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LOS SISTEMAS JURDICOS MIXTOS:

UN ENFOQUE EN EL SISTEMA JURDICO ASITICO

INTRODUCCIN
Hoy en da, las relaciones entre personas como entre Estados son cada vez ms

frecuentes, las distancias cada vez ms cortas, y por esto, se ha vuelto preciso

que se desarrolle el estudio del derecho que nos de los elementos necesarios para

poder comprender y actuar en un escenario de aplicacin del derecho distinto al

que se maneja en el pas de origen.

Debido a que existe una vasta riqueza de sistemas jurdicos en uso actualmente,

comparable con los lenguajes o las naciones, los estudios de la rama del derecho

comparado desarrolla criterios con los cuales se permite analizar de manera

grupal a los sistemas basndose en la clasificacin de familias, poniendo como

principal criterio la tradicin jurdica afiliada a un determinado sistema y de la cual

derivarn sus rasgos caractersticos.

El estudio de los sistemas jurdicos contemporneos resulta un tanto completo, ya

que existe en los sistemas contemporneos la necesidad de entrar en relacin con

otros, y por esto, resulta imposible intentar comprender el sistema jurdico de un

pas sin realizar una comparacin con sistemas que operan de manera, sino

completamente, parcialmente distinta.

El tema de los sistemas jurdicos contemporneos se encuentra relacionado con

varias disciplinas dedicadas al estudio del derecho tanto desde el punto de vista

histrico, al hacer un anlisis en el nacimiento, desarrollo y auge de las

civilizaciones que implementaron los sistemas jurdicos estudiados en esta

materia, como desde el punto de vista filosfico. Esto es porque si bien el derecho
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comparado nos sirve para darnos una idea de cmo han evolucionado dichas

figuras, promueve el anlisis del propio sistema jurdico del pas, sus alcances y el

rol del litigante ante las instituciones que el derecho local reconozca.

Me inclino al estudio de los Sistemas Jurdicos Mixtos comprendidos en Asia,

puesto que en la mayora de los casos tomamos como ms importante el anlisis

de los sistemas jurdicos occidentales motivado por la ubicacin y por la similitud

en los sistemas. Por el contrario, al Oriente lo consideramos lejano, casi fantstico

debido a las grandes diferencias culturales y religiosas que estos suponen.

Es por esto ltimo que resulta atractivo el estudio de estos sistemas, ya que no

slo se conoce de los sistemas de derecho, sino sobre tradiciones, valores, cultura

y religin de estos pases.

EL DERECHO COMPARADO
Dentro de esta disciplina jurdica se desenvuelve el estudio de los Sistemas

Jurdicos contemporneos ya que, a diferencia de otras ramas, no tiene una

estructura sistematizada de normas y principios, sino que consiste en un mtodo

que permite la ampliacin de la perspectiva del jurista en cuanto a los alcances del

derecho.

Debido a los fenmenos de globalizacin y universalizacin del derecho, esta

rama jurdica comprende procesos de comparacin entre los distintos sistemas

que se estudian; asimismo esta comparacin se encuentra condicionada por la


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riqueza de la diversidad cultural humana al no existir, ni ser posible, la

homologacin fctica de los sistemas jurdicos en un solo derecho universal.1

Por otro lado, resulta posible la homologacin de ciertos criterios jurdicos, al

existir abundantes vnculos entre las diversas sociedades, hacindose notar en el

mbito legal. Un claro ejemplo de esto resulta ser la Unin Europea en donde, por

medio de tratados constitutivos, se realizaron medidas con las cuales materias

como la mercantil, financiera, de seguridad social, derechos humanos, industrial,

etc. han creado algo parecido a lo que conocemos como ius commune

DERECHO POSITIVO Y DERECHO VIGENTE

Para poder precisar la existencia de los sistemas jurdicos, es conveniente definir

qu son exactamente el derecho positivo y el derecho vigente.

El primero, es aquel que rigen a una comunidad en un lugar determinado, y se

encuentra plasmado expresamente dentro de uno o varios ordenamientos

jurdicos. Ejemplo de estos son los diversos Cdigos con los que cuenta la

Legislacin Mexicana.

En cuanto al derecho vigente, es aquel que norma las relaciones de una sociedad

atendiendo al tiempo presente2, es decir, aquel que se atiene a la situacin actual

de la sociedad a la que rige, por lo que est sujeta a cambios continuos debido al

carcter cambiante de la sociedad. Para nosotros estudiantes de derecho, queda

claro que todo derecho vigente debe, por ende, ser positivo; sin embargo, no todo

derecho positivo es vigente.

1
Zrate, Jos Humberto et. al., Sistemas Jurdicos Contemporneos. Mxico, Ed. McGra Hill, 1997. Pp. 2.
2
Gutirrez S., Consuelo, Sistemas Jurdicos Contemporneos, Mxico Ed. Porra, 2006, p. 5.
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Por ltimo, me es preciso sealar la existencia de un derecho positivo y un

derecho vigente propio de cada pas en este planeta, que le son caractersticos.

CONCEPTO GENERAL DE SISTEMA


Citando a Franz-Joseph Peine, un sistema es un ordenamiento que est

compuesto por normas e instituciones que se relacionan entre s, sirviendo como

punto de apoyo del desarrollo judicial del derecho.3

Para Sirvent Gutirrez, basndose en sus races grecolatinas, alude al conjunto de

reglas y principios, enlazados entre s, por los que se rige una materia

determinada. Es decir, es un conjunto de elementos diversos e interrelacionados

que se rigen por medio de principios generales.4

Brindando un concepto propio sobre los sistemas en general en el mbito legal,

podemos concluir que un sistema en un conjunto complejo de elementos, tales

como normas jurdicas e instituciones de la misma ndole que, por su contenido,

se relacionan entre s, para as poder regir a una sociedad basndose en los

principios generales aplicables a la misma.

CONCEPTO DE SISTEMAS JURDICOS


Los sistemas jurdicos hacen referencia a una serie de instituciones, procedimientos y

ordenamientos jurdicos que forman lo que conocemos como el derecho positivo de un

pas en un cierto momento.

El concepto de sistemas jurdicos es un tema tocado por varios autores, los cuales

exponen a continuacin su definicin del mismo:

3
Garca Amado, J.A. Teoras del Sistema Jurdico y Conceptos de Derecho. Anuario de filosofa del derecho (2), 1985, p. 7.
4
Sirvent Gutirrez, Consuelo, Sistemas Jurdicos Contemporneos, 8va edicin, ed. Porra, Mxico, 2006, p. 4.
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De acuerdo con Jos Humberto Zrate 5 el sistema jurdico comprende un conjunto

articulado y coherente de instituciones, mtodos, procedimientos y reglas legales que

constituyen el derecho positivo en un lugar y tiempo determinados.

Para el aclamado jurista Garca Mynez6 , se debe entender como sistema jurdico aquel

conjunto de normas objetivas que se encuentran en vigor en determinado lugar y tiempo,

y que fueron establecidas por el Estado con el fin de regular la conducta o

comportamiento humano.

Por otra parte, Carlos Santiago Nino, en su escrito Algunos modelos metodolgicos de

Ciencia Jurdica utiliza la definicin de Alchurrn y Bulygin en la que definen a los

sistemas jurdicos como un sistema normativo que contiene enunciados que prescriben

sanciones, poniendo nfasis en que estos sistemas jurdicos pueden formarse por medio

de enunciados provenientes de un sistema deductivo, que no necesariamente prescriben

sanciones, sino tambin hechos o aspiraciones.7

Cada pas conforma un sistema jurdico nacional atendiendo a su historia y a la voluntad

de sus rganos, tanto como la del pueblo sobre a manera de organizar su gobierno e

instituciones. Tambin pueden acuarse estos sistemas por medio de la violencia, pero

son igualmente creados por factores tanto internos como externos que el Estado llega a

adoptar.

A manera de resumen, podemos entender como sistema jurdico al conjunto de

instituciones gubernamentales, normas jurdicas, actitudes y creencias vigentes en un

5
Zrate, Jos Humberto et. al., Sistemas Jurdicos Contemporneos. Mxico, Ed. McGraHill, 1997, p. 3
6
Garca Mynez, Eduardo, Filosofa del Derecho, Porra, Mxico, 1989, p. 189.
7
Pavlovich Jimnez, G. Concepciones del sistema jurdico. Reglas y principios. Colisin y ponderacin de
principios. Incidencia en la interpretacin constitucional en el contexto de los derechos fundamentales.
Justicia Iuris. 2007, pp. 10-11.
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pas sobre lo que es el derecho, su funcin en la sociedad y la manera en que se crea,

aplica, perfecciona, ensea y estudia.

LAS FAMILIAS JURDICAS


FAMILIA NEORROMANISTA
El derecho romano y, en su caso, el cannico, en trminos generales, a travs de

la historia han impactado el desarrollo del derecho en varios pases; los estudiosos

del derecho los han empleado como materia prima, para la construccin de sus

corrientes filosficas en torno al derecho y, as mismo, diversas sociedades han

creado o reelaborado sus instituciones con base en dichos sistemas jurdicos.

Destacando en este contexto la labor del Emperador Justiniano, que trat de

reconstruir o revivir el derecho romano, y denotando de igual manera que su labor

trascendi hasta nuestros das como se puede apreciar con los sistemas jurdicos

que pertenecen a lo que hoy conocemos como familia neorromanista. El estudio

de la familia jurdica de tradicin neorromanista es de gran importancia por ser una

de las familias ms extensas. Cabe mencionar que a esta familia pertenece el

sistema mexicano y su estudio es imperativo debido a lo que nos compete. La

familia neorromanista fue el primer modelo de familia.

A esta familia la integran aquellos pases que utilizan un sistema de derecho

basado en el derecho romano y en la tradicin germnica. Estos dos ltimos

fueron fusionados en Europa Occidental alrededor del siglo V, Hoy en da, este

sistema es dominante en Europa Occidental, Latinoamrica y varios pases de

frica y algunos de Asia.


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FAMILIA ANGLOSAJONA O DEL COMMON LAW


Debido a las diversas fuentes de las que surgen las normas de esta familia

jurdica, tiene a conocerse por varios nombres, por ejemplo: Derecho

Consuetudinario, Derecho Jurisprudencial o ms comnmente conocido y como se

manejar a partir de este momento, Common Law.

Este nace en Inglaterra y parte de Europa y fue formada por tres grupos: los

anglos, los sajones y los jutos. En esta familia resaltaban diversas figuras como: el

rey, las Cortes de Condados, los Shires y los Tribunales Reales.

El sistema de Derecho anglosajn se basa, sobre todo, en el anlisis de las

sentencias judiciales dictadas por el mismo tribunal o alguno de sus tribunales

superiores y en las interpretaciones que en estas sentencias se dan de las leyes,

por esto las leyes pueden ser ambiguas en muchos aspectos, ya que se espera

que los tribunales las clarifiquen. Tambin, se crean figuras jurdicas nuevas o se

estandarizan y fijan las reglas establecidas por sentencias jurdicas por medio de

las interpretaciones judiciales.

Este derecho se fue formando por lo que conocemos como precedentes, los

cuales emanaban de los tribunales reales, y es eminentemente jurisprudencial al

ser el juez quien hace el derecho.

Este sistema es vigente en pases como Inglaterra, Irlanda, Estados Unidos,

Australia, Canad y Nueva Zelanda. As mismo, ha influenciado en la rama del

derecho a muchas naciones en el continente Asitico y Africano.


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COMMON LAW BRITNICO Y AMERICANO

ESTADOS UNIDOS DE AMRICA INGLATERRA

Existe un derecho federal y otro local; A diferencia de EEUU, el juez no goza de una amplia
No existe distincin entre derecho pblico y derecho libertad respecto a las normas jurdicas;
privado, se desconoce la oposicin entre normas Su tcnica del derecho no es interpretativa de las
supletorias e imperativas; normas; sino que se basan de las legal rules ya
La norma legislativa no entra en accin hasta que haya formuladas para descubrir aquella aplicable al caso
sido asimilada e interpretada por los tribunales; concreto;
Las decisiones aisladas tienen una autoridad limitada y
Las decisiones aisladas de la jurisdiccin suprema si
vara segn el campo del derecho sobre el cual se hayan
suponen una plena autoridad;
dictado;
No cabe el rechazo a las reglas establecidas por los
Las reglas establecidas en los precedentes pueden ser
rechazadas; precedentes;
Es mucho ms autnomo, pues propone un estado de Se preocupa ms por la eficaz administracin de la
constante evolucin de acuerdo con las necesidades justicia.
actuales. Fuentes: Jurisprudencia, Rule of Precedent, los actos
Fuentes: Jurisprudencia, Restatement of the law del Parlamento, la costumbre, la razn y la doctrina.
(Digesto), la Constitucin, y dems ordenamientos
jurdicos.

Ambos sistemas son fundamentalmente judiciales, y su fuente principal del

derecho son las decisiones judiciales. Sin embargo presentan algunas diferencias,

como lo son la libertad del juez respecto a las normas jurdicas y la autoridad que

supone una decisin aislada de la jurisdiccin suprema8.

Para concluir este tema, el Common Law, tiene como base las costumbres de los

reinos antiguos anglosajones, y se origin en la actividad judicial de los Tribunales

Reales y de la Cancillera.

Si bien el derecho americano desciende del britnico, hay grandes diferencias

entre ambos sistemas, obedeciendo principalmente a razones histricas y de

organizacin poltica. Histricas debido a la colonizacin de los Estados Unidos en

donde no solo intervino Inglaterra, sino otros pases Europeos como Holanda,

Francia y Espaa. En cuanto a la organizacin poltica, se diferencia por haberse

establecido una Repblica, creando as 50 sistemas jurdicos locales subsistiendo

8
El Common Law: La fuerza del Precedente. (s.f). Jurdicas UNAM.
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al lado de un derecho federal. Existen otras diferencias no menos importantes

como lo son el ejercicio profesional en ambos pases.9

Podemos decir finalmente que esta familia jurdica es una combinacin del

derecho judicial (pues constituye un derecho creado por jueces) y el derecho

legislado, ya que los jueces para poder impartir justicia- deben basarse en la

existencia de principios fundamentales de razn y del derecho natural,

aplicndolos a travs de precedentes a casos particulares y concretos.

SISTEMAS RELIGIOSOS

En la actualidad encontramos sistemas jurdicos para los cuales derecho y religin son

prcticamente sinnimos. Estos no son propiamente una familia, ya que la nica

caracterstica aglutinante que tienen radica en la base religiosa o filosfica de su derecho,

pues no comparten una tradicin jurdica.10

La caracterstica principal de estos sistemas es que no separan el derecho y las normas

de origen religioso. Casi todos ellos tienen una aplicacin restringida a determinadas

reas jurdicas, como es en el caso del derecho familiar, y se encuentra sujeto a un

sistema nacional que es jerrquicamente superior.

El ms importante de estos sistemas es el derecho musulmn debido a su reciente

extensin en varias partes del mundo.

DERECHO MUSULMAN O FAMILIA ISLMICA

Dentro de lo que conocemos como sistemas religiosos, hay ciertos pases que practican

una misma religin, este es el Islam, y comparten una misma tradicin jurdica.

9
Torres Zrate, F. & Garca Martnez, F. (2015). Common Law: una reflexin comparativa entre el sistema
ingls y el sistema estadounidense. Obtenido de DiploJus - Blog Pblico del Diplomado en Juicios Orales
Civiles, Mercantiles y Laborales de la Facultad de Derecho de la UNAM. Pp. 79-99
10
Rene David, Los grandes sistemas jurdicos contemporneos, Madrid. 1973, p. 19.
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A diferencia de los dems sistemas religiosos, la familia de sistemas islmicos se integra

por derechos nacionales que rigen todas las reas del derecho con la sancin misma del

Estado.

La familia islmica ha conocido un notable fortalecimiento en las ltimas dcadas. Tiene

su base geogrfica en Arabia, y su soporte religioso-ideolgico en el Corn, obra escrita

por el fundador de la religin Islmica, Mahoma.

Dicho sistema tiene como finalidad establecer la identidad de la comunidad de creyentes y

de la sociedad civil, sin embargo nunca se ha realizado debido a la dualidad significativa

que persiste en todos los Estados en los que opera este sistema. Dicha dualidad consiste

en la existencia de multiples tribunales que aplicaban costrumbres, reglamentos op

jursiprudencias que se apartaban de las reglas estrictar del derecho musulman.

Como se menciono anteriormente, las fuentes del derecho musulmn son el Corn y la

Sunna como fuentes originales, y como fuentes derivadas existen el ijma y el qiyas. As

mismo, encontramos la interpretacin de la ley divina, llamada Sharia.

El Corn es el libro sagrado del Islam, constituido por el conjunto de revelaciones de Al a

Mahoma, sin embargo su contenido resulta insuficiente para dirigir las relaciones entre la

comunidad y sus instituciones fundamentales.

La Sunna por otra parte, relata la manera de cmo debe ser y cmo debe comportarse el

Profeta, esto constituye una gua de comportamiento para los creyentes. Este esta

compuesto por una serie de tradiciones basadas en el actuar de Mahoma.

Al finalizar la Segunda Guerra Mundial, se auguraba la extincin de este sistema debido a

su posible occidentalizacin, sin embargo, hoy en da rige a diversas naciones al norte de


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frica, Asia central y del norte de Oceana, hacindose de sbditos que suman una

dcima parte de la poblacin mundial.

FAMILIA SOCIALISTA
Se considera que el nacimiento de los sistemas pertenecientes a la familia socialista,

surgen a partir de la Revolucin Bolchevique de 1917. Tiene sus antecedentes en los

elementos caractersticos de la tradicin romanista, pero esta es una familia

independiente, debido a su propsito revolucionario como resultado de su ideologa y el

seguimiento de la doctrina poltica marxista y leninista. De igual manera, todos los pases

que utilizan este sistema optaron por adoptar el derecho continental (derecho cuya

principal fuente es la ley, antes que la jurisprudencia, y sus normas estn contenidas en

cuerpos legales unitarios, ordenados y sistematizados).

Tuvo una rpida aceptacin y fue notable su difusin en pases no slo pertenecientes al

rgimen Sovitico, sino que tambin alcanz a China y hoy en da Cuba. Sin embargo, en

el siglo XX comenz su decadencia, sobre todo a finales de los aos ochenta.

Algunas caractersticas de este sistema son:

Se concentra en la regulacion de la propiedad de medios de produccin para que estn orientados al bienestar pblico;

A dichos medios les da titularidad estatal, comunitaria, e incluso privada, pero siempre bajo un rgimen de cooperacin;

El Estado decide la economa del pas, no lo hace la oferta y la demanda;

Busca la supresin del Derecho y el Estado mismo;

Busca la proteccin de grupos vulnerables;

Adopta instituciones laborales como el estajanovismo o el trabajo voluntario cubano.


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Sistemas dentro de la familia socialista:

Derecho Sovitico: Este rgimen fue influenciado por varios momentos

importantes en la historia, por ejemplo el surgimiento del derecho Ruso, la

influencia del derecho cannico y romanista, la invasin monglica, el rgimen de

los Zars, el surgimiento del movimiento socialista y la Guerra Fra.

Este es un derecho escrito, por lo que su fuente primaria es la Constitucion, asi

como los diversos cdigos de las multiples materias del derecho, las ordenanzas,

reglamentos, sentencias judiciales, principios generales del propio derecho, la

costumbre y la doctrina.

Derecho Chino Socialista:

Derecho Cubano Comunista:

Con el colapso del sistema socialista sovitico desaparece esta familia jurdica.

Los pases que era parte de este sistema, se reintegran a la tradicin

neorromanista, mientras que otras naciones se unen a los sistemas mixtos o

religiosos.

FAMILIA MIXTA O HBRIDA

En el mundo del derecho existen ciertos sistemas que comprenden elementos y

caractersticas difciles de conglomerar en una sola familia jurdica, esto por

contener caractersticas de una multiplicidad de sistemas distintos, es decir pues

combinan los sistemas neorromanista, el derecho anglosajn o common law y el

fundamentalismo musulmn, con criterios religiosos judaicos o cristianos.


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Esto ltimo es lo que conocemos como sistemas jurdicos mixtos. Estos incluyen

comnmente las tradiciones locales, tanto que el acento de su nacionalidad los

distingue de cada sistema de derecho de los otros pases.

De esta forma podemos citar los algunos pases que forman parte de la familia

mixta o hbrida, como lo son: Japn, Israel, India, Filipinas, Corea del Sur,

Camboya, Sudfrica, Tailandia, Singapur, Angola, entre muchos otros ms

pertenecientes tanto al continente Asitico, Africano y el Medio Oriente.

LOS SISTEMAS JURDICOS COMPRENDIDOS EN LAS FAMILIAS JURDICAS

Sistema europeo-continental
Sistema latinoamericano
NEORROMNICA
Sistema escandinavo
Sistema latinoafricano
FAMILIAS JURDICAS

Sistema anglosajn
COMMON LAW Sistema angloamericano
Sistema angloafricano
Derecho sovitico
SOCIALISTA Derecho Socialista Chino
Derecho Comunista Cubano
RELIGIOSA Familia Islmica
Derecho Japons
MIXTA Derecho Brahamanico
Sistemas particulares
CUADRO 111

LOS SISTEMAS JURDICOS MIXTOS EN ASIA

El Estado contemporneo democrtico surge poco despus de la Ilustracin, y es

ah mismo donde empieza la preocupacin del ser humano sobre sus derechos

humanos, antes conocidos como garantas individuales. Esto dio origen a varios

11
ZRATE, Op. Cit., p. 11.
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sistemas polticos puros como monarquas, republicas, sistemas presidenciales y

parlamentarios.

Estos sistemas, a lo largo de los aos, se han combinado y se han influenciado

mutuamente, dando origen as a sistemas polticos liberales o socialistas, los

cuales se encuentran entintados con la doctrina democrtica laica, sino tambin

de ideologas, convicciones filosficas y creencias religiosas. Por ende, se crea un

cruce de elementos de los que surgen los sistemas mixtos.

En Asa, encontramos una mezcla muy interesante de sistemas jurdicos debido a

la carga histrica que estos conllevan, conquistas, colonizaciones, guerras, etc. El

derecho de Japn combina tanto el common law y el sistema neorromanista con la

tradicin y valores japoneses, lo mismo pasa con Corea del Sur que mezcla sus

tradiciones y sus creencias (Confusionismo y Budismo) con el sistema

angloamericano; en la India, se puede ver la influencia del common law y la

existencia de dos vertientes religiosas: el Islam y el hinduismo o brahmanismo; en

las Filipinas el sistema jurdico combina el sistema neorromanista espaol y el

sistema angloamericano.

JAPN

INDIA

FILIPINAS

COREA DEL SUR


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Bibliografa
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Torres Zrate, F., & Garca Martnez, F. (2015). Common Law: una reflexin comparativa entre el
sistema ingls y el sistema estadounidense. Obtenido de DiploJus- Blog Pblico del
Diplomado en Juicios Orales Civiles, Mercantiles y Laborales de la Facultad de Derecho de
la UNAM: https://diplojus.files.wordpress.com/2015/03/68-05-3.pdf

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