadores que, aunque ligados por el vnculo de
subordinacin con el empleador, prestan servicios con un alto grado de
independencia, por lo cual la aplicacin de las normas sobre limitacin horaria
se tornara compleja.
Adems, generalmente, en relacin con estos trabajadores no se dan los
argumentos sociolgicos de la limitacin horaria.
Por la independencia con que actan, pueden trabajar menos de 48 horas
semanales o sobre ese lmite, entregando ello ms a su propia y libre determinacin que
a una indicacin, en un sentido u otro, de la entidad empleadora.
Tratarse de personal superior, de direccin o confianza, al cual le
incumbe la responsabilidad sobre la marcha de la empresa, todo lo cual podra
quedar interferido por la aplicacin de estas normas.
El horario de trabajo de estas personas se condiciona por otros factores y,
desde luego, por la obligacin de trabajar ms de las 48 horas semanales en
tanto las circunstancias lo hagan preciso.
Finalmente, en relacin con estos dependientes tampoco se dan, en la
generalidad de los casos, las justificantes sociolgicas de la limitacin horaria.

8.3.2. - Personas excluidas de la limitacin horaria:

TC "8.3.2. - Personas excluidas de la limitacin horaria: "

Las seala el artculo 22 incisos 2 y 3 del Cdigo del Trabajo, el que seala:
Quedarn excludos de la limitacin de jornada de trabajo...:

Los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores:

El legislador tuvo presente el hecho de que si una persona est ligada por dos
o ms contratos de trabajo simultneos con distintos empleadores, es probable que la suma
de las labores que ella realiza, excedern las 48 horas semanales.
Dentro de la doctrina, entre ellos Kaskel-Dersch y Hueck-Niepperdey sealan
que Debido al carcter jurdico - pblico de la legislacin laboral, si un empleador contrata
a un trabajador que se desempea en otras labores, a sabiendas que con ello excede la
jornada ordinaria, infringe las normas laborales y es objeto de sanciones.
La concepcin anterior tendra alcance en cuanto aclara que las normas sobre
limitacin horaria rigen slo en relacin con los servicios prestados a un mismo empleador o
empresa.

Los gerentes, administradores, apoderados con facultades de

administracin y todos aquellos que trabajen sin fiscalizacin
superior inmediata:

* Gerentes:

Nuestra jurisprudencia seala que quedan excludos de la limitacin horaria

por el slo hecho de serlo.
Al pronunciarse sobre un recurso de queja, por Sentencia del 2 de Mayo de
1977, la Corte Suprema sostuvo que quien se desempea como gerente queda al mrgen
de la limitacin de la jornada de trabajo, por lo que carece del derecho al cobro de horas
extraordinarias.
Sin embargo, esta apreciacin es cuestionable, puesto que cabe enfatizar que
la expresin sin fiscalizacin superior inmediata, ms que atenerse a la nominacin
meramente ejemplar de los empleados que hace el texto, como en este caso gerente;
considera el aspecto de fondo que encierra dicho cargo, ya que estos estarn excludos slo
en la medida en que precsamente por no tener supervigilancia inmediata, no tienen control

42 W. Thayer y P. Novoa; obra cit., pgina 194.

TC "8.3.2. - Personas excluidas de la limitacin horaria: " W. Thayer y P. Novoa; obra cit., pginass 195c yc siguientess.

60
de asistencia, obligacin de firmar el registro correspondiente, ni de rendir cuenta de sus
ausencias del local de la empresa.
Tales circunstancias generalmente concurren en empleados de alta categora
que tienen una suerte de identificacin con la empresa; pero si tales circunstancias no
concurren y el empleado - cualquiera sea su ttulo o rango- est sometido a control o
fiscalizacin superior inmediata, no le afecta esta excepcin, y estar sometido a la
limitacin de jornada y por ende al derecho a cobrar horas extraordinarias, en caso de
excederse de los mximos legales.43

* Administradores:

Para ser excludos de la limitacin es necesario que realicen trabajos de

direccin, con cierta independencia y sin fiscalizacin superior inmediata.

* Apoderados con facultades de administracin:

Fu la ley 18372 la que precis que la exclusin se refiere slo a los

apoderados con facultades de administracin, modificacin de gran importancia, puesto
que existen trabajadores que tienen dentro de sus funciones la de representar a su
empleador, pero que carecen de la facultad de administrar.
An antes de la modificacin legal antes sealada, la doctrina haba sealado
que Los apoderados slo quedaran excludos en tanto tengan un poder o mandato que les
confiera las facultades a que se refiere el artculo 2132 del Cdigo Civil, esto es, facultades
propias de mandatario. Por lo tanto, no basta con que una empresa confiera un simple
poder a un dependiente para excluirlo de la limitacin horaria.
Las facultades de administracin estn enumeradas en el artculo 2132 del
Cdigo Civil: pagar deudas y cobrar crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al
giro administrativo ordinario, perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones
posesorias e interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro contratar las
reparaciones de las cosas que administra y comprar los materiales necesarios para el cultivo
o beneficios de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de industria que se le hayan
encomendado.

Los gerentes y apoderados en general, conforme al artculo 4 inciso 1del

Cdigo del Trabajo, son premunidos del derecho de representar al empleador y en tal
carcter obligan a este con los trabajadores.
Sin perjuicio de lo anterior dichos gerentes y apoderados deben considerar:

Que su funcin les obliga a entregar a la empresa que representan todo

su esfuerzo laboral, tcnico y administrativo en beneficio de ella.

Que la exclusin de sus calidades respecto de la limitacin de la

jornada, significa que justamente cuando el esfuerzo laboral significa tiempo,
este tiempo debe darse por entero al bien comn de la empresa.

La exclusin no puede significar el excluirse de las labores, la

concurrencia irregular a cumplir sus obligaciones contractuales, el abandono
por das enteros sin causa justificada de las labores que le corresponden, etc.

Jurisprudencia:
Respecto de este grupo de trabajadores, la Direccin del Trabajo, en el
dictamen N 5383/ 181 del 15 de Julio de 1987 seala que La exclusin de la
limitacin de jornada de trabajo de algunos de los trabajadores que integran
este grupo se justifica por la especial entidad o importancia de sus funciones,
ntimamente ligada con la calidad, categora o jerarqua de sus cargos, en el
ejercicio de los cuales, en lugar de ser objeto de control de las horas de
trabajo y de la asistencia, normalmente son los llamados a aplicarlos al
personal subalterno.
En este mismo dictamen se seala que por apoderados con facultades de
administracin debe entenderse Aquellos dependientes que representan al
empleador y que tienen, en general, poder decisional suficiente para obligar a
43E: Jury; La jornada de trabajo., pginas 24 y siguientes.

61
 ste con los trabajadores en los diversos aspectos inherentes a toda relacin
laboral, entre los cuales pueden citarse, a va ejemplar, la facultad de decidir
sobre la contratacin o despido del personal
Luego agrega que La facultad de administracin lleva implcitas facultades
decisionales en aspectos tales como la planificacin, organizacin, direccin,
cooperacin y control de la marcha de la empresa o de un establecimiento o
rea de importancia. En el fondo debe tratarse de trabajadores que, en el
mbito organizacional de la empresa, desempeen funciones superiores de
mando e inspeccin y ejerzan facultades decisorias sobre polticas y procesos
productivos, de comercializacin, etc.

* Todos los que trabajen sin fiscalizacin superior inmediata:

Jurisprudencia:

La Direccin del Trabajo seala en los dictmenes Ns 576/ 8, del 17 de

Enero de 1991; 7313/ 246, del 06 de Noviembre de 1991; 2195/ 071, del 14 de
Abril de 1992 y 4635/ 198 del 19 de Agosto de 1996 ha precisado, por las
consideraciones que en los mismos se sealan, que Existe fiscalizacin
superior inmediata cuando concurren los siguientes requisitos
copulativamente:
a) Crtica o enjuiciamiento de la labor desarrollada, lo que significa, en otros
trminos, una supervisin o control de los servicios prestados.

b) Que esta supervisin o control sea efectuada por personas de mayor rango
o jerarqua dentro de la empresa, o establecimiento, y

c) Que la misma sea ejercida en forma contigua o cercana, requisito este que
debe entenderse en el sentido de proximidad funcional entre quien supervisa o
fiscaliza y quien ejecuta la labor.

< El dictamen N 8173/ 327 del 18 de Diciembre de 1995 responde a la solicitud

de pronunciamiento acerca de si los choferes y peonetas de camiones y
camionetas de la empresa Salmones..., de Chilo, que se desplazan desde la
ciudad de Castro o de Chonchi, segn la poca del ao, a ms de 14 centros
de cultivo de salmones diseminados en dicha provincia se encuentran
exceptuados de la limitacin de la jornada semanal, dado que prestan servicios
sin supervigilancia superior inmediata y fuera del local del establecimiento.
La Direccin afirma que Si bien es cierto estos dependientes efectan sus
labores en la forma que les programa la empresa, no lo es menos que realizan
sus funciones fuera del local del establecimiento, y el control que se
ejerce sobre ellos, por s solo no permite tener antecedentes exactos sobre
ciertos aspectos necesarios para configurar la fiscalizacin superior inmediata,
tales como el tiempo utilizado por los choferes y peonetas en el recorrido
hasta el lugar de destino de la mercadera transportada; duracin de la faena
de carga o descarga; espera del arribo de las lanchas para su carguo o
descargue, que en ocasiones es de hasta tres horas, variable por la zona y
condiciones climticas en que se desarrollan las labores, etc. Por todo lo
anteriormente expresado la Direccin seala que Estos trabajadores se
encuentran excludos de la limitacin de jornada en conformidad con lo
dispuesto en el inciso 2 del artculo 22 del Cdigo del Trabajo.

Los contratados para prestar servicios en su propio hogar o en

un lugar libremente escogido por ellos:
Esta categora de trabajadores fue introducida al Cdigo del Trabajo por
modificacin de la ley 19250 de 1993.

Los agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes,

cobradores y dems similares que no ejerzan sus funciones en el local
del establecimiento:

Jurisprudencia:
En el dictamen N 3212 del 23 de Mayo de 1995 la Direccin del

62
 Trabajo sostiene que Los supervisores y choferes de la empresa de Don Italo
Cedolin de Monte se encuentran excludos de la limitacin de la jornada de
trabajo por el hecho de desarrollar sus labores fuera del local del
establecimiento.
En contraposicin, encontramos el dictamen N 4429/ 191 del 07 de
Agosto de 1996, en el que la Direccin seala que Los choferes y
acompaantes en la conduccin de transportes de valores que laboran para la
empresa ... S.A no se encuentran excludos de la limitacin de la jornada de
trabajo, ya que si bien no estn sujetos a fiscalizacin superior inmediata y
prestan labores fuera del local del establecimiento, no es menos cierto que los
mismos han pactado una jornada de trabajo de 48 horas semanales
distribuidas de lunes a domingo sobre la base de turnos . (quedando de esta
manera sujetos al artculo 1545 del Cdigo Civil del que se infiere que una vez
celebrado vlidamente un contrato, las obligaciones que de ste emanan
tienen fuerza de ley para las partes contratantes, salvo que stas lo dejen sin
efecto de mutuo acuerdo o que concurra una causa legal.

Los que se desempean a bordo de naves pesqueras:

Exclusin agregada al DL N 2200 por el N 1 del artculo 1 de la ley 18011.

Jurisprudencia:

La Direccin, en dictamen N 6369/ 363 del 17 de Noviembre de 1993,

en relacin a diversas consultas formuladas por el Sindicato Inter empresa de
Trabajadores Tripulantes de Naves Especiales del Puerto de Chacabuco, ha
sostenido que Los trabajadores que se desempeen a bordo de naves
pesqueras se encuentran excludos de la limitacin establecida en el inciso1
del artculo 22 del Cdigo del Trabajo de 48 horas semanales, exclusin que
rige sin distincin, sea que se encuentren los trabajadores a bordo de la nave
o en tierra, a disposicin del empleador.

8.3.3. - Limitacin convencional de la jornada del personal excluido por la ley de la

misma:
" \l 5
Reiterada y uniformemente la jurisprudencia de la Direccin del Trabajo
afirma que An cuando en el inciso 2 del artculo 22 del Cdigo del Trabajo existan
trabajadores excludos de la limitacin de la jornada de trabajo, nada obsta a que los
contratantes, en uso de la autonoma de la voluntad, convengan una jornada de trabajo
determinada, caso en el cual quedarn sujetos a la jornada mxima pactada, sea esta igual
o inferior a la prevista en el inciso 1 del referido precepto.

8.3.4. - Principales efectos jurdicos de la exclusin a la limitacin de la jornada:

44
/ 45

Los principales efectos de la exclusin de ciertos trabajadores de la limitacin

de la jornada dice relacin con las normas legales sobre control de asistencia y del derecho a
horas extraordinarias.

Respecto del control de asistencia, la Direccin del Trabajo ha sostenido en

dictamen N 2795/ 138 del 05 de Mayo de 1995, que No existe obligacin de
registrar la asistencia y determinar las horas de trabajo de los trabajadores
excludos de la limitacin de la jornada de trabajo.
Lo anterior constituye una excepcin a la regla a la que estn sujetos los
trabajadores afectos a una jornada de trabajo, puesto que ellos se encuentran
obligados a registrar su asistencia y determinar sus horas de trabajo en el
sistema de registro que, para tales efectos, tenga implementado su empleador.
Sin perjuicio de la norma de excepcin anteriormente sealada respecto
de los trabajadores excludos de la limitacin de jornada, debemos tener
presente que estos trabajadores pueden quedar sujetos a control de asistencia, por
acuerdo entre las partes del contrato de trabajo.

44 P. Hurtado; obra cit., pginas 71 y 72.

45E. Jury; obra cit; pginas 27 y 28.

63
 El principio general nos seala que ningn trabajador puede laborar ms all
de un determinado nmero de horas semanales. Sin embargo, tratndose de
los dependientes ya enumerados, la ley no les ha impuesto la limitacin
anterior, pudiendo extender la jornada convenida (cualquiera que esta sea)
ms all del lmite legal sin dar lugar a una jornada extraordinaria.
Respecto del pago de horas extras, la Direccin del Trabajo ha sostenido
que los trabajadores excludos de la limitacin de jornada no pueden devengar
sobresueldo, atendido a que no se encuentran sujetos a jornada de trabajo
susceptible de ser excedida.
Pero si se estipula expresamente una jornada determinada en el contrato
de trabajo, el trabajador quedar sujeto a ella, por lo que toda labor
desarrollada en exceso sobre dicho mximo debe ser sancionado como tiempo
extraordinario. (Dictamen N 3473 del 10 de Junio de 1985).

8.3.5. - Aplicacin prctica de la norma de la exclusin de la limitacin de jornada:

Las exclusiones contempladas en el inciso 2 del artculo 22 del Cdigo del

Trabajo se aplican toda vez que un trabajador se encuentre en alguna de las situaciones
descritas, puesto que el legislador no ha contemplado para los efectos de hacer aplicable
dicha norma, la necesidad de calificacin previa por parte de la Direccin del Trabajo.

8.3.6. - Funcin de la Direccin del Trabajo:

El artculo 1 del D.F.L N 2 de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin

Social, dispone que: Le corresponde particularmente a la Direccin del Trabajo, la
fiscalizacin de la aplicacin de la legislacin laboral.
8.4. - DISTRIBUCIN DE LA JORNADA DE TRABAJO:
" \l 4
El Cdigo del Trabajo seala en el artculo 10 las clusulas esenciales que no
deben faltar en contrato alguno y dentro de dichas clusulas encontramos:

N 5: Duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el

sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento
interno.
La fijacin de esta clusula tiene por finalidad el permitirle al trabajador
conocer con certeza los das y las horas entre los cuales deber prestar servicios, requisito
que debe entenderse referido tanto a la distribucin diaria como semanal

8.4.1. - Disposicin legal:

Nuestro Cdigo del Trabajo en su artculo 28 seala : El mximo semanal

establecido en el inciso primero del artculo 22 no podr distribuirse en ms de seis ni en
menos de cinco das.
En ningn caso la jornada ordinaria podr exceder de 10 horas por da, sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 38".
De conformidad con la disposicin citada, la jornada mxima semanal puede
distribuirse en:

6 das de 8 horas cada uno = 48 horas semanales.

5 das de 9 horas 36 minutos cada uno = 48 horas semanales.

Esta distribucin puede alterarse, siempre que ninguna jornada diaria

sobrepase las 10 horas.

Al hacerse la distribucin de la jornada en menos de 6 das - slo deben ser

ms de 5- ello da nacimiento a lo que se denomina sbado ingls, que consiste
precisamente que en ese da no se trabaja o slo se hace por medio da.
Ese medio da de descanso obtenido en la semana, a costa de prolongar la
jornada diaria, no es el tpico sbado ingls de los sajones o norteamericanos, sino que sera
un falso sbado ingls, ya que ellos tienen una jornada inferior sin necesidad de reponer ese
tiempo, y no como ocurre con nosotros, en que el trabajador est obligado a laborar ese
tiempo en los dems das de la semana.
En otros pases, como en Francia por ejemplo, en lo que respecta al comercio
se ha reemplazado el sbado ingls por el llamado lunes francs, de manera que se trabaja

64
el sbado en la tarde y en cambio se descansa el lunes por la maana.
En nuestro pas, la Ley N 11999 del 31 de Diciembre de 1955 estableci el
beneficio del mal llamado sbado ingls, pero en realidad limit la jornada de ese da, pero
mantuvo la jornada de 48 horas, fue aplicable para los establecimientos comerciales
minoristas de las ciudades de Antofagasta, Valparaso, Santiago, Talca, Concepcin,
Talcahuano, Temuco, Valdivia, Ro Bueno, Osorno, Puerto Montt y Punta Arenas, y autoriz a
las dems municipalidades de la Repblica para que a peticin de empleadores y empleados
pudieran decretar el cierre de dichos establecimientos los das sbado a las 13 horas.
Al dictarse el DL 2200 se estim que esta norma quedaba vigente, ya que el
artculo 13 transitorio sealaba que mantenan su vigencia las disposiciones que autorizaban
el cierre del comercio a las 13 horas y las normas sobre libertad de horario de trabajo para
los establecimientos comerciales. Este artculo fue derogado posteriormente, por lo que
debemos entender que dentro de la libertad horaria de nuestra legislacin laboral, el sbado
ingls, el horario de comercio e incluso el descanso dominical, han quedado entregados a la
libre determinacin de los trabajadores y empleadores.46

Jurisprudencia:
En la ORD. N 4380/ 102 del 25 de Junio de 1990 LA Direccin del
Trabajo seala que Resulta jurdicamente procedente distribuir la jornada
ordinaria semanal de trabajo en perodos alternados de cinco y seis das de
trabajo, siempre que en cada semana no se exceda el mximo de 48 horas.

8.4.2. - Extensin de la jornada de trabajo:

La jornada diaria puede verse excedida transitoriamente por circunstancias

excepcionales y por festividades especiales:

8.4.2.1. - Circunstancias excepcionales:

La disposicin legal contenida en el artculo 29 del Cdigo del Trabajo seala

que podr excederse la jornada ordinaria en la medida de lo indispensable para:

Evitar perjuicios en la marcha normal del establecimiento o faena.

Cuando sobrevenga fuerza mayor o caso fortuito.

Cuando deban impedirse accidentes o efectuarse arreglos o reparaciones

impostergables en las maquinarias o instalaciones.

En esta jornada ampliada aflora la facultad del empleador para establecerla

(ius variandi) y a su vez impone una exigencia adicional de trabajo para el trabajador.
Es importante destacar que esta extensin de la jornada de trabajo se har
efectiva toda vez que ello fuere procedente, pero solamente en el tiempo necesario para
contrarrestar los efectos que se quieren evitar o prevenir.
El Cdigo del Trabajo de 1931 tambin contemplaba esta extensin de la
jornada de trabajo, pero se diferencia de la norma actual por cuanto sta considera lo
trabajado en exceso de la jornada ordinaria como extraordinario, debiendo pagarse, por lo
tanto, con el recargo legal correspondiente.

Jurisprudencia:

En la Ord. N 5567 del 17 de Noviembre de 1983 la Direccin del

Trabajo seala:No resulta jurdicamente procedente establecer, en forma
previa, los hechos o situaciones que configuraran un caso fortuito o fuerza
mayor.

En la Ord . N 7968/ 157 del 28 de Octubre de 1988 la Direccin del

Trabajo seala: En el evento que el trabajador no sea relevado de su turno,

46 H. Humeres; Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social., pg 122.

65
 slo se le podr obligar a asumir el turno siguiente, invocando el artculo 28
(actual artculo 29), si concurren las condiciones que en ella se consignan, esto
es, que se haya producido fuerza mayor o caso fortuito, o que deban impedir
accidentes o que sea necesario realizar arreglos o reparaciones en las
maquinarias o instalaciones.

En el dictamen N 6985/326 del 25 de Noviembre de 1994 la Direccin

del Trabajo ha sostenido que No existe inconveniente legal alguno para que
los trabajadores presten sus servicios un da domingo o festivo por aplicacin
del comentado artculo 29, teniendo presente que dicho precepto, por regular
una situacin excepcional, debe invocarse precisamente cuando se produzca
el caso fortuito o fuerza mayor, imprevisto que puede acontecer,
indistintamente, durante la jornada diaria, con posterioridad a sta e incluso
durante un da festivo.

8.4.2.2. - Festividades especiales:

Corresponde al artculo 24 del Cdigo del Trabajo, dicho precepto faculta al

empleador a extender la jornada de trabajo de los dependientes de comercio hasta en dos
horas en los perodos inmediatamente anteriores a navidad, fiestas patrias u otras
festividades. Las horas trabajadas en exceso en estos casos se pagarn como
extraordinarias.
Luego seala que no proceder pactar horas extraordinarias cuando el
empleador ejerciere la facultad anteriormente conferida.

Jurisprudencia:

< En el dictamen N 1164/49 la Direccin del Trabajo precisa el sentido y alcance

de la expresin perodos inmediatamente anteriores, estableciendo que Para
los efectos del artculo 24 del Cdigo del Trabajo debe entenderse por ellos el
lapso de siete das que antecede a una festividad
Tambin fij el alcance de la expresin otras festividades, sealando que son
Los das feriados correspondientes al 1 de Enero; Viernes y Sbado de
semana santa; 1 y 21 de Mayo; Corpus Christi; 29 de Junio; 15 de Agosto; 11,
18 y 19 de Septiembre; 12 de Octubre; 1 de Noviembre y 8 y 25 de Diciembre
de cada ao.

8.4.3. - Inicio de la semana laboral:

No existe disposicin legal que determine en forma expresa en qu da de la

semana debe iniciarse la jornada laboral. Sin embargo, de los artculos 28, 29 y 34 se
desprende que la jornada debe comenzar el da lunes -cuando el mximo semanal de 48
horas sea distribuido en 6 das ; o en da martes -cuando dicho mximo lo sea en 5 das-
pues el da domingo no se cuenta por ser, normalmente de descanso.

8.4.4. - Prohibicin de distribuir la jornada de trabajo en los das que se indican:

El artculo 37 del Cdigo del trabajo seala que las empresas o faenas no
exceptuadas del descanso dominical no podrn distribuir la jornada ordinaria de trabajo en
forma que incluya los das domingos y festivos, salvo en caso de fuerza mayor.

8.4.5. - Jornada mxima diaria de la jornada ordinaria de trabajo:

Nuestro Cdigo del Trabajo en su artculo 28 seala que En ningn caso la

jornada ordinaria podr exceder de 10 horas por da, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso
final del artculo 38 del mismo cuerpo legal.

Jurisprudencia:

En el dictamen N 13689 del 12 de Mayo de 1987 la Direccin del

Trabajo seala que El desempeo de un cargo con jornada semanal de 44
horas distribuidas de lunes a viernes, permite servir otro empleo que demande
el desarrollo de dos horas diarias de trabajo, an cuando ello, por efecto de la

66
 distribucin implique exceder el lmite de 10 horas diarias

8.4.6. - Sistemas excepcionales de distribucin de la jornada de trabajo:

1.- Alteracin de la hora de inicio de la jornada de trabajo: / / 474849

El contrato de trabajo es una convencin, esto es, un acto jurdico en el que

han participado las voluntades libres y espontneas del empleador y del trabajador. Es un
negocio jurdico bilateral, que como tal no puede ser modificado unilateralmente por una
sola de las partes. El mero poder de direccin que corresponde al empleador, por haber
asumido el riesgo de la empresa, no lo habilita en forma natural para modificar los trminos
del contrato (el ius variandi del empleador debe ser ejercido por este con racionalidad y
dentro del marco jurdico), salvo las situaciones de emergencia y transitorias, en las que
aflora, por una parte el ius variandi del empleador y por otra parte el deber de colaboracin
del trabajador.
De todo lo anterior concluimos que la jornada de trabajo, siendo de carcter
contractual, no puede ser modificada unilateralmente por ninguna de las partes.
La excepcin que confirma la regla anterior la constituye el hecho de que el
legislador otorga al empleador la facultad de modificar unilateralmente la distribucin de la
jornada laboral, alterndola hasta en sesenta minutos, ya sea anticipando o postergando la
hora de ingreso al trabajo.
Para poder ejercer esta facultad, el artculo 12 del Cdigo del Trabajo seala
que es necesario que se cumplan dos requisitos:

Que existan circunstancias que afecten a todo el proceso productivo de la

empresa o establecimiento o a alguna de sus unidades o conjuntos operativos.

Que se d el aviso correspondiente al trabajador con treinta das de

anticipacin a lo menos.

La decisin del empleador de alterar la jornada de trabajo estar sujeta a

revisin si el trabajador hace la reclamacin del caso ante la Inspeccin del Trabajo en el
plazo de 30 das hbiles a contar de la ocurrencia del hecho, pudiendo incluso reclamarse
judicialmente de lo resuelto por la Inspeccin, ello deber hacerse dentro del quinto da, caso
en el cual el juez competente fallar en nica instancia, sin forma de juicio oyendo a las
partes.
Para el profesor William Thayer, esta es una norma que consagra el ius
variandi, esto es, el derecho que asiste al empleador en razn de sus atribuciones de mando
y direccin para provocar cambios que derivan de las necesidades operatorias de la empresa
o el xito de las tareas encomendadas, dentro de ciertas limitaciones. Responde a un caso
de aquellos que en modo alguno, deben significar abuso del derecho y que facultara a las
organizaciones sindicales para actuar en representacin de los trabajadores en el ejercicio de
los derechos que emanan de sus contratos individuales, actuacin permitida por el artculo
260 N 1 del Cdigo del Trabajo.

Jurisprudencia:

En dictamen N 6413/ 208 del 25 de Septiembre de 1991 confirma que

Cumpliendo los requisitos anteriormente sealados se faculta al empleador
para alterar la distribucin de la jornada convenida , an cuando dicha jornada
sea inferior a 48 horas; pero no se le faculta para alterar la duracin de esta.

En el dictamen N 1668/ 62 del 18 de Marzo de 1996 se solicit el

pronunciamiento de la Direccin del Trabajo para determinar si por el hecho de
que la empresa Impresores S.A haya permitido por un determinado perodo,
que el dependiente seor N.N se retirara del trabajo a las 17:30 horas y no a
las 18:00, como lo establece expresamente su contrato individual de trabajo y
convenio colectivo, podra estimarse que se encuentra obligada a continuar
concediendo dicho beneficio, sin que pueda suprimirlo en forma unilateral.

47 P. Hurtado; obra cit pginas 95 y siguientes.

48 E. Jury; obra cit., pginas 106 y siguientes.
49 Manual de aplicacin prctica de normas laborales.

67
 La Direccin del Trabajo consider al emitir este dictamen los siguientes
artculos:

- El artculo 5 del Cdigo del Trabajo Los contratos individuales y colectivos de

trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas
materias en que las partes hayan podido convenir libremente.

- El artculo 1545 del Cdigo Civil el que seala Todo contrato legalmente
celebrado es una ley para los contratantes y no puede ser modificado sino por
su consentimiento mutuo o por causas legales.

- El artculo 1564 inciso final del Cdigo civil, el que prescribe que las
clusulas de un contrato podrn ser interpretadas por la aplicacin prctica
que hayan hecho de ella ambas partes o una de las partes con aprobacin de
la otra.
Finalmente la Direccin concluye que Teniendo presente lo anterior, la
empresa ... Impresores S.A. no puede, sin el acuerdo de dicho dependiente, dejar de dar
cumplimiento a la jornada ordinaria diaria de trabajo en los trminos que lo ha venido
haciendo reiteradamente en el tiempo, puesto que la aplicacin de la misma se encuentra
enmarcada dentro de los trminos que hacen aplicable la regla de conducta ya expuesta.

2. - Excepcin al descanso dominical y en das festivos:

" \l 4
La regla general seala que no puede incluirse dentro de la distribucin de la
jornada de trabajo a los das domingos y festivos.
Sin embargo, el artculo 38 del Cdigo del Trabajo seala una excepcin a la
regla anterior respecto de aquellos trabajadores que se desempeen en cualquiera de las
funciones que ste enumera:

C Faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso

fortuito, siempre que la reparacin sea impostergable.

C Explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de

sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que
satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria.

C Obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en

estaciones o perodos determinados

C Trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa.

C A bordo de naves.

C En las faenas portuarias, y

C En los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente
al pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y segn las
modalidades del establecimiento respectivo.
Respecto de estos establecimientos, al menos uno de los das de descanso
en el respectivo mes calendario deber necesariamente otorgarse en da
domingo; pero ello no se aplicar :

- A aquellos trabajadores que se contraten por un plazo de treinta das o

menos.

- A aquellos cuya jornada ordinaria sea superior a veinte horas semanales,

- A aquellos que se contraten exclusivamente para trabajar los das sbado,

domingo o festivos.

Esta misma norma seala que estas empresas debern otorgar un da de

descanso a la semana en compensacin a las actividades desarrolladas en da domingo, y
otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar servicios.
La Direccin del Trabajo ha sostenido uniformemente que la sola circunstancia
de concurrir alguna de las labores sealadas en el artculo 38 del Cdigo del Trabajo, faculta
a las partes del contrato de trabajo para distribuir la jornada de manera que incluya los
domingos y festivos, sin necesidad de autorizacin previa de este servicio.

68
 Sin perjuicio de lo anterior, y en virtud de las facultades de fiscalizacin que le
competen, dicho Servicio puede investigar las labores, y verificar que estas renan
efectivamente las caractersticas sealadas en algunos de los numerandos del artculo 38 del
Cdigo del Trabajo, para que de esta manera se eviten eventuales transgresiones al
descanso dominical establecido en el artculo 35 del mismo Cdigo.
Esta facultad legal para distribuir la jornada de trabajo de tal forma que incluya
los das domingos y festivos, no se extiende a la posibilidad de modificar la jornada pactada
en los respectivos contratos, ya que para hacerlo se requiere el consentimiento de las partes
segn se desprende de los artculos 5 y 11 del Cdigo del Trabajo, y 1545 del Cdigo Civil.
As lo ha manifestado la Direccin del Trabajo a travs del Dictamen N 2603/
156 del 25 de Mayo de 1993.

3. - Jornada Bisemanal:

El artculo 39 del Cdigo del Trabajo seala otra excepcin a la distribucin de

la semana: En los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares
apartados de centros urbanos, las partes podrn pactar jornadas ordinarias de trabajo de
hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los das de
descanso compensatorios de los das domingos o festivos que hayan tenido lugar en dicho
perodo bisemanal, aumentados en uno.
En tales circunstancias si se trabaj ininterrumpidamente durante 14 das,
perodo en el cual hubo 2 domingos y 1 festivo, el trabajador tendr derecho a usar de 4 das
de descanso.
Por lo general, esta norma de ampliar la jornada hasta dos semanas
ininterrumpidas resulta muy apropiado tratndose de faenas mineras, agrcolas y en general
en el caso de labores que se cumplen en lugares alejados de la periferia urbana, requisito
este ltimo que es determinante para autorizar una jornada ms prolongada que aquella
comn de las 48 horas semanales.
Esta norma no exige que para su implantacin deba recabarse autorizacin de
la Direccin del Trabajo, siendo suficiente que concurran los requisitos de tipo copulativos
que prev el artculo 39 y que, necesariamente, exista acuerdo de las partes en tal sentido.

Jurisprudencia:

69
 La Direccin del Trabajo en el dictamen N 2/2 del 4 de Enero de 1993,
ha sealado que el artculo 39 autoriza expresamente a las partes a pactar
jornadas ordinarias de trabajo de hasta dos semanas de extensin siempre
que:

- La prestacin deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos

- Y que la empresa y sus dependientes as lo convengan.

Respecto del artculo 39 del Cdigo del Trabajo, en el dictamen N 304/

23 del 18 de Enero de 1991 La Direccin del Trabajo ha precisado El sentido y
alcance de la expresin de hasta dos semanas ininterrumpidas; al respecto
seala que, si se considera, por una parte, que la jornada mxima de 48 horas
puede distribuirse a lo ms en seis das, debiendo otorgarse el descanso
semanal al sptimo; y por otra, que el citado artculo 39 no afecta las normas
sobre limitacin de jornada, resulta posible afirmar que una jornada bisemanal
comprende hasta 12 das de labor efectiva, lo que determina una jornada
bisemanal ordinaria mxima de 96 horas, al trmino de la cual debern
concederse los correspondientes descansos ms el da compensatorio que
otorga la ley.

En el dictamen N 691/ 22 del 24 de Enero de 1996, la Direccin del

Trabajo precisa que La circunstancia de que los trabajadores pernocten en
sus hogares no excluye por s sola la aplicacin del artculo 39, toda vez que el
elemento determinante lo constituye el hecho de que la prestacin de
servicios se efectu en lugares apartados de los centros urbanos, de manera
tal que si este ltimo concurre en la especie, las partes se encontrarn
igualmente autorizadas para convenir la aludida jornada especial.

En el Dictamen N 6151/ 274 del 07 de Noviembre de 1996 la Direccin

del Trabajo resuelve que No es necesaria la autorizacin de la Direccin del
Trabajo para que el empleador establezca una jornada de trabajo distribuida
en 11 das de trabajo seguidos de 4 das de descanso cuando dicha jornada se
encuentre comprendida en la situacin prevista en el artculo 39 del Cdigo
del Trabajo y no exceda de 10 horas diarias.

4.- Sistemas excepcionales autorizados por el Director del Trabajo:

/50TC " 4.- Sistemas excepcionales autorizados por el Director del Trabajo: /"

El artculo 38 del Cdigo del Trabajo seala que En casos calificados y

mediante resolucin fundada, el Director del Trabajo puede autorizar sistemas excepcionales
de distribucin de jornadas de trabajo.
Para que el Director del Trabajo pueda ejercer esta facultad es necesario:

Que no sea aplicable al caso lo dispuesto en el artculo 38 del Cdigo

del Trabajo.

Que la prestacin de servicios de que se trate revista caractersticas

especiales.
Que se trate de casos calificados.

Que se autorice mediante resolucin fundada.

Concurriendo estas condiciones, el Director del Trabajo puede autorizar

jornadas de trabajo que excedan del lmite de 10 horas, y jornadas de ms de seis das
seguidos, determinando tambin el descanso que corresponde a tal jornada excepcional.
Respecto de quienes pueden solicitar esta extensin, establece que pueden
solicitarlo la empresa, establecimiento, obra o faena, segn sea el caso.
Este sistema es de carcter excepcional, por lo que el empleador puede
recurrir a l slo en caso de que no le resulte posible sujetarse a las reglas previstas en el
artculo 38.

50 Manual de Aplicacin prctica de normas laborales., pginas 102 y 103.

TC " 4.- Sistemas excepcionales autorizados por el Director del Trabajo: /"P. Hurtado; obra cit., pginas 104 y siguientes.

70
 Las razones por las que el Director del Trabajo ha autorizado estos sistemas
consisten en permitir un descanso ms prolongado de los trabajadores en sus respectivos
domicilios, los que se encuentran muy apartados del lugar de trabajo. Descansos que no
podran tener si se les otorga un descanso ordinario.
La poltica vigente para autorizar estos sistemas excepcionales es que siempre
se cuente con la aceptacin o aprobacin de los trabajadores. Si los trabajadores se oponen,
la Direccin no otorga autorizacin.
En la prctica, no slo las empresas mineras son quienes solicitan estos
sistemas excepcionales, tambin lo solicitan un gran nmero de Clnicas y Hospitales que
proponen sistemas excepcionales para sus dependientes; por ejemplo, la Clnica Cordillera
S.A propuso para las matronas, enfermeras y auxiliares de enfermera, un sistema
denominado 4 turno. Este sistema consiste en laborar 2 turnos de 12 horas cada uno, de
8 a 20 horas y de 20 a 8 horas, distribudos en 3 das, seguidos de un da ntegro de
descanso y as sucesivamente.

Los fundamentos de este sistema son :

El descanso adecuado a las exigencias del cargo.

Menos gastos de movilizacin.

Mayor seguridad personal.

Ms tiempo libre para desarrollar otras actividades.

Una mayor permanencia junto al paciente debido a una menor rotacin del personal, lo que
permite una mejor atencin de este ltimo y recuperacin del enfermo.

A) Requisitos de la solicitud:

Las Direcciones Regionales o Inspecciones del Trabajo del pas, en que estn
ubicadas las faenas correspondientes, sern las encargadas de recepcionar las solicitudes,
las que deben contener a lo menos los siguientes datos:

Razn social del peticionario.

Representante legal.

Domicilio.

Nmero de RUT de la empresa y representante legal.

B) Menciones especiales que debe contener la solicitud:

Lugar donde estn ubicadas las labores de la empresa,

establecimiento, obra o faena.

Descripcin detallada de las faenas.

Fundamentos que hacen procedente un sistema de distribucin de

jornada diverso al previsto en el precepto citado.

Determinar las labores que desempean los dependientes de que se

trata.

Detallar la distribucin de la jornada de trabajo existente en la

empresa, establecimiento, obra o faena, segn corresponda.

Establecer que la distribucin de jornada consignada en los contratos

individuales o colectivos de trabajo, o en el reglamento, segn corresponda,
coincide con aquella que opera en la prctica.

71
 Asimismo deber establecer el perodo durante el cual se ha aplicado esta
distribucin y los problemas que se han presentado al respecto.

La forma como se han otorgado los descansos compensatorios a que se

refiere el artculo 38 en sus incisos 3 y 4 del Cdigo del Trabajo.

) Competencia:

El ejercicio de esta facultad corresponde en forma exclusiva al Director del

Trabajo. Las Inspecciones del Trabajo deben abstenerse de resolver cualquier solicitud
mediante la cual se requiera autorizacin, la cual debe ser remitida al Director del Trabajo.

D) Procedimiento de la Inspeccin del Trabajo:

La prestacin que reciba la Inspeccin, debe ser remitida adjuntando un

informe que contenga los antecedentes necesarios para la dictacin de la resolucin
respectiva, la que ser notificada al interesado.

E) Ejemplos de resoluciones referidas a solicitudes de autorizacin de sistemas

excepcionales. Que han sido presentados ante el Director del Trabajo:

Resolucin N 237 del 20 de Abril de 1995 mediante la cual, se autoriza

a la Empresa Steel S.A.el sistema excepcional de distribucin de la jornada de
trabajo, propuesto para el personal que labora en faenas Proyecto Quebrada
Blanca, a 40 Kms de Iquique, 30 Kms de la frontera con Bolivia y a 4200
metros sobre el nivel del mar, el siguiente sistema: Labores de 15 das, con
turnos diurnos y nocturnos de 12 horas cada uno, seguidos de 15 das de
descanso.

Resolucin N 855 del 01 de Septiembre de 1995 mediante la cual, se

autoriza a la Empresa Refimet S.A .el sistema excepcional de distribucin de la
jornada de trabajo propuesto, sta solicita para el personal que se desempea
en la faena, ubicada a 30 Kms de Antofagasta, el siguiente sistema: Que
dicho personal labore tres das consecutivos en jornadas de 8 horas diarias,
seguidos de 2 das de descanso.
El sistema propuesto constituye una excepcin al artculo 28 del Cdigo del
Trabajo, en el sentido que este sistema no permite que se distribuya el mximo
semanal de 48 horas en menos de seis das.

El 20 de Junio de 1996 las operadoras telefnicas de larga distancia

nacional e internacional de la empresa CHILESAT S.A, domiciliadas en la
Regin Metropolitana, Comuna de Huechuraba, recurren de proteccin en
contra del Director del Trabajo por cuanto mediante la Resolucin- Oficio Ord
N 137- 08 del de Enero de 1996 consideran que se ha amenazado su derecho
a la libertad de trabajo y libertad de contratacin garantidos en el artculo 19
N 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Estas trabajadoras con fecha 15 de Noviembre de 1995 y de comn acuerdo
con el empleador solicitaron al Director del Trabajo que se les autorizara para
mantener su actual jornada de trabajo consistente en turnos rotativos de lunes
a domingo y de lunes a viernes y as sucesivamente, la que les permite
descansar y disponer en forma fija de un sbado y domingo seguidos, semana
por medio, nica forma que les hace posible hacer coincidir su descanso con el
de su grupo familiar; sistema de trabajo que por lo dems, se viene utilizando
durante ms de 25 aos en Entel S.A., empresa que fuera la anterior
empleadora de la mayor parte de las recurrentes.
El Director del Trabajo neg lugar a dicha solicitud mediante la resolucin N
137/ 08, sealando que los antecedentes invocados no ameritan el tratamiento
de excepcin impetrado, puesto que ni la modalidad de las labores que
desarrollan las recurrentes ni el lugar en que stas se llevan a cabo impiden
dar aplicacin a las normas generales sobre jornada de trabajo y descansos
contempladas en el Cdigo del Trabajo.
Las recurridas objetan lo anterior por cuanto estiman que se trata de un caso

72
 muy calificado, al tiempo que consideran que la autorizacin del sistema
excepcional solicitado se condice con el espritu y finalidad del derecho del
trabajo, cual es, la de finalmente tutelar los intereses de los trabajadores y en
dicho sentido, propender a una menor tuicin en aquellos casos en los que
existe una mayor capacidad de negociacin y autotutela, tal como sucede en
la especie.
Finalmente este recurso de proteccin fue rechazado fundndose en el hecho
de que la condicin de mujeres casadas y madres de familia de las
recurrentes, no constituyen de por s una circunstancia excepcional ni
calificada, y no justifican ni menos acreditan cual sera, atendidas las
caractersticas de la prestacin de servicios, el impedimento de aplicar - en la
especie-, las normas del artculo 38 del Cdigo del Trabajo.
8.4.7. - Incidencia de un da festivo en la distribucin de la jornada semanal de
trabajo:51
" \l 2
La jurisprudencia de la Direccin del Trabajo seala que No resultar
procedente modificar la jornada de trabajo distribuida convencionalmente en
cinco o seis das cuando en la semana incide un festivo, cualquiera que sea el
da en que ste se produce.

< Corroborando lo anterior, el dictamen N 5143 del 14 de Agosto de 1985

seala que Si se ha estipulado una jornada semanal de trabajo distribuida de
lunes a viernes, dicha jornada no puede alterarse por la circunstancia de
incidir un festivo en da sbado, puesto que este ltimo no forma parte
integrante de la referida jornada semanal.
As, en el evento que el da sbado fuere festivo por mandato de la ley, tendra
que trabajarse normalmente la jornada semanal completa estipulada de lunes a
viernes, toda vez que no hay razn jurdica alguna que obligue a reducir la jornada
diaria de labor, a pretexto de que una parte de esa jornada diaria corresponde a un da
respecto del cual, por ser festivo, el trabajador ha sido liberado de prestar servicios.
Tampoco procede modificar la jornada sealada por la circunstancia de que el
o los festivos se produzcan de lunes a viernes. En efecto, tal como lo previene el artculo
35 inciso 1 del Cdigo del Trabajo, los das domingo y festivos estn destinados al
descanso, esto es, los dependientes no tienen obligacin de laborar, a menos que
trabajen en empresas exceptuadas del descanso dominical.
El Dictamen citado seala que habindose establecido de comn acuerdo
una distribucin del trabajo semanal de lunes a viernes y un da a la semana
por expresa disposicin de la ley es festivo, deber entenderse que en el resto de
los das hbiles tendr que trabajarse la jornada diaria normal sin ningn tipo de
alteracin en su duracin.

< La ORD. N 7728/ 241 del 26 de Octubre de 1987 seala que los trabajadores
remunerados por da que tienen distribuida su jornada de trabajo de lunes a
viernes, no tienen derecho a percibir remuneracin por el da sbado festivo,
an cuando hayan cumplido su jornada diaria completa durante todos los das
laborales segn la distribucin semanal convenida en la respectiva empresa

51 Manual de aplicacin prctica de normas laborales

73
8.5. - JORNADA MAYOR:

8.5.1. - Excepciones al mximo semanal de 48 horas:

" \l 4
Este tipo de jornada est referida a aquellos trabajadores que no estn
afectos al lmite de 48 horas semanales. Sin perjuicio de lo anterior, no podrn permanecer
ms de 12 horas diarias en el lugar de trabajo y tendrn dentro de sta jornada derecho a un
descanso no inferior a una hora, imputable a dicha jornada.
En caso de duda, y a peticin del interesado, el Director del Trabajo resolver si
una determinada labor o actividad se encuentra en alguna de las situaciones descritas. De
la resolucin podrn recurrirse ante el juez competente dentro del quinto da de notificada,
quin resolver en nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes.
El fundamento de esta jornada se encuentra en el hecho de tratarse de
trabajos que implican un escassimo esfuerzo (vigilancia pasiva o mera presencia), o en la
ejecucin de labores discontinuas e intermitentes), lo que supone que los perodos de trabajo
efectivo, entre los que median otros en que no se trabaja y en los que la persona pueda
descansar o dedicarse a diferentes labores. 52
El artculo 27 del Cdigo del trabajo seala las personas a las que no se les
aplica el lmite de 48 horas semanales:

8.5.1.1. - A las personas que desarrollen labores discontinuas intermitentes o

que requieran de su sola presencia:

El dictamen N 360 del 16 de Enero de 1984 se seala que Lo que caracteriza

a la labor discontinua es precisamente el hecho de que la prestacin de los servicios se
efecte en forma interrumpida, cesando y volviendo a proseguir.
Luego agrega Para que una labor pueda ser calificada como discontinua se
requiere que la interrupcin de los servicios sea una circunstancia permanente o de
ordinaria ocurrencia en las labores de que se trata y no una interrupcin ocasional de los
mismos que eventualmente puede darse en mltiples actividades.
Respecto al carcter intermitente de una labor, el Diccionario de la Real
Academia Espaola considera sinnimas las expresiones discontinua e intermitente.
La ORD. N 3419 del 10 de Septiembre de 1979 seala que las labores que
realizan los rondines y porteros son de aquellas que requieren de la sola presencia del
trabajador.
Reiteradamente la jurisprudencia actual de la Direccin del Trabajo ha
sealado que las personas que desarrollen este tipo de labores no necesitan previa
autorizacin administrativa para pactar con su empleador una jornada superior a las 48
horas semanales.
En caso de duda, y a peticin del interesado, el Director del Trabajo resolver si
una determinada labor o actividad puede ser calificada como de discontinua, intermitente o
que requiera de la sola presencia del trabajador.

Jurisprudencia:

< La Direccin del Trabajo en el dictamen N 5943/ 271 del 15 de Octubre de

1992 resuelve que La seora Elena Pichuante Vargas, nochera-veladora del
Consejo de Defensa del Nio se encuentra afecta a la jornada ordinaria
mxima de 48 horas semanales, ya que las funciones que le corresponden
desarrollar a sta tienen el carcter de continuas y que aquellas slo se
interrumpen en forma ocasional.

52 W. Thayer y P. Novoa; obra cit., pgina 201.

74
 La Resolucin antes citada se funda en el anlisis de los artculos 22 y 27 del
Cdigo del Trabajo y en el informe evacuado por el fiscalizador, el que establece que las
funciones que a aquella le corresponde realizar son bsicamente el control de
asistencia y enuresis de los menores a su cuidado, velar por el sueo de stos, ejecutar las
indicaciones mdicas necesarias, levantarlos y prepararlos para que asistan al colegio.

< En el dictamen 6474/ 298 del 3 de Noviembre de 1994 la Direccin del Trabajo
resolvi que Las labores efectuadas por los operadores y supervisores que
trabajan en la faena El Soldado de la Compaa Minera La Disputada de las
Condes, estn afectas a la jornada de trabajo del artculo 27 inciso 1 del
Cdigo del Trabajo.
La resolucin antes citada se funda en el anlisis de los artculos 22 y 27
del Cdigo del Trabajo y en especial en el informe emitido por el fiscalizador,
del cual se constata que es plenamente efectivo que con alta frecuencia en cada
uno de los tres turnos que laboran las maquinarias pesadas, prestan servicios en
forma intermitente o interrumpida, cesando y volviendo luego a proseguir y
ocasionalmente no realizando ninguna actividad en el turno.
8.5.1.2. - Personal que trabaje en hoteles, restaurantes o clubes, salvo el personal
administrativo y el de lavandera, lencera o cocina siempre que el movimiento
diario sea notoriamente escaso y que los trabajadores deban mantenerse
constantemente a disposicin del pblico:

Jurisprudencia:

< La Doctrina de la Direccin del Trabajo, sostenida en el dictamen N 6602/ 383

del 1 de Diciembre de 1993, exige que Para que estos trabajadores queden
excludos de la limitacin de 48 horas semanales deben cumplirse los
siguientes requisitos:

a) Que el movimiento diario sea notoriamente escaso.

b) Que los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del

pblico.

< En el dictamen N 3458 /185 del 2 de Junio de 1995, la Direccin del Trabajo ha
sostenido que Las trabajadoras que se desempean como camareras del
Hotel San Martn de Iquique, se encuentran regidas respecto de su jornada de
trabajo al artculo 22 del Cdigo del Trabajo y no estn afectas a la jornada del
artculo 27 del mismo cuerpo legal.
La resolucin adoptada se funda en el anlisis de dichas normas legales
y en los informes evacuados por el fiscalizador, de los que se concluye que las
trabajadoras se encuentran en permanente actividad durante toda su jornada
debido a la gran cantidad de personas que se hospedan en dicho hotel.

8.5.1.3. - Los que se desempeen en empresas de telgrafos, telfono, tlex, luz,

agua, teatro y otras actividades anlogas:

Para que esta jornada de trabajo sea procedente es necesario que se cumplan
tres requisitos:

a) Debe tratarse de empresas que prestan servicios al pblico.

b) El movimiento diario de dichas empresas sea notoriamente escaso.

c) El personal de la empresa debe mantenerse constantemente a disposicin del pblico.

8.5.2. - Jornada del personal de locomocin colectiva interurbana y de a bordo de

ferrocarriles:

El artculo 25 del Cdigo del trabajo establece que La jornada ordinaria de

trabajo de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana, de servicios

75
interurbanos de transporte de pasajeros, de choferes de vehculos de carga terrestre
interurbana y del que se desempea a bordo de ferrocarriles ser de 192 horas mensuales.
Luego agrega En el caso de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana, de los servicios interurbanos de pasajeros y choferes de vehculos de carga
terrestre interurbana, el tiempo de los descansos a bordo o en tierra y de las esperas que les
corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, no ser imputable a la jornada
y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de las partes.
Esta ltima regla no es aplicable al personal que se desempea a bordo de
ferrocarriles.

Jurisprudencia:

< La Direccin del Trabajo en el dictamen N 1268/ 71 del 7 de Marzo de 1994

precis qu se entiende por servicios interurbanos de transporte de
pasajeros, sealando que Debe entenderse por tales todos aquellos servicios
destinados a transportar pasajeros entre una o ms ciudades o localidades
que estn ubicadas en ciudades o reas urbanas diferentes, los que pueden
ser prestados con buses, minibuses, taxis, colectivos o taxis bsicos
En el dictamen N 4177/ 163 del 22 de Julio de 1996 se solicita a la
Direccin del Trabajo autorizacin para implantar un sistema de distribucin
del horario de trabajo para los choferes de vehculos de la variante Cajn del
Maipo- Santiago, de la empresa de Transportes... . La jornada de trabajo
propuesta es de 48 horas semanales, distribuida en 6 das, cumpliendo la
jornada diaria en tres vueltas de 3, 15 horas cada una, con 2,35 horas de
descanso entre cada una de ellas, descansos estos ltimos no considerados
para el cmputo de la jornada diaria.
Al respecto, la Direccin seala que:

- El personal de choferes del servicio de locomocin colectiva Cajn del

Maipo- Santiago, por desempearse en un servicio interurbano, debe
ajustarse, en materia de jornada de trabajo, al artculo 25 del Cdigo del
Trabajo.

- Carece de competencia para autorizar sistemas especiales de distribucin

horaria de jornada de trabajo, descansos y esperas entre turnos laborales,
aplicables al personal de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana.

8.5.3. - Jornada de los trabajadores de casa particular:

La labor de estos reviste especiales caractersticas, ya que por su naturaleza

no estn sujetos a un horario, sino que deben cumplir con una jornada funcional de acuerdo
a la naturaleza de la obligacin.53
El artculo 149 del Cdigo del Trabajo seala: La jornada de los trabajadores
de casa particular que no vivan en la casa del empleador, no podrn exceder en ningn caso
de 12 horas diarias y tendrn dentro de esta jornada, un descanso no inferior a una hora
imputable a ella.
Cuando vivan en la casa del empleador no estarn sujetos a horario, sino que
ste ser determinado por la naturaleza de su labor, debiendo tener normalmente un
descanso absoluto mnimo de 12 horas diarias
Entre el trmino de la jornada diaria y el inicio de la siguiente, el descanso
ser ininterrumpido y, normalmente, de un mnimo de 9 horas. El exceso podr fraccionarse
durante la jornada y en l se entender incluido el lapso destinado a las comidas del
trabajador. Este punto ser analizado en detalle al tratar la jornada de trabajo en los
contratos especiales.

8.5.4. - Jornada de trabajo del personal embarcado o gente de mar:

El artculo 106 del Cdigo del Trabajo establece La jornada semanal de la

gente de mar ser de 56 horas distribuidas en 8 horas diarias.
Este punto ser analizado en detalle al tratar la jornada de trabajo en los
contratos especiales.

53 W. Thayer y P. Novoa; obra cit., pgina 203.

76
8.6. - JORNADAS REDUCIDAS DE TRABAJO O JORNADA MENOR:

Esta clase de jornadas han sido paulatinamente eliminadas del Cdigo; ha de

recordarse que existieron las jornadas reducidas para sectores tales como los radio
operadores telefnicos, operadores telefnicos y probadores telefnicos (42 horas
semanales), los operadores y supervisores de sistemas mecanizados de contabilidad o
estadstica (33 horas semanales), las asistentes sociales (33 horas semanales) y los
trabajadores de comercio (44 horas semanales).
Sucesivas leyes fueron eliminando estas jornadas reducidas, poniendo punto
final a ellas la ley N 18018 ( D:O 14/08/81); el artculo 2 transitorio de ella permiti
conservar dicho tratamiento especial, a menos que el empleador les requiriere su aumento,
debiendo en tal caso pagarles la diferencia horaria producida. 54
Existen situaciones excepcionales en que la jornada de trabajo se ve reducida.
Dentro de las jornadas diminuidas encontramos:

8.6.1. - Jornada reducida de trabajo a que tienen derecho las mujeres para
concurrir a la alimentacin del hijo de hasta 2 aos:

La jornada efectiva de trabajo se ve diminuida por el tiempo que la mujer que

tiene hijos menores de dos aos, dispone para dar alimento a estos ltimos.
La norma contemplada en el artculo 206 del Cdigo del Trabajo seala: Las
madres tendrn derecho a disponer, para dar alimento a sus hijos, de dos porciones de
tiempo que en conjunto no excedan de una hora al da, las que se considerarn como
trabajadas efectivamente para los efectos del pago de sueldo, cualquiera que sea la
remuneracin.
Esta reduccin podr exceder de una hora, ya que el artculo 203 inciso 7 del
mismo cuerpo legal seala que El permiso a que se refiere el artculo 206 se ampliar en el
tiempo necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre para dar alimento a sus hijos.
Cabe destacar que este derecho no puede ser renunciado en forma alguna de
acuerdo con lo dispuesto en el artculo 206 inciso 2 del Cdigo del Trabajo.

Jurisprudencia:

< En el dictamen N 25490 del 16 de Octubre de 1986 la Direccin del Trabajo

reitera que El derecho a permiso de las madres trabajadoras para dar
alimento a sus hijos menores de dos aos de edad ser concedido en forma
completa, sin que sea procedente realizar reducciones proporcionales del
mismo, segn sea la jornada desarrollada.

< En el dictamen N 2640/ 104 del 5 de Mayo de 1996 la Direccin del Trabajo
precisa lo siguiente:
Resulta aplicable a las trabajadoras remuneradas a trato el beneficio
contemplado en el artculo 206 del Cdigo del Trabajo.

8.6.2. - Jornada reducida del trabajador sometido a un reposo parcial debido al uso
de una licencia mdica parcial:

Esta licencia por tiempo parcial significa que la jornada se reduce debido al uso
del Derecho de Proteccin de la Salud.
La ley 18469 en su artculo 21 dispone: Si la licencia se otorga en virtud de
una enfermedad que ocasiona una perdida parcial de la capacidad laboral y por ende
dispone de un reposo parcial, el subsidio y la remuneracin se calcularn en proporcin al
tiempo de reposo, debiendo el empleador pagar lo que corresponda al perodo de la jornada
efectivamente trabajada.
La Circular N 1586 del 16 de Junio de 1997 de la Superintendencia de
Seguridad Social define a la licencia mdica de la siguiente manera: Derecho que tiene el
trabajador de ausentarse o reducir su jornada de trabajo, durante un determinado lapso, con
el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripcin

54 H. Humeres; Derecho del trabajo y de la seguridad social., pgina 124.

77
profesional certificada por el mdico cirujano, dentista o matrona, segn corresponda.

8.6.3. - Dirigentes sindicales que hacen uso de permisos sindicales:

El artculo 249 del Cdigo del Trabajo seala Los empleadores debern
conceder a los directores y delegados sindicales los permisos necesarios para ausentarse de
sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no
podrn ser inferiores a seis horas semanales por cada director, ni a ocho tratndose de
directores de organizaciones sindicales con 250 o ms trabajadores.
Los dirigentes de federaciones y confederaciones tendrn derecho a un
permiso de 10 horas semanales y los dirigentes de centrales sindicales de hasta 24 horas
semanales (artculo 274 inciso 3 y 283 inciso 3 del Cdigo del Trabajo).

8.6.4. - Jornada del personal docente:

Los regula el artculo 55 inciso 1 del Estatuto Docente ( ley 19070).

La jornada semanal de este personal no puede exceder de 44 horas
cronolgicas para un mismo empleador.
Existe una limitacin en relacin con la jornada destinada a la docencia de
aula, sta no puede exceder a las 33 horas cronolgicas semanales, excludos los recreos.
La diferencia que se produzca entre las 33 y 44 horas referidas se debe
dedicar a labores curriculares no lectivas.
Si se hubiere convenido una jornada inferior a las 44 horas semanales; en tal
caso, el mximo de horas de docencia de aula debe determinarse proporcionalmente.
El artculo 54 del Estatuto Docente, en su letra c) seala que Las labores
desarrolladas en un mismo da en diferentes colegios, en virtud de un mismo contrato de
trabajo, otorga al profesional de la educacin el derecho a que el tiempo de traslado de un
establecimiento a otro se considere efectivamente trabajado para los efectos de computar la
jornada mxima legal o la pactada si fuere menor.

Jurisprudencia:

< En la ORD. N 8181/ 335 del 19 de Diciembre de 1995 la Direccin del Trabajo
resuelve que: El empleador se encuentra facultado para confeccionar los
horarios de clases de su establecimiento educacional de forma tal que al
convenir con los docentes la distribucin diaria de la jornada, entre las horas
que la misma comprende, dejen perodos de inactividad.

< En el Dictamen N 505/ 21 del 18 de Enero de 1996 la Direccin del Trabajo se

pronuncia de la siguiente manera: Constituye jornada de trabajo todo el
perodo en que los docentes permanecen en las dependencias del
establecimiento educacional prestando efectivamente sus servicios, como
tambin aquel en que permanecen en dicho lugar, dentro de su jornada
laboral, sin realizar labor por causas que no le sean imputables, pero
encontrndose a disposicin del empleador.
El tiempo utilizado por el trabajador para percibir su remuneracin no
constituye jornada de trabajo, salvo que las partes as lo convinieren.

8.7. - JORNADA DE TRABAJO DEL MENOR:

Segn lo prescribe el artculo 13 del Cdigo del Trabajo, Ningn menor de 18

aos puede laborar ms de 8 horas diarias. Con esta disposicin se altera la limitacin
general de jornadas diarias de trabajo de 10 horas sealada en el artculo 28 del Cdigo del
Trabajo.

8.8. - TRABAJO NOCTURNO:

.
El Convenio N 171 del 26 de Junio de 1990 precisa lo que debe entenderse
por:
Trabajo nocturno : Todo trabajo que se realice durante un perodo de
por lo menos 7 horas consecutivas, que abarque el intervalo comprendido
entre la medianoche y las cinco de la maana y que ser determinado por la
autoridad competente previa consulta con las organizaciones ms

78
 representativas de empleadores y de trabajadores o por medio de convenios
colectivos.

Trabajador nocturno: Todo trabajador asalariado cuyo trabajo requiere

la realizacin de horas de trabajo nocturno en un nmero sustancial, superior
a un lmite determinado. Este nmero ser fijado por la autoridad competente
previa consulta con las organizaciones ms representativas de empleadores y
de trabajadores, o por medio de convenios colectivos.

La legislacin laboral vigente no hace distingo entre el trabajo realizado de da

y el efectuado de noche.
Sin embargo, la propia ley tiende a proteger al menor, sea cual sea su sexo, y
a la mujer, de diversas contingencias laborales que podran daar su salud, su desarrollo o
su integridad. Esta proteccin alcanza al trabajo nocturno.

8.8.1. - Trabajo nocturno de los menores:

Respecto del trabajo nocturno, a los menores les est prohibido en

establecimientos industriales y comerciales, todo trabajo que se ejecute entre las 22 y 07
horas, con excepcin de:

Aquellos en que trabajen nicamente miembros de la familia y bajo la

autoridad de uno de ellos, segn lo prescribe el artculo 18 del Cdigo del
Trabajo.
Los varones mayores de dieciseis aos, en las industrias y comercios
que determine el reglamento, tratndose de trabajos que, en razn de su
naturaleza, deban necesariamente continuarse de da y de noche.

8.8.2. - Trabajo nocturno de las mujeres:

El legislador ha omitido considerar en la actual legislacin las prohibiciones

que pesaban en los artculos 78 y 136 del Cdigo del Trabajo en relacin al trabajo nocturno
de las mujeres. Ello se debe a que, por normas internacionales de la OIT para evitar la
discriminacin en la contratacin de mujeres, el DL N 1648 de 1976 derog estas
prohibiciones.

8.8.3. - Proteccin a la maternidad:

De acuerdo al artculo 202 del Cdigo del Trabajo, si durante el embarazo, la

trabajadora que est habitualmente ocupada en trabajos considerados por la autoridad
como perjudiciales para su salud, deber ser trasladada, sin reduccin de sus
remuneraciones, a otros trabajos que no sean perjudiciales para su estado. Dentro de la
calificacin de trabajos perjudiciales encontramos al trabajo nocturno.

Jurisprudencia:
En el Dictmen N 1739/ 68 del 20 de Marzo de 1996 seala que Se
entiende por trabajo nocturno para los efectos de la aplicacin del artculo 202
del Cdigo del Trabajo el que se ejecuta entre las 22 y las 07 horas.

79
9. - JORNADA PARCIAL:

9.1. - CONCEPTO:

La Organizacin Internacional del Trabajo en el Estudio Internacional Sobre el Empleo

a Tiempo Parcial seal: No existe una definicin universalmente reconocida del
empleo a tiempo parcial; en realidad, en la mayora de los pases no existe una
descripcin oficial de esta forma de empleo, ni siquiera una definicin aceptada para
uso corriente. Las estadsticas y otras informaciones existentes sobre el tema deben
examinarse recordando las divergencias en la definicin.
Finalmente esta Organizacin concluye que Por empleo a tiempo parcial suele
entenderse al trabajo ordinario y de libre eleccin, durante un perodo diario o semanal
considerablemente menor que el horario normal y corriente de trabajo.
Joseph E. Thurman y Gabriele Trah, expertos de la Organizacin Internacional
del Trabajo, sealan que la jornada parcial es El empleo asalariado regular con un
nmero de horas de trabajo muy inferior al del rgimen normal de la empresa
interesada.
En esta definicin se distinguen varios elementos:

a) El empleo es regular, se funda en una relacin de empleo institucionalizada y

continua.

b) Se trata de un empleo asalariado y no de un empleo independiente o no

remunerado.

c) El nmero de horas de trabajo es muy inferior al normal de la empresa interesada,

excluyndose de este modo a las empresas en que la jornada de trabajo de todo el personal
es relativamente ms corta, como asimismo los casos de reduccin temporal de las horas de
trabajo y los casos de desempleo parcial por causas econmicas o tcnicas transitorias. 55

Es el efectuado, de manera regular y voluntaria durante una jornada de

trabajo de duracin sensiblemente ms reducida que la normal.
Esta forma de trabajo conviene especialmente a las mujeres con
responsabilidades familiares, a los jvenes y estudiantes, a los trabajadores prximos a
la edad de jubilacin o ya jubilados, a las personas de capacidad fsica disminuida, y en

55 J. Thurman y G. Trah; El trabajo en rgimen de jornada parcial en los pases industrializados, Revista Internacional del Trabajo Vol 109 N 4., pgina
498.

80
 general a todos los que, por razones de salud, slo pueden efectuar un trabajo
reducido.56

9.2. - ORGENES: 57

El nacimiento del empleo a tiempo parcial est ntimamente ligado al notable

incremento de la participacin de las mujeres en el mundo laboral a partir de la segunda
guerra mundial.
Tal es as que la O.I.T., a partir de 1946, empez a dedicar su atencin al tema.
En 1951 se le trat en una reunin de expertos en trabajo femenino como una
alternativa para que las mujeres pudiesen compatibilizar sus responsabilidades hogareas
con el desarrollo de una actividad remunerada.
El 22 de Junio de 1955, la Conferencia Internacional del Trabajo, en su 38
Reunin, adopt una resolucin sobre el empleo a tiempo parcial de las mujeres y sobre el
empleo de las trabajadoras de cierta edad, presentada por el delegado gubernamental de los
Pases Bajos, resolucin que, en su parte esencial determina:

Convendra estudiar a fondo:

a) Las condiciones de empleo de las trabajadoras a tiempo parcial y los medios de procurar
ese gnero de trabajo a las mujeres que trataran de conseguirlo.

b) La integracin o reintegracin de las trabajadoras de ms edad en actividades lucrativas,

y examinar cules seran las medidas que podran contribuir a la solucin de los problemas
que se plantean en estos campos, teniendo en cuenta principios esenciales, como la
igualdad de oportunidades, de remuneracin por trabajo de igual valor, y la igualdad de
condiciones de trabajo.

Invita al Consejo de Administracin:

a) A pedir a la Oficina Internacional del Trabajo que prosiga sus trabajos en estas materias.

b) A examinar la oportunidad de inscribir estas cuestiones en el orden del da de futuras

Reuniones de las Conferencias Regionales y, eventualmente, de la Conferencia Internacional
del Trabajo.

En 1961, La Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer, en su 15

Reunin, adopt una Resolucin en la cual sealaba esperar un nuevo informe de la O.I.T
respecto de esta materia. De esta forma, la O.I.T. distribuy un cuestionario sobre los
problemas del trabajo de las mujeres, cuyas respuestas sirvieron de base para la elaboracin
de un informe realizado en 1963, publicado en la Revista Internacional del Trabajo, el que en
trminos generales seala:

C Slo en algunos pases se contaba con informaciones estadsticas sobre el empleo a

tiempo parcial, sin perjuicio de que en la prctica dicho sistema era mucho ms
corriente de lo que se supona.

C Estos pases tenan suficientes candidatos para el trabajo a jornada completa y no

deseaban contratar trabajadores a tiempo parcial a menos que se vieran obligados a
ello por la naturaleza de las tareas.

C No exista un verdadero inters en este sistema por parte de los trabajadores de

56 P. Hurtado; obra cit., pgina 249.

57 Loreto Escobar; El trabajo en jornada parcial., pginas 13 y siguientes.

81
 aquellos pases, ya que el nivel de la remuneracin de estas jornadas no constitua un
incentivo para aquellos.

C En los pases econmicamente desarrollados se conoca generalmente el empleo a

tiempo parcial, aunque no estuviera muy difundido.

C Dos eran las categoras de labores que contaban con el mayor nmero de trabajadores
a tiempo parcial tanto en los pases desarrollados como en aquellos en vas de
desarrollo:

- Los de limpieza y servicio domstico.

- Servicios profesionales.

C En los pases en donde esta forma de empleo se encontraba ms difundido eran tres
los sectores principales: comercio, oficinas y servicios que no son la limpieza ni otras
labores domsticas.

9.3. - CARACTERSTICAS DE ESTA FUERZA DE TRABAJO : 58

C En casi todos los pases la gran mayora de las personas empleadas a tiempo parcial
eran mujeres casadas.

C Los trabajadores a tiempo parcial podan encontrarse en todas las categoras de

calificaciones; en trminos generales, parece ser que se exigi de ellos las mismas
calificaciones que para los trabajadores a tiempo completo. Hubo no obstante dos
excepciones:

- Los empleadores solan mostrarse reacios a formar trabajadores a

tiempo parcial para trabajos calificados o que requieran de cierta experiencia; por
consiguiente, para estos empleos, los trabajadores a tiempo parcial deban tener, para ser
empleados, calificaciones superiores a las de los trabajadores a tiempo completo.

- Para los puestos de suplentes a tiempo parcial, se empleaban hasta

cierto punto, personas con calificaciones inferiores a las exigidas normalmente

9.4. - RAZONES QUE JUSTIFICAN LA ORGANIZACIN Y BSQUEDA DE TRABAJO

EN JORNADA PARCIAL: 59

9.4.1. - Razones del empleador:

Los empleadores se encuentran dispuestos a organizar empleos a tiempo

parcial para resolver los graves problemas de carencia de trabajadores y para atraer al
mercado del empleo a personas que no pudieran o no quisieran dedicarse a una
ocupacin a tiempo completo.

En algunos casos en que las condiciones de trabajo eran difciles o

desagradables y en que los empleos en cuestin no representaron atractivo para los
trabajadores a tiempo completo, los empleadores aceptaron la oferta de los
trabajadores a tiempo parcial a fin de resolver la escasez de trabajadores a tiempo

58 Loreto Escobar; obra cit., pginas 24 y siguientes.

59 Loreto Escobar; obra cit; pginas 28 y siguientes.

82
 completo.

Cuando la naturaleza de las labores no justificaba un trabajo a tiempo

completo, como por ejemplo, las labores de servicio domstico, se recurri a los
trabajadores a tiempo parcial.

Se recurre al empleo a tiempo parcial para satisfacer las grandes presiones de

la demanda y del trabajo durante el da o la semana.

Se utiliza este sistema como un medio para facilitar la sustitucin del personal
a tiempo completo, como por ejemplo, para concederles un da libre por semana.

Es menos oneroso para el empleador, dado que los trabajadores a tiempo

parcial estn ms dispuestos a aceptar salarios ms bajos y a no insistir en el
cumplimiento por parte del empleador de determinadas obligaciones legales tales
como permisos o gratificaciones.

9.4.2. - Razones del trabajador:

" \l 2

Respecto de las mujeres casadas que trabajaban a tiempo parcial y vivan con
sus cnyuges, la necesidad o el deseo de aumentar sus ingresos familiares, unido a la
imposibilidad de dedicarse a una actividad a tiempo completo en razn de sus
responsabilidades domsticas.

En las mujeres divorciadas o separadas, se seal con frecuencia la carencia o

insuficiencia de la pensin alimenticia o la falta de un apoyo econmico adecuado.

La razn principal por la que los estudiantes se dedicaban a una actividad a

tiempo parcial fue la de solventar, al menos en parte, sus gastos personales y de
estudio.

En las personas de edad, sta obedeca a la necesidad o deseo de

complementar sus pensiones o prestaciones de vejez, o al deseo de continuar
trabajando despus del retiro, pero no con la misma intensidad.

9.5. - NATURALEZA DE LAS DISPOSICIONES EN TORNO A LA JORNADA

PARCIAL: 60

Las disposiciones variaban segn la ndole del trabajo:

En algunos sectores, por su naturaleza, el trabajo se encontraba limitado a
algunas horas por da o algunos das por semana, como es el caso de las faenas de
limpieza de tiendas y oficinas.

En otros, el empleo se utilizaba para hacer frente al recargo de trabajo que

exige personal adicional en ciertos momentos del da o de la semana, como es el caso
de los establecimientos comerciales, peluqueras, etc.

Por ltimo, se recurri a l para suplir un personal a jornada completa que era
insuficiente, caso en que un da completo de trabajo comnmente se divide entre dos o
ms trabajadores a tiempo parcial.

60 Loreto Escobar; obra cit., pginas 33 y siguientes.

83
9.6. - CLASIFICACIN DE LA JORNADA PARCIAL : 61

9.6.1. - Con relacin a su causa u origen:

Trabajo en jornada parcial voluntario.

Trabajo en jornada parcial involuntario

Se refiere al nacimiento del mismo, que generalmente en los pases

econmicamente desarrollados es voluntario, ya que los trabajadores sujetos a este sistema
optan por l para disponer de tiempo que dedicar a su familia, a otras actividades, o en caso
de quienes estn por finalizar su vida econmicamente activa, desean hacerlo en forma
paulatina, o incluso una vez jubilados, quieren seguir realizando alguna actividad
remunerada.
Distinta es la situacin de los pases subdesarrollados, en los cuales a causa de
los altos niveles de desempleo es frecuente que se recurra a esta forma de trabajo en
atencin a que puede no existir la posibilidad de trabajar en jornada completa o alguna
mejor alternativa de desarrollar una actividad remunerada. Incluso, en pases
econmicamente desarrollados, se ha indicado que muchos trabajadores aceptan empleos
en jornada parcial porque no lo encuentran en rgimen de jornada completa.

9.6.2. - Con relacin a la duracin en el tiempo:

Trabajo en jornada parcial permanente.

Trabajo en jornada parcial transitorio.

La primera de estas categoras se concentra en labores que por su naturaleza

se desarrollan en un horario ms breve que el normal, por ejemplo, labores de limpieza. Pero
existen tambin otras labores que es necesario realizar en jornadas ms cortas para proteger
la salud de quien las desempea, citndose por ejemplo a las telefonistas internacionales.
La segunda categora est dada, sobre todo, en el comercio, por el aumento
del volumen de trabajo, en determinadas pocas del ao, das de la semana, o incluso horas
del da en establecimientos que no cuentan con suficientes puestos de trabajo creados
segn esta modalidad, en pocas de altos niveles de desempleo, y que pueden permitir a
trabajadores cesantes acceder al mercado de trabajo. Existe otra posibilidad de aplicacin,
que consiste en impedir que trabajadores de jornada completa no salgan del mercado laboral
en poca de crisis mediante un despido, conservando su puesto de trabajo y la posibilidad
de desempearse nuevamente en la jornada normal una vez superadas las dificultades.

9.6.3. - Con relacin a la naturaleza de las labores realizadas:

Trabajo en jornada parcial calificado.

Trabajo en jornada parcial no calificado.

La primera categora se refiere a la de servicios profesionales, en la cual,

adems de considerar a mdicos y abogados, que trabajan de manera independiente y por
lo tanto son libres de organizar su jornada de trabajo como lo estimen conveniente, se
encuentran includos, entre otros, aquellos profesionales que se desempeen en hospitales,
instituciones educacionales o servicios pblicos, incluyndose aqu a mdicos, qumicos,
enfermeras, investigadores, profesores, etc. Muchas veces, estos trabajadores, de gran
competencia profesional, no estn dispuestos a trabajar tiempo completo en atencin a que
los ingresos no son lo bastante atractivos.
La segunda de estas categoras est dada por todas las labores que se realizan
en el sector de los servicios, como las de limpieza y otras similares, incluido el trabajo

61 Loreto Escobar; obra cit., pginas 70 y siguientes.

84
domstico; asimismo se consideran otras labores en oficinas, en el comercio y otros
servicios. En general se trata de empleos desempeados por trabajadores que ni tienen ni
requieren para ello de una preparacin demasiado exigente.

9.7. - TRABAJO EN JORNADA PARCIAL EN CHILE: 62

9.7.1. - Normativa legal aplicable:

En nuestro pas no existen normas especficas respecto de esta forma de

contratacin.
Se ha estimado que las normas en vigencia bastan para responder a las
interrogantes que pudieren surgir de la aplicacin de contratos a tiempo parcial.
La nica norma contenida en nuestro Cdigo del Trabajo que se refiere
directamente al tema, es el artculo 44 que en su inciso tercero dispone: El monto mensual
de la remuneracin no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual. Si se convinieren
jornadas parciales de trabajo, la remuneracin no podr ser inferior a la mnima vigente,
proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de trabajo.
Se ha sealado que de acuerdo a nuestra legislacin, no existe problema
alguno para reclutar trabajadores a tiempo parcial, adems de indicarse que, en la medida
que se los contrate por un plazo indefinido, gozan de los mismos derechos que los
trabajadores a tiempo completo. La nica diferencia de estos ltimos sera la sealada en el
artculo 44, transcrito anteriormente.
Respecto de las condiciones generales de trabajo, y especficamente respecto
de la jornada, a los trabajadores a tiempo parcial se les aplican las mismas normas que
regulan a los trabajadores contratados bajo las tpicas modalidades de contratacin, por
tratarse de normas de aplicacin general.
Debemos hacer presente que, as como no existe legislacin especfica en la
materia, tampoco existen estudios empricos que den luces acerca de la situacin real de
esta forma de trabajo en nuestro pas. Slo es posible mencionar, una investigacin realizada
en 1985 y que contiene algo de utilidad para nosotros. Se trata de un estudio publicado
Oferta de Trabajo Femenino en Santiago, publicado en 1991. 63
En este estudio y de acuerdo a uno de los cuadros estadsticos includos se
seala:

Una alta proporcin de mujeres trabaja en empleos a tiempo parcial (21,5 %);
considerando tales a los que tienen una duracin de menos de 35 horas semanales.

Los hombres que se desempean en este tipo de empleos no exceden del 15,7
%, de lo cual podramos deducir que se repetira lo observado en otros estudios acerca
de las caractersticas de la fuerza de trabajo sujeta a esta forma de empleo, como
asimismo el sector en que se concentra y las condiciones en que se desempea.

DISTRIBUCION DE LAS HORAS DE TRABAJO A LA SEMANA POR SEXO:

N de horas de Sexo masculino Sexo femenino Total

trabajo. % N % % N %
De 01 a 10 horas 43 1,7 60 3,7 103 2,5
De 11 a 20 horas 104 4,1 122 7,5 226 5,4

De 21 a 34 horas 253 9,9 166 10,3 419 10,0

De 35 a 48 horas 1092 42,6 605 37,4 1697 40,6

62 Loreto Escobar; obra cit., pginas 125 y siguientes.

63 Francisco Walker, Alfredo Valds y Julio Bustamante; Ponencia Chilena presentada al XI Congreso Internacional de Derecho del Trabajo.

85
49 horas y ms 1061 41,4 665 41,4 1726 41,3

Sin informacin 12 0,5 1 0,1 13 0,3

Total 2565 100,0 1619 100,0 4184 100,0

Jurisprudencia:

Por Ord. N 707 de Febrero de 1985, La Direccin del Trabajo precis que la
jornada ordinaria debe servir de base para determinar la existencia de una jornada
parcial.

10. - JORNADA EXTRAORDINARIA:

10.1. - CONCEPTO:

10.1.1. - Concepto doctrinal: TC "10.1.1. - Concepto doctrinal: "

Mario de la Cueva seala que Debe darse el nombre de jornada

extraordinaria o de horas extras de trabajo a la prolongacin, por
circunstancias extraordinarias, del tiempo durante el cual el trabajador est a
disposicin del patrono.

Para G. Cabanellas Horas extraordinarias son las trabajadas sobre las

normales de una jornada, y que han de ser pagadas con un sobre precio sobre
la retribucin normal de la hora del obrero o empleado.

Jos Montenegro Baca considera que jornada extraordinaria es Aquella

que excede del lmite de la jornada normal u ordinaria, exceso que es de una
duracin temporal, relacionado con las actividades habituales de la produccin
a que se dedica el centro de trabajo y siempre que ese exceso o prolongacin
del servicio sea objeto de sobre-remuneracin.

La doctrina se encuentra dividida de la siguiente manera:

Algunos autores, entre ellos Rafael Caldera 64 consideran que Si se ha
pactado convencionalmente una jornada menor a la legal, en caso de que esta
se viera excedida dentro de los lmites legales, es decir, sin superar la jornada
ordinaria establecida por la ley, slo se da nacimiento a una jornada
suplementaria de trabajo y no a una extraordinaria.
En la situacin anteriormente descrita el trabajador no podr exigir otra

TC "10.1.1. - Concepto doctrinal: " P. Hurtado; Descanso semanal., pginas 109 y 110.
64 R. Caldera; Derecho del Trabajo., pgina 453.

86
 remuneracin que la misma del tiempo ordinario, a menos que las partes
acuerden otra cosa.
Para estos autores debemos distinguir entre trabajo suplementario (aquel que
excediendo la jornada ordinaria de trabajo no llega a superar el mximo legal),
y horas extraordinarias (aquellas trabajadas por sobre el mximo legal).

Otra parte de la doctrina considera que no slo el trabajo que excede

la jornada mxima legal es extraordinario, sino tambin el que excede de la
jornada mxima convencional, entre los autores que apoyan esta doctrina se
encuentran Mario de La Cueva y Mario Deveali, los que sealan:
Pensamos que si por acuerdo de voluntades se ha pactado una jornada
menor, es por que ello conviene a los intereses del empleador y al
desenvolvimiento econmico de la empresa, cualquiera sean los motivos que
la informen. La jornada reducida importa mayor proteccin a la salud del
trabajador, ms no por ello la extensin del margen de lo convenido, an
dentro de los topes legales puede liberar al pago extraordinario cuando el
exceso le produce beneficio, elemento decisivo para singularizar al trabajo
extraordinario.

10.1.2. - Concepto legal:

El artculo 30 del Cdigo del Trabajo seala Se entiende por jornada

extraordinaria la que excede del mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese
menor.

10.2. - CARCTER EXCEPCIONAL DE LA JORNADA EXTRAORDINARIA:

TC "10.2. - CARCTER EXCEPCIONAL DE LA JORNADA EXTRAORDINARIA: "

El criterio de nuestra legislacin es que las horas extraordinarias deben tener un carcter
excepcional, ello concuerda con el criterio del Derecho Internacional del 65Trabajo, pues la jornada de 8
horas diarias se halla establecida en el inters social de la comunidad, la que debe prevenir
que los recursos humanos no agoten sus fuerzas y energas, o se invaliden prematuramente.
Adems del punto de vista de la poltica de empleo, es indudable que la
proliferacin de las horas extraordinarias representa una ventaja econmica para quienes
trabajan y un detrimento de la situacin del empleo, pues la generalizacin de estas
generara una disminucin de las ocupaciones ofrecidas, con su secuela de desempleo y
subempleo.
Si se admitiera la generalizacin de las horas extraordinarias, en definitiva la
jornada de 8 horas diarias sucumbira en pos de una jornada superior que, aunque
remunerada supletoriamente, producira los nocivos efectos de las jornadas prolongadas de
trabajo a que nos hemos referido.

10.3. - CONCEPCIN JURDICO- OBJETIVA O CONCEPCIN SUBJETIVA?:

TC "10.3. - CONCEPCIN JURDICO- OBJETIVA O CONCEPCIN SUBJETIVA?: "

Debemos dilucidar si jurdicamente la jornada extraordinaria responde slo a

una consideracin objetiva, y representa una excepcin a la jornada de 48 horas semanales
que el legislador ha establecido por razones que seran de exclusivo inters social, o bien si
ella responde tambin a una consideracin subjetiva, de acuerdo con la cual sera la
voluntad de las partes la que da a la jornada extraordinaria tal carcter, pues mediara
tambin un inters subjetivo privado que el legislador ha protegido para cada trabajador. As,
en inters social habra un lmite para las horas extraordinarias, y en inters subjetivo, sera
libre pactarlas dentro de ese lmite.

TC "10.2. - CARCTER EXCEPCIONAL DE LA JORNADA EXTRAORDINARIA: " W. Thayer; Manual de Derecho

del Trabajo., pginas 206 y siguientes.
65 Convenios N 1 y 30 de la Organizacin Internacional del Trabajo.
TC "10.3. - CONCEPCIN JURDICO- OBJETIVA O CONCEPCIN SUBJETIVA?: " W. Thayer y P. Novoa; obra cit.,
pginas 211 y 212.

87
 Barassi seala que nicamente la teora objetiva sera aceptable, puesto que lo
nico comprometido es el inters social.
El problema no slo tiene importancia doctrinaria. Segn sea la conclusin a la
que se llegue, puede ser distinta la situacin del empresario que impone contra la legalidad,
el trabajo extraordinario. De acuerdo a la concepcin objetiva habra infringido slo las
normas laborales y, como tal, ser susceptible a sufrir sanciones administrativas; mientras
que de aceptarse la tesis subjetiva mediar al respecto tambin un incumplimiento
contractual que podra acarrear consecuencias adicionales, segn las circunstancias.
Para los profesores Thayer y Novoa, en la jornada de 8 horas diarias est
comprometido igualmente el inters social y el inters individual privado del dependiente.
Cuando los trabajadores otrora dieron luchas en el mundo entero en pos del establecimiento
de la jornada de 8 horas diarias, lo que a algunos de sus lderes cost la vida un da en
Chicago, lo hacan tras la conquista de un beneficio de inters social, para la comunidad, y
tambin de un derecho privado subjetivo al cual eran acreedores en justicia.
Para los autores sealados anteriormente, Las horas extraordinarias
responden a una concepcin jurdica que es tanto objetiva como subjetiva, apoyando esta
conclusin en la definicin legal de la jornada extraordinaria, esto es, la que exceda del
mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuese menor.

10.4. - REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA JORNADA EXTRAORDINARIA EN

NUESTRA LEGISLACIN:

Los requisitos de procedencia de la jornada extraordinaria son : la naturaleza

de las faenas, el pacto de horas extras, el lmite mximo diario, la obligatoriedad de las
horas extras y que estas no se ejerzan en compensacin de horas perdidas.

10.4.1. - Naturaleza de las faenas:

El artculo 31 del Cdigo del Trabajo seala: En las faenas que, por su
naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador, podrn pactarse horas extraordinarias.
Respecto de este requisito, la doctrina concuerda con la legislacin, pues
existe consenso entre los autores en considerar que las leyes del trabajo deben prohibir la
prestacin de horas extras en determinada clase de trabajo, ya que la prestacin de las
mismas produce un desgaste mayor que el ocasionado por la prestacin en jornada
ordinaria.

10.4.1.1. - Intervencin de la Direccin del Trabajo:

" \l 4
El inciso 2 del artculo 31 del Cdigo del Trabajo seala La respectiva
Inspeccin del Trabajo, actuando de oficio o a peticin de parte, prohibir el trabajo en horas
extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan la exigencia sealada en el inciso
primero de este artculo (que no perjudiquen la salud del trabajador) y de su resolucin
podr reclamarse al Juzgado de letras del Trabajo que corresponda, dentro de los treinta das
siguientes a la notificacin.
Por lo tanto en nuestra legislacin, si las faenas no perjudican al trabajador, se
pueden pactar horas extraordinarias sin requerir autorizacin especial alguna.
El que no proceda autorizacin previa para laborar en horas extraordinarias se
fundamenta en que se busca evitar que las necesidades del establecimiento de trabajo y de
los dependientes se vean paralizadas por la espera de una autorizacin. Es decir, se justifica
en el deseo que las relaciones entre empresa y sus dependientes fluyan naturalmente. En el
caso de conflicto, los trabajadores pueden reclamar y solicitar la intervencin de la
Inspeccin del Trabajo respectiva, quien est facultada para prohibir el trabajo en horas
extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan con las condiciones que el artculo 31
inciso 1 seala.
Los autores W. Thayer y P. Novoa sealan que En nuestro pas se ha sustituido
la autorizacin previa y especfica de la Inspeccin del Trabajo que exiga la legalidad
pretrita en el sector obrero, por esta facultad general otorgada a las Inspecciones del
Trabajo.
De esta forma actualmente en nuestra legislacin, sobre este punto especfico
se ha apartado de la regla general segn lo que acontece en la mayora de los pases, esto
es que la prestacin de horas extras sea objeto de autorizacin especial.

10.4.2. - Pacto de horas extras:

88
 Las horas extraordinarias no las puede imponer el empleador a su arbitrio
(salvo una excepcin que veremos), sino que deben ser el producto de la manifestacin de
voluntad de ambas partes contratantes.
Por ello, si el empleado se negare a trabajar sobretiempo, el empleador no
puede conminarlo a labores en exceso sobre la jornada estipulada; el horario de trabajo es
una clusula esencial del contrato de trabajo, convenida por ambas partes, y no puede una
de ellas alterarla o modificarla unilateralmente por su sola voluntad, requirindose el
consenso de ambas.

Pacto escrito:

El artculo 32 del Cdigo del Trabajo seala: Las horas extraordinarias

debern pactarse por escrito, sea en el contrato de trabajo o en un acto posterior.
La circunstancia de que el Cdigo admita pactar horas extraordinarias en el
mismo contrato de trabajo, le resta el carcter de verdadera excepcin que debe tener el
trabajo de sobretiempo; pues, por hiptesis, podran pactarse horas extraordinarias en
forma normal, lo que hara sucumbir la jornada de 8 horas diarias o, en todo caso, de 48
horas semanales.66

Modelo de pacto de horas extraordinarias:

En.................................., a.........de.............................de 19................,

entre....................................

.......................................(nombre o razn social),representada por

Don..........................................

......................................., en su calidad de..........................................(gerente/ representante

legal);

y el trabajador seor........................................................................................................,cdula
de

identidad N.................................................del gabinete de................................................, se

ha

convenido en lo siguiente:

PRIMERO: El trabajador se compromete y obliga a laborar...................... Horas

extraordinarias

diariamente durante el perodo comprendido entre el .....................de...........................y

el.........de

.................................................de 19..............., las cuales se trabajarn con posterioridad

a.........la

jornada ordinaria diaria de trabajo.

SEGUNDO: El empleador cancelar al trabajador las horas extraordinarias efectivamente

trabajadas

con un recargo de...........................................% sobre su remuneracin ordinaria, en la

proporcin

correspondiente, esto es, valor hora de trabajo.

TERCERO: Este acuerdo se extiende en.............................................ejemplares,

quedando...........

de ellos en poder del empleador y uno en poder del trabajador.

...................................... .....................................

66 W. Thayer y P. Novoa; Obra Cit; pg 213.

89
 Firma del trabajador Firma y timbre del
empleador.

Jurisprudencia:

La Direccin del Trabajo en el Dictamen N 6262 del 31 de Diciembre

de 1984 ha cuidado de estimar ilegal la clusula en que el trabajador se
compromete de antemano a laborar horas extraordinarias, cuando el
empleador lo solicite, por razones de buen servicio.

Horas extras sin pacto escrito:

El inciso 2 del artculo 32 del Cdigo del Trabajo seala: No obstante la falta
de pacto escrito, se considerarn extraordinarias las que se trabajen en exceso de la jornada
pactada, con conocimiento del empleador.
De la norma anterior se concluye que el slo hecho de que el dependiente
exceda su jornada ordinaria con conocimiento de su empleador, constituye prestacin de
horas extraordinarias.
Aqu encontramos una de las innovaciones legislativas introducidas respecto
del antiguo rgimen del Cdigo del Trabajo por el DL 2200 (el Cdigo actual la hace suya
tambin). Tiende a considerar como tcitamente pactadas las horas trabajadas en exceso
con conocimiento del empleador, lo que supone ausencia de estipulaciones contractuales
escritas.
Esta situacin va de la mano con la naturaleza de las horas extras. En efecto,
es habitual que, debido a su mismo carcter de extraordinario, nazca la necesidad de
efectuar el trabajo extraordinario sin esperar el tiempo necesario para pactarlo por escrito.
Este conocimiento del empleador nace del inciso 1 del artculo 4 del Cdigo del
Trabajo, el que seala: Se presume de derecho que representa al empleador y que en tal
carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn del barco
y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin
por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica.
La Direccin del Trabajo ha manifestado que, en el evento de que en una
semana los trabajadores laboren por sobre la jornada ordinaria de trabajo pactada, este
exceso debe ser pagado como horas extraordinarias, con el recargo correspondiente, sin que
sea viable establecer ningn mecanismo de cmputo mensual que exonere de su pago como
tal.
Aplicando la doctrina recin expuesta, este Servicio, en Ordinario N 5662/ 182
del 21 de Agosto de 1991, ha resuelto Que en el caso de los trabajadores afectos a la
Resolucin N 1811 de Octubre de 1988, mediante la cual la Direccin del Trabajo autoriz al
Sanatorio Martimo San Juan de Dios de Via del Mar para implantar un sistema excepcional
de trabajo y de descansos, constituyen horas extraordinarias aquellas que exceden
semanalmente de 36 o 48 horas segn corresponda.

Horas extras sin pacto previo:

Emana de las situaciones de excepcin consideradas en los artculos 29 y 37

del Cdigo del Trabajo, los que ya han sido analizados en las pginas 79 y 80 de este
trabajo.
En trminos generales estn referidos a la extensin de la jornada de trabajo
producida en forma natural debido a la presencia de determinadas circunstancias y a las
empresas exceptuadas del descanso dominical y de das festivos que deben laborar en tales
das debido a fuerza mayor.

10.4.3. - Limite mximo:

Los sistemas limitativos de la prestacin de horas extraordinarias se pueden

clasificar en dos:

Aquellos que establecen el nmero de horas extras que pueden ser

prestadas durante el da y en el curso de una o varias semanas, de un mes, o
del ao.

90
 Aquellos sistemas que, slo establecen el nmero de horas
extraordinarias que pueden ser prestadas diariamente, sin indicar mximos
semanales, mensuales ni anuales.

El primero de estos sistemas tiende a proteger y asegurar la jornada ordinaria.

Con el segundo de los sistemas antes expuestos, la jornada ordinaria se puede ver burlada
hasta el punto de que diariamente se presten horas extraordinarias, por lo que estas pierden
el carcter de extraordinarias.67
El artculo 31 del Cdigo del Trabajo seala: Podrn pactarse horas
extraordinarias hasta un mximo de dos por da. De lo expuesto se deduce que nuestra
legislacin opta exclusiva mente por el sistema de la limitacin diaria de la jornada
extraordinaria.
Se echa de menos en el texto legislativo una limitacin adicional para perodos
superiores al da, tal como frecuentemente se observa en la legislacin comparada, criterio
acogido por la Convencin de Ginebra, donde los lmites mximos pueden ser referidos a
una o varias semanas, a un mes o a un ao.
Pero a qu conclusiones debe llegarse si un dependiente labora en el hecho
ms de dos horas diarias extraordinarias?.
Jurdicamente el empresario se hace dueo del producto del trabajo realizado
durante esa jornada que podramos llamar prohibida. Si se concluye que ella no debe ser
remunerada, por tener dicho carcter, se estara ante un enriquecimiento sin causa, ya que
el empresario incorpora a su patrimonio el producto del trabajo, el que fue realizado con una
intencin profesional por el trabajador y no con un nimo de efectuar una donacin. En tal
virtud debe imponerse la conclusin afirmativa en el sentido de que tales horas han de
cancelarse como extraordinarias, sin perjuicio de las sanciones administrativas a que el
empleador se hizo acreedor.68

Jurisprudencia:

El Dictamen N 8234/ 413 del 26 de Noviembre de 1986 seala: El

legislador no ha establecido un lmite mensual de la jornada extraordinaria,
sino diario, toda vez que ha permitido a los trabajadores laborar hasta dos
horas extraordinarias por da, siempre que se trate de trabajos que por su
naturaleza no perjudiquen la salud del dependiente. De ello se sigue que, de
conformidad con la legislacin laboral vigente, el cmputo de la jornada
extraordinaria debe hacerse en forma diaria y no mensual.

En Ordinario N 2890/ 131 del 17 de Mayo de 1994, La Direccin del

Trabajo resolvi que No existe inconveniente jurdico alguno para que las
partes pacten en forma habitual que se trabajar un determinado numero de
horas extraordinarias a la semana, siempre que no se infrinja el lmite mximo
previsto por el legislador para laborar sobretiempo y se permita a los
dependientes conocer las horas extraordinarias que se trabajarn en dicho
perodo.

10.4.4. - Obligatoriedad de las horas extraordinarias:

TC "10.4.4. - Obligatoriedad de las horas extraordinarias: "

Siendo la jornada extraordinaria una excepcin, es necesario, por regla

general, el consentimiento del trabajador para que esta proceda. Consideramos que el
trabajador no se encuentra obligado a prestar horas extras por el slo hecho de reclamarlas
el empleador, salvo en los casos de excepcin que se analizarn.
A pesar de que en nuestra legislacin no existe una norma expresa en este
sentido, de diversas disposiciones se colige que para que proceda la jornada extraordinaria
deben concurrir las voluntades de ambas partes del contrato de trabajo.
El artculo 31 del Cdigo del Trabajo, en su inciso 1, emplea la expresin
podrn pactarse. Para pactar se requiere el concurso de dos o ms voluntades, por lo
tanto, en nuestra legislacin para que proceda la prestacin de horas extraordinarias se

67 P. Hurtado; El descanso semanal., pginas 120 y 121.

68 W: Thayer y P. Novoa; Obra Cit., pginas 213 y 214.
TC "10.4.4. - Obligatoriedad de las horas extraordinarias: " P. Hurtado; Obra Cit., pginas 123 y siguientes.

91
requiere el consentimiento tanto del trabajador como del empleador.
Respecto de esto ltimo slo basta el consentimiento tcito, segn se
desprende del artculo 32, inciso 2 del Cdigo del ramo, ya que dispone que se considerarn
extraordinarias las (horas) que se trabajen en exceso de la jornada pactada, con
conocimiento del empleador. Es decir, por el slo hecho de que el empleador tenga
conocimiento que el dependiente sigue prestando sus servicios una vez finalizada su jornada
ordinaria, se presume que consiente en ello, y por lo tanto el exceso sobre esta constituye
horas extras.
En doctrina existe divergencia de opiniones a este respecto, por una parte se
encuentran aquellos autores que consideran que cuando se trata de casos no prohibidos por
la ley, si el empleador, previo pago de la sobre-remuneracin, reclamase horas
extraordinarias, el trabajador no podra oponerse a prestarlas. Entre estos autores se
encuentra Mario De La Cueva que sostiene que La jornada extraordinaria de trabajo es una
necesidad para las empresas y si no se prestara ese servicio por los trabajadores de planta a
la terminacin de su jornada, habra que utilizar personal distinto, lo cual daara, en
muchos supuestos, a la tcnica de produccin.69
Otro autor que comparte esta posicin es Deveali, quien sostiene que El
contrato de trabajo genera obligaciones que las partes deben cumplir en la medida que han
sido estipuladas. Una de ellas es la prestacin del servicio por parte del subordinado dentro
de los lmites legales, pero si las circunstancias obligaran a una prolongacin de la jornada,
teniendo por causa alguna de las contempladas en la ley, cumpliendo el empleador con la
obligacin a su cargo (autorizacin pertinente y pago de los recargos legales), la extensin
queda incluida entre las clusulas componentes de la vinculacin contractual, y no asistira
razn al trabajador para negarse a prestar
el servicio de horas suplementarias.
Otros autores consideran que normalmente el trabajador puede negarse a
realizar la prolongacin del horario de trabajo.
Pero la libertad del trabajador a rechazar la prestacin de horas extraordinarias
no es absoluta, cabe recordar que el artculo 29 del Cdigo del Trabajo contiene aquellas
situaciones en que la jornada ordinaria se puede ver excedida, slo en la medida
indispensable para evitar perjuicios en la marcha normal del establecimiento o faena,
cuando sobrevengan fuerza mayor o caso fortuito, o cuando deban impedirse accidentes, o
efectuarse arreglos o reparaciones impostergables en las maquinarias o instalaciones.
El exceso sobre la jornada de trabajo para el efecto de su pago es considerado
como extraordinario.
El trabajador no puede negarse a prestar servicios cuando concurren las
circunstancias descritas en el mencionado artculo 29, a pesar que se exceda la jornada
convenida. Incluso, el legislador no fij un mximo diario como sucede respecto de la jornada
extraordinaria.
Compatibilizando esta ltima disposicin con las normas relativas a la jornada
extraordinaria, cabe concluir que en nuestra legislacin se han acogido las dos tesis ya
analizadas, ya que por regla general el trabajador tiene la libertad de negarse a prestar
horas extraordinarias. Pero si concurren las circunstancias sealadas en el artculo 29 del
Cdigo del Trabajo, el dependiente pierde esta libertad y se encuentra obligado a prestar sus
servicios an despus de finalizada su jornada.

10.4.5. - Recuperacin de horas perdidas:

Para que el trabajo realizado una vez finalizada la jornada diaria constituya
sobretiempo, no debe tratarse de recuperacin de horas perdidas.
Nuestra legislacin, en el artculo 32, inciso 4 del Cdigo del Trabajo, regula
esta materia y dispone que No sern horas extraordinarias las trabajadas en
compensacin de un permiso, siempre que dicha compensacin haya sido solicitada por
escrito por el trabajador y autorizada por el empleador.
Por lo tanto, para que no se configuren horas extraordinarias mediante la
compensacin de horas no trabajadas por horas trabajadas en exceso de la jornada
ordinaria, se requiere las siguientes condiciones:

Que la compensacin haya sido solicitada por el dependiente por

escrito.

Que el empleador haya autorizado dicha compensacin.

69 M. De La Cueva; obra Cit., pgina 613.

92
 La norma obviamente es una garanta para las partes, toda vez que slo si el
trabajador ha pedido, por escrito, la compensacin de jornadas no trabajadas con excesos de
la misma, estos excesos no constituirn sobretiempo.
En doctrina no se considera trabajo extraordinario las horas invertidas en la
recuperacin de tiempo, ya que por el hecho de tratarse justamente de recuperacin de
horas no trabajadas en jornada normal o das laborables, justifica la compensacin y la
circunstancia de que el exceso no se considera hora extraordinaria.

HORAS EXTRAORDINARIAS: 70

Jornada extraordinaria por Hasta un mximo de 2 horas Art 31 del Cdigo del
da por da. Trabajo.
Trabajos para evitar En estos casos la extensin Dictamen N 8222/ 402 del
perjuicios o cuando de la jornada ordinaria no 26 de Noviembre de 1986.
sobrevienen fuerza mayor o tiene un mximo horario,
caso fortuito. sino que est determinada
por el tiempo que sea
indispensable.
Horas trabajadas en Se consideran como Art 38 del Cdigo del
domingos y festivos, extraordinarias, siempre que Trabajo.
respecto de trabajadores excedan la jornada ordinaria
exceptuados del descanso semanal.
pblico.
Horas trabajadas en Se pagan a ttulo de horas Art 37 del Cdigo del
domingos y festivos respecto extraordinarias, salvo fuerza Trabajo.
de los trabajadores no mayor o caso fortuito.
exceptuados del descanso (Aplicacin adems de multa
pblico. administrativa).
Jornada extraordinaria de da En el caso de aquellos Dictamen N 7694/ 127 del 4
sbado estando convenida trabajadores con jornada de Octubre de 1989.
jornada de lunes a viernes. semanal de 5 das no rige,
durante el sexto da el lmite
de 2 horas por da, sino que
la extensin mxima se
encuentra determinada por
la jornada ordinaria
convenida en los respectivos
contratos individuales de
trabajo.
Prestacin de servicios Dar lugar al pago de horas Dictamen N 3938 del 3 de
nocturnos. extraordinarias siempre que Marzo de 1984.
dicha prestacin exceda del
mximo legal o de las
pactadas contractuales, si
fuere menor.

Requisitos para su a) Pacto por escrito en el Art 32 del Cdigo del

procedencia: contrato de trabajo o en un Trabajo.
acto posterior.

b) No deben perjudicar la Art 31 del Cdigo del

salud del trabajador. Trabajo.
Horas trabajadas sin pacto Se consideran horas Art 32 del Cdigo del
escrito. extraordinarias las que se Trabajo.
trabajan en exceso de la
jornada pactada, con
conocimiento del empleador.
Tiempo en subsanar errores Constituye sobretiempo en Dictamen N 3019 del 5 de
o en la realizacin de la medida que con l se Mayo de 1983.
trabajos atrasados. exceda la jornada ordinaria y
siempre que haya sido
trabajada con conocimiento
del empleador.

70 Manual de aplicacin prctica de normas laborales, pgs 131 y 132.

93
 Horas trabajadas en No se consideran como Art 32 inciso 4 del Cdigo
compensacin de un extraordinarias si la del trabajo.
permiso. compensacin ha sido
solicitada por escrito por el Dictamen N 3466 del 20 de
trabajador y autorizada por Julio de 1983.
el empleador.
Prestacin de servicios Dar lugar al pago de horas Dictamen N 3938 del 3 de
nocturnos. extraordinarias siempre que Agosto de 1983.
dicha prestacin exceda del
mximo legal o de las
pactadas contractualmente,
si fuere menor.
Horas extras en jornada Es jornada extraordinaria en Dictamen N 9278/ 161 del
bisemanal de trabajo. el caso de las jornadas 29 de Noviembre de 1989.
bisemanales de trabajo la
que excede de 96 horas en
el respectivo perodo o de la
jornada ordinaria convenida
por las partes, si esta ltima
fuere inferior. Reconsiderar
dictamen N 6901 del 14 de
Septiembre de 1988.
Negativa a trabajar horas Corresponde a los tribunales Ord N 658 del 5 de Febrero
extras. de Justicia resolver si la de 1986.
negativa a laborar horas
extraordinarias es causal de
caducidad del contrato.

10.5. - PERSONAS EXENTAS DE HORAS EXTRAORDINARIAS:

TC "10.5. - PERSONAS EXENTAS DE HORAS EXTRAORDINARIAS: "

Nuestra legislacin ha establecido la duracin mxima semanal de la jornada

en el artculo 22 del Cdigo del Trabajo, el que seala La duracin de la jornada ordinaria no
exceder de 48 horas semanales. Este artculo en sus incisos 2 y 3 establece cuales son las
personas excluidas de dicha limitacin. (materia tratada en las pginas 73 y siguientes de
este trabajo).
Uno de los efectos de dicha exclusin consiste en la imposibilidad que afecta a
estas personas de poder devengar sobresueldo atendido a que no estn sujetos a jornada de
trabajo susceptible de ser excedida.

Jurisprudencia:

En relacin con este tema, el Sindicato Inter empresa Nacional de

Trabajadores Montaje Industrial solicit a la Direccin del Trabajo su
pronunciamiento sobre si quienes se desempean como supervisores, con
don de mando, pero sin atribuciones para contratar o despedir personal y que
cuentan con jefatura superior, se encuentran excludos dentro de las
excepciones a la limitacin de la jornada de trabajo que contempla el artculo
22 del Cdigo del Trabajo, y si a los mismos le asiste el derecho al pago de
horas extraordinarias.
Es decir, solicitan a la Direccin que se pronuncie sobre si dichos funcionarios
cumplen con las condiciones para quedar comprendidos entre las excepciones
del inciso 2 del citado artculo 22.
La Direccin del Trabajo mediante el dictamen N 4764/ 225 del 16 de Agosto
de 1994, se pronunci sobre la consulta anterior.
Luego de analizar dicho artculo, los requisitos que la Direccin ha sealado

TC "10.5. - PERSONAS EXENTAS DE HORAS EXTRAORDINARIAS: " P. Hurtado; El Descanso Semanal., pginas 142 y
siguientes.

94
 que deben concurrir para que se trate de apoderados con facultades de
administracin, las condiciones que se presentan cuando existe fiscalizacin
superior inmediata, y las caractersticas propias del cargo de las personas
sobre las cuales recae la consulta, ste dictamen concluye que quedaran
excludos de la limitacin del inciso 1 del artculo 22 del Cdigo del Trabajo.
A continuacin este dictamen sostiene que Con todo, cabe hacer presente
que de acuerdo a la reiterada y uniforme jurisprudencia administrativa de este
Servicio, el precepto del inciso 2 del artculo 22 en comento, que, como se
dijera, excluy de la limitacin de jornada a los trabajadores a que el mismo se
refiere, no puede estimarse que impida a las partes contratantes, en ejercicio
de la autonoma de la voluntad, pactar una jornada laboral determinada,
atendido a que ello no afecta el principio de la irrenunciabilidad de los
derechos consagrados en el artculo 5 del Cdigo del Trabajo, por cuanto lo
dispuesto en el referido inciso 2, constituye una excepcin a la regla general
sobre limitacin de jornada, que es el derecho que protege la ley, de suerte
que el acogerse o no a esta excepcin est sujeto al solo arbitrio de las partes
contratantes.
En otros trminos, an cuando en conformidad al inciso 2 del artculo 22 del
cuerpo legal citado los trabajadores que se encuentran comprendidos dentro
de las excepciones que el mismo prev estn legalmente excludos de la
limitacin de la jornada, nada obsta a que los contratantes, en uso de la
autonoma de la voluntad, convengan una jornada de trabajo determinada,
caso en el cual quedarn sujetos a la jornada mxima pactada, sea sta igual
o inferior a la prevista en el inciso 1 del referido precepto, y en consecuencia
tendrn derecho a horas extraordinarias.
Ahora bien, en lo que respecta a la procedencia del pago de horas
extraordinarias al personal por el cual se consulta, cabe sealar que el artculo
30 del Cdigo del Trabajo dispone que se entiende por jornada extraordinaria
la que excede del mximo legal o de la pactada contractualmente, si fuere
menor.
De la disposicin precedentemente transcrita resulta dable inferir que la
posibilidad de laborar horas extraordinarias ha sido subordinada por el
legislador a la condicin de que el dependiente de que se trate se encuentre
sujeto a una jornada de trabajo limitada, cuya duracin mxima est fijada por
la ley o bien por el acuerdo de las partes, si fuere menor.
Concordando la disposicin legal en comento con el precepto del artculo 22 es
posible sostener que los trabajadores que se encuentran en las situaciones
descritas en el inciso 2 del artculo 22 del Cdigo del Trabajo, especficamente
aquella relativa a los apoderados con facultades de administracin y dems
que trabajen sin fiscalizacin superior inmediata, forzoso ser convenir que al
estar exentos de limitacin de jornada de trabajo, no tendrn la posibilidad de
laborar y obtener el pago de horas extraordinarias.
Por el contrario, si dicho cargo no se encuentra comprendido dentro de las
excepciones sealadas, estarn afectos a una jornada de trabajo y, por ende,
resultar procedente el pago de horas extraordinarias por el perodo laborado
que excede del mximo legal o del pactado contractualmente si fuese menor;
en igual situacin se encontrarn los supervisores que estando exceptuados
del lmite de la jornada de trabajo, pacten, no obstante, con su empleador una
jornada determinada.

10.6. - PROHIBICIN DE LABORAR HORAS EXTRAORDINARIAS:

TC "10.6. - PROHIBICIN DE LABORAR HORAS EXTRAORDINARIAS: "

Artculo 27 del Cdigo del Trabajo: Los trabajadores que tienen un

horario de trabajo de 12 horas diarias no pueden trabajar horas extras ms all
de este tope.
As lo ha sealado la Direccin del Trabajo en el dictamen N 6849 del 13 de
Noviembre de 1985. Agregando por dictamen N 5206 del 21 de Octubre de
1983, que si de hecho su jornada se ve prolongada, el trabajador tiene derecho
a ser indemnizado, a lo menos, con el recargo legal que corresponde al
sobretiempo.

TC "10.6. - PROHIBICIN DE LABORAR HORAS EXTRAORDINARIAS: " E. Yury; Obra Cit., pgina 129.

95
 Artculo 24 inciso 2 del Cdigo del Trabajo: Cuando el empleador
ejerciere la facultad de extender la jornada ordinaria de los dependientes del
comercio no proceder pactar horas extraordinarias.

Artculo 202 del Cdigo del Trabajo Durante el perodo de embarazo, la

trabajadora que est ocupada habitualmente en trabajos considerados por la
autoridad como perjudiciales para la salud, deber ser trasladada, sin
reduccin de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su
estado.
El inciso 2 del mismo artculo seala que Para estos efectos se entender
especialmente, como perjudicial para su salud todo trabajo que:
d) Se realice en horas extraordinarias de trabajo.
Cabe hacer presente que la norma no es que prohba a la mujer embarazada
laborar horas extraordinarias, sino que faculta al Inspector del Trabajo para
que le impida ejecutar determinados trabajos que se realicen en jornada
extraordinaria.
Interpretar de otro modo el alcance de la disposicin llevara a que la
trabajadora, durante el perodo de embarazo no pudiese laborar sobretiempo,
lo que lleva a establecer una verdadera incapacidad absoluta al respecto, que
la ley no ha pretendido.

11. - SISTEMAS DE CONTROL DE LA JORNADA:

11. 1. - GENERALIDADES:
" \l 3 Para fiscalizar y asegurar el respeto y aplicacin de las normas sobre jornada,
nuestra legislacin ha establecido un sistema de control de la jornada de trabajo:

Artculo 33 del Cdigo del Trabajo: Para los efectos de controlar la

asistencia y determinar las horas de trabajo, sean ordinarias o
extraordinarias, el empleador llevar un registro que consistir en un libro de

96
 asistencia del personal o un reloj control con tarjetas de registro.
Cuando no fuere posible aplicar las normas previstas en el inciso precedente,
o cuando su aplicacin importare una difcil fiscalizacin, la Direccin del
Trabajo, de oficio o a peticin de parte, podr establecer y regular. Mediante
resolucin fundada, un sistema especial de control de las horas de trabajo y de
la determinacin de las remuneraciones correspondientes al servicio prestado.
Este sistema ser uniforme para una misma actividad.

El legislador, considerando los adelantos alcanzados por la ciberntica y en

especial a travs de la computacin, ha establecido que tal control podra llevarse por un
sistema tcnico apropiado, aprobado por la Direccin del Trabajo, como asimismo aplicable al
horario de trabajo y a la determinacin de las remuneraciones correspondientes al servicio
prestado, agregando que este sistema ser uniforme para la misma actividad.

Jurisprudencia:

La empresa Q.S.S.A solicit autorizacin a la Direccin del Trabajo para

poner en uso un sistema de control de asistencia y de horas extras consistente
en una hoja o planilla suelta, cuadriculada, con indicacin del nombre del
trabajador, mes de que se trata y espacios en blanco para registrar
informacin relativa a si el dependiente asisti a su trabajo, si se encuentra de
vacaciones, con licencia mdica, etc., consignndose, asimismo el nmero de
horas extraordinarias laboradas diariamente.
En ORD: N 3528/ 209 del 15 de Julio de 1993, la Direccin del Trabajo resuelve
que A la luz de los antecedentes tenidos a la vista, es posible concluir que, en
la especie, no concurre ninguna de las exigencias previstas en el artculo 33
del Cdigo del Trabajo, que hagan posible autorizar lo solicitado, dado que, en
primer trmino, no se trata de un sistema uniforme para una misma actividad
y que, por otra parte, aparece factible que se lleve un libro de asistencia o un
reloj control con tarjetas de registro, tal como el que se mantiene en uso en la
actualidad.

El sistema computacional de control de asistencia y de jornada de

trabajo propuesto por la Empresa V.C.F Ingenieros Ltda., consistente en un
sistema computacional, provisto de una base de datos, el cual se opera
mediante la digitacin por cada trabajador de un cdigo especial,
registrndose en forma automtica la hora de ingreso y emitindose una
boleta de tiempo que contiene dicha informacin, la cual es firmada por
ste. Al trmino de la jornada de trabajo, cada dependencia registra
manualmente en respectiva boleta la hora de salida, firmndola nuevamente
y archivndose, al da siguiente, en una carpeta especial, todas las boletas
emitidas el da anterior.
La Direccin del Trabajo en ORD. N 4544/ 218 del 5 de Agosto de 1994 seala
que: Analizando el sistema propuesto a la luz del artculo 32 del Cdigo del
Trabajo (actual artculo 33), posible es afirmar que dicho registro no constituye
un libro de asistencia ni un reloj control en los trminos del citado artculo.
Seala adems que el documento acompaado no cumple con las menciones
y antecedentes que debe contener el sistema de asistencia dispuesto en el
artculo 20 del Decreto Supremo N 969, de 1933 del Ministerio del Trabajo,
precepto que se mantiene vigente en conformidad a lo dispuesto en el artculo
3 transitorio del Cdigo del Trabajo, por cuanto dicha norma reglamentaria
establece que debern existir reportes semanales que contengan la suma
total de horas trabajadas por cada dependiente, con expresa mencin de las
horas ordinarias y extraordinarias efectivamente laboradas en dicho perodo,
los que debern ser firmados en seal de aceptacin.
En estas circunstancias, forzoso es concluir que el sistema propuesto por la
empresa sealada, no constituye un libro de asistencia de horas laboradas ni
un reloj control en los trminos previstos en el artculo 33 del Cdigo del
Trabajo, no siendo procedente, adems autorizar a dicha empresa para
implantar el referido sistema.

En el dictamen N 1907/ 91 del 24 de Marzo de 1995, la Direccin del

Trabajo resuelve Resulta jurdicamente procedente que el empleador ubique

97
el sistema de registro de su personal, en el lugar especfico en que stos
desarrollan sus funciones.

En la ORD. N 596/ 27 del 24 de Enero de 1996 La Direccin del Trabajo

seala: Considerando la creciente utilizacin por parte de las empresas de
modernos sistemas de registros de asistencia y determinacin de las horas de
trabajo, los cuales facilitan la organizacin y desarrollo de las actividades
laborales del sector sujeto a la supervisin de esta Direccin.
Que, en general, los referidos sistemas de registro consisten en relojes
electrnicos que utilizan tarjetas de banda magntica, unidos al
procesamiento computacional de la informacin recogida en ellos, esto es,
instrumentos de alta tecnologa que, a juicio de esta Direccin, si bien se
ubican en una adecuada lnea de modernidad deben permitir tambin el cabal
cumplimiento de las disposiciones legales sobre jornada de trabajo y facilitar
la labor de fiscalizacin de este Servicio.
Con el objeto de armonizar tales objetivos, esto es, modernidad y eficiencia se
ha estimado necesario fijar las caractersticas o modalidades bsicas que debe
reunir un sistema de tipo electrnico - computacional, para que esta Direccin
considere que el mismo constituye un sistema vlido de control de asistencia y
determinacin de las horas de trabajo de acuerdo a la normativa laboral
vigente.
Tales caractersticas son las siguientes:

El sistema deber permitir, mediante un dispositivo electrnico con

reloj incorporado, el registro automtico de la identidad del trabajador, la
fecha, hora y minutos en que se inicia y termina la jornada de trabajo al
deslizar por los lectores del reloj una tarjeta personal de identificacin provista
de banda magntica.

En caso que el nmero de tarjeta del trabajador sea distinto a su RUT,

dicho nmero debe mantenerse permanentemente, mientras dure la relacin
laboral, encontrarse grabado en la banda magntica de la misma e impreso en
su parte anterior.

En cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 20 del Reglamento N

969, de 1933, vigente a la fecha, el sistema debe entregar reportes semanales
que contengan la suma total de las horas trabajadas por cada dependiente,
quien los firmar en seal de aceptacin.

Asimismo, el sistema computacional de control de asistencia, debe

tambin
posibilitar la entrega diaria al trabajador del estado de su asistencia registrada
electrnicamente por el reloj incorporado al dispositivo, para la cual debe
contar con una impresora u otro elemento asociado a ste que permita la
emisin automtica de un comprobante impreso de forma que el trabajador
tenga un respaldo diario fsico y tangible de su asistencia, cumplindose as el
objetivo que tuvo en vista el legislador al establecer los sistemas tradicionales
de registro de asistencia.

El reloj incorporado al dispositivo electrnico deber estar dotado de:

- Memoria interna que permita guardar la fecha y hora en que cada tarjeta ha
sido leda, con una capacidad de, a lo menos, 4 eventos por cada trabajador,
con autonoma de 24 horas;

- Batera para almacenamiento de parmetros de configuracin, con

autonoma de 12 meses.

- Dispositivos para definir si se inicia o termina la jornada de trabajo.

- Puerta de impresora para emitir los comprobantes de los eventos

registrados.

98
 El software que se instale en el computador, que permita tanto el
traspaso de la informacin registrada como el procesamiento de la misma,
deber ser un sistema cerrado de base de datos, debidamente certificado, en
trminos de que asegure la inviolabilidad de los datos; y

La certificacin de que el software utilizado est constituido por un

sistema cerrado de datos debe ser otorgada por un organismo pblico
competente o privado que garantice que el mismo cumple con dichas
caractersticas tcnicas.

11.2. - MODELO DE REGISTRO DE ASISTENCIA DEL PERSONAL LIBRO DE

ASISTENCIA:

Trabajador Sr.....................................................................................................................

Mes de...........................................................de 199...........................................................

Da (*) LLega- Firma Salida. Firma Total de Total de Total de Obser-

da. horas horas das vacio-
diarias sema- hbiles nes.
de nales.
trabajo
1

29

30

(*) Deben anotarse todos los das del mes.

11.3. - CONTROL DE HORAS EXTRAORDINARIAS: TC "11.3. - CONTROL DE HORAS EXTRAORDINARIAS: "

TC "11.3. - CONTROL DE HORAS EXTRAORDINARIAS: " Manual de aplicaci prctica de normas laborales., pginas 123 y 124.

99
 Todo empleador debe llevar un registro que puede consistir en un
libro de asistencia del personal o en un reloj control, con tarjeta de registro.

El control debe ser un sistema nico. No se permiten registros

paralelos.

El libro no puede tenerse por cumplido sobre la base de estar

confeccionado en hojas sueltas. Es decir, debe ser aquel volumen formado
por la reunin de muchas hojas de papel, cartn, pergamino u otra piel, etc.

Es aceptable como registro de control, el dispositivo electrnico

computacional, que hace las veces de un reloj control.

Cmputo de horas extraordinarias semanales:

- Horas trabajadas en la semana del........................................al.....................................

- Menos das hbiles en la semana por 8 o 9,36 horas en su caso.

- Total de horas extraordinarias.

Resumen mensual:

- Horas extraordinarias de la semana del...............................al......................................

- Horas extraordinarias de la semana del...............................al......................................

- Horas extraordinarias de la semana del...............................al......................................

- Total mensual de las horas extraordinarias...................................................................

11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA

APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO:
TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "

TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO

POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA
INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. - CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO,
EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA INSPECCIN DEL TRABAJO: "TC "11.4. -
CONTROL DE TRABAJO EXTRAORDINARIO, EXISTIENDO UN SISTEMA APROBADO POR LA

100
 La Ord. N 2788 del 13 de Diciembre de 1982 seala: Si la empresa tiene
un sistema de registro de control de las horas extraordinarias, diversos a los establecidos
en el artculo 32 del Cdigo del Trabajo (actual 33), debidamente autorizado por la
Inspeccin del Trabajo respectiva, prevalecer ese sistema de control y sern
consideradas horas extraordinarias las que emanen de l, con prescindencia de las que
parezcan en el libro de asistencia o en el reloj control que tambin exista en la empresa.

12. - FLEXIBILIZACIN EN MATERIA DE JORNADA DE TRABAJO:

12.1. - INTRODUCCIN:

Tanto la globalizacin econmica, o de los mercados de los distintos pases,

como la revolucin tecnolgica y las crisis econmicas experimentadas, han llevado a
replantear la necesidad de dotar al ordenamiento jurdico laboral de la suficiente
adaptabilidad para poder enfrentar estas situaciones.
Al respecto, los iuslaboristas se encuentran divididos, por un lado estn los
autores que opinan que se deben mantener los principios y las instituciones del derecho
laboral, sin mayores modificaciones y, por otro, aquellos que sostienen nuevas ideas y
plantean la necesidad de adaptar la legislacin laboral a las exigencias, tanto de la
globalizacin econmica, como del cambio tecnolgico, y de las crisis econmicas
que suelen afectar a los pases. 71

12.2. - FLEXIBILIDAD EN EL TIEMPO DE TRABAJO:

Manual de aplicacin prctica normas laborales., pgina 133.

71 P. Hurtado; El Descanso Semanal, pgina 240.

101
12.2.1. - Generalidades:

El planteamiento de flexibilizar la duracin del tiempo de trabajo se traduce

en la posibilidad de modificar sin trabas la duracin de la jornada laboral y la distribucin
de los horarios, junto con la bsqueda de la optimizacin del tiempo de trabajo mediante
la capacitacin, calificacin y especializacin de los trabajadores.
La flexibilidad apunta a que las empresas debieran poder aumentar las
horas de trabajo cuando hay mayor demanda de bienes o servicios y reducirlas cuando
esta demanda disminuye.
En la prctica, ocurre que se detectan rigideces tanto cuando se trata de
aumentar el tiempo de trabajo, como cuando se trata de disminuirlo:

Es as como el aumento de la jornada de trabajo tiene lmites.

Estando permitida la realizacin de jornadas extraordinarias, estas no
pueden superar un tope mximo. Adems, este trabajo extraordinario debe
ser remunerado, aumentando as el costo de la mano de obra. Tambin se
establecen limitaciones para el trabajo nocturno y de domingos y festivos.

Con relacin a la disminucin de la hora de trabajo existe an mayor

cantidad de limitaciones. En efecto, se sostiene que el riesgo de la empresa
lo debe asumir el empleador, en consecuencia los trabajadores deben ser
igualmente remunerados, an cuando no exista trabajo que realizar. 72

12.2.2. - Prcticas tendientes a flexibilizar el tiempo de trabajo: /

73TC "12.2.2. - Prcticas tendientes a flexibilizar el tiempo de trabajo: / "

Reduccin de las horas de trabajo:

Tanto el progreso tcnico, como el problema del desempleo, han llevado a la

reduccin de la jornada de trabajo. El progreso tcnico ha permitido producir lo mismo con
menos horas de trabajo; el desempleo ha llevado a optar por reducir la jornada a fin de
aumentar los puestos de trabajo o al menos para evitar la desocupacin de un mayor
nmero de trabajadores.

Disociacin del tiempo de trabajo:

Con el objeto de evitar la subutilizacin de los equipos, dada la rpida

obsolescencia de estos, se han disociado estos dos tiempos de la organizacin de la
produccin, permitiendo la utilizacin permanente de los equipos, mediante el
establecimiento de diversos sistemas de turnos, que incluyen trabajo nocturno y durante
los fines de semana.

Anualizacin del tiempo de trabajo:

La anualizacin del tiempo de trabajo aparece como una alternativa a lo

rgido que resulta ser el sistema de jornada semanal, que impide adecuar los tiempos de
trabajo a las constantes fluctuaciones de la demanda.
Este sistema consiste en establecer, como su nombre lo indica, una jornada
anual de trabajo, la cual se distribuye segn los requerimientos de la produccin. Esta
distribucin tiene algunos lmites mximos, diarios y anuales y adems la exigencia de un
promedio semanal, de modo que aquellas semanas con ms horas de trabajo sean
compensadas por otras con menor tiempo de trabajo.

Distribucin del tiempo de trabajo:

72 R. Pereira; La Flexibilidad de las Instituciones del Derecho del Trabajo., pginas 55 y 56.
73 R. Pereira; La Flexibilidad de las Instituciones del Derecho del Trabajo., pginas 57 y siguientes.
TC "12.2.2. - Prcticas tendientes a flexibilizar el tiempo de trabajo: / " P. Hurtado; Obra Cit., pginas 258 y siguientes.

102
 Se propone facultar al empleador para organizar los horarios de trabajo de
tal forma que, en perodos de menor actividad se labore menos, y en pocas de mayor
demanda la jornada sea superior, sin necesidad de recurrir al pago de horas
extraordinarias.
Este sistema plantea considerar la jornada ordinaria por lapsos ms
prolongados, como un mes o un ao, durante los cuales esta jornada se distribuira
desigualmente segn las necesidades de la empresa, pero considerando un tope de horas
mensuales o anuales, segn el caso, que se calcularan sumando las horas laboradas
diariamente y luego dividindolas por el nmero de das de servicio.
En este mismo sentido, la legislacin debera dar mayor libertad a las partes
para convenir horas extraordinarias, eliminando o disminuyendo los topes mximos de
estas.
En nuestro ordenamiento jurdico encontramos excepciones a la rigidez de
la jornada de trabajo, por ejemplo:

La exclusin de ciertos trabajadores de la limitacin de la jornada

ordinaria, en razn de las caractersticas o naturaleza propia de sus labores
(Art 22 del Cdigo del Trabajo).

Jornada reducida a que tiene derecho la mujer para concurrir a la

alimentacin del hijo menor de dos aos de edad (Art 206 del Cdigo del
Trabajo).

Jornada Bisemanal (Art 39 del Cdigo del Trabajo).

Alteracin de la hora de inicio de la jornada de trabajo (art 12 del

Cdigo del Trabajo).

Jornadas excedidas, ya sea por circunstancias excepcionales (Art 29

del Cdigo del Trabajo) o por festividades especiales (Art 24 del Cdigo del
Trabajo).

Flexibilidad en el horario de trabajo:

En general el tiempo de trabajo se ha distribuido de manera inmutable y

comn para todos los trabajadores.
Recientemente han hecho aparicin los horarios flexibles o variables, los
que consisten en la posibilidad de elegir entre diversos horarios.
De las frmulas existentes, dos son las que principalmente se distinguen:

La extensin de la pausa de medioda.

La eleccin del propio trabajador de la hora de llegada a la empresa

dentro de ciertas posibilidades.

Otros sistemas permiten al trabajador elegir tanto la hora de llegada como

la de salida de su trabajo, por lo que determina tambin la duracin de su jornada diaria,
con la condicin que las horas trabajadas, en ms o en menos, se pasen de un da a otro e
incluso de una semana o de un mes a otro, dentro de ciertos lmites. 74
Se diferencia este ltimo sistema de la distribucin flexible de la jornada en
que el primero lo elije el trabajador dentro de ciertas posibilidades, y el ltimo lo
determina el empleador.
Estas frmulas son muchas veces de difcil aplicacin, ya que requieren un
alto grado de organizacin y complementacin de los grupos de trabajadores entre s con
relacin al empleador. Tambin pueden producir perturbaciones en el funcionamiento de
la empresa, sobre todo respecto de aquellas que realizan servicios de trabajo continuo.
Otro obstculo a la extensin del horario flexible lo constituyen la duracin
misma del trabajo y su distribucin semanal. Una semana de cinco das de 45 o 48 horas
deja apenas margen para la movilidad de los horarios.

74 Conferencia Internacional del Trabajo, 60 reunin, 1975, Por u trabajo ms humano, Universidad Catlica de Chile, pgina 38.

103
13. - EL DESCANSO:

13.1. - CONCEPTO:

El descanso es el complemento temporal de la jornada de trabajo, corresponde

a una forma de proteccin jurdico-pblica de aquella.
La Doctrina Social de Iglesia Catlica perfecciona el concepto y lo adapta al
grado desarrollo actual, poniendo el acento en la necesidad de que el trabajo tenga un
contenido creador y formador de la personalidad; que deje de ser una carga para
transformarse en fuente de alegra, de progreso y bienestar; en resumen, felicidad
personal y general.
As pues, el descanso se enmarca dentro de un concepto de armona con lo religioso y
con lo natural. La existencia fecunda, creadora y feliz surgen proporcionalmente de la
exacta medida de ambos conceptos. Ni ms trabajo que aquel que deba realizar conforme
a su fisiologa natural y las necesidades de su espritu libre, ni menos que el que sea
necesario para su propia grandeza y la de la sociedad en que vive. No menos descanso
que el suficiente para su restablecimiento fsico y psquico ni ms que el necesario que
pueda derivar en perjuicio para l y la sociedad. 75

13.2. - CAUSAS QUE DETERMINAN LA EXISTENCIA DEL DESCANSO:

75 Alicia Zegers; El Descanso Anual de los Trabajadores en la Legislacin y la Jurisprudencia Administrativa Chilena., pginas 4 y
siguientes.

104
13.2.1. - Causas de naturaleza espiritual:

El trabajador dedica gran parte de su capacidad productiva, y seguramente la de mayor

creatividad, al desempeo de su labor. Es elemental que la jornada no absorba toda esa
capacidad, y admita la expansin individual del hombre, sin dejar de conceder un lugar de
privilegio al necesario desarrollo espiritual, que generalmente se identifica con la vida
religiosa, cultural y familiar. 76
En un primer estado debemos decir: el descanso sigue trabajo como el da a la noche, se
inserta en esa dualidad que permanentemente hallamos en la naturaleza La fuerza de su
imperio, originada en la fisiologa misma del ser humano, se impuso incluso en el trabajo
esclavo. Ya en las leyes de Man (India) de 1280 A.J. se dice que La noche es para el
sueo de los seres, y el da para el trabajo". Este principio, impuesto por la propia
naturaleza, se respeta en todas las sociedades primitivas, y a l se suman las necesidades
de lo propiamente religioso.
En efecto, las fiestas religiosas y las exigencias del culto imponen la obligacin de
suspender el trabajo, facilitando por una va indirecta el descanso necesario. En un
segundo paso, la Biblia, en el Gnesis, da al pensamiento cristiano, la primera base
religioso-revelada sobre el descanso semanal, cuando, al crear Dios el Universo en seis
das, descansa al sptimo. "Fueron, pues, acabados el cielo y la tierra con todo el
ornamento en ellos. El da Sptimo termin Dios la obra que haba hecho; y descans en
el da sptimo de toda la obra que haba hecho. Y bendijo Dios el sptimo da y lo
santific; porque en l descans Dios de toda su obra que en la creacin haba
realizado.
Asimismo, en el Libro V, el Deuteronomio, se expresa "Guardars el da de
reposo para santificarlo, como Jehov tu Dios te ha mandado, sus das trabajars y hars
tu obra, ms el sptimo es reposo a Jehov tu Dios; ninguna obra hars tu,, ni tu hijo, ni tu
hija, ni tu siervo, ni tu sierva, ni tu buey, ni tu asno, ni ningn animal, ni tu peregrino
que est dentro de tus puertas descanse tu siervo y tu sierva como t". 77

13.2.2. - Causas laborales:

Existe una estrecha relacin entre el rendimiento de un trabajador, y las horas

de labor que ste preste.
Durante las primeras horas de trabajo, el trabajador obtendr un alto grado de
desarrollo de sus facultades, luego ste va decayendo hasta que el producto obtenido en
un determinado lapso ser notablemente menor al que obtendra durante las primeras
horas de labor, en el mismo perodo.
En la obra Jornada de Trabajo y Descansos del profesor Julin de Diego, se
demuestra a travs de grficos como el rendimiento de un trabajador

76 Paulina Hurtado; El Descanso Anual., pgina 156.

77 Alicia Zegers; Obra Cit., pgina 5 y siguientes.

105
 TRABAJ O FISICO
50

40

30

20

10

0
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12
HORAS

RENDIMIENTO

disminuye a medida que las horas de trabajo aumentan.

Las columnas representan el rendimiento del trabajador.

Figura 1

El grfico anterior demuestra como el rendimiento de un trabajador vara

segn las horas de trabajo eminentemente fsico.
Los dos grficos de ejemplo nos muestran que no existen diferencias

106
sustanciales en las curvas de rendimiento entre el trabajo intelectual y el fsico.
Sin perjuicio de lo anterior, respecto del trabajo intelectual, al comienzo es
ms bajo el rendimiento que el fsico, por requerirse una mayor concentracin para
llevarlo a cabo.
En ambos grficos se demuestra que transcurridas nueve horas de labor,
disminuye notoriamente el rendimiento de los trabajadores.
Las consecuencias de la sobrecarga de trabajo tambin son distintas:

En el trabajo fsico el agotamiento muscular aparece en forma ms

rpida, y en estrecha relacin con el esfuerzo desplegado.

En el trabajo intelectual, el agotamiento intelectual se manifiesta a

largo plazo, pudiendo el trabajador hacer un esfuerzo intelectual durante un
espacio de tiempo ms prolongado.

Existen ciertas tareas que requieren de un alto grado de exigencia, las cuales
producen alteraciones esenciales en el rendimiento de un trabajador. El siguiente grfico
nos mostrar los efectos que produce en el rendimiento la realizacin de dichas labores:

Este grfico se refiere a ciertas tareas que requieren un alto grado de

exigencia, las que producen alteraciones esenciales en el rendimiento. Los descansos
intermitentes en este tipo de labores influyen en el rendimiento, aumentando su nivel en
un primer momento, pero descendiendo rpidamente. Luego de un nuevo descanso, el
rendimiento aumenta, logrndose un nivel ptimo, pero inmediatamente decrece en
forma abrupta, sin llegar plenamente a los niveles anteriores, an cuando se otorguen
nuevos descansos.

13.2.3. - Causas sociales:

Luigi De Litala afirma lo siguiente: Las disposiciones que sancionan el

derecho de las vacaciones del trabajador, tienen, en nuestro concepto, carcter de
inderogabilidad absoluta, por estar dirigidas a un fin de orden social general. Esto se
deduce de un modo genrico, de la interpretacin de la voluntad del legislador, el cual no
trat solamente de determinar una tutela econmica de las clases trabajadoras, sino de
conseguir individualmente un mejor ordenamiento de las condiciones de vida, queriendo
que el hombre no sea equiparado a una mquina, y tenga un perodo anual de

107
 restablecimiento fsico y espiritual, por lo que la norma tiene su origen en una necesidad
de orden social, derivando adems de la aplicacin de ella la elevacin fsica y espiritual
de la raza, finalidad que debe estar siempre presente en un Estado bien organizado. 78

13.2.4. - Causas econmicas:

El trabajador obtiene por la prestacin realizada una retribucin que es
suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia.
Sin perjuicio de lo anterior, existe un gran grupo de trabajadores que no logra
suplir sus necesidades con la remuneracin obtenida, la que se complementa y aumenta
a travs de la prestacin de trabajo en horas extraordinarias y con su retribucin, el
sobresueldo.

13.2.5. - Causas biolgicas:

El ser humano tiene un cierto grado de resistencia a las tareas fsicas e

intelectuales.
Desde el punto de vista laboral la fatiga es el lmite fsico o biolgico de la
actividad del trabajador.
La fatiga aparece una vez que el trabajador ha realizado un esfuerzo en la
prestacin que debe superior al acostumbrado y prolongado en el tiempo.
La limitacin de la jornada se funda, entre otros, en el hecho de que pasado
cierto margen de tiempo en la actividad laboral, se llega al cansancio, lo que no slo
implica que decrece el rendimiento, sino que tambin pone en peligro la seguridad y salud
del trabajador.
Los efectos de la fatiga en el trabajo han sido formulados por Kimball, quien
seala: Al comenzar el trabajo, hay un perodo durante el cual el esfuerzo no es
solamente fcil, sino agradable, y en que la produccin aumenta. Este perodo es seguido
por otro durante el cual las condiciones se mantienen sensiblemente uniformes; que a su
vez, es seguido por un tercero en que se declinan el inters y el gusto por la produccin, y
en que comienza a sentirse cansancio; y, finalmente, si contina, el esfuerzo se hace
insoportable y se llega al agotamiento.
Todo esfuerzo fsico o mental produce una alteracin en los tejidos que crea
toxinas en la sangre, lo que da lugar a los fenmenos antes citados. Si el esfuerzo es
lento, el sistema es capaz de eliminar esos productos de descomposicin en la misma
medida en que se producen; pero no se puede realizar esta accin eliminadora cuando el
esfuerzo es grande y continuado. 79

78 Luigi De Litala; citado por G. Cabanellas en el Tratado de Derecho Laboral, Tomo II., pgina 896..

79 Citado por Cabanellas; Obra Cit., pgina 503.

108
 " \l 413.3. - DESCANSO DENTRO DE LA JORNADA:

13.3.1. - Concepto:

Se trata de la pausa que debe mediar en la realizacin del trabajo diario, en

especial para tomar alimentos y, simultneamente, descansar. 80

13.3.2. - Regulacin legal:

Esta materia en nuestra legislacin se encuentra regulada en el artculo 34 del

Cdigo del Trabajo, el que establece: La jornada de trabajo se dividir en dos partes,
dejndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media hora para la colacin. Este perodo
no se considerar trabajado para computar la duracin de la jornada diaria.
Esta disposicin establece la regla general, esto es, que la jornada diaria de
trabajo debe interrumpirse por un lapso no inferior a media hora.
El descanso diario se ha simplificado al fijarse slo un mnimo de media hora.
En la legislacin del Cdigo de 1931 el descanso era de dos horas. Posteriormente se
admitieron los sistemas de jornada nica, con media hora de descanso, que tenan doble
rgimen, segn fueran impuestos por la ley, o convenidos.
Segn lo expuesto, la antigua legislacin laboral chilena estableca una
interrupcin de la jornada diaria por un largo espacio de tiempo, lo que daba lugar a la
denominada doble jornada.
La ley 7.173 de 1942 fue quin incorpor por primera vez en Chile la jornada
nica de trabajo, con un intervalo de treinta minutos, como mnimo de descanso, en todas
las actividades nacionales, sean pblicas o privadas, en la forma que ms convenga a la
economa nacional.
Hacen excepcin al inciso 1 del artculo 34 del Cdigo del Trabajo, las personas
sujetas a la jornada mayor, las que, de acuerdo al inciso 3 del artculo 27, deben tener un
descanso mnimo de una hora, imputable a la jornada diaria.

13.3.3. - Varios perodos de descanso en la jornada:

De acuerdo con la naturaleza de las labores contractuales, stas pueden no

obligar a que la jornada se divida forzosamente en dos fracciones de tiempo, sino que
podra esta labor dividirse en ms de dos perodos.
Se consulta a la Direccin del Trabajo acerca de si es procedente fraccionar la
jornada diaria de trabajo en ms de dos partes, estableciendo breves o cortas jornadas
que en conjunto no excedan del mximo legal, o, en su defecto, si resulta procedente
establecer ms de un perodo de descanso dentro de la misma.
En la especie, las personas por las cuales se consulta si bien se desempean
como manipuladoras de alimentos encargadas de calentar y servir raciones de alimentos
y lavar posteriormente los utensilios utilizados en ello, no es menos cierto que, terminada
la tarea, no tienen necesidad de permanecer en el lugar de trabajo hasta que una nueva
tarea les obligue a ello.
La Direccin del Trabajo contesta sealando que No existira inconveniente
jurdico alguno para estimar ajustadas a derecho aquellas interrupciones de la jornada
diaria que hayan sido acordadas por las partes obedeciendo a otras razones, siempre que
se estipule que tales interrupciones sern de cargo del empleador y que con ellas no se
exceda los lmites semanal y diario de trabajo. 81

13.3.4. - Jurisprudencia:
La ORD N 4185 / 93 del 15 de Junio de 1990 resuelve la consulta de
si se ajusta a derecho que los trabajadores afectos a jornadas diarias de 8
horas convengan con su empleador dividir cada una de stas mediante

80 W. Thayer y P. Novoa; Manual derecho de trabajo., pgina 256.

81 Ord.N 1775, del 28 de Marzo de 1985.

109
 descansos que fluctan entre dos y seis horas.
La Direccin del Trabajo seala que El legislador slo ha reglamentado la
duracin mnima del descanso dentro de la jornada, de suerte que, en
principio, no existira inconveniente jurdico alguno para interrumpir la
jornada diaria por un lapso de tiempo superior a media hora.
Del tenor literal del artculo 33 del Cdigo del Trabajo(actual 34), se
desprende que la interrupcin de la jornada obedece al propsito del
legislador de otorgar a los trabajadores el tiempo suficiente para ingerir el
alimento que requieren para reponer energas gastadas en el transcurso de
la primera parte de dicha jornada, que ya han cumplido.
La intencin del legislador ha sido que la jornada de trabajo se interrumpa
por un lapso de tiempo adecuado a la consecucin de tales fines y no ms,
por lo cual resulta dable afirmar que si bien no existe inconveniente jurdico
para que los dependientes gocen de un descanso dentro de la jornada
superior a la media hora a que alude el artculo 33 (actual 34), la
circunstancia de interrumpirla por ms de dos horas, como sucede en la
especie, desvirta, en opinin de esta Direccin, los fines previstos en dicha
disposicin legal.
De consiguiente, forzoso es concluir que no resulta jurdicamente procedente
que los trabajadores afectos a jornadas diarias de 8 horas, convengan con
su empleador dividir cada una de dichas jornadas mediante descansos
superiores a dos horas.

En el dictamen N 2497/ 111 del 17 de Mayo de 1996 La Direccin

del Trabajo seala La ley ha regulado claramente la duracin mnima del
descanso dentro de la jornada, de suerte tal que si bien es viable sostener
que no hay inconveniente legal para interrumpir la jornada diaria por un
lapso superior a media hora, no es menos cierto que resulta tambin
necesario precisar si existe o no un lmite mximo que restrinja la extensin
del descanso en referencia.
Este Organismo recurre a las normas de la hermenutica legal contenidas
en el artculo 19 del Cdigo Civil que dispone que el tenor literal de la ley
como, asimismo, su intencin o espritu claramente manifestados en ella
misma permiten fijar el verdadero sentido y alcance de un precepto legal.
En el caso que nos ocupa, el tenor literal del artculo 34 deja de manifiesto
que el objetivo primordial que el legislador asign al descanso dentro de la
jornada fue el consumo de una colacin.
Examinada esta circunstancia, debemos precisar que la ley fij
expresamente slo la duracin mnima del descanso dentro de la jornada,
no lo es menos que tambin fij implcitamente un criterio para determinar
los lmites de su extensin, que se encuentra en la finalidad y naturaleza
misma de este descanso.
Ahora bien, colacin de acuerdo al Diccionario de la Real Academia de la
Lengua Espaola, es, entre otras acepciones: refaccin que se acostumbra
a tomar de noche en los das de ayuno, , refaccin de dulces, pastas y a
veces fiambres, con que se obsequia a un husped o se celebra algn
suceso. Refaccin, a su vez, significa alimento moderado que se toma para
reparar las fuerzas.
Los conceptos anteriormente sealados nos autorizan para sostener que la
colacin y, por ende, el descanso dentro de la jornada involucran el
consumo de un alimento moderado o comida ligera, necesaria para reparar
las fuerzas gastadas durante la primera parte de la jornada diaria.
En esta forma, es forzoso concluir que el beneficio de que se trata tambin
tiene un lmite mximo determinado por la finalidad prevista por el
legislador, de forma tal que no puede extenderse ms all del tiempo
necesario para ingerir la alimentacin a que se alude en el prrafo
precedente, el que podr ser superior a la media hora mnima que seala la
ley, segn lo ameriten las circunstancias de hecho que concurran en cada
caso particular, las que, en caso de duda, debern ser calificadas por el
respectivo Inspector del Trabajo.

13.3.5. - Excepciones a la norma del artculo 34 inciso 1: Interrupcin en

trabajos de proceso continuo:

El inciso 2 del artculo 34 del Cdigo del Trabajo seala: Se exceptan de lo

110
dispuesto en el inciso anterior los trabajos de proceso continuo. En caso de duda de si
una determinada labor est o no sujeta a esta excepcin, decidir la Direccin del Trabajo
mediante resolucin de la cual podr reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo en
los trminos previstos en el artculo 31", es decir dentro de los treinta das siguientes a su
notificacin.
No existe en la ley ningn sistema de tipificacin de trabajos de proceso
continuo.

Jurisprudencia:
Mediante presentacin de la empresa Luis Rogers Schwencker se solicit a la Direccin del
Trabajo su pronunciamiento sobre si sus dependientes, encargados del expendio de
combustible del Servicentro Copec, desarrollan trabajo de proceso continuo.
Este Servicio a travs del dictamen N 56/5 del 8 de Enero de 1993, luego
de transcribir y analizar el articulo 34 del Cdigo del Trabajo, resolvi segn
a continuacin se expresa:
De acuerdo a la fiscalizacin practicada en la empresa recurrente se
desprende que el Servicentro Copec de que se trata, comprende cuatro
secciones, a saber: administrativa, con labores contables y de
administracin; local de atencin al pblico, donde se expenden repuestos
y otros, engrase y lavado de vehculos, y expendio de combustible.
Respecto de las tres primeras actividades el personal correspondiente
dispone de media hora para colacin diariamente.
Respecto del servicio de expendio de combustible el informe citado seala
que se desarrolla durante las 24 horas del da, el trabajo se ejecuta en
turnos rotativos y cada turno es cumplido por ms de un dependiente, y su
gestin no est sujeta necesariamente al resto de las actividades de la
empresa, de tal manera que la interrupcin de la jornada para colacin de
estas ltimas no afectara ni podra producir la paralizacin en el servicio de
expendio de combustible ni viceversa; tal es as que cuando el expendio de
combustible se paraliza cada vez que se descarga el mismo en los
estanques del Servicentro, incluso por perodos superiores a media hora,
ello no altera el desenvolvimiento de las actividades de la empresa.
Las circunstancias anotadas permiten sostener que no se trata de una labor
que exija presencia permanente de todos y cada uno de los trabajadores
que la desarrollan, mxime si se considera que al realizarse a base de un
sistema de turnos integrados cada uno de ellos por ms de un trabajador,
resulta posible una rotacin del personal para efectuar la colacin en, a lo
menos, media hora durante la jornada sin afectar la continuidad del servicio
prestado, lo que confirma el hecho de que se suspende sin mayores
consecuencias en los lapsos de descarga de combustible.
En consecuencia y, de conformidad a lo expuesto y a la disposicin legal
citada, se informa que a las labores realizadas por los trabajadores en
cuestin, no procede calificarlas como trabajos de proceso continuo, por lo
que en dicha empresa se debe interrumpir la jornada diaria para colacin,
en los trminos previstos en el inciso primero del artculo 34 del Cdigo del
Trabajo

13.3.6. - Descansos diarios especiales:

El Cdigo del Trabajo, adems del descanso general a que se refiere el artculo
34, seala otros descansos particulares, los que benefician a determinadas categoras de
trabajadores.

Jornada mayor:

El artculo 27 del Cdigo del Trabajo, contiene aquellos casos a los cuales no es
aplicable el lmite de 48 horas semanales de labor. (tema tratado en las pginas 90 y
siguientes de este trabajo).
Respecto de la interrupcin diaria de la jornada de estos trabajadores, el
mismo inciso 3 de la citada norma dispone que Tendrn dentro de esta jornada (mximo
12 horas), un descanso no inferior a una hora, imputable a dicha jornada.
Esta norma constituye una doble excepcin al descanso diario, ya que por un
lado aumenta a una hora el tiempo que divide la jornada, y por otro lado hace imputable
esta hora de descanso a la jornada diaria.

111
112
 Personal de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva
interurbana, de servicios interurbanos de transportes de pasajeros, de
choferes de vehculos de carga terrestre interurbana y del que se
desempea a bordo de ferrocarriles:

El artculo 25 del Cdigo del Trabajo en su inciso 4 seala que Los choferes
y auxiliares de la locomocin colectiva interurbana o de vehculos de carga terrestre
interurbana, no podrn manejar ms de 5 horas continuas, despus de las cuales
debern tener un descanso cuya duracin mnima ser de 2 horas.
El inciso 5 del citado artculo 25, exige respecto de los buses, contar con
una litera adecuada para el descanso, siempre que ste se realice total o parcialmente
a bordo de aquel.

Permiso de alimentacin:

An cuando no se trata precisamente de un descanso dentro de la jornada,

es oportuno comentarlo.
El artculo 203 inciso penltimo del Cdigo del Trabajo seala: El permiso a
que se refiere el artculo 206 (permiso a que tienen derecho las madres para dar
alimento a sus hijos) se ampliar en el tiempo necesario para el viaje de ida y vuelta
necesarios para cumplir dicho fin.
13.4. - DESCANSO ENTRE DOS JORNADAS:

A partir de la limitacin de la jornada diaria, surge entre un da de trabajo y

el siguiente un lapso, que generalmente se produce de noche. Por esta razn, tal como
lo seala Cabanellas, en doctrina se habla de descanso nocturno, "Para indicar la
paralizacin de actividad que debe mediar entre una jornada de trabajo y la siguiente".
Por otro lado el hecho de que el descanso entre jornadas se produzca
por regla general, durante la noche, se fundamenta en que el trabajador se encuentra
durante sta en mejores condiciones para descansar, recobrar las energas y reponerse
del desgaste producido por su trabajo. 82
Nuestra legislacin no contempla expresamente el descanso entre jornadas,
como lo hace con el descanso durante la jornada, el descanso semanal y el feriado
anual.
A continuacin se analizarn distintas disposiciones, que a pesar de
referirse a trabajadores de rubros determinados y no al dependiente en general,
contemplan, y regulan el descanso entre jornadas:

La legislacin ha establecido en el inciso 2 del artculo 25 del

Cdigo del Trabajo, que El personal de choferes y auxiliares de la
locomocin colectiva interurbana, de servicios interurbanos de
transportes de pasajeros, de choferes de vehculos de carga terrestre
interurbana y del que se desempea a bordo de ferrocarriles, deben
tener un descanso mnimo ininterrumpido de 8 horas dentro de cada 24
horas.
Esta disposicin se refiere al descanso que corresponde una vez
terminada la jornada de trabajo.

Trabajadores que se desempean a bordo de naves pesqueras:

Respecto a estos trabajadores el artculo 23 del Cdigo del ramo,
establece que "Tendrn derecho a uno o varios descansos, los cuales,
en conjunto no podrn ser inferiores a 10 horas cada 24 horas.
Asimismo, se establece en el inciso 2 del artculo 23, que "Cuando las
necesidades de las faenas lo permitan, los descansos debern cumplirse
preferentemente en tierra y, en el caso de que se cumplan total o
parcialmente a bordo de la nave, esta deber contar con las
acomodaciones necesarias para ello".
El inciso 3 de la misma norma contempla el caso de si la navegacin se
prolongare por ms de quince das, en tal caso los trabajadores tendrn
derecho a un descanso mnimo de ocho horas continuas dentro de cada
da calendario, o no inferior a diez horas dentro del mismo perodo,
dividido en no ms de dos tiempos de descanso.
Esta ltima situacin se vincula a la importancia que tiene para la
operacin de las naves pesqueras el que ella se efecte en forma
continua, lo que incide fundamentalmente en la determinacin de los
bonos de pesca, que tan relevantes son en la remuneracin de los
trabajadores del sector.

Trabajadores de casa particular: El artculo 149 del Cdigo del

Trabajo, introducido por la Ley 19.250 de 1991, dispone en su inciso 2
que "Entre el trmino de una jornada y el inicio de la siguiente, el
descanso del trabajador ser ininterrumpido y, normalmente, de un
mnimo de 9 horas".
De esta forma, la ley no establece en que momento termina una jornada,
ni cuando comienza la siguiente, pero si dispone cual es el mnimo de
duracin del descanso que media entre una y otra.

82 P. Hurtado; El Descanso Anual., pginas 177 y 178.

 13.5. - El DESCANSO SEMANAL:

13.5.1. - Generalidades:

El descanso semanal tiene un origen bblico y responde a creencias

religiosas: un da en la semana debe reservarse para adorar a Dios y descansar.
La Organizacin Internacional del Trabajo aprob en 1921 el Convenio N
14, sobre descanso semanal, el que Coincidir, siempre que sea posible, con los das
consagrados por la tradicin o las costumbres del pas o de la regin.
El liberalismo decimonnico hizo olvidar en los pases cristianos su ms que
milenaria tradicin de guardar descanso en los das de precepto, domingos y festivos.
Tambin en Chile, cuya poblacin era y es en su mayora cristiana, fue necesario que
se dictasen leyes para que se recordara que el domingo y otros das en el ao son das
en los que no se debe trabajar. 83
La primera pausa legal que obligatoriamente impone el poder pblico a la
actividad privada en el trabajo, es la conocida originariamente como la de descanso
dominical. En la actualidad se la designa como semanal o hebdomaria, y su tendencia
en el orden universal, es hacerla cada da ms general, reduciendo sus excepciones.
De los siete das de la semana, se trabajan seis en forma continua y se
descansa en el sptimo, que por ser generalmente en da domingo es conocido como
descanso dominical. La expresin hebdomaria (es expresin griega equivalente a
semanal,o sea, espacio de 7 das) se ajusta ms a la realidad desde que significa
que la holganza se acuerda en cada semana y durante la misma. En esta forma
equivale tambin a semanal.
El descanso hebdomario es de un da cada siete, y as resulta el mismo que
el semanal o el dominical. Este ltimo es la especie; aquel el gnero que involucra en
su amplitud a la especie. En esta forma el dominical est comprendido dentro de los
otros.
La divisin semanal del tiempo es universal. Su origen se pierde en el
recuerdo de la historia, si bien ha sido diferente la divisin de la semana en cuanto a
extensin de tiempo, lo propio que en nombre. Tratndose de un perodo de medicin
convencional, no impuesto por razones astronmicas o climticas como es el ao, en
su anterior universalizacin no exista uniformidad. Para los persas tena cuatro das,
mientras que otros pueblos le asignaban 6 u 8 das. Los griegos primero y despus los
egipcios dividan el mes en dcadas (perodo de diez) y los romanos en calendas. 84
de un compromiso era imposible y en tal sentido se incorpor la expresin al lenguaje vulgar.
Si bien en Occidente el descanso semanal corresponde al da domingo, al
que tcnicamente se le llama hebdomario o del sptimo da, para los judos el
descanso es el da sbado - o sabath, como se le llama-, y para los rabes lo es el
viernes. 85

13.5.2. - Origen legal de la institucin:

Es de comn ocurrencia que la gente crea que el descanso obligatorio en

das domingos y festivos legales es un derecho que existe desde siempre, lo que s
absolutamente inexacto.
La primera ley sobre descanso dominical es la Ley N 1990, del 26 de
Agosto de 1907 que dispona el carcter de obligatorio al descanso los das domingos
y dems festivos, pero esta ley slo obligaba al descanso para las mujeres y para los
menores de 16 aos, pudiendo el trabajador varn mayor de 16 aos aceptar que el
empleador le hiciere laborar en esos das.Posteriormente se dict una segunda, que
derog la anterior: fue la Ley N 3321, del 3 de Noviembre de 1917, cuyo contenido se
incorpor al Cdigo del Trabajo de 1931 (artculos 322 y siguientes) y con algunas
variaciones fue recogido por el DL N 2200 primero, y por el actual Cdigo despus. 86
Con anterioridad a 1907 y desde los inicios de la Repblica, ninguna
disposicin legal regulaba el trabajo en domingos y festivos.
Muy atrs en nuestra historia, haba existido a travs de las tasas y

83 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pginas 216 y 217.

84 Primer da de cada mes. Al no tener los griegos aceptado o desconocer el trmino calendas, las calendas griegas como poca de cumplimiento

85 H. Humeres; Derecho individual del trabajo., pgina 129.

86 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pgina 257.
 ordenanzas emanadas de la Corona Espaola por motivos netamente religiosos, la
prohibicin de hacer trabajar en das domingos y fiestas de guardar, prohibicin que
desapareci a fines del siglo XVIII, cuando se empezaban a notar en Chile los efectos
del sistema liberal econmico. 87

13.5.3. - Regulacin legislativa:

Nuestra legislacin, en los artculos 35 y siguientes regula el descanso

semanal.
El artculo 35 del Cdigo del Trabajo seala: Los das domingo y aquellos
que la ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades
autorizadas por ley para trabajar en esos das.
Existen descansos semanales de un da (domingo), de ms de un da,
cuando en una semana se presenten feriados legales, de un da y medio, este es el
caso del denominado sbado ingls, y de dos das en el caso de la jornada semanal
de cinco das.

Jurisprudencia:
La Direccin del Trabajo ha sostenido reiteradamente, entre
otros en dictamen N 5801 del 28 de Agosto de l991,que El descanso
semanal es un derecho irrenunciable en virtud de lo prevenido en el
inciso primero del artculo 5 del Cdigo del Trabajo.
hora bien, en cuanto al efecto que produce la transgresin de este
derecho, este servicio, en dictamen N 3180 del 21 de abril de 1989, ha
manifestado que el tiempo trabajado en el da de descanso debe
estimarse como extraordinario y pagarse con el recargo correspondiente,
toda vez que en esta situacin se habra excedido necesariamente el
lmite de las 48 horas semanales o en el que se hubiere convenido.
En este mismo orden de cosas, el referido dictamen agrega que La
omisin cometida por una empresa en relacin con el otorgamiento del
descanso semanal no es susceptible de ser subsanada retroactivamente,
sino tan slo a futuro, correspondiendo nicamente sancionarla en forma
administrativa.

13.5.4. - Hora de inicio y trmino del descanso:

El artculo 36 del Cdigo del Trabajo que legisla a este respecto dispone: El
descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidas al respecto en el artculo
anterior empezarn a ms tardar a las 21 horas del da anterior al domingo o festivo y
terminarn a las 6 horas del da siguiente de stos, salvo las alteraciones horarias que
se produzcan con motivo de la rotacin en los turnos de trabajo.
De lo anterior se desprende que en las jornadas laborales de lunes a sbado, los
descansos en das domingos y festivos, debern encuadrarse dentro de las siguientes
condiciones horarias:

Hora de iniciacin del descanso:

- 21 horas del da sbado.
- Tratndose de festivos, 21 horas del da anterior al festivo.

Horas de trmino del descanso:

- 6 horas del da lunes.
- Si se trata de festivos, 6 horas del da siguiente de stos.

Por excepcin la norma acepta cierta flexibilidad en caso que el sistema de

trabajo sea por turnos, en cuya eventualidad las horas de iniciacin y trmino
del descanso semanal se podrn alterar en la medida necesaria para facilitar la
rotacin de dichos turnos.

87 E. Jury; La jornada de trabajo., pagina 92 y siguientes.

13.5.5. - Prohibicin de laborar en domingos y festivos:

El artculo 37 del Cdigo del Trabajo seala: Las empresas o faenas no exceptuadas
del descanso dominical no podrn distribuir la jornada de trabajo en forma que incluya
el da domingo o festivo, salvo en caso de fuerza mayor.
Si la Direccin del Trabajo estableciere fundadamente que no hubo fuerza mayor, el
empleador deber pagar las horas como extraordinarias y se le aplicar una multa con
arreglo a lo previsto en el artculo 477 (corresponde a una multa a beneficio fiscal de
una a diez unidades tributarias mensuales, incrementandose hasta en 0,15 unidad
tributaria mensual por cada trabajador afectado por la infraccin, en aquellas empresas
con ms de diez trabajadores afectos por la mencionada infraccin. Las multas se
duplicarn en caso de reincidencia dentro de un perodo no superior a un ao)".

Jurisprudencia:
En la Ord. N 2963/ 62 del 19 de Marzo de 1991 La Direccin del
Trabajo seala: En el caso de trabajadores no exceptuados del
descanso dominical y en das festivos no resulta procedente que uno de
los turnos de trabajo abarque total o parcialmente un da domingo o
festivo.
Ahora bien, la jurisprudencia administrativa antes enunciada se ajusta
estrictamente a lo prevenido en el artculo 35 del Cdigo del Trabajo y de
consiguiente, no es susceptible de ser modificada por este Servicio, an
cuando las partes invoquen razones justificadas para ello, como sera la
seguridad personal de los trabajadores de la empresa. Por otra parte, no
resulta procedente que este Servicio en uso de la facultad que le
confiere el artculo 37 del Cdigo del Trabajo, autorice a la empresa P.
Ltda. un sistema excepcional de distribucin de la jornada de trabajo y
de descansos, toda vez que dicha facultad se ejerce en casos calificados
y cuando no pueden aplicarse las disposiciones generales sobre las
mismas materias atendida las especiales caractersticas de la prestacin
de servicios, circunstancias que no concurren en este caso particular.
Finalmente, debo hacer presente a Uds. que esta Direccin carece de
competencia para definir, alternativamente, otros mecanismos legales de
naturaleza no laboral para solucionar los problemas sealados en
vuestra presentacin.

13.5.6. - Personal exceptuado del descanso dominical y en das festivos:

Nuestra legislacin admite ciertas excepciones al descanso dominical y en

das festivos, pero no admite excepcin alguna al descanso semanal, el cual debe
siempre proceder.
A efecto, como ya se mencion en el Captulo Tercero., el hecho de que se
incluya dentro de la distribucin de la jornada de trabajo los das domingos y festivos,
constituye una excepcin, la que slo procede respecto de los trabajadores que se
desempean en las labores que el artculo 38 del Cdigo del Trabajo enumera.

13.5.6.1. - Enumeracin de los trabajadores exceptuados del descanso

dominical y en das festivos:

El citado artculo 38 dispone que Quedan excluidos de la prohibicin de

incluir dentro de la distribucin de la jornada laboral, los das domingos y festivos, los
trabajadores que se desempeen...:

1. - En las faenas destinadas a reparar deterioros cansados por fuerza mayor o caso
fortuito, siempre que la reparacin sea impostergable;

2. - En las explotaciones ,labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza

de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o
para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria;
3. - En las obras o labores que por su naturaleza no pueden ejecutarse sino en
estaciones o perodos determinados;
4. - En los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa;

5. - A bordo de naves;

6. - En las faenas portuarias, y

7. - En los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan

directamente al pblico, respecto de trabajadores que realicen dicha atencin y segn
las modalidades del establecimiento respectivo.

Si concurre alguna de estas labores recin expuestas, las partes estarn

facultadas para distribuir la jornada de trabajo de manera que incluya los das
domingos y festivos, sin necesidad de autorizacin previa de la Direccin del
Trabajo.
As lo ha sostenido uniformemente este Servicio.
Sin embargo, la Direccin tiene facultades de fiscalizacin, en virtud de
las cuales puede investigar las labores, y verificar que estas renan efectivamente las
caractersticas sealadas en algunos de los numerandos del artculo 38 del Cdigo
del Trabajo y para que de esta manera se eviten eventuales transgresiones
al descanso dominical establecido en el artculo 34 del mismo Cdigo.
Para Francisco Walker Errzuriz, las disposiciones sobre esta materia son
demasiado amplias, lo que permite, en la prctica, que un nmero muy vasto de
trabajadores est exceptuado del descanso dominical. 88

Jurisprudencia:
En el dictamen N 6152/ 275 del 07 de Julio de 1996 se solicita el
pronunciamiento de la Direccin del Trabajo acerca de si la empresa
Alimentos... se encuentra exceptuada del descanso en das domingo y
festivos, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 38 N 2 del Cdigo
del Trabajo, atendido su proceso productivo.
La Direccin del Trabajo seala:Sobre el particular, cmpleme informar a
Uds. lo siguiente: De acuerdo a los artculos 35, 36 y 37 del Cdigo
del Trabajo, el descanso semanal ser los das domingo y festivos.
De la norma preinserta, se colige que aquellos trabajadores que efecten
labores que exijan continuidad entre otras razones por el carcter
tcnico de las mismas no gozan del descanso dominical ni en das
festivos, pudiendo pactarse que la jornada semanal incluya tales das.
Ahora bien, se debe determinar, por consiguiente, si la actividad de que
se trata exige continuidad por razones de carcter tcnico.
En la especie, del informe del 25 de Junio de 1996, emitido por el
fiscalizador R.L.D.S., se desprende que la empresa Alimentos..., cuyo giro
es la fabricacin de galletas y chocolates, utiliza maquinarias electro-
mecnicas y hornos que si bien de acuerdo a especificaciones tcnicas
son de proceso continuo, como se deduce de los manuales exhibidos por
la misma empresa, del anlisis prctico y de revisin ocular de su
funcionamiento se pudo comprobar que es factible tcnicamente que
ellas puedan bajar o parar el ritmo de sus procesos sin que ello cause un
dao o perjuicio a las mismas maquinarias o a la materia prima.
Por otra parte, de declaraciones de dirigentes sindicales de la
empresa, agregados a los antecedentes, se desprende que con
anterioridad al 22 de mayo de 1995, la jornada de trabajo semanal se
distribua de lunes a viernes, sistema que habra sido modificado
unilateralmente por la empleadora, pero que en todo caso permite
confirmar la factibilidad de paralizacin del proceso productivo por un
lapso adecuado para el descanso semanal ordinario del personal.
Asimismo, de acta de acuerdo, de fecha 04 de agosto de 1995,
suscrita entre la empresa y el Sindicato de Trabajadores constituido en

88 F. Walker; Derecho del Trabajo y Relaciones del Trabajo., pgina 311.

 ella, agregada a los antecedentes, se desprende de su punto N 5, que la
modificacin de la rotacin de los turnos que indica permite que la
jornada semanal termine a las 23:00 horas del da sbado y se reinicie a
las 07:00 horas del da lunes, lo que igualmente est demostrando la
factibilidad de un descanso semanal ordinario.
De este modo, en el caso en anlisis, aun cuando concurriran algunas
razones de ndole tcnica para concluir que las labores podran ser
continuas en su desarrollo resulta plenamente posible su paralizacin,
por perodos que permiten el descanso en das domingo y festivos, por
lo que tales razones no constituyen la exigencia tcnica de continuidad
que requiere la disposicin de excepcin en comento para su aplicacin.
En consecuencia, de conformidad a lo expuesto y a la disposicin legal citada,
cmpleme informar a Uds. que las labores desempeadas por los trabajadores de la
empresa Alimentos... no se encuentran exceptuadas del descanso en das domingo y
festivos.

Dictamen Ord. N 3189 /175 del 2 de Junio de 1997

Se ha solicitado el pronunciamiento de la Direccin del Trabajo en orden
a determinar si a los trabajadores que ejecutan funciones de vigilantes
privados, nocheros, porteros, rondines u otras de similar carcter, les
asiste el derecho a impetrar un da de descanso en domingo en
compensacin por los das domingo o festivos trabajados.
Al respecto, la Direccin del Trabajo considera:
- lo dispuesto en el artculo 38 inciso 1 N 4 del Cdigo del Trabajo

- el Decreto Supremo N 101, del 16 de Enero de 1918, que reglamenta el

descanso dominical, el cual debe entenderse vigente en virtud de los
artculos 12 transitorio del D. L. N 2.200 y 3 transitorio del Cdigo del
Trabajo establece en el N 8 de la Cuarta categora lo siguiente:
4 Categora;
'Los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de sus
empresas.
8) Los trabajos de las personas que desempean labores de mera
vigilancia como los cuidadores o serenos.

De las disposiciones anteriores se infiere que los trabajadores que se

desempean en labores de vigilancia, tales como vigilantes privados,
nocheros, porteros, rondines, se encuentran exceptuados del descanso
dominical por desempearse en trabajos necesarios e impostergables
para la buena marcha de la empresa.
De consiguiente, si tenemos presente que los trabajadores de que se
trata se encuentran comprendidos en la excepcin al descanso dominical
establecida en el N 4 del artculo 38 y tenemos presente que el
beneficio de impetrar un da de descanso en domingo en el respectivo
mes calendario, slo se encuentra concedido respecto de aquellos
dependientes que se encuentran en algunas de las situaciones
consignadas en el N 7 de dicho precepto, forzoso resulta concluir que a
los dependientes en referencia no les asiste el derecho a impetrar en
cada mes calendario un da de descanso en domingo, en compensacin
por los das domingo o festivos trabajados en dicho perodo.
En consecuencia, sobre la base de las disposiciones legales y
reglamentarias citadas y consideraciones expuestas, cmpleme informar
a Ud. que los trabajadores que ejecutan funciones de vigilantes privados,
nocheros, porteros, rondines u otras de similar carcter se encuentran
comprendidos en el N 4 del artculo 38 del Cdigo del Trabajo y, por
ende, no les asiste el derecho a impetrar un da de descanso en domingo
en el respectivo mes calendario, en compensacin por los das domingo
o festivos trabajados en dicho perodo.

13.5.6.2. - Distribucin de la jornada normal de trabajo:

El artculo 38 inciso 2 del Cdigo del Trabajo seala: Las empresas

exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada normal de trabajo, en forma
que incluya los das domingo y festivos. Las horas trabajadas en dichos das se
pagarn como extraordinarias siempre que excedan de la jornada ordinaria semanal.
Esta ltima disposicin no establece una regla especial, ni dispone nada
nuevo; slo repite la norma general, ya que si las horas trabajadas exceden de la
jornada ordinaria semanal, estas horas sern remuneradas como extraordinarias. La
explicacin que encontramos para esta norma es la arraigada creencia de los
trabajadores que el solo hecho de trabajar un domingo o festivo de por si devenga
sobresueldo por toda la jornada independientemente de la jornada semanal.
La nica trascendencia adicional por horas trabajadas en das domingo o
festivos es la que fluye del artculo 37 del Cdigo del Trabajo, que expresa: Las
empresas o faenas no exceptuadas del descanso dominical no podrn distribuir la
jornada ordinaria de trabajo en forma que incluya el da domingo o festivo, salvo en
caso de fuerza mayor.
Si la Direccin del Trabajo estableciere fundadamente que no hubo fuerza
mayor, el empleador deber pagar las horas como extraordinarias y se le aplicar una
multa con arreglo a lo previsto en el artculo 477".
Entonces, pues, slo las horas para trabajos no exceptuados, servidas en
das domingo o festivos, sin que medie fuerza mayor, lo que calificar la Direccin del
Trabajo, tienen la calidad de horas extraordinarias por esa sola circunstancia, sin
perjuicio de la sancin que amerita el empleador, a la que alude el texto legal.

Jurisprudencia:

En Ord. N 3964 / 182 del 6 de Julio de 1994 se solicita a la Direccin del Trabajo un
pronunciamiento acerca de si los trabajadores de la Empresa V. y G. S.A.C.I., se encuentran
exceptuados del descanso dominical y en das festivos.
De lo dispuesto en los artculos 35 y 38 N 2 del Cdigo del Trabajo se
infiere que los trabajadores que se desempeen en empresas,
explotaciones, laborales o servicios que exijan continuidad por la
naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las
necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters
pblico o de la industria estn exceptuados del descanso dominical,
establecido en el referido artculo 35, pudiendo, en este caso, la empresa
distribuir la jornada de trabajo de los mismos de manera que incluya los
das domingo y festivos.
En la especie, de los antecedentes tenidos a la vista, en especial del
informe evacuado por el fiscalizador Sr. F. H., se desprende que la
Empresa V. y G. S.A.C.I., se dedica a la elaboracin de papeles y
cartones, empleando como materia prima pulpa de madera, celulosa y
cartn reciclado. Asimismo aparece que la interrupcin de faenas en
das domingo y festivos implicara paralizar las maquinarias de la
Empresa, requiriendo su puesta en marcha y ptimo funcionamiento de
8 a 10 horas como promedio, lo que se traduce en grandes prdidas
productivas y econmicas.
Lo expuesto anteriormente permite sostener que Las labores a que se
refiere la presentacin del antecedente, esto es, aquellas de produccin,
se encuentran comprendidas en la excepcin del descanso dominical y
en das festivos antes citada, todo vez que se trata de actividades que
requieren continuidad por la naturaleza de sus procesos, como asimismo
de trabajos que necesariamente deben realizarse en domingo y festivos
a fin de evitar perjuicios a la empresa
Por lo tanto, posible resulta afirmar que los trabajadores que se
desempean en funciones de produccin en la Empresa V. y G. S.A.C.I,
se encuentran exceptuados del descanso dominical, pudiendo
distribuirse su jornada de trabajo de manera que comprenda los das
domingo y festivos.

13.5.6.3. - Descanso compensatorio:

Se denominan descansos compensatorios a los descansos de los

trabajadores exceptuados del descanso dominical y en das festivos.
Se les regula en los incisos 3, 4 y 5 del artculo 38 del Cdigo del Trabajo.

Al inciso 3 del artculo en comento se le denomina compensacin general, ste establece: Las empresas
exceptuadas del descanso dominical debern otorgar un da de descanso a la semana en compensacin a las
actividades desarrolladas en da domingo, y otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar
servicios, aplicndose la norma del artculo 36 (inicio y trmino del da de descanso). Estos descansos
podrn ser comunes para todos los trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso de las labores.
La Direccin del Trabajo en Ord. N 8222 del 26 de Noviembre de 1986
seal que Por ser un derecho irrenunciable, no se pueden laborar
horas extras en los descansos compensatorios.
La ley no seala cundo debe el empleador otorgar este descanso. El
buen entendimiento de la norma nos hace concluir que el descanso debe
otorgarse dentro de la semana siguiente al da domingo o festivo
trabajado.
Al inciso 4 de la misma norma lo denominaremos compensacin
especial, ste establece: No obstante, en los establecimientos a que
se refiere el N 7 del inciso primero (establecimientos de comercio y
de servicios que atiendan directamente al pblico, respecto de
trabajadores que realicen dicha atencin y segn las modalidades del
establecimiento respectivo), al menos uno de los das de descanso en el
respectivo mes calendario deber necesariamente otorgarse en da
domingo. Esta norma no se aplicar respecto de los trabajadores:

Que contraten por un plazo de treinta das o menos,

Aquellos cuya jornada ordinaria sea superior a veinte horas

semanales, o

Que contraten exclusivamente para trabajar los da sbado,

domingo o festivos.

El inciso 5 del artculo 38 del Cdigo del Trabajo es comn a los

dos incisos anteriores: Cuando se acumule ms de un da de descanso
en la semana, por aplicacin de lo dispuesto anteriormente, las partes
podrn acordar una especial forma de distribucin o de remuneracin de
los das de descanso que excedan de uno semanal. En este ltimo caso,
la remuneracin no podr ser inferior a la prevista en el artculo 32
(remuneracin por horas extraordinarias).

Jurisprudencia:

En el Dictamen N 3120, del 20 de Junio de 1984, la Direccin del

Trabajo ha sealado: La irrenunciabilidad de los descansos
compensatorios ha sido prevista por el legislador, slo respecto de uno
semanal, pudiendo negociarse los restantes que se producen por el
hecho de incidir festivos en la semana, en la forma que las partes
estimen conveniente.

La Direccin del Trabajo, en Ord. N 2095 del 18 de Abril de 1986

seala que Para que los das de descanso compensatorio que excedan
de uno semanal a que alude el inciso 5 del artculo 37 del Cdigo del
Trabajo (actual artculo 38 inciso 4) puedan distribuirse o remunerarse de
una manera especial ser suficiente contar con el acuerdo de voluntades
de las partes, sin que sea necesario requerir la autorizacin de la
Direccin del Trabajo en tal sentido, la que se limita, en esta materia, a
observar que se respete la cuanta mnima de la remuneracin para
estos das. Agrega el ordinario que este acuerdo debe hacerse, en todo
caso, con anterioridad a la poca en que dichos das deban trabajarse.
Omisin en este aspecto no es susceptible de ser subsanada
retroactivamente, sino tan slo a futuro.

En la Orden de Servicio N 02 del 20 de Enero de 1997 se seala

que
El inciso quinto del artculo 38 del Cdigo del Trabajo, introducido por el
artculo 1 9 N 1 de la ley 19.482, no ha establecido ninguna formalidad
 respecto del acuerdo que pueden suscribir los trabajadores y el
empleador en relacin a la acumulacin del da descanso dominical que
les corresponde, a lo menos en cada mes calendario. De
consiguiente, el acuerdo respectivo, puede establecerse en la forma en
que las partes lo estimen conveniente.
Con todo, por razones de seguridad jurdica y atendido a que el
beneficio de que se trata constituye un derecho irrenunciable, esta
Direccin del Trabajo estima aconsejable que el pacto respectivo se
materialice por escrito, pudiendo dicho acuerdo ser de carcter indivi-
dual o colectivo.

Para el profesor Humeres esta norma merece un comentario, ya que an

cuando no se dice en forma expresa, debe entenderse que el legislador est
autorizando una compensacin en dinero por el da o los das que excedan al de
descanso semanal, ya que establece que las partes pueden acordar una especial forma
de distribucin o remuneracin y que en este ltimo caso la remuneracin de ese o
esos das debe pagarse con el recargo del 50 %. 89
William Thayer y Patricio Novoa sealan a su vez, que el criterio del
legislador puede considerarse de estrictez rgida en torno al necesario descanso
semanal, en el entendido que, tratndose de dependientes de faenas exceptuadas del
descanso dominical y cuando haya derecho a ms de un da de descanso en la semana
(el correspondiente al domingo y a un festivo), la autonoma de la voluntad de las
partes podr regular la distribucin o compensacin pecuniaria de los das de descanso
que excedan de uno. 90

13.5.7. - Sistemas especiales de distribucin de los descansos:

El artculo 38 inciso final del Cdigo del trabajo seala una

excepcin de carcter netamente administrativo: Con todo, el Director
del Trabajo podr autorizar en casos calificados y mediante resolucin
fundada, el establecimiento de sistemas excepcionales de distribucin de
jornadas de trabajo y descansos cuando lo dispuesto en este artculo no
pudiere aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la
prestacin de servicios.
Los requisitos de este sistema excepcional de distribucin han sido tratados
en las pginas 83 y siguientes de ste trabajo.
El legislador ha otorgado esta facultad al Director del Trabajo para casos
calificados. Sin embargo, la realidad ha mostrado que estos casos
calificados no tienen un carcter excepcional y la Direccin autoriza
normalmente jornadas especiales. Las exigencias del funcionamiento de
las empresas lo han hecho necesario y, a la vez, se ha advertido en esta
prctica una forma ms flexible del cumplimiento de la jornada de
trabajo, respetandose siempre un lmite mensual de 192 horas. A la vez
ha tenido en cuenta el inters y la opinin de las partes.
La Direccin del Trabajo ha dictaminado reiteradamente, entre otros en el
Dictamen N 1564, del 18 de Marzo de 1986 y N 2082 del 18 de Abril de
1986, que se encuentra impedida de otorgar esta autorizacin cuando es
solicitada por los trabajadores 91

ALCANCE DE LA FACULTAD QUE ASISTE AL DIRECTOR DEL TRABAJO:

La facultad que se confiere al Director del Trabajo en el inciso final del artculo 37 del
Cdigo del Trabajo (actual 38), slo puede ejercerse cuando no resulte posible dar
cumplimiento a lo dispuesto en dicho precepto, atendidas las especiales caractersticas
de la prestacin de los servicios. esto es, cuando se est en presencia de actividades o
faenas que estando exceptuadas del descanso pblico, son tan singulares o
extraordinarias que no permiten aplicarles plenamente la distribucin de la jornada y
de los descansos consignados en la norma aludida. Lo anterior, obliga a desestimar
otras causas o fundamentos en cuya virtud se pretenda establecer un sistema de

89 H. Huemres; Derecho individual del trabajo y del proceso en juicios del trabajo., pgina 132.
90 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pgina 220.
91 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pgina 262.
 excepcin pudiendo citarse, a va ejemplar, la conveniencia o inconveniencia de
emplear mayor o menor mano de obra, de rebajar los costos, atender situaciones
coyunturales de mercado, las que propendan a una mejor administracin, las
provenientes de la mera conveniencia de las partes, etc. (Dictamen N 4.641 del 09
de Julio de 1986).
Jurisprudencia: descansos autorizados para jornadas especiales de acuerdo con el
artculo 38 inciso final:

* Resolucin N 237 del 20 de Abril de 1995:

La Empresa Steel S.A. propone para el personal que labora en
faenas Proyecto Quebrada Blanca, a 40 Kms de Iquique, 30 Kms de la frontera con
Bolivia y a 4200 metros sobre el nivel del mar, el siguiente sistema: Labores de 15 das,
con turnos diurnos y nocturnos de 12 horas cada uno, seguidos de 15 das de
descanso.

* Resolucin N 855 del 01 de Septiembre de 1995:

Empresa Refimet S.A. propone para el personal que se desempea en la

faena, ubicada a 30 Kms de Antofagasta, el siguiente sistema: que dicho personal
labore tres das consecutivos en jornadas de 8 horas diarias, seguidos de 2 das de
descanso.
El sistema propuesto constituye una excepcin al artculo 28 del Cdigo del
Trabajo, en el sentido que este sistema no permite que se distribuya el mximo
semanal de 48 horas en menos de seis das.

* El 20 de Junio de 1996 las operadoras telefnicas de larga distancia nacional e

internacional de la empresa CHILESAT S.A, domiciliadas en la Regin Metropolitana,
Comuna de Huechuraba, recurren de proteccin en contra del Director del Trabajo por
cuanto mediante la Resolucin- Oficio Ord N 137- 08 del de Enero de 1996 consideran
que se ha amenazado su derecho a la libertad de trabajo y libertad de contratacin
garantidos en el artculo 19 N 16 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Estas trabajadoras con fecha 15 de Noviembre de 1995 y de comn acuerdo
con el empleador solicitaron al Director del Trabajo que se les autorizara para mantener
su actual jornada de trabajo consistente en turnos rotativos de lunes a domingo y de
lunes a viernes y as sucesivamente, la que les permite descansar y disponer en forma
fija de un sbado y domingo seguidos, semana por medio, nica forma que les hace
posible hacer coincidir su descanso con el de su grupo familiar; sistema de trabajo que
por lo dems, se viene utilizando durante ms de 25 aos en Entel S.A., empresa que
fuera la anterior empleadora de la mayor parte de las recurrentes.
El Director del Trabajo neg lugar a dicha solicitud mediante la resolucin N
137/ 08, sealando que los antecedentes invocados no ameritan el tratamiento de
excepcin impetrado, puesto que ni la modalidad de las labores que desarrollan las
recurrentes ni el lugar en que stas se llevan a cabo impiden dar aplicacin a las
normas generales sobre jornada de trabajo y descansos contempladas en el Cdigo del
Trabajo.
 Las recurridas objetan lo anterior por cuanto estiman que se trata de un
caso muy calificado, al tiempo que consideran que la autorizacin del sistema
excepcional solicitado se condice con el espritu y finalidad del derecho del trabajo,
cual es, la de finalmente tutelar los intereses de los trabajadores y en dicho sentido,
propender a una menor tuicin en aquellos casos en los que existe una mayor
capacidad de negociacin y autotutela, tal como sucede en la especie.
Finalmente este recurso de proteccin fue rechazado fundndose en el
hecho de que la condicin de mujeres casadas y madres de familia de las recurrentes,
no constituyen de por s una circunstancia excepcional ni calificada, y no justifican ni
menos acreditan cual sera, atendidas las caractersticas de la prestacin de servicios,
el impedimento de aplicar -en la especie-, las normas del artculo 38 del Cdigo del
Trabajo.
El artculo 39 seala que En los casos en que la prestacin de
servicios deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos, las
partes podrn convenir jornadas ordinarias de trabajo de hasta dos
semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los
das de descanso compensatorio de los das domingo o festivos que
hayan tenido lugar en dicho perodo bisemanal, aumentados en uno.
Como ejemplo de estas situaciones puede anotarse los siguientes:
Azufreras en el norte chileno, en el lmite con Bolivia; explotaciones
petrolferas de ENAP en Magallanes, sobre todo los trabajadores que se
desempean en plataformas flotantes, a las cuales tienen acceso por
helicptero, y las minas de cobre u oro que se explotan a gran altura,
como sucede con una seccin de la Minera Andina, que por estar
cubierta de nieve, slo se puede explotar de octubre a abril del ao
siguiente. 92
La Direccin del Trabajo, en el Dictamen N 304/ 23 del 18 de Enero de
1991 interpreta el sentido y alcance de la expresin de hasta dos
semanas ininterrumpidas(tema tratado en la pgina N 83 de este
trabajo).
Es posible afirmar que una jornada bisemanal comprende slo hasta 12
das de labor efectiva, lo que determina una jornada bisemanal ordinaria
mxima de 96 horas, al trmino de la cual debern concederse los
correspondientes descansos ms el da compensatorio que otorga la ley.
El legislador no ha otorgado a las partes que han pactado jornadas
bisemanales de trabajo, la posibilidad de remunerar los das de descanso
que excedan de uno.
La razn de ser de esta disposicin reside justamente en la distancia que
media entre el lugar de faenas y el centro urbano ms cercano, debido a
los problemas de traslado tanto en el viaje de ida, como en el de regreso,
lo que impide el goce efectivo del descanso semanal.

Jurisprudencia:
En el Dictamen N 6151/ 274 del 07 de Noviembre de 1996 la
Direccin del Trabajo resuelve que No es necesaria la autorizacin de la
Direccin del Trabajo para que el empleador establezca una jornada de
trabajo distribuida en 11 das de trabajo seguidos de 4 das de descanso
cuando dicha jornada se encuentre comprendida en la situacin prevista
en el artculo 39 del Cdigo del Trabajo y no exceda de 10 horas diarias.

En el dictamen Ord. N 4076/ 234 del 14 de Julio de 1997 se ha

solicitado a esta Direccin un pronunciamiento acerca de la hora en que
se debe iniciar y terminar el da de descanso compensatorio de los das
domingo y festivos en los sistemas bisemanales de trabajo establecidos
en virtud del artculo 39 del Cdigo del Trabajo. La Direccin del
trabajo a partir de lo dispuesto en el artculo 39 del Cdigo del Trabajo
seala que Se colige que las partes podrn pactar jornadas ordinarias
de trabajo de hasta dos semanas ininterrumpidas cuando se trate de
servicios que deban prestarse en lugares apartados de centros urbanos,
debiendo otorgarse al trmino de cada jornada especial los das de
descanso compensatorios de los das domingo o festivos que hayan
tenido lugar en dicho perodo bisemanal, aumentados en uno.
Ahora bien, si la norma en comento es una norma de excepcin, preciso

92 H. Humeres; Obra Cit., pgina 132.

124
es convenir que ella debe se interpretada en forma restrictiva, limitando
su aplicacin slo al mbito dentro del cual fue concebida, esto es, la
distribucin de la jornada y los descansos, no siendo viable extender sus
efectos a otras materias como lo es aquella relativa a la duracin del
descanso prevista en el artculo 36 del Cdigo del Trabajo.
El descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidas al respecto
en el artculo anterior empezarn a ms tardar a las 21 horas del da
anterior al domingo o festivo y terminarn a las 6 horas del da siguiente
de ste, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de
la rotacin de los turnos de trabajo.

De la disposicin legal precedentemente transcrita se infiere que el

descanso dominical y de das festivos, por regla general, debe
comenzar, a ms tardar, a las 21 horas del da sbado o del da que
precede al correspondiente festivo y que debe terminar a las 06:00
horas del da lunes o del da siguiente al respectivo festivo. Se
infiere, asimismo, que slo en el evento de que en la respectiva empresa
hubiere un sistema de turnos rotativos de trabajo, stos podrn abarcar
parte de aquellas horas en que rige el descanso dominical y de das
festivos, excepcin esta ltima que se traduce en que los trabajadores
sujetos a dicho sistema pueden prestar servicios en el lapso que media
entre las 21:00 horas y las 24:00 hrs. del da sbado o de aquel que
precede a un festivo, o entre las 00:00 y las 06:00 horas del da lunes o
del da que sigue al festivo, cuando el respectivo turno incida en dichos
perodos. Ahora bien, de acuerdo a la reiterada jurisprudencia
administrativa de este Servicio, dicha excepcin no significa en caso
alguno que la ley autorice la prestacin de servicios entre las 00:00
horas del da domingo o festivo y las 00:00 horas del lunes o del da que
sigue al festivo, puesto que tal posibilidad no importara una simple
alteracin horaria como lo seala la propia ley, sino una verdadera
excepcin al descanso dominical y de das festivos, la que no se
encuentra establecida en el texto legal en comento.
En estas circunstancias, posible es concluir que si bien la jornada del da
sbado o del da que precede a un festivo puede extenderse despus de
la 21 horas cuando en la empresa hubiera turnos rotativos de trabajo, no
es menos cierto que el respectivo turno no puede comprender parte
alguna del da domingo o festivo.
De consiguiente, teniendo presente que la norma del artculo 36 del
Cdigo del Trabajo antes transcrita y comentada resulta aplicable tal
como ya se dijera, en el caso de las jornadas bisemanales establecidas
en virtud del artculo 39 del Cdigo del Trabajo, preciso es sostener que
l da de descanso compensatorio de los domingo y festivos en los
referidos sistemas deber iniciarse a las 21:00 horas del da anterior a
dicho descanso compensatorio y terminar a las 6:00 horas del da
siguiente de ste, salvo que en la empresa existiere un sistema de
turnos rotativos de trabajo, caso en el cual los trabajadores sujetos a
dicho sistema pueden prestar servicios en el lapso que media entre las
21:00 y las 24:00 hrs. del da anterior al del descanso compensatorio, o
entre las 0:00 y las 06:00 hrs. del da siguiente del descanso
compensatorio.

125
13.6. - DAS FESTIVOS:

13.6.1. - Generalidades:

Son das de descanso establecidos por la ley en conmemoracin a

determinados acontecimientos sean de ndole histrico, poltico, civil o religioso.
No existe un principio general que establezca la necesidad del
otorgamiento de das festivos. El nico da festivo establecido en forma universal es el
1 de Mayo, Da del Trabajo.
El descanso en das festivos se asemeja en cuanto a sus efectos, al
dominical, pero ofrece notorias diferencias en cuanto a la necesidad de otorgarlo y su
finalidad.
Mientras los festivos se caracterizan por su irregularidad, el descanso
dominical, determinado por necesidades fisiolgicas, debe ser peridico.
Los das festivos, dada su naturaleza, pueden estar sujetos a variaciones
derivadas de su ndole muy especial e importante. Es decir, pueden ser ampliados o
restringidos, pero deben ser muy poderosas razones las que as lo aconsejen. 93

13.6.2. - Regulacin legislativa:

El artculo 35 del Cdigo del Trabajo seala: Los das domingo y aquellos
que la ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades

93 A. Zegers; El descanso anual de los trabajadores en la legislacin y la jurisprudencia administrativa chilena; pgina 16.

126
autorizadas por ley para trabajar esos das.
Se declara Da Nacional del Trabajo el 1 de Mayo de cada ao. Este da
ser feriado.
La ley N 2977, del 1 de Febrero de 1915, fij los das feriados, tanto cvicos
como religiosos, muchos de los cuales han sido suprimidos como tales por leyes
posteriores.
Conforme a la ley N 2977, son feriados:

Los domingos de todo el ao;

Los festivos correspondientes al 1 de Enero, 15 de Agosto, 1 de

Noviembre, 8 y 25 de Diciembre y la fiesta movible de Corpus Christi.
Estas festividades religiosas podrn ser modificadas por el Presidente de
la Repblica, en virtud de Concordato con la Santa Sede.
El da de Corpus Christi fue suprimido por la ley N 16840, pero la ley N
18607, de 1987 lo restableci).

Los viernes y sbado de la Semana Santa;

El 18 de Septiembre en conmemoracin de la Independencia;

El 19 de Septiembre y 21 de Mayo, en celebracin de todas las

glorias del Ejrcito y la Armada de la Repblica;
El da que se fije para la realizacin de elecciones y plebiscitos;
(en virtud de la Ley N 18700).

El da 1 de Mayo.

El da 11 de Septiembre; (en virtud de la Ley N 18026, de 1981).

El da 12 de Octubre; (en virtud de la Ley N 3810, de 1921).

El da 29 de Junio; (en virtud de la ley N 18432, de 1985).

13.6.3. - Futuro de los festivos:

Se tiende en la actualidad a disminuir paulatinamente los das festivos, y a

conceder en cambio descansos semanales y vacaciones ms prolongadas que permitan
al trabajador hacer uso de un descanso continuado y por tanto reparador.

127
13.7. - EL DESCANSO ANUAL:

13.7.1. - Concepto :

Descanso anual obligatorio que debe concederse al trabajador,

con goce de remuneracin con el objeto de que reponga las energas

gastadas en su trabajo.

Perodo durante el cual cesan total e ininterrumpidamente las

actividades de las personas (desde un punto de vista general: estudios,

negocios, etc.), dedicandose stas a ocupaciones personales necesarias,

o simplemente a distracciones. De esta forma, las personas recuperan

energas fsicas cuando en su actividad prepondera el esfuerzo fsico, por

otro lado tambin descargan la atencin o la mente cuando su trabajo es

de aplicacin intelectual.

Derecho al descanso ininterrumpido - variable desde unos das

hasta ms de un mes- que el trabajador tiene, con goce de su

remuneracin, al cumplir determinado lapso de prestacin de servicios.

Derecho del trabajador a suspender la prestacin del servicio en

la oportunidad sealada por la ley, sin prdida de la remuneracin

habitual, con el fin de atender a los deberes de restauracin orgnica y

de vida social, siempre que hubiere cumplido con los requisitos exigidos

por las disposiciones legales. 94

Aquel derecho que tiene el trabajador para descansar una vez al

ao y poder reponer el esfuerzo gastado durante el mismo. 95

13.7.2. - Fundamentos:

94 Jos Montenegro Baca; Jornada de trabajo y descansos remunerados; pginas 436 y 437.
95 Francisco Walker; Derecho del Trabajo ., pgina 313.

128
 Constituye una forma de lograr la desconexin total del trabajo, de

recuperar biolgicamente las energas gastadas durante el ao de trabajo, as como

tambin una oportunidad de hacer vida familiar, ya que generalmente coinciden las

vacaciones del trabajador con las vacaciones escolares, constituyendo una real

oportunidad de viajes, paseos, visitas, etc.

Habida consideracin de este fundamento, eminentemente protector de la

visa fsica y anmica del trabajador, ha habido ms de alguna tendencia a estimar que

quien realice trabajos retribudos durante sus vacaciones anuales, podra ser privado

de la remuneracin que le corresponda durante ese perodo de descanso, lo que no

podra aprovechar el empleador, en todo caso. 96

13.7.3. - El feriado en la legislacin vigente:

Los trabajadores con ms de un ao de servicios tendrn derecho a un

feriado anual de quince das hbiles, con remuneracin ntegra que se otorga de

acuerdo con las formalidades que establezca el reglamento. (Artculo 67 inciso 1 del

Cdigo del Trabajo).

Jurisprudencia:

El dictamen N 1833 del 4 de Mayo de 1981 seala que El

feriado anual solamente procede una vez transcurrido un ao de

servicios prestados al mismo empleador, contndose dicho plazo desde

la fecha de iniciacin de la relacin laboral y en forma independiente del

ao calendario, sea que se trate del primer feriado o de los que le

siguen.

La Ord N 6752/ 390 del 10 de Diciembre de 1993 establece que

96 W. Thayer; Manual de Derecho del Trabajo., pginas 266 y 267.

129
 Para los efectos de calcular el feriado legal de los trabajadores que en

conformidad a lo previsto en el inciso final del artculo 37 del Cdigo del

Trabajo, se encuentran sujetos a un sistema excepcional de distribucin

de la jornada de trabajo y descansos consistente en laborar 7 das

continuos seguidos de 7 das de descanso, no deben considerarse como

das hbiles los sbados, domingo y todos aquellos que tienen asignado

por ley el carcter de feriado.

13.7.4. - Caractersticas :

El feriado se conceder de preferencia en primavera o verano,

considerndose las necesidades del servicio (artculo 67 inciso 2 del

Cdigo del Trabajo).

Respecto de lo anterior, cabe puntualizar que en la prctica sta no

existe como una obligacin imperativa, sino como un mero consejo que

el empleador puede seguir o no segn las necesidades de la empresa.

Jurisprudencia:

El dictamen de la Direccin del Trabajo N 3731/ 87 del 20 de

Mayo de 1988 seala que El empleador solamente puede postergar el

feriado de sus trabajadores para una poca distinta a primavera y verano

cuando se cumplan las condiciones sealadas en el reglamento

contenido en el D.S N 969 de 1933".

Para los efectos del feriado, el da sbado se considerar siempre

como inhbil.

Antes de la dictacin de la ley N 19250 se discriminaba en contra de los

trabajadores que tenan pactada su jornada de trabajo en 6 das a la

semana, a los cuales no se aplicaba esta norma; ello se traduca en la

130
 prctica en un feriado de dos semanas y media y no de tres, como la que

gozaba el que tena jornada de 5 das a la semana (artculo 69 del Cdigo

del Trabajo).

Jurisprudencia:

El Sindicato de Trabajadores N 2 de la Empresa Compaa Minera

del Pacfico S.A., Minas "El Algarrobo Planta de Pellets y Boquern

Chaaral Vallenar" solicit a la Direccin del Trabajo su pronunciamiento

en orden a determinar si la norma contenida en el artculo 69 del Cdigo

del Trabajo resulta aplicable respecto de aquellos feriados convenidos en

contratos individuales o en instrumentos colectivos que implican un

nmero de das igual o superior por concepto de descanso anual, que

aquellos que le correspondera otorgar considerando la regla

contenida en el citado artculo 69, conforme a la cual el da sbado

constituye un da inhbil para tales efectos.

Este Servicio resolvi dicha presentacin mediante dictamen N 212/

10, del 13 de Enero de 1994, en el cual luego de transcribir el citado

artculo 69, informa lo siguiente: Del precepto anotado se colige que

para calcular el nmero de das que por concepto de feriado le

corresponde impetrar a un trabajador, el da sbado, cualquiera sea el

nmero de das en que encuentre distribuida la jornada de trabajo, debe

considerarse inhbil, esto es, no debe computarse para determinar la

duracin del aludido beneficio.

Precisado lo anterior, se hace necesario determinar cual feriado es el que se encuentra

comprendido en la regla establecida en el artculo 69 del Cdigo del

Trabajo. Al respecto cabe manifestar que si bien el tenor literal de dicho

artculo autoriza para sostener que para los efectos de calcular cualquier

feriado el da sbado debera considerarse inhbil, no es menos cierto

que para determinar el exacto alcance de la norma en referencia, es

indispensable recurrir a la regla de interpretacin contenida en el

131
artculo 22 inciso 1 del Cdigo Civil, que prescribe "el contexto de la

ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes de manera

que haya entre ellas la debida correspondencia y armona.

Aplicando la regla de interpretacin antes transcrita y comentada a

la situacin que nos ocupa, posible es sostener que la norma que se

contiene en el artculo 69 en comento, debe analizarse dentro del

contexto del Cdigo del Trabajo, dentro del Captulo VIII del Ttulo I del

Libro I de dicho cuerpo legal, que trata "Del feriado y de los permisos".

Ahora bien, del examen de este contexto aparece que el Captulo VIII del

Libro I del Cdigo del Trabajo, ha reglamentado exclusivamente el

feriado legal, esto es, el descanso mnimo anual a que tiene derecho el

trabajador despus de haber cumplido un ao de servicio, consignando

expresamente la forma de remunerarlo, su fraccionamiento,

acumulacin, la indemnizacin o compensacin que debe pagarse por

dicho beneficio, etc.

Por el contrario, el Cdigo del Trabajo no ha reglamentado el feriado

convencional, vale decir, aquel que siendo superior en das y /o

remuneracin al que correspondera al trabajador por la sola aplicacin

de la ley, tiene su origen en un acuerdo de voluntades de las partes, ya

sea por contrato individual o colectivo. Un beneficio de esta naturaleza,

en cuanto al nmero de das, remuneracin, u otras modalidades

especiales, se rige por las normas que se hayan convenido, pero sin

perjuicio de que lo pactado no puede ser inferior al nivel establecido en

la ley (por el carcter irrenunciable de los derechos laborales

establecidos por el legislador y de acuerdo a la norma del artculo 5 del

Cdigo del Trabajo).

En concordancia con lo expuesto, cabe sealar que en materia laboral

slo procede hablar de derechos adquiridos respecto de aquellos

que, por estar establecidos en la ley han sido marginados de la

autonoma de la voluntad de las partes, en cuanto stas carecen de

aptitud o facultad para desconocerlos o aminorarlos.

No existen tales derechos adquiridos respecto de los beneficios

132
convencionales, ya que ellos por naturaleza, pueden ser negociados e

incluso suprimidos por otra convencin.

En estas circunstancias, aplicando la regla contenida en el artculo 22

del Cdigo Civil al caso que nos ocupa, es dable concluir que la

expresin "feriado" a que alude el artculo 69 del Cdigo del Trabajo,

debe entenderse referido al feriado de carcter legal, vale decir, aquel

feriado bsico a que tiene derecho un trabajador en conformidad a la

legislacin vigente.

De consiguiente, el artculo 69 del Cdigo del Trabajo, que dispone

considerar siempre el da sbado como inhbil para los efectos de

computar la duracin del feriado, slo debe aplicarse para calcular el

feriado legal, esto es, para determinar el descanso mnimo anual a que

tiene derecho un trabajador conforme al ordenamiento jurdico en actual

vigencia.

Luego, la norma prevista en el artculo 69 en anlisis no debe aplicarse

para los efectos de determinar el feriado convencional pactado en un

contrato individual o en instrumento colectivo, debiendo calcularse dicho

beneficio, como se ha dicho, conforme a las normas convenidas por las

partes contratantes.

En todo caso la conclusin anotada slo resulta vlida en el evento que

el feriado convencional represente para los respectivos trabajadores un

nmero de das igual o superior por concepto de descanso anual, a

aquellos que les correspondera impetrar considerando la regla

contenida en el citado artculo 69, vale decir, no computando el da

sbado para determinar la duracin del referido beneficio.

Ahora bien, en la especie, de acuerdo al contrato colectivo tenido a la

vista, suscrito con fecha 10 de diciembre de 1992, entre la empresa

Compaa del Pacfico S.A., Planta Pellets y Minas El Algarrobo y los

Sindicatos constituidos en el establecimiento Minas El Algarrobo, Los

Colorados, Planta de Pellets y Puerto Guacolda" de dicha Empresa, las

partes en la clusula vigsima novena relativa al feriado anual

convencional, pactaron, respecto de los trabajadores que laboren bajo

133
 un sistema de turnos, cinco das hbiles adicionales de vacaciones, no

rigiendo dicho beneficio para el personal que trabaja bajo este sistema

en jornada de trabajo de lunes a viernes.

Asimismo, se establece en la referida estipulacin contractual que el

personal que tiene derecho a un feriado anual bsico de quince das,

goza de tres das hbiles adicionales de feriado en el respectivo perodo.

De acuerdo a lo expuesto precedentemente teniendo presente que la clusula

vigsima novena del instrumento colectivo en referencia significa para

los trabajadores un nmero de das por concepto de descanso anual

superior a aqul establecido en la ley, forzoso resulta concluir que no

debe aplicarse respecto del feriado convencional que en dicha

estipulacin se acuerda, la regla contenida en el artculo 69 del Cdigo

del Trabajo, y por ende, no resulta jurdicamente procedente considerar

el da sbado como inhbil para los efectos de determinar la duracin de

dicho beneficio. La nueva ley est destinada a mejorar

el piso legal en materia de feriado anual, y no el mayor nivel

convencional, dado que este ltimo, a diferencia del primero, no se

considera un derecho laboral adquirido.

En consecuencia, la norma contenida en el artculo 69 del Cdigo el Trabajo

es aplicable a aquellos feriados cuyo perodo de duracin emana slo de

la ley, y no aquellos que son de nivel igual o superior en virtud de

contratos individuales o colectivos de trabajo.

En el Dictamen N 766/ 319 del 21 de Noviembre de 1995 la

Direccin del Trabajo afirma que A partir del 1 de Noviembre de 1993,

fecha en que comenz a regir la norma sobre el cmputo del feriado que

actualmente se contiene en el artculo 69 del Cdigo del Trabajo, no

resulta jurdicamente procedente convenir un feriado superior al legal,

considerando el da sbado como hbil para los efectos de determinar su

duracin.

134
 El feriado debe ser continuo; pudiendo fraccionarse, por acuerdo

de las partes, el exceso sobre 10 das hbiles (artculo 70 inciso 1 del

Cdigo del Trabajo).

De lo anteriormente expuesto hemos de concluir que la posibilidad de

fraccionar el feriado queda condicionada a dos circunstancias:

Debe mediar un mnimo no fraccionable de 10 das hbiles.

Debe fraccionarse slo el exceso, de comn acuerdo entre las partes

Jurisprudencia:

En el dictamen N 4497/ 105 del 28 de Junio de 1990 la Direccin

del Trabajo sostiene que Habida consideracin que el legislador no ha

reglamentado la situacin relativa a si las partes pueden o no acordar

que el trabajador haga uso de feriado fraccionado antes o solamente con

posterioridad al otorgamiento de un perodo continuo de 10 das hbiles,

se estima que rige plenamente en esa materia el principio de autonoma

de la voluntad, en virtud del cual las partes pueden convenir libremente

la oportunidad en que el trabajador har uso de las fracciones de

feriado.

Es decir, slo los das de feriado que superan un perodo continuo de 10

das hbiles pueden otorgarse fraccionados, pudiendo las partes convenir

libremente la oportunidad en que el trabajador har uso de feriado en

forma fraccionada.

En Ord N 3741/ 230 del 28 de Julio de 1993 la Direccin del

Trabajo ha dictaminado que El fraccionamiento no puede ser impuesto

135
 unilateralmente por el empleador.

El feriado es susceptible de acumularse por acuerdo de las partes,

pero slo hasta por dos perodos; cuando el trabajador tenga esta

acumulacin en forma consecutiva, el empleador debe otorgarle el

primero de los perodos antes de completar el ao que le da derecho a

un nuevo perodo (artculo 70 del Cdigo del Trabajo).

Un aspecto que se ha discutido, radica en determinar si a un trabajador

que se ha retirado de una empresa teniendo acumulados varios perodos

de feriados, le asiste o no derecho a una indemnizacin equivalente a la

totalidad de los das comprendidos en la acumulacin.

Existiendo jurisprudencia contradictoria al respecto, Francisco Walker

Errzuriz se inclina por la tesis de la acumulacin completa, por ser el

feriado un derecho irrenunciable y constituir una obligacin del

empleador el proporcionarlo y, adems, porque cuando el trabajador est

en actividad, puede, de acuerdo con la jurisprudencia, impetrar la

totalidad de los feriados que se le adeuden.

Jurisprudencia:

El dictamen N 78 del 12 de Enero de 1982 seala que El

trabajador que ha acumulado ms de dos perodos de feriado

consecutivos, goza del derecho a impetrar la totalidad de los das

acumulados comprendidos en la acumulacin.

En Ord N 2446/ 113 del 25 de Abril de 1994 la Direccin del

Trabajo ha sealado que Se permite la acumulacin de feriados, pero

slo hasta por dos perodos y con acuerdo de ambas partes.

De ello se sigue que es requisito indispensable para que opere la

136
 acumulacin del beneficio referido el que las partes as lo convengan, no

resultando jurdicamente procedente, en consecuencia que el empleador

en forma unilateral as lo disponga.

El feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra (artculo 67

del Cdigo del Trabajo), ms adelante, en el artculo 71 dicho Cdigo se

encarga de precisar el concepto de remuneracin ntegra y distingue tres

casos:

Si la remuneracin es fija, se considera el sueldo efectivo convenido.

Si la remuneracin es variable (tratos, comisiones, primas y otras que

con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el

resultado mensual total no sea constante entre uno y otro mes), ella ser

el promedio de lo ganado en los tres ltimos meses.

Si la remuneracin fuere con sueldo y estipendios variables, ella

estar constituida por la suma de ste y el promedio de aquellos.

Adems, durante el feriado deber pagarse toda otra remuneracin o

beneficio cuya cancelacin corresponda efectuar durante el mismo y que

no haya sido considerado para el clculo de la remuneracin ntegra.

Luego el artculo 72 agrega que si durante el feriado se produce un

reajuste legal, convencional o voluntario de remuneraciones, este

reajuste afectar tambin a la remuneracin ntegra que corresponda

pagar durante el feriado, a partir de la fecha de entrada en vigencia del

correspondiente reajuste.

La norma sealada anteriormente es de una innegable justicia, ya que

tiende a resguardar lo que ya se ha generalizado en el derecho social

chileno: la mantencin del valor real de la prestacin, cuando media

137
 alguna causal de suspensin de la relacin de trabajo, como es el caso

de los subsidios por incapacidad laboral temporal y, ahora, el pago de

vacaciones. En toda otra eventualidad, el proceso extrajurdico de la

inflacin entra a distorsionar el contenido de la prestacin laboral. 97

Jurisprudencia:

La Direccin del Trabajo en el dictamen N 1002/ 41 del 12 de

Febrero de 1988 seala que Para el clculo de la remuneracin ntegra

que se paga al trabajador cuando usa de su derecho a feriado no deben

considerarse la subvencin de alimentacin ni el bono de produccin

contemplados en el contrato colectivo vigente.

La Ord. N 5945/ 273 del 15 de Octubre de 1992 establece que

Para los efectos de calcular la remuneracin ntegra que tiene derecho

a percibir don E.C., durante su feriado legal, debe considerarse, adems

del sueldo base y la participacin que en forma mensual recibe en

proporcin a las ventas facturadas.

En el dictamen N 6203/ 273 del 05 de Octubre de 1995 afirma

que Para los efectos de calcular la remuneracin ntegra que por

concepto de feriado legal debe pagarse a los trabajadores que laboran

en la Empresa ..., afectos a un sistema de remuneracin mixta, no

procede considerar el beneficio denominado bonificacin por

cumplimiento de metas.

El feriado no es compensable en dinero, as lo dispone el artculo

73 del Cdigo del Trabajo.

97 W. Thayer; Obra Cit., pgina 273.

138
 La anterior es una norma que obedece a la necesidad de cumplir su

objetivo, esto es, el proteger la salud del trabajador y tender a su

distraccin y recreo.

Con todo, el mismo artculo en su inciso 2 admite dos excepciones:

Respecto del trabajador cuyo contrato termina antes de tener l o los

requisitos cumplidos, el empleador debe pagarle el feriado

correspondiente.

En tal caso, el trabajador ni ha hecho uso de las vacaciones ni podr

hacerlo en el futuro, luego, no existe otra salida jurdica que la

compensacin en dinero.

Aquel trabajador cuyo contrato termina antes de completar el ao de

servicios exigido por la ley, debe percibir una indemnizacin proporcional

al tiempo servido entre su contratacin o la fecha en que enter la ltima

anualidad y el trmino de sus funciones.

Al igual que en el caso anterior, aqu no media una compensacin

propiamente tal de vacaciones por dinero, sino que ante la imposibilidad

jurdica de poderlas otorgar (por no haberse cumplido el perodo de

calificacin), el legislador ordena que se otorgue por va sustitutiva una

indemnizacin equivalente a la llamada vacacin proporcional.

En virtud de estas dos posibles salidas indemnizatorias frente a

vacaciones de que se ha debido disfrutar y no se lo ha hecho, la

jurisprudencia de nuestros tribunales se uniform (aunque las

controversias continan) en estimar que la compensacin de feriados no

gozados es slo procedente hasta por el lapso de dos aos, y siempre

que se d cumplimiento a lo que prescribe el artculo 43 del Reglamento

N 969 de 1933 (cuya vigencia mantuvo el artculo 3 transitorio del

Cdigo).

En definitiva se impuso esta tesis jurisprudencial: Admitir la posibilidad

de compensar el ao en que no se hizo uso de vacaciones y que el

139
 empleador posterg por necesidades del servicio, y hasta la totalidad del

feriado proporcional correspondiente a la ltima anualidad.

Varios jueces del Trabajo y la Corte del Trabajo de Santiago en algunos

fallos haban sustentado una tesis distinta, segn la cual si un trabajador

no haca uso de las vacaciones durante muchos aos y terminaba su

relacin laboral, en definitiva el empleador deba indemnizarle el

equivalente a todas las vacaciones de que no hizo uso, cualquiera que

hubiese sido su nmero, pues en caso contrario mediara un

enriquecimiento sin causa para la entidad empleadora, que incorpor a

su patrimonio el aporte que efectu el trabajador durante todos esos

perodos en que debi salir de vacaciones y no lo hizo.

Ha sido ms acogida la primera teora, fundada en que el derecho a

vacaciones es para que el trabajador descanse; luego, si no hizo uso de

ese derecho que la ley le confiri, no le corresponde su pago a ttulo de

indemnizacin, pues ello infringira la disposicin de orden pblico de que

el feriado no debe compensarse en dinero, desnaturalizando el contenido

de este beneficio.

Por ltimo, el inciso 3 del artculo 73 del Cdigo del Trabajo agrega que:

en estos dos casos y en la compensacin contractual por el exceso de

feriado a que se refiere el artculo 68, las sumas que se paguen por estas

causas al trabajador no podrn ser inferiores a las que resulten de aplicar

el artculo 71, o sea, atendiendo a si su remuneracin es fija o variable.

13.7.5. - Requisitos para tener derecho a feriado:

Del artculo 67 del Cdigo del Trabajo se desprenden cuatro elementos

bsicos del feriado:

Perodo de calificacin: Un ao de servicios, que es el usualmente

adoptado, aunque con matices no siempre idnticos, por la legislacin

140
 comparada.

Jurisprudencia:

La Ord N 5754 del 4 de Diciembre de 1984 afirma que Durante

el feriado el contrato de trabajo permanece vigente, suspendiendose

slo uno de sus efectos, cual es la prestacin de servicios por parte del

trabajador, dicho perodo debe considerarse para los efectos de

computar el ao de servicio que exige el legislador para tener derecho a

ese feriado.

Lo anterior permite sostener que para volver a tener derecho a feriado el

ao de vigencia del contrato debe contarse desde que el trabajador

enter la ltima anualidad, tomando como base la fecha del ingreso a la

empresa, no siendo procedente en consecuencia, computarlo desde que

el dependiente se reintegra a sus labores despus del descanso anual

anterior.

La Ord N 4962/ 152 del 16 de Julio de 1994 seala: Para los

efectos del derecho a feriado, la ley no exige trabajo efectivo, sino

solamente la vigencia del contrato durante un ao.

Feriado bsico: 15 das hbiles, sobre lo cual an subsisten

fuertes discrepancias en la legislacin comparada.

Contenido de la prestacin: Remuneracin ntegra.

141
 Oportunidad: De preferencia en primavera o verano.

13.7.6. - Formalidades para hacer uso del feriado

: 98

De acuerdo a lo dispuesto en el art. 43 del Reglamento 969, el trabajador

para disponer su salida a vacaciones, deber comunicarlo por escrito a su empleador

con una anticipacin de 30 das a lo menos, a la fecha en que desea hacerlo efectivo.

En tal caso, conforme a lo resuelto por la Direccin del Trabajo no resultar

procedente que el empleador modifique la fecha solicitada oportunamente por el

trabajador, sea anticipndola o postergndola.

Esta aseveracin es consecuente con la calidad de titular del beneficio

que asiste al trabajador, quien es el nico que puede decidir, en primera instancia, la

fecha en que saldr de vacaciones a no ser que se est en presencia de vacaciones

colectivas, caso en el cual, tal como lo veremos ms adelante, el empleador, puede

decidir sin consulta previa ni acuerdo en tal sentido, la oportunidad en que el personal

tomar vacaciones colectivas.

Ahora bien, si no se trata de vacaciones colectivas, la nica razn que

puede justificar la negativa a conceder un feriado solicitado de la manera indicada, es

que se argumenten necesidades del servicio, a fin de que con ello no se cause

entorpecimiento ni obstaculice la marcha de la empresa, tal como lo tiene contemplado

el referido Reglamento 969.

En buenas cuentas el Reglamento N 969 del Ministerio del Trabajo, se

preocupa de reglamentar este ltimo aspecto relativo al otorgamiento del feriado a

travs del ao, a fin de que con ello no se cause entorpecimiento ni se obstaculice la

marcha de la empresa, al disponer que el feriado ser concedido preferentemente en la

primavera o en el verano y se distribuir entre los empleados en forma de poder

mantener en servicio, a lo menos, las cuatro quintas partes del personal de cada

departamento o seccin de un negocio que tenga ms de cinco empleados. Si tuviere

menos de este nmero, se distribuir de manera que, a la vez, no haya ms de un

98 Manual de aplicacin prctica de normas laborales., pginas 342 y 343.

142
empleado gozando de feriado.

De lo anterior es posible derivar que el empleador debe ceirse para la

mejor distribucin del derecho a feriado de su personal, a las normas que contiene el

Reglamento, en orden a la existencia de un mnimo de trabajadores en actividad en un

momento determinado a fin de que el resto pueda gozar del derecho a feriado, de tal

manera que si dicho mnimo se concreta pasa a ser obligatorio para el empleador el

otorgamiento del beneficio a los trabajadores que lo hubieran solicitado en la poca de

primavera o verano, oportunidad que la ley propicia y regula por esta va.

De esta manera, en caso de que el empleador no observara esta norma y

si por lo mismo el trabajador no acepta que su feriado deba usarlo en una poca

distinta a la indicada, proceder que los fiscalizadores de la Inspeccin del Trabajo

verifiquen si en la referida poca de primavera o verano se cumplan los requisitos que

el Reglamento exige, toda vez que de ser as, el empleador debi acceder a lo

solicitado por el trabajador, no ajustndose a derecho si el feriado se posterg para una

temporada diferente, caso en el cual lo que procede es que se concedan el o los

descansos anuales, en la poca que el trabajador determine.

A lo dicho se debe agregar que la doctrina de la Direccin del Trabajo fijada

en dictamen N 2953 del 12 de Junio de 1984 sostiene que El empleador no puede

modificar la fecha solicitada por el trabajador para hacer uso de su feriado anual sino

por causa fundada en necesidades del servicio, las que, como se analiz, estn

reguladas en el Reglamento, a menos que se trate de feriado colectivo.

Ahora bien, si la concesin del feriado en una poca diferente a la

propiciada por la ley obedeci a que con ello se evitaba un entorpecimiento de los

servicios y, no obstante el trabajador rehus hacer uso del mismo, estara renunciando

a un derecho que la ley, al tenor del artculo 5 del Cdigo el Trabajo hace expresamente

irrenunciable, por lo que podr ejercerlo posteriormente en tanto no prescriba de

acuerdo con la ley.

143
13.7.7. - Retribuciones comprendidas en el concepto de remuneracin

ntegra que deben considerarse en el clculo del feriado:

Prestacin Dictamen N

1. - beneficio y prestaciones en especie o servicios 3451 del 11/ 09/ 79

convenidos en contrato individual, casa, luz,
combustible, alimento, etc.
2. - Piezas fabricadas en das sbados (en cuanto 3765 del 6/ 10/ 81
constituyen trato).
3. - Ventas indirectas efectuadas por vendedores 4158 del 27/ 11/ 81
comisionistas.
4. - Bono de pesca personal que labora a bordo de 1342 del 18/ 06/82
naves pesqueras.
5. - Bono de produccin. 2551 del 16/ 06/ 86

6. - Bonificacin nocturna de carcter variable. 2214 del 23/ 04/ 85

7. - Bono de fundida. 2947 del 10/ 05/ 85

8. - Tratos por labores realizadas fuera de la 3178 del 27/ 05/ 85

jornada de trabajo o en das domingos y festivos,
remuneradas por tarea.
9. - Bono diferencia sueldo base por reemplazo. 190 del 17/ 01/ 86

10. - Bono por turno normal pactado en convenio 949 del 19/ 02/ 86
colectivo.
11. - Comisiones por seguros renovados. 6677/ 317 del 29/ 09/ 86

12. - Tratos, no obstante estar estipulados en el 6546/ 299 del 22/ 09/ 86
contrato de trabajo.
13. - Prima de kilometraje. 4930/ 173 del 01/ 07/ 87

14. - Sueldo y comisin de choferes de la 951/ 50 del 11/ 02/ 87

locomocin colectiva.
15. - Prima de kilometraje pactada en contrato 4930/ 173 del 1/ 07/ 87
colectivo de Empresa de Ferrocarriles del Estado.
16. - Participacin que en forma mensual se recibe 5945/ 273 del 15 de Octubre de
en proporcin a las ventas. 1992

13.7.8. - Retribuciones que no se consideran en el clculo del feriado:

TC "13.7.8. - Retribuciones que no se consideran en el clculo del feriado:" " \l 4Prestacin
Dictamen N
1. - Asignacin de movilizacin 1523 del 24/ 04/ 79
2. - Asignacin de colacin 1523 del 24/ 04/ 79

3. - Bono de antigedad 2551 del 16/ 06/ 83

144
4. - Premio de asistencia 2551 del 16/ 06/ 83

5. - Aguinaldo de fiestas patrias 2551 del 16/ 06/ 83

6. - Aguinaldo de Navidad 2551 del 16/ 06/ 83

7. - Horas extraordinarias 4440 del 07/ 09/ 83

8. - Gratificacin convencional que se 211 del 10/ 01/ 84

prescribe cada dos meses
9. - Horas extraordinarias 2214 del 23/ 04/ 85

10. - Aguinaldo de fiestas patrias 190 del 17/ 01/ 86

11. - Aguinaldo de Navidad 190 del 17/ 01/ 86

12. - Paquete de Navidad 3415/ 128 del 07/ 05/87

13. - Ayuda de nacimiento 3415/ 128 del 07/ 05/87

14. - Ayuda de Matrimonio 3415/ 128 del 07/ 05/87

15. - Contribucin para regalos de Navidad 3415/ 128 del 07/ 05/87

16. - Contribucin escolar 3415/ 128 del 07/ 05/87

17. - Premio de antigedad 3415/ 128 del 07/ 05/87

18. - Gratificacin convencional garantizada 8589/ 262 del 25/ 11/ 87

19. - Subvencin de alimentacin convenida en 1002/ 41 del 12/ 02 / 88

contrato colectivo
20. - Bono de produccin contemplado en 1002/ 41 del 12/ 02 / 88
contrato colectivo
21. - Beneficio denominado bonificacin de 6203/ 273 del 5/ 10/ 95
cumplimiento de metas

13.7.9. - Comprobante de feriado: (se extiende en duplicado).

.....................de................de 19....

En cumplimiento a las disposiciones legales vigentes se

deja constancia que a contar del ....................................................

de de 19 hasta el de 19

El Sr. (ita.)

Har uso de su feriado anual de.............................................con remuneracin

ntegra, percibiendo por este concepto la suma de:

145
ESTE FERIADO CORRESPONDE AL AO TRABAJADO ENTRE:

El de de 19 al de de 19

...................................... ...................................

Firma del Empleador Firma del Trabajador

Nota: Uno de los ejemplares queda en poder del trabajador y el otro lo guarda el

empleador.

13.7.10. - Trabajadores que carecen de este beneficio:

El artculo 74 del Cdigo del Trabajo seala: No tendrn derecho a feriado

los trabajadores de las empresas o establecimientos que, por la naturaleza de las

actividades que desarrollan, dejen de funcionar durante ciertos perodos del ao,

siempre que el tiempo de la interrupcin no sea inferior al feriado que les corresponda

de acuerdo a las disposiciones de este Cdigo y que durante dicho perodo hayan

disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el contrato.

Lo expresado anteriormente corresponde a un caso en que los trabajadores,

aparentemente no tienen derecho al feriado anual.

Ms que una excepcin al feriado mismo, se trata de no imponer una

obligacin adicional a aquellas empresas que, por la naturaleza de las actividades que

realizan, suspenden sus actividades durante cierto tiempo, en el cual continan

pagando remuneraciones a su personal. Dicho en otros trminos, durante el curso de la

suspensin, pagada por la entidad empleadora, se da cumplimiento automticamente

a las normas sobre el feriado. 99

Del artculo en comento se desprende que para que proceda dicha situacin

es necesario:

99 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pgina 279.

146
 Que se trate de empresas o establecimientos, cuyas actividades sean de

tal naturaleza que dejen de funcionar durante ciertos perodos del

ao.

Las actividades ms tpicas que abarca dicha exigencia son los colegios

y dems establecimientos de enseanza, que suspenden sus actividades

en invierno, primavera y prolongadamente en verano.

El tiempo de interrupcin de las actividades no debe ser inferior al

feriado que corresponda o feriado bsico.

Durante el perodo de interrupcin, los trabajadores deben disfrutar de la

remuneracin establecida en el contrato.

Jurisprudencia:

En el Dictamen N 1667/ 65 del 13 de Marzo de 1995 la Direccin del

Trabajo establece que Los docentes que se desempean en

establecimientos de educacin tcnico- profesional administrados por

corporaciones privadas sin fines de lucro, en conformidad al Decreto Ley

N 3166 de 1980, tienen derecho a impetrar el beneficio de feriado anual

en los trminos previstos en el artculo 74 del Cdigo del Trabajo.

El Dictamen N 5140/ 244 del 14 de Agosto de 1995 afirma que Los

profesionales de la educacin que laboran en establecimientos

educacionales particulares pagados, cuyos contratos terminan antes de

enterar un ao de servicio, tienen derecho al beneficio del feriado

proporcional que prev el artculo 74 del Cdigo del Trabajo.

Respecto del descanso del personal docente es necesario precisar que

147
tienen derecho al descanso anual, propio del feriado como se analiz

precedentemente, pero cabe agregar que para garantizar este derecho, el artculo 75

del Cdigo del Trabajo establece que Cualquiera sea el sistema de contratacin del

personal docente de los establecimientos de educacin bsica y media o su

equivalente, los contratos de trabajo vigentes al mes de diciembre se entendern

prorrogados a los meses de Enero y Febrero, siempre que el docente tenga ms de

seis meses continuos de servicio en el mismo establecimiento

De esta forma se asegura al docente, siempre que tenga ms de seis meses continuos

de servicios en el mismo establecimiento, la remuneracin establecida en el contrato

durante los meses de enero y febrero, a pesar que durante el ltimo de ellos no presten

servicios, por encontrarse vigente el contrato de trabajo.13.7.11. - Permiso

parental:

El artculo 66 del Cdigo del Trabajo agrega que En los casos de

nacimiento y muerte de un hijo as como en el de muerte del cnyuge, todo trabajador

tendr derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual,

independientemente del tiempo de servicio. Dicho permiso deber hacerse efectivo

dentro de los tres das siguientes al hecho que lo origine.

Ha sido bastante usual que en las negociaciones colectivas se pacten estos

permisos con motivo de una desgracia familiar, o de un hecho feliz, como es el

nacimiento de un hijo.

13.7.12. - Feriado convencional:

Siguiendo el principio de autonoma de la voluntad, las partes pueden

convenir un feriado superior al legal o sujeto a otros requisitos.

Jurisprudencia:

La Direccin del Trabajo en los Dictmenes Ns 1669/ 63 del 18 de Marzo

148
de 1996, 5429/ 228 del 23 de Septiembre de 1996 y 5935/ 260 del 28 de

Octubre de 1996 seala que A partir del 1 de Noviembre de 1993,

fecha en que comenz a regir la norma sobre cmputo del feriado

actualmente contenida en el artculo 69 del Cdigo del Trabajo, no

resulta jurdicamente procedente convenir un feriado superior al legal,

considerando el da sbado como hbil para los efectos de determinar su

duracin.

El Dictamen N 1929/ 99 del 27 de Marzo de 1995 seala que No resulta

jurdicamente procedente aplicar la norma contenida en el artculo 69 del

Cdigo del Trabajo para los efectos de calcular el feriado convencional de

21 das hbiles a que tienen derecho los trabajadores de Codelco-Chile,

Divisin Andina, contratados a partir del 14 de Agosto de 1981, que se

encuentran sujetos a una jornada bisemanal de acuerdo al artculo 39 del

mismo Cdigo.

La Ord N 849/ 041 del 07 de Febrero de 1994 est referida a una

solicitud de pronunciamiento relativa a si la norma contenida en el

artculo 69 del Cdigo del Trabajo que corresponda a la prevista en el

artculo 67 del mismo cuerpo legal en su texto fijado por la ley N 19250,

conforme a la cual el sbado constituye un da inhbil para los efectos de

computar el feriado anual, resulta aplicable a aquellos feriados

convenidos en contratos individuales de trabajo o en instrumentos

colectivos que implican un nmero de das igual o superior por concepto

de feriado anual, que aquellos que correspondera otorgar considerando

la regla contenida en el citado artculo 69.

Al respecto la Direccin del Trabajo responde que la Doctrina vigente de

este Servicio sobre la materia consultada seala que la norma contenida

en el artculo 67 del Cdigo del trabajo, conforme a la cual el sbado

constituye un da inhbil para los efectos de computar el feriado anual,

149
 es aplicable a aquellos feriados cuyo perodo de duracin emana slo de

la ley, y no aquellos que son de nivel igual o superior en virtud de

contratos individuales o colectivos de trabajo.

En Ord N 5636/ 257 del 01 de Septiembre de 1995 la Direccin del

Trabajo afirma que La Empresa N. De M. Complejo Paipote se encontr

legalmente facultada a partir del mes de Junio de 1994, para modificar la

forma de computar el feriado convencional de 20 o 25 das hbiles

considerando el sbado como inhbil, que aplic por el perodo

comprendido entre los meses de Noviembre de 1993 y Junio de 1994, a

los trabajadores que se desempean mediante un sistema de turnos y

que iniciaron servicios con posterioridad al 14 de Agosto de 1981".

13.7.13. - Feriado progresivo:

13.7.13.1. - Definicin:

En el manual de aplicacin prctica de normas laborales se le define como Beneficio

consistente en otorgar un mayor nmero de aos de vacaciones que lo bsico a

aquel trabajador que registra un mayor nmero de aos trabajados, continuos o no,

para un mismo empleador que se hace efectivo a partir de los 13 aos de trabajo, en

lo que constituye un premio a la antigedad laboral. 100

Beneficio que consiste en das de descanso que se adicionan el feriado bsico, cuyo

nmero se determina por los aos de servicio que detenta el trabajador en las

condiciones que seala la Ley.

Un concepto similar a lo sealado se contiene en el dictamen 5270/ 246, del 05 de

Septiembre de 1994, el que en su parte pertinente establece que El feriado

progresivo ha sido concebido por el legislador como un beneficio cuyo objetivo es

aumentar el feriado bsico en razn de la antigedad o los aos de servicio.

100 Manual de Aplicacin Prctica de Normas Laborales., pgina 342.

150
13.7.13.2. - Regulacin legal:

El feriado progresivo est actualmente regulado en el artculo 68 del Cdigo del

Trabajo en su texto fijado por el D.F.L 1, de 1994, del Ministerio del Trabajo y

Previsin Social.

Tambin se contienen normas sobre la materia en los artculos 2 y 13, letra c)

transitorios del Cdigo del Trabajo y en el Decreto Reglamentario 586, de 1965, del

Ministerio del Trabajo y Previsin Social.

Es del caso anotar que el beneficio en comento naci a la vida jurdica con

la Ley N 15.475 de 1964, incorporada posteriormente al Cdigo del Trabajo de 1931 y

a los textos legales que sucesivamente lo sustituyeron

El feriado bsico establecido en el artculo 67 del Cdigo del Trabajo, puede

verse aumentado en razn de la antigedad del trabajador. En efecto, el artculo 68

del citado Cdigo dispone: Todo trabajador, con diez aos de trabajo, para uno o ms

empleadores, continuados o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada

tres nuevos aos trabajados, y este exceso ser susceptible de negociacin individual

o colectiva. Con todo, slo podrn hacerse valer hasta diez aos de trabajo prestados

a empleadores anteriores.

Con anterioridad a la vigencia de la ley N 19250, solamente se podan

computar los aos de servicio trabajados con un mismo empleador; la misma ley, en la

letra c) del artculo 2 transitorio, seal que los nuevos das feriados que resultaren

por la aplicacin de esta normativa, se agregaran a razn de uno anual, a contar del

ao 1993. 101

El criterio del legislador, pues, es admitir la prrroga del feriado, por

servicios prestados a un mismo empleador, sin un lmite mximo. Pero si el trabajador

cambia de empleador, este ltimo debe reconocerle una antigedad en el empleo de

hasta diez aos de trabajo. As el trabajador antiguo que cambia de empleo no tiene

derecho a que el nuevo le reconozca toda la antigedad que pudo tener con el

anterior, pero s una mochila de diez aos. 102

Al entrar en vigencia la nueva normativa sobre el feriado proporcional, el

101 H. Humeres; Derecho Individual del Trabajo y del Procedimiento en los Juicios del Trabajo., pgina 164.
102 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pginas 269 y 270.

151
legislador deba regular la situacin de aquellos que haban adquirido este beneficio

con aplicacin a las normas anteriores; en este sentido, el D.F.L. 1, de 1994, mantuvo

la situacin en que se encontraban los trabajadores con contrato vigente al 14 de

Agosto de 1981, sealando en su artculo 2 transitorio que tales dependientes

mantenan siempre los das de feriado progresivo que detentaban a esa fecha, lo

anterior debe entenderse sin perjuicio del derecho de estos dependientes para

incrementar el feriado conservado, de conformidad a la normativa permanente en

vigencia.

Jurisprudencia:

El Dictamen N 2794/ 137 del 5 de Mayo de 1995 seala que Los

trabajadores que en virtud de lo previsto en el artculo 2 transitorio del

Cdigo del Trabajo, conservaron un feriado progresivo como

consecuencia de servicios prestados a diversos empleadores, tienen

derecho a seguir incrementando este beneficio siempre que cumplan con

los requisitos exigidos por el artculo 68 del mismo Cdigo.

Tampoco existe inconveniente jurdico para que los trabajadores a

quienes les resulta aplicable la norma contenida en el artculo 2

transitorio del Cdigo del Trabajo, acrediten ante su actual empleador el

tiempo servido con anterioridad al 14 de Agosto de 1981, para hacer

efectivo el derecho contenido en el artculo 68 del mismo Cdigo.

13.7.13.3. - Procedencia del feriado progresivo:

" \l 2

Segn se desprende del artculo 68 del Cdigo del Trabajo, para tener

derecho a feriado progresivo es necesario:

Que el trabajador entere 10 aos de servicio, para uno o ms

empleadores, continuos o no.

152
 Ahora bien, los aos de servicio que permiten acceder al feriado progresivo

presentan actualmente dos caractersticas, a saber:

a) Pueden ser con uno o ms empleadores.

b) Pueden ser continuos o discontinuos.

A) Por lo que concierne a la primera de las caractersticas enunciadas (con uno

o ms empleadores), cabe sealar que la norma en anlisis permite al trabajador

invocar, para los efectos del beneficio en estudio, tanto aos de servicio a un mismo

empleador como a distintos empleadores, con todo, en este ltimo caso, la ley ha

limitado a 10 el nmero de aos de servicio que se pueden hacer valer y ha dispuesto,

incluso, en la letra c) del artculo 13 transitorio del Cdigo, que los nuevos das de

feriado a que de lugar la acreditacin de aos de trabajo con otros empleadores

diversos del actual se agregarn a razn de un da por cada ao calendario, a partir

del inicio de 1993".

Han hecho aplicacin de las afirmaciones que se contienen en los prrafos

que anteceden, entro otros, el Dictamen 3968/ 183 del 08 de Julio de 1994, que seala

que los trabajadores de la Empresa Astillero Marco Chilena Ltda. puedan invocar en

conformidad al artculo 68 del Cdigo del Trabajo hasta 10 aos de servicio prestados a

otros empleadores para impetrar das adicionales de feriado, careciendo de incidencia

para estos efectos la fecha de prestacin de dichos servicios.

Con todo, es necesario precisar que una vez comprobados los aos

laborados a empleadores anteriores, los referidos dependientes tendrn derecho a

gozar de los nuevos das de feriado que les correspondan por aplicacin de la norma en

comento en los trminos que establece el artculo 13 transitorio letra c) del Cdigo del

Trabajo, conforme al cual debern agregarse a su feriado bsico a razn de un da por

cada ao calendario.

Del mismo modo, el Dictamen 5496/ 260 del 15 de Septiembre de 1994, en

el caso de un trabajador que acredit 4 aos de servicios para Codelco Chile, su actual

empleador, y 50 aos ms prestados a otros empleadores, resolvi que el nmero

total de aos de servicio que se podra considerar para los efectos del artculo 68 del

Cdigo del Trabajo ser 14, esto es, 4 aos circunstancia que al tenor de lo prevenido

153
en el inciso 1 del precepto en anlisis, slo le da derecho a impetrar un da de feriado

progresivo o adicional.

Jurisprudencia:

El Dictamen N 3257/ 174 del 24 de Mayo de 1995 afirma que

No procede considerar dentro de los 10 aos de trabajo para anteriores

empleadores que pueden hacerse valer para el clculo del feriado

progresivo, los servicios prestados bajo otros estatutos jurdicos de

personal distintos del Cdigo del Trabajo.

En el Dictamen N 3746/ 193 del 16 de Junio de 1995 la Direccin

del Trabajo establece que Para los efectos de acceder al beneficio del

feriado progresivo previsto en el artculo 68 del Cdigo del Trabajo,

resulta procedente considerar dentro de los diez aos de trabajo a que

alude la norma citada, los servicios prestados a anteriores empleadores

en calidades distintas a las del sector privado y, en regmenes jurdicos

diferentes al del Cdigo del Trabajo.

El Dictamen N 7106/ 334 del 01 de Diciembre de 1994 ha

resuelto que No resulta procedente computar para los efectos del

feriado progresivo un lapso de 10 aos laborados en otro pas, en la

Argentina, con distinto empleador, respecto de un trabajador de esta

nacionalidad que se encuentra laborando en Chile desde marzo de

1990".

B) Respecto del carcter de continuos o discontinuos

154
 No afecta el derecho al beneficio las soluciones de continuidad que pueda

existir entre los aos laborados. As lo ha entendido la Direccin del Trabajo en

diversos Dictmenes, pudindose citar al respecto los Dictmenes Ns 9811/ 174, del

19 de Diciembre de 1989 y 9952/ 172 del 26de Diciembre de 1989, el ltimo de los

cuales seala textualmente que Los contratos de trabajo sucesivos celebrados entre

las empresas navieras y el personal de tripulantes de la Marina Mercante Nacional,

mediando entre ellos el respectivo finiquito, no pueden computarse para los efectos de

establecer la antigedad de dichos dependientes con determinados empleadores, con

la sola excepcin del derecho a feriado progresivo. A su vez, el Dictamen 5170/ 159

del 26 de Julio de 1991, ejemplariza esta caracterstica expresando que El trabajador

por el que se consulta tena 21 aos de servicio al renunciar a la empresa en el mes

de abril de 1987 y fue recontratado posteriormente con fecha 12 de Enero de 1992,

completara el perodo que le da derecho a feriado, beneficio que avanzara a un total

de 19 das, 4 de los cuales corresponderan a feriado, devengados por el hecho de

haber prestado servicios discontinuos durante 22 aos para la misma empresa.

Que el trabajador preste 3 aos ms de servicio sobre los

primeros diez.

Sin perjuicio de estas condiciones especficas, es del caso puntualizar que

para acceder al feriado progresivo, el dependiente deber previamente, reunir los

requisitos necesarios para tener derecho al feriado bsico, esto es, haber cumplido un

ao de servicio, de acuerdo el artculo 67 del Cdigo del Trabajo.

Lo anterior encuentra su fundamento en el carcter accesorio del feriado de que se

trata, toda vez que si se adiciona al feriado bsico, preciso es concluir que no pueda

subsistir independientemente de ste. As lo ha resuelto sta Direccin en Dictamen

N 1760 del 1 de Mayo de 1978 al sealar que El feriado progresivo existe slo en

funcin del feriado completo, pudiendo solamente adicionarse a los das de feriado

propiamente tal que correspondan al trabajador.

155
13.7.13.4. - Acreditacin de los aos de servicio :

Con respecto a esta materia, la Direccin del Trabajo en Dictmenes 4562 del

13 de Octubre de 1980; 961/ 67 del 09 de Marzo de 1993; 752/ 139 del 31 de Enero de

1994 y 2616/ 125 del 2 de Mayo de 1994, entre otros, ha sealado que los aos de

servicio que habilitan para tener derecho a feriado progresivo pueden acreditarse a

travs de alguno de los medios de prueba que se consignan en el artculo 10 del

Decreto Reglamentario N 585, publicado en el Diario Oficial el 19 de Abril de 1965,

cuyas normas han de estimarse vigentes, en conformidad a lo previsto en el artculo 3

transitorio del Cdigo del Trabajo en todo lo que resulte compatible con sus

disposiciones.

De esta manera deben tenerse como mecanismos adecuados para

acreditar los aos trabajados los siguientes:

En el caso de los trabajadores que slo hubieren laborado para un mismo

empleador, se estar al reconocimiento que deber hacer este ltimo, de acuerdo al

contrato de trabajo y dems documentacin probatoria, de la fecha de ingreso del

dependiente.

En el caso de trabajadores que hubieren prestado servicios a distintos

empleadores se podrn comprobar los aos de servicio ante su actual empleador por

alguno de los siguientes medios:

Certificacin otorgada por las Inspecciones del Trabajo, de

acuerdo a los antecedentes que dispongan estos Servicios.

Mediante cualquier instrumento pblico en cual conste la

prestacin de los servicios de modo fidedigno como sentencias

judiciales, convenios o fallos arbitrales, escrituras pblicas, o certificados

otorgados por las respectivas instituciones de previsin a que el

interesado que lo requiera pertenezca o haya pertenecido, y

156
 Como ltimo medio y a falta de cualquier otro anterior, se pueden

acreditar los aos a travs de informaciones para perpetua memoria, en

conformidad a lo preceptuado en los artculos 909 y siguientes del

Cdigo de Procedimiento Civil, debidamente aprobada por el Tribunal

competente.

Dentro del mbito de la acreditacin de aos de servicio, esta Direccin ha

analizado tambin otros aspectos del problema, sealando por ejemplo, en Dictmenes

3967 del 05 de Junio de 1969 y 2904 del 04 de Mayo de 1970, que el trabajador debe

probar los aos del servicio antes de hacer uso del feriado bsico, de forma tal que si

no lo hace, pierde el beneficio durante ese ao, no pudiendo tampoco agregarlo a

feriados posteriores; en otros trminos, el derecho a adicionar das de descanso al

feriado bsico nace en el momento en que se acreditan los aos de servicio no siendo

viable acumular y exigir retroactivamente los das de feriado progresivo de que se

habra podido hacer uso en caso de haber probado oportunamente los aos de trabajo.

A la inversa, si el trabajador acredit en tiempo y forma sus aos de servicio y el

empleador no otorg correspondientes das de feriado progresivo Pueden ser exigidos

en forma retroactiva en tanto no se hubiere declarado judicialmente su prescripcin,

segn concluye el Dictamen N 304/ 17 del 23 de Enero de 1986.

13.7.13.5. - Beneficios que contempla :

Cumplidos los requisitos antes mencionados, el trabajador tendr derecho a

un da adicional de feriado por cada tres nuevos aos trabajados.

Sin perjuicio de lo anterior, ste beneficio reconoce un tope mximo de diez

aos respecto de los servicios prestados a empleadores anteriores.

13.7.13.6. - Lmite del feriado progresivo:

157
 El Decreto Ley 2200 limit el feriado progresivo disponiendo que ste, fuera

legal o convencional, no poda exceder de 35 das corridos.

El artculo 11 transitorio de este Decreto Ley permiti a los dependientes

con contrato vigente al 1 de Junio de 1978, y que detentaban un feriado superior a 35

das corridos, conservar este ltimo pero limitado al nmero de das que a esa fecha les

corresponda por tal concepto.

Esta norma transitoria fue reproducida en los textos legales que

sucesivamente sustituyeron al Decreto Ley 2200, contenindose actualmente en el

artculo 2 transitorio del Cdigo del Trabajo.

Esta limitacin se mantuvo hasta la dictacin de la ley 19250, incorporada

hoy al Cdigo del Trabajo, en su texto fijado por el D.F.L. 1, de 1994, del Ministerio del

Trabajo y Previsin Social, que elimin el tope en referencia derogando al afecto la

norma respectiva.

Actualmente tanto los trabajadores que conservaron un feriado superior a

35 das corridos, como aquellos que fueron quedando afectos al tope ya sealado,

pueden, por aplicacin de la normativa vigente, continuar incrementando su feriado a

travs del progresivo, cualquiera sea el nmero de das acumulados.

As lo ha resuelto la Direccin del Trabajo en Dictmenes 752/ 39 del 31 de

Enero de 1994, 4461/ 208 del 1 de Agosto de 1994 y 5501/ 263 del 15 de Septiembre

de 1994, los que textualmente concluyeron que Los trabajadores que no pudieron

seguir incrementando su feriado anual por haber conservado un feriado superior a 35

das corridos en conformidad al artculo 2 transitorio del Cdigo del Trabajo, o por

haber estado afectos al lmite mximo de 35 das corridos que se estableca respecto

de dicho beneficio, tienen derecho a impetrar los das adicionales que por concepto de

feriado les correspondan de acuerdo a las normas que sobre feriado les haya

consignado el articulo 68 del Cdigo del Trabajo.

El primero de los Dictmenes citados se ha encargado, adems, de precisar

que no resulta aplicable en el caso en anlisis la regla contenida en la letra c) del

artculo 2 transitorio de la ley 19250, hoy artculo 13 transitorio letra c) del Cdigo del

Trabajo, que seala que Los nuevos das de feriado progresivo deben agregarse a

158
razn de un da por cada ao calendario; lo anterior por cuanto esta norma se refiere

a aquellos das adicionales de feriado que resulten de computar los aos servidos para

diversos empleadores, en tanto que en la situacin en estudio se trata de das

adicionales que no se pudieron impetrar por estar los trabajadores afectos al tope de

35 das o por haber conservado un feriado superior a este, es decir, se trata de una

situacin diversa de la que regula la norma transitoria aludida, pudiendo, por tanto, los

dependientes disfrutar de todos los das de feriado progresivo a que han podido

acceder como consecuencia de la eliminacin del tope, no siendo procedente

concederlos paulatinamente, uno por cada ao calendario.

13.7.13.7. - Derecho del dependiente a la remuneracin ntegra durante el

feriado progresivo:

El legislador no dispuso ninguna regla especial respecto a la remuneracin

en el feriado progresivo, por lo que debemos aplicar la norma general que seala que

el dependiente tiene derecho a percibir la remuneracin ntegra estipulada en el

contrato.

A igual conclusin se llega si se considera la naturaleza accesoria del

feriado progresivo, que habilita para sostener que si el feriado bsico se concede con

remuneracin ntegra, igual suerte debe correr el feriado progresivo que se le adicione.

13.7.13.8. - Compensacin de los das acumulados por feriado progresivo.

El artculo 68 del Cdigo del Trabajo dispone que ...el exceso (sobre el

feriado bsico) ser susceptible de negociacin individual o colectiva.

De esta forma, el legislador le permite al trabajador no gozar de los das de

descanso que por concepto de feriado progresivo le corresponde, pudiendo

compensarlos en dinero en la forma que acordaren con su empleador a travs de

negociacin individual o colectiva, o bien utilizarlos en otra oportunidad que el feriado

bsico.

159
 La ley ha establecido una limitacin respecto a la suma mnima que puede

acordarse en el caso de compensarse en dinero los das de descanso que constituyen

el feriado progresivo, disponiendo en el inciso final del artculo 73, que ...esta suma no

podr ser inferior a la que resulte de aplicar lo dispuesto en el artculo 71 del Cdigo

del trabajo. Por lo tanto, el legislador garantiza al trabajador recibir por concepto de

compensacin por el feriado progresivo, a lo menos la remuneracin ntegra, suma que

puede verse aumentada por acuerdo entre las partes.

13.7.13.9. - Conservacin.

Bajo el imperio de la ley N 15475, del Cdigo del Trabajo de 1931 y del

texto primitivo del Decreto Ley 2200, el feriado progresivo poda ser adquirido a travs

de servicios prestados a ms de un empleador, situacin sta que se mantuvo hasta la

dictacin de la ley N 18018, publicada en el Diario Oficial el 14 de Agosto de 1981, la

que modificando el citado Decreto Ley 2200, estableci que para los efectos en

comento, el trabajador slo poda invocar servicios prestados a un mismo empleador.

Sin embargo, la misma ley 18018 se preocup de dejar a salvo el derecho

de los dependientes que ya disfrutaban de un feriado progresivo obtenido a travs de

servicios prestados a distintos empleadores, permitindoles conservarlo en los

trminos que se consignaban en el artculo 5 transitorio del citado texto legal.

El referido artculo en su inciso 1 dispona: los trabajadores actualmente

contratados que a la fecha de vigencia, de la presente ley tengan un feriado superior al

establecido en el Ttulo VII del Decreto Ley N 2200 de 1978, conservarn ese derecho,

limitado al nmero de das que a esa fecha les corresponda, de acuerdo a las normas

por las cuales se regan.

La Direccin del Trabajo, interpretando la norma legal anotada, ha resuelto

que conservaron el derecho al feriado progresivo regulado en el artculo 73 del texto

primitivo del DL 2200 los trabajadores que hubieren cumplido con los siguientes

requisitos, a saber:

1) Tener contrato vigente al 14 de Agosto de 1981, y

160
2) Haber cumplido la condicin establecida en el primitivo artculo 73 del DL 2200,

esto es, tener los aos de servicio previstos en el citado precepto legal.

La tesis expuesta se encuentra contenida en numerosos Dictmenes,

pudiendo citarse al respecto el Dictamen N 5985 del 14 de Diciembre de 1984.

Ahora bien, habida consideracin de que uno de los requisitos que

establece el artculo 5 transitorio para la conservacin de un feriado progresivo

adquirido a travs de servicios prestados a ms de un empleador es el de haber tenido

contrato vigente al 14 de Agosto de 1981, preciso es afirmar que el beneficio en

referencia se extingue desde el momento en que se celebra un nuevo contrato de

trabajo con posterioridad a la fecha indicada, sea con el mismo o con distintos

empleadores.

En otros trminos, la aplicabilidad de la norma transitoria en anlisis est

ntimamente vinculada a la subsistencia de la relacin laboral entre el trabajador o la

empresa para la cual prestaba servicios a la fecha de la dictacin de la ley 18018, de

manera que en toda nueva contratacin que se efectu o se efecte con posterioridad

al 14 de Agosto de 1981, las relaciones entre trabajadores y empleadores han quedado

regidas, en materia de feriado progresivo, exclusivamente por las normas permanentes

vigentes a la poca de celebracin del nuevo contrato.

En un sentido similar al anotado se ha pronunciado esta Direccin en

Dictmenes 717 del 7 de Febrero de 1986, 6026/ 260 del 26 de Agosto de 1986, 6067/

275 del 27 de Agosto de 1986 y 1596/ 53 del 14 de Marzo de 1988.

En relacin con la materia en anlisis se ha planteado tambin la

interrogante de si el trabajador que conserv el feriado progresivo con arreglo al

artculo 5 transitorio de la ley 18018, ha podido con posterioridad incrementar sus das

de descanso.

Sobre el particular, esta Direccin en reiterados Dictmenes, ha sostenido

que La conservacin no ha podido significar excluir definitivamente al trabajador de

las nuevas normas sobre el feriado progresivo, en trminos que podr seguir

incrementando el beneficio primitivo pero siempre que rena las condiciones que para

tener derecho a vacaciones adicionales, le exige ahora la ley, pudiendo citarse al

161
respecto los Dictmenes 3908 del 27 de Octubre de 1981, 1746/ 105 del 2 de Abril de

1986 y 4759 del 11 de Julio de 1986.

Cabe destacar que la jurisprudencia administrativa se preocup de

ejemplarizar el mecanismo de incremento y as el ltimo Dictamen citado en el prrafo

que antecede seala textualmente Si un trabajador, al 14 de Agosto de 1981,

conserva un feriado de 16 das hbiles, obtenido a travs de servicios prestados a

diversos empleadores, a saber, 5 aos servidos a uno o ms empleadores, y 8 aos

laborados con otro, con el cual contina trabajando, tienen que laborar 8aos para

este ltimo para poder impetrar un nuevo da de feriado progresivo.

En efecto, los 5 aos laborados para otros empleadores no es posible

considerarlos por cuanto la norma en actual vigencia, segn se ha sealado, exige

antigedad para un mismo empleador.

Ahora bien, de los 8 aos labora dos para el actual empleador, 3 sirvieron

para enterar el trienio que le permiti gozar del da feriado adicional, de manera

que tampoco procede considerarlos, toda vez que se encuentran agotados. Los 5

restantes, por el contrario, deben computarse para los efectos de enterar el perodo

bsico a que se refiere el artculo 73 del DL 2200, de suerte que el trabajador debe

laborar otros 5 para completar dicho perodo y 3 ms para tener derecho a gozar de un

nuevo da feriado progresivo, esto es, un total de 8 segn se expresara en acpites

anteriores.

Con la dictacin de la ley 18620 de 1987, que aprob el Cdigo del Trabajo,

el feriado progresivo mantuvo las caractersticas que le asign la ley 18018, contempl

tambin una disposicin transitoria, en este caso el artculo 2 transitorio, que dej

igualmente a salvo respecto de los trabajadores con contrato vigente al 14 de Agosto

de 1981, el feriado progresivo de que disfrutaban a esa misma fecha, en virtud de

servicios prestados a ms de un empleador, el que pudo igualmente ser incrementado

con arreglo al artculo 66 del Cdigo del Trabajo de 1987; hicieron aplicacin de esta

norma los Dictmenes 6753/ 391 del 10 de Diciembre de 1993 y 981/ 67 del 9 de

Marzo de 1994 los que, en trminos generales, concluyeron que los trabajadores que

en virtud de lo prevenido en el artculo 2 transitorio de la ley 18620 conservaron un

feriado progresivo como consecuencia de servicios prestados a diversos empleadores,

tenan derecho a seguir incrementando este beneficio siempre que cumplieran los

162
requisitos exigidos en el artculo 66 del Cdigo del Trabajo.

Posteriormente la ley 19250 modific la normativa del feriado progresivo,

permitiendo adquirir este beneficio a travs de servicios prestados a distintos

empleadores, pudiendo invocarse para tales efectos hasta un mximo de 10 aos; no

obstante, el DFL 1 de 1994, promulgatorio del Cdigo del Trabajo, mantuvo la situacin

en que se encontraban frente a este beneficio los trabajadores con contrato vigente al

14 de Agosto de 1981, sealando en el artculo 2 transitorio que tales dependientes

mantenan siempre los das de feriado progresivo que detentaban a esa fecha; lo

anterior ha de entenderse sin perjuicio del derecho de estos dependientes para

incrementar el feriado conservado, de conformidad a la normativa permanente en

vigencia.

En el sentido indicado precedentemente, se ha pronunciado esta Direccin

en dictamen 2794/ 137 del 5 de Mayo de 1995, concluyendo que Los trabajadores

que en virtud de lo previsto en el artculo 2 transitorio del Cdigo del Trabajo

conservaron un feriado progresivo como consecuencia de servicios prestados a

diversos empleadores tienen derecho a seguir incrementando este beneficio siempre

que cumplan con los requisitos exigidos por el artculo 68 del mismo Cdigo.

En relacin con el incremento a que se ha hecho alusin es necesario hacer

presente, como lo seala el Dictamen citado en el prrafo que antecede, Que los

aos de servicios prestados para otros empleadores con anterioridad al 14 de Agosto

de 1981, pueden hacerse valer ante el actual empleador, con el objeto de incrementar

los das de feriado progresivo, en la medida que dichos perodos no hayan sido

utilizados en su oportunidad por los respectivos trabajadores para gozar de das de

feriado progresivo, que en conformidad al artculo 5 transitorio de la ley N 18018 de

1981, pudieron conservar y que con posterioridad mantuvieron de acuerdo al artculo 2

transitorio de la ley 18620 los que, actualmente tiene derecho a impetrarlo en

conformidad al artculo 2 transitorio del Cdigo del Trabajo.

Del mismo modo cabe manifestar, tal como lo ha sostenido este Servicio

en el punto N 2 del Dictamen 981/ 67 del 9 de Septiembre de 1993, que de acuerdo a

la legislacin vigente no existe ningn plazo dentro del cual los respectivos

trabajadores deban acreditar el tiempo servido para diversos empleadores para los

efectos de ejercer el derecho previsto en el actual artculo 68 del Cdigo del Trabajo,

163
de suerte tal que en opinin de esta reparticin, no existe inconveniente jurdico para

que los referidos trabajadores prueben ante su actual empleador los aos

laborados con anterioridad al 14 de Agosto de 1981.

Con todo, es necesario hacer presente que el beneficio en estudio se

encuentra afecto a las reglas que sobre prescripcin se contienen el artculo 480 del

Cdigo del Trabajo, afirmacin sta que se encuentra acorde con la doctrina sostenida

por este Servicio en dictamen 2616/ 125 del 2 de Mayo de 1994.

13.7.13.10.- Feriado progresivo legal:

Feriado bsico convencional:

Se ha planteado la duda de la forma en que operara el feriado progresivo

legal cuando las partes en virtud de la autonoma de la voluntad, individual o

colectivamente, han pactado un feriado bsico superior al mnimo que establece el

artculo 67 del Cdigo del Trabajo.

Esta situacin ha sido resuelta por la Direccin del Trabajo, entre otros, en

Dictmenes Ns 5270/ 246 del 05 de Septiembre de 1994 y 2802/ 145 del 05 de Mayo

de 1995, sealando que Los trabajadores que en virtud del contrato colectivo al que

se encuentran afectos gozan de un feriado bsico superior al legal, tienen derecho a

incrementar dicho beneficio de acuerdo a las normas previstas en el artculo 69 del

Cdigo del Trabajo, no siendo procedente para estos efectos que los das pactados

sobre 15 das hbiles por concepto de descanso mnimo, se imputen a aquellos

correspondientes a feriado progresivo o adicional.

Lo anterior por cuanto el feriado progresivo ha sido concebido en nuestra

legislacin como un beneficio cuyo objetivo es aumentar el feriado bsico en razn de

la antigedad en los aos de servicio, de suerte tal que la circunstancia de que un

dependiente tenga derecho, por as haberlo convenido con su empleador, a un nmero

superior de das por concepto de feriado bsico, no puede significar excluirlo de las

normas relativas al feriado progresivo.

De ello se sigue, que no resulta jurdicamente procedente que los das

convenidos por concepto del feriado bsico que excedan de 15 das hbiles, se imputen

164
a das correspondientes a feriado progresivo, por cuanto ello significara excluir al

respectivo trabajador de un beneficio que consigna la ley, y por ende, irrenunciable

conforme al artculo 5 del Cdigo del Trabajo.

Feriado progresivo convencional:

El feriado progresivo ha sido tambin objeto de una regulacin diversa a la
legal a travs de normas convencionales, individuales o colectivas.
En tal sentido, la Direccin del Trabajo ha resuelto en Dictmenes 849/41
del 7de Febrero de 1994 y 3386/ 158 del 13 de Junio de 1994, que El feriado
progresivo convencional en cuanto al nmero de das, remuneracin u otras
modalidades especiales, se rige por las normas que se hayan convenido, sin perjuicio
de que lo pactado no puede ser inferior al nivel previsto en la ley, por el carcter
irrenunciable de los derechos laborales establecido por el legislador, de acuerdo a la
norma del artculo 5 del Cdigo del Trabajo.
En otros trminos, en el caso propuesto, debe calcularse el feriado
progresivo que correspondera al dependiente aplicando las reglas contenidas en el
Cdigo del Trabajo y el nmero de das que resulte de esta operacin debe compararse
con el numero de das de feriado progresivo a que tendra derecho en conformidad a la
clusula respectiva, debiendo otorgarse el feriado progresivo convencional en el evento
de que para los trabajadores represente un nmero de das superior a aquel que
resulte de aplicar las normas legales aludidas.

Feriado progresivo colectivo:

El ejercicio del derecho que el articulo 76 confiere al empleador, en orden a

implantar feriado colectivo no puede transgredir o menoscabar el feriado progresivo
que pudiera corresponder a los trabajadores afectados, en tal sentido se ha
pronunciado esta Direccin en Dictamen 3312 del 09 de Junio de 1969 que resolvi
que Siendo el feriado progresivo un derecho irrenunciable, si una empresa concede
feriado colectivo a su personal, el empleador deber arbitrar las medidas que estime
convenientes para cumplir debidamente las normas sobre feriado progresivo.

13.7.13.11. - Prescripcin:

El feriado progresivo se encuentra afecto a las reglas generales que sobre

prescripcin se contienen en el artculo 480 del Cdigo del Trabajo cuyos incisos 1y 2
establecen:
Los derechos regidos por este Cdigo prescribirn en el plazo de dos aos
contados desde la fecha en que se hicieron exigibles.
En todo caso, las acciones provenientes de los actos y contratos a que se
refiere este Cdigo prescribirn en seis meses contados desde la terminacin de los
servicios.
Del tenor de la norma legal antes transcrita es posible inferir, tal como lo
ha sealado el Dictamen 1111/47 del 16 de Febrero de 1988, que el inciso primero de
la misma se refiere solamente a la prescripcin de los derechos laborales, sealando
para tal efecto un plazo de dos aos contados desde la fecha en que se hicieron
exigibles, en tanto que el inciso 2 establece un plazo de prescripcin de seis meses
desde la terminacin de los servicios para la accin que emana de dichos derechos y
que compete a las partes para exigir su cumplimiento.
De ello se sigue que el inciso 1 de la norma en comento, constituye la
regla general en materia de prescripcin de los derechos laborales, sea que la relacin
laboral se encuentre vigente o extinguida, por cuanto se ha referido en trminos
amplios a los derechos regidos por el Cdigo del Trabajo, no formulando distingo alguno
al respecto.
Por su parte, el inciso 2 de la misma disposicin contempla nicamente la
prescripcin de la accin que emana de los derechos laborales una vez extinguida la
relacin laboral; ello por cuanto el legislador as lo ha establecido expresamente.

165
 Del anlisis de lo expuesto en los acpites que antecede, aparece la
necesidad de distinguir entre la prescripcin de los derechos y acciones mientras est
subsistente la relacin laboral y la prescripcin de los mismos cuando dicha relacin
termina.
En el primer caso y en lo que dice relacin con la prescripcin de los
derechos, se aplica la regla general a que se ha aludido precedentemente, vale decir,
prescriben en el plazo de dos aos contados desde la fecha en que se hicieron
exigibles.
En la misma situacin y tratndose de la prescripcin de la accin para
exigir el cumplimiento de los derechos aludidos, la norma en anlisis no contempla
trmino de prescripcin alguno, de suerte tal que aqulla subsiste mientras se
mantiene vigente la relacin laboral.
Por otra parte, extinguida la relacin laboral, los derechos prescriben
igualmente en el plazo de dos aos contados desde que se hicieron exigibles, ello por
aplicacin de la regla general antes mencionada, en tanto que la accin para exigir el
cumplimiento de los mismos prescribe en el plazo de seis meses a que alude el inciso 2
de la citada norma.
Aplicando lo expuesto al beneficio en anlisis es necesario distinguir 2
situaciones:

a) Que el derecho a feriado nazca y se pretenda ejercer durante la vigencia de la

relacin laboral.

b) Que el derecho nazca encontrndose vigente el contrato, y se pretenda ejercer una

vez extinguida la relacin laboral.

En el primer caso, el trabajador podr ejercer la accin para hacer uso del
feriado progresivo en cualquier tiempo desde el momento en que el derecho se hace
exigible, sin perjuicio de que slo podr exigir das de descanso por concepto de
feriado progresivo hasta 2 aos hacia atrs, contados desde la misma fecha.
En la segunda situacin planteada, habida consideracin de que la relacin
laboral se encuentra extinguida al momento de pretender hacer efectivo el derecho,
corresponde aplicar el inciso 2 del citado artculo 480, por lo tanto, la accin para
obtener la compensacin del feriado progresivo prescribir en el plazo de seis meses,
contado desde que dichos servicios terminaron, encontrndose, en todo caso, la
demanda del acto sujeta al lmite previsto en el inciso 1 de la norma en comento; en
otros trminos, no obstante el plazo de seis meses, el trabajador podr exigir la
compensacin de los das de descanso por concepto de feriado progresivo hasta dos
aos, contados desde que se hicieron exigibles.
Sin perjuicio de lo anterior, es necesario tener presente que el artculo
2493 del Cdigo Civil prescribe:

El que quiera aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; el juez no puede

declararla de oficio.

De la disposicin transcrita se desprende que la inactividad del acreedor

slo puede ser aprovechada por el deudor, a travs de un slo medio: alegndola
judicialmente en su favor, oponiendo la excepcin respectiva en la oportunidad legal y
obteniendo su declaracin por Tribunal Competente.
A la luz de la doctrina expuesta, es posible afirmar que los das de feriado
progresivo que, estando debidamente acreditados, no hubieren sido otorgados por el
empleador pueden ser exigidos en forma retroactiva por los trabajadores afectados,
en tanto no haya operado a su respecto la prescripcin y sta no haya sido declarada
por sentencia judicial ejecutoriada; en tal sentido se ha pronunciado esta Direccin en
Dictmenes 304/ 17 del 23 de Enero de 1986 y 981/ 67 del 09 de Marzo de 1993.

13.7.14. - Feriado colectivo:

13.7.14.1. - Concepto:

Se entiende por feriado colectivo aquel que consiste en el cierre temporal

de una empresa o establecimiento, de cuya concesin participan todos los
trabajadores, includos aquellos que no tienen derecho por no completar todava un

166
ao de servicios. 103
La institucin del feriado colectivo se ha venido adentrando en nuestras
prcticas laborales desde hace ya varias dcadas. La prctica y probables razones
socioeconmicas la hacen proliferar cada vez ms.
El feriado colectivo es muy usual en la industria y en los meses de verano, -
preferentemente enero y febrero- es frecuente ver publicaciones en los diarios
anunciando el cierre temporal de la empresa por concesin de este beneficio, que
muchas veces es tambin se fruto de un convenio colectivo.
En los ltimos tiempos se ha visto que empresas que caen en cesacin de
pagos o en quiebra y son declaradas unidades econmicas por la autoridad, otorguen o
anticipen el feriado colectivo a su personal para evitar males mayores o su cierre
definitivo. 104

Jurisprudencia:

En Ord N 1771/ 88 del 20 de Marzo de 1995 la Direccin del

Trabajo afirma que Se entiende por feriado colectivo a aquel que se
concede a todos los trabajadores de una empresa o establecimiento o de
una seccin de ellos.

13.7.14. 2. - Requisitos :

El artculo 76 del Cdigo del Trabajo seala los lineamientos generales que
deben cumplirse para que proceda el feriado colectivo:
Los empleadores podrn determinar que en sus empresas o
establecimientos, o en parte de ellos, se proceda anualmente a su cierre por un
mnimo de quince das hbiles para que el personal respectivo haga uso del feriado en
forma colectiva.
En este caso, deber concederse el feriado a todos los trabajadores de la
respectiva empresa o seccin, an cuando individualmente no cumplan los requisitos
para tener derecho a l, entendindose que a estos se les anticipa.
De lo sealado precedentemente debemos concluir que el feriado colectivo
implica dos efectos adicionales:

Respecto de los trabajadores que a su fecha an no haban

cumplido el perodo de calificacin para tener derecho al feriado, se
entiende que se les anticipa.

Respecto de quienes tienen derecho a un feriado superior al

correspondiente al cierre colectivo, les queda un remanente que debe ser
otorgado por el empleador. 105

Jurisprudencia:

El Dictamen de la Direccin del Trabajo N 696/ 55 del 16 de

Febrero de 1993 seala que El otorgamiento del feriado colectivo es una
facultad propia del empleador y que, por ende, este puede determinar
unilateralmente la oportunidad en que desea concederlo, cabe sostener
que, a juicio de esta Direccin, no existe impedimento legal en ejercer
dicha facultad antes de la fecha de extincin del contrato de atencin de
Pulpera y Mantencin de Bodega celebrado entre la empresa y la
Divisin Chuquicamata de Codelco Chile, bastando, para este efecto, que
se encuentren vigentes los respectivos contratos de trabajo.

13.7.15. - Incidencia de una enfermedad en el feriado anual:

103 Manual de Aplicacin Prctica de Normas Laborales; pgina 341.

104 H. Humeres; Obra Cit., pgina 164.
105 W. Thayer y P. Novoa; Manual de Derecho del Trabajo., pginas 279 y 280.

167
Jurisprudencia:

El dictamen N 2249/ 89 del 16 de Abril de 1996 seala que No

resulta procedente exigir los requisitos previstos en el inciso 1 del
artculo 70 del Cdigo del Trabajo para el fraccionamiento del feriado, en
el evento de que dicho beneficio se suspenda por la presentacin de una
licencia mdica.
En el mismo evento, el feriado puede reanudarse inmediatamente una
vez vencida la respectiva licencia o, posteriormente, en la oportunidad
que convengan las partes.

En Ord N 7978 del 13 de Julio de 1996 afirma que conforme a la

actual jurisprudencia administrativa, no resulta procedente otorgar o
autorizar licencias mdicas cuya vigencia se ha iniciado una vez que
se ha entrado en el goce del feriado anual.
Lo anterior teniendo presente Que conforme a la definicin de licencia
mdica, resulta ser un presupuesto bsico para su otorgamiento, la
existencia de una ausencia laboral que justificar, circunstancia que no
acaece mientras el trabajador goza de su feriado anual.
La fundamentacin anterior est referida a todo tipo de licencia mdica,
sea maternal, por enfermedad del hijo menor de un ao o comn.

En el Dictamen N 4590/ 26 del 4 de Agosto de 1997 la Direccin

del Trabajo establece que Resulta jurdicamente procedente la
suspensin del feriado legal anual de que est haciendo uso un
trabajador por la circunstancia de sobrevenirle durante ste una
enfermedad que le confiera derecho a licencia mdica.
Lo prescrito precedentemente se funda en el hecho de que la licencia
mdica cumple un objetivo distinto, toda vez que conforme al artculo 1
del Decreto Supremo N 3, de 1984, del Ministerio de Salud, supone la
existencia de una enfermedad y permite al trabajador alejarse de sus
funciones para establecer su salud con reposo y tratamiento mdico.
En estas circunstancias, si tenemos presente que el fundamento que se
tiene en consideracin para conceder el feriado es absolutamente
diferente en su naturaleza y finalidad al que se tuvo en vista al reconocer
el derecho a la licencia mdica, es posible sostener que ambos beneficios
no pueden excluirse entre s, lo que sucedera si en el evento de
sobrevenirle una enfermedad al dependiente en el transcurso de su
descanso anual, ste se viera impedido de presentar y tramitar una
licencia mdica.
En efecto, si el trabajador est enfermo, su estado de salud impedir a
ste gozar debidamente del descanso y esparcimiento que se persigue
con el otorgamiento del feriado, ya que en tal caso el tiempo destinado al
descanso anual ser empleado para la recuperacin de la salud, con lo
que en definitiva se estara privando a aqul de un beneficio que le
corresponde y que le fue reconocido expresamente por la ley.
Lo expuesto en prrafos precedentes permite concluir que si un
trabajador, en el transcurso del uso de su feriado, sufre un accidente o
enfermedad en virtud de la cual debe guardar reposo durante
determinado lapso de tiempo, en cumplimiento de una indicacin
profesional certificada, dicho beneficio deber suspenderse mientras ste
hace uso de licencia mdica, debiendo reanudarse una vez que se
encuentre recuperado o en la oportunidad que convengan las partes.
Corrobora lo anterior en el sentido de que la finalidad principal perseguida
por la norma del artculo 67 del Cdigo del Trabajo es el descanso
efectivo del trabajador, la circunstancia de que por expreso mandato del
legislador, contenido en el artculo 73 del Cdigo del Trabajo, el beneficio
del feriado no es compensable en dinero, salvo las excepciones que la
misma norma establece para el evento de que el respectivo contrato
termine.

168
 Un problema bastante debatido es el de determinar si el feriado
debe suspenderse en caso de que, durante su vigencia, sobrevenga al
trabajador una enfermedad o accidente que le confiera derecho a
licencia mdica.
La Direccin del Trabajo, en Dictamen N 253, del 20 de Enero de 1982,
rectificando criterios anteriores, concluy que no proceda tal suspensin.
Recientes pronunciamientos han retomado la tesis inicial, disponiendo
que el feriado se suspende con licencia mdica. En tal sentido
encontramos tambin los Dictmenes N 6256/ 279 del 9 de Octubre de
1995 y N 3315/ 188 del 10 de Junio de 1997.

169