EL ANLISIS ECONMICO DEL DERECHO Y EL DERECHO Y ECONOMA

EN EL SISTEMA DEL COMMON LAW Y EL DERECHO CIVIL *

Entrevista a Guido Calabresi **

Dd,D/^

      
     
    
    


Entrevista a Guido Calabresi

     


     
     


estas disciplinas en el Sistema de Derecho
Civil.

En la presente entrevista Guido Calabresi

    
    
     
Comenta cmo son aplicadas ambas en
    > 
plantea las pautas para la aplicacin de
     

Civil.

 /DHQWUHYLVWDIXHUHDOL]DGDHQHO6HPLQDULRGHDQiOLVLVHFRQyPLFRGHO'HUHFKR6ROXFLyQDOSUREOHPD"
RUJDQL]DGDSRUOD$VRFLDFLyQ&LYLO7+(0,6/DVSUHJXQWDVIXHURQKHFKDVSRUHO'RFWRU$OIUHGR%XOODUGH[
GLUHFWRUGHOD&RPLVLyQGH&RQWHQLGRGH7+(0,6\VRFLRGHO(VWXGLR%XOODUG)DOOD\(]FXUUD$ERJDGRV
 $ERJDGRSRUOD8QLYHUVLGDGGH<DOH0DJLVWHUSRUOD8QLYHUVLGDGGH2[IRUG(['HFDQR\6WHUOLQJ3URIHVVRU
(PHULWXVRI/DZDQG3URIHVVRULDO/HFWXUHULQ/DZHQOD<DOH/DZ6FKRRO$FWXDOPHQWHVHGHVHPSHxDFRPR
MXH]GHODFRUWHGHOFLUFXLWRGHDSHODFLRQHVGH1XHYD<RUNHQORV(VWDGRV8QLGRVDGHPiVGHVHJXLUGLFWDQGR
HQODHVFXHODGHGHUHFKRGHOD8QLYHUVLGDGGH<DOH

361
 I. '       Muchas gracias a todos ustedes. Es una gran
1       
Econmico del Derecho   -
felicidad para m ser parte de esta conferencia

       en persona como quisiera haberlo estado. El
 solo ver los temas de responsabilidad civil
      -      
rensiva del sistema legal econmico.       
Siempre aspira a encontrar la piedra mi libro un libro que ha generado esta
-   d,D/^    
     aos me hace querer llorar de felicidad. A
cheapest cost avoider   Alfredo se le ve igual como cuando estaba
    ,        
de trasplantes de rganos o de teora espalda, sigue siendo un muchachito y creo
legal. Siempre aspira a encontrar la 
  Y   - Y
       hablarles algunos minutos sobre un par de
conocen: Reglas de propiedad, reg- temas respecto al libro y del trabajo que yo he
las responsabilidad y reglas de inal- hecho en este tema. Se pueden decir muchas
 cosas pero me voy a tratar de concentrar en
Wy hoy      h    
da vamos a hablar un poco de eso y      
vamos a abusar de la generosidad de Derecho y Derecho y Economa; y la otra es
Guido     algo que yo creo que es importante tomar
        
Derecho y el Derecho y Economa en h
- 
 pueden ser aplicados en todos los tribunales
 z      alrededor mundo. Ahora yo les voy a hablar
 un poco sobre cmo los jueces en Estados
cuando yo decid estudiar cosas de h     
      Derecho y el Derecho y Economa; les voy
       
- 
tante en el ejercicio profesional, par-     
     puntos que son los paradigmas de cada uno
   h   de ellos. Richard Posner representa lo mejor
yo trabaj en INDECOPI decidiendo      Y
   Z   
       terica por si acaso, no como juez y s como
           
ayuda mucho a entender el centro del       
problema y encontrar muchas veces cambiar la ley. La Economa es el motor y la
E teora econmica es la forma en que nosotros
muchos otros elementos. Los casos 
no se resuelven solo por Economa, dice si son correctos o incorrectos desde
      
Derecho y Economa pero s ayuda a 
      puede cambiar el mundo jurdico. La ley ya
Ayuda como dice el propio Guido no es un sistema auto-contenido, un sistema
             
los recursos son escasos desperdiciar Tenemos que tener algn elemento fuera de
 la ley que nos permita analizarla y mejorarla;
Derecho nos ayuda precisamente a y la Economa segn Richard y muchos
evitar el desperdicio. En consecuencia        
                
 de hacerlo. Pero la Economa no es lo nico,
escuchar, Guido Calabresi. hay personas que hacen lo mismo desde la

362
           
Z^     
cmo los problemas se analizan en la literatura 
     Espero que todos ustedes hagan un poco de
para analizar la ley. Esto se contrasta con el cada uno de estos enfoques, en algunos casos
WW      
Z       
        
        cuales la ley es una herramienta maravillosa
 que nos permite cambiar la teora econmica
 para que sea una teora mucho mejor y as
             
   >   herramientas. Puedo seguir hablando de esto
   >   porque estoy trabajando sobre este tema en

Entrevista a Guido Calabresi

nos pueda decir si esto se puede resolver en la actualidad pero mejor pasemos ahora al
el mundo real de tal y cual forma? Y si no lo otro tema.
puede hacer bueno si lo puede resolver en
hora buena, en vez de decir que el mundo W
real es irracional, que es incoherente, que h
      
      
La Economa, la teora econmica se puede       
 profeso. Miren, yo estaba enseando el curso
el mundo real? Eso quebrantara la teora    
             
        
que es La naturaleza de la empresa. En ese un tema que normalmente se ensea en
entonces se deca que los mercados no tenan las escuelas de derecho consuetudinario.
ningn costo, esa fue la premisa. Y siempre se Yo en mis clases de responsabilidad civil
 
^ relacin con las personas que hacen las leyes
habra ninguna empresa, nosotros haramos W
 
estructura de comando o de jerarqua como      h  
^         
que s hay empresas y la teora econmica no contrario, hacemos muy pocas leyes pero
W         
bien si es que la teora econmica eliminara la       
    ,
> 
 
tenemos una empresa con un sistema de 
        Estados esto fue reconocido por las asambleas
       locales y asignaron la autoridad a los jueces
empresa. Entonces tomando esto en cuenta la de derecho consuetudinario de desarrollar la
 
 
       
mismo que la direccin de una empresa y los        
mercados cuestan y que el mercado cuesta     W
menos que la direccin. Al haber hecho esto 
el abogado contribuy a la Economa y como h
        
 mayora de los pases del mundo donde los
> 
         
 h      

363
 del mundo. Ha funcionado bien en Estados herramientas, creo que el rol del juez federal
h       
o una sentencia para que se implementara 
una nueva ley pero en el resto del mundo pienso que el juez federal y muchos jueces
      
       
 Nosotros tenemos que dar una resolucin
 en un caso en funcin a la ley, a la ley tal
Derecho y Derecho y Economa. Y la gente no       
                
poda funcionar para otras partes del mundo los ministerios sobre aquellos temas que
        nosotros hemos detectado en el ejercicio
 
          
D        h  Y       
con respecto a los jueces los jueces pueden un dictamen que se basa en la ley tal cual
hacer esto y no esto otro podra haber sido      
traducido y adaptado a nuestras realidades 
locales en cada uno de nuestros pases para Eso puede ser un caso pero en otro puedo dar
             
 dando mi opinin. Por ejemplo, en el caso de
pensamientos, todos los avances que haban    
h       
h del Derecho ya que si aplicamos la ley tal
varias diferencias en cuanto al grado en que          
       cambiarla. Luego di ese dictamen para que
Derecho y el Derecho y Economa, hay algunos sea ledo por los jueces y profesores. Esa es una
jueces como Frank Easterbrook que piensan h
que la funcin primordial de un juez es hacer 
 que otros jueces en otras partes del mundo
      
y Economa para ir generando nuevas leyes. encaja en nuestros sistemas jurdicos internos
  >     puede ser muy provechosa. Estas son algunas
 
      z
W         
         &
 en mil novecientos noventa y cinco o mil
             
        D    
   W       
       pensara que ya no hay mucho por hacer pero
      s hay mucho por hacer. Hay tanto por hacer en
dicen como piensa Posner que no es una 
funcin del juez. Frank Easterbrook s piensa 
      Yo dije que hay dos cosas importantes en la
       h
     z  hacer y la otra es encontrar a alguien con
juez hace 17 aos, sigo enseando, sigo 
 de mayo, en unas semanas, mi esposa y yo
       vamos a celebrar nuestros cincuenta aos de
pero cuando yo estoy actuando como juez matrimonio. Nos vamos a Italia y cuando me
dependo menos de Derecho y Economa y del 
     W 
y Easterbrook porque tengo mucho cuidado        
       
   ^    mucho camino por recorrer con mi esposa

364
    ^          
escogen el camino correcto creo que van a hacen un poquito de eso y un poquito de lo
tener un buen futuro. Les deseo lo mejor en otro. En el sistema consuetudinario hacemos
        

II. ' normas que las hacen los legisladores que
2 
para hacerte un par de preguntas:
escuchan a los juristas y que toman decisiones
h
h             
diferencias entre el Common Law y el Derecho se resuelven mejor en una arena
^           
le escuch decir al profesor Damaska 
      
>        -        

Entrevista a Guido Calabresi

ador del Derecho en el Common Law Esto no es solo un problema del Derecho.
    W h 
-  W     
cias crea el Derecho lo crea frente a      d 
      /
        
tomar una decisin sobre ese caso y        
eso le hace tomar una conciencia de que no sea altamente respetada por lo que
 
^-      
             
crea el derecho es un individuo lla- concretos a diferencia de los sistemas civiles.
mado el jurista y crea el Derecho sen-      h  
tado en una mesa con otros juristas as? Por razones histricas, porque nos hemos
       
luego da un Cdigo Civil En esa dis-       
z        h
lo segundo es: Si coincides con ella,      h ^ 
           
econmico del Derecho en un caso y       
en el otro?       
      
Lo primero es que no cabe duda que ambos el Derecho y Economa, si bien es cierto que
son formas de crear la ley. Podemos crear la   h     
ley en un caso concreto y eso lo pueden hacer 
los jueces y los juristas pero lo principal es      
que estamos frente una situacin real para      
 muy bien en el sistema de doctrina de juristas
       
otro y vamos de abajo hacia arriba; es decir, deben elaborar. De hecho deberamos revisar
 
 caso por caso pero yo les dira que deberan
Eso sucede en un sistema como en Estados       
h       elaboran las normas de manera abstracta
interpretamos la norma a la luz de los casos que en un sistema consuetudinario. Es una
       respuesta bastante larga a preguntas cortas.
Dentro de ello nosotros podemos contrastar
III. h     

la forma abstracta, la forma en que hablamos
         este evento y poder despedirnos.
como se decide cmo debera ser esa norma.   W     
No creo que sea justo decir que el Sistema ha tenido el Derecho y Economa es
           por ejemplo    
Derecho consuetudinario slo genera la ley 

365
  decir probablemente va a demostrarse que
  -          
 deberamos molestar con los legisladores
 cuando ellos dicen ahora no. Yo escrib un
de la norma, lo cual es algo bueno. El       
     - >
             
    >  algunos accidentes porque cuesta demasiado
hacen es decir: La presente ley no   E z d  
 editorial en ese entonces diciendo que eso
es muy buena para la sociedad. Y as era una tontera, que cuando la seguridad
literalmente, dos lneas. Ese es todo     
    Y       z  
- 
       
contribuir a mejorar la calidad de la camiones de reparto de peridicos no iban a
W 


Dudo en hablar sobre cmo mejorar las que cualquier otra cosa, entonces tenan que
W  E     
estoy prohibido de hacerlo. No puedo hablar DE
        z d      
h      
de hablar sobre ese tema. Sin embargo podra No puedo simple y llanamente tomar lo que
   E   han dicho los juristas. Ahora, el problema
tenemos la obligacin de decir la verdad, la que seala Alfredo es con frecuencia que el
verdad segn la percibimos; y al hacerlo no 
      
no nos hacen caso. Pero nosotros tenemos que        
        
en todas partes del mundo responden a debe comprender que a veces el legislador
cosas que los juristas no vemos. Si nuestra        
 enfoquemos en aquellas cosas en las que
     Z  Z
juez deben asegurarse que no caiga lo que W     
caiga, que no se caiga el cielo si es que hay eruditos sean puedan tener un error en
       una democracia. Porque estamos en una
 democracia, entonces tenemos que darles el
de ignorarlo. A la larga lo que el jurista va a 

366