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Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica Michel Temer

Objeto: PROJETO DE LEI DA CMARA N 38, de 2017.


Finalidade: VETO TOTAL OU PARCIAL DO PLC 38/2017
Ementa: Altera a Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo
Decreto-lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, e as Leis ns 6.019, de 3 de
janeiro de 1974, 8.036, de 11 de maio de 1990, e 8.212, de 24 de julho de
1991, a fim de adequar a legislao s novas relaes de trabalho.

A Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho ANPT, a


Associao Nacional dos Magistrados da Justia do Trabalho ANAMATRA, a
Associao Nacional dos Membros do Ministrio Pblico - CONAMP, a
Associao dos Magistrados Brasileiros AMB, a Associao dos Juzes
Federais do Brasil AJUFE, a Associao do Ministrio Pblico do Distrito
Federal e Territrios AMPDFT, a Associao dos Magistrados do Distrito
Federal e Territrios (AMAGIS-DF), a Associao Nacional do Ministrio
Publico Militar ANMPM, entidades de classe de mbito nacional que
congregam mais de 40.000 juzes e membros do Ministrio Pblico em todo o
pas, vm, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia apresentar
PEDIDO DE VETO TOTAL ou PARCIAL do Projeto de Lei da Cmara n 38 de
2017, que altera especialmente a Consolidao das Leis do Trabalho e
tambm as Leis n 6.019/1974, 8.036/1990 e 8.212/1991, recm aprovado pelo
Senado Federal, tendo em vista as inconstitucionalidades nele presentes que,
se adentrarem ao ordenamento jurdico nacional, certamente traro o
esvaziamento diversos direitos trabalhistas previstos constitucionalmente.
CONSIDERAES PREAMBULARES

As entidades jurdicas associativas acima consignadas entendem que o


texto do PLC 38/2017, em diversos aspectos, fere de morte direitos e garantias
dos trabalhadores brasileiros assegurados na Constituio Federal, seja em
seu aspecto material, onde teremos direitos trabalhistas constitucionais
completamente esvaziados ou descumpridos, seja em seu aspecto processual,
onde teremos a criao de inmeros obstculos de acesso justia pelo
trabalhador que tem seus direitos descumpridos e/ou sonegados.
Ao reduzir drasticamente a proteo social nas relaes de trabalho no
Brasil, o que ser demonstrado no curso desse requerimento, a Reforma
Trabalhista enfraquece totalmente a aplicao e efetividade dos princpios da
dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho, fundamentos da
Repblica Federativa do Brasil (artigo 1, III e IV, da Constituio Federal).
Alm disso, ao criar ou alargar vrios contratos precrios e reduzir ou permitir a
reduo de direitos e o aumento da sonegao trabalhista, causar um
aumento nos ndices de concentrao de renda e de pobreza, indo contra a
garantia do desenvolvimento nacional e a erradicao da pobreza e reduo
das desigualdades sociais e regionais, objetivos fundamentais do Estado
Brasileiro (artigo 3 da Constituio).
No bastassem essas afrontas nossa Carta Magna, a proposio de
Reforma Trabalhista, em seu texto atual, descumpre outros princpios e direitos
fundamentais estabelecidos na Constituio, notadamente os princpios da
isonomia (artigo 5, caput), ao criar graves distines de direitos conferidos aos
trabalhadores, de acordo com o tipo de relao de trabalho, do amplo acesso
justia (artigo 5, XXXVI), ao estabelecer vrios obstculos ao trabalhador para
buscar seus direitos sonegados, da funo social da propriedade e da empresa
(artigo 5, XXIII, e artigo 170), da busca do pleno emprego (artigo 170, VIII), ao
criar ou fomentar contratos de trabalhos precrios, com poucos direitos, ou a
ocorrncia de fraudes (autnomos e pejotizao), alm do princpio da vedao
ao retrocesso social nas relaes de trabalho (artigo 7, caput).
Destacado esse panorama de princpios fundamentais da Constituio,
desde logo cabe dizer que o PLC n. 38/2017, da dita Reforma Trabalhista,
detm dispositivos que padecem de inconstitucionalidade formal e outros
que padecem de inconstitucionalidade material. No raro, um mesmo
dispositivo padecer dos dois vcios.
Quanto s inconstitucionalidades materiais, dizem basicamente com os
limites materiais ao poder de legislar, vista dos direitos e das garantias
sociais fundamentais (arts. 6 a 11 da Constituio Federal), conforme j
destacado precedentemente. Alis, mais que limites ao poder de conformao
do legislador ordinrio, so mesmo limites ao prprio poder constituinte
derivado, como decorre da melhor doutrina nacional, vista das restries
impostas ao legislador pelo artigo 60, 4, IV, da Constituio.
Nesse particular o das inconstitucionalidades materiais , sobressai, a
toda evidncia, a tese do chamado negociado sobre o legislado (i.e., admitir
que a negociao coletiva possa indiscriminadamente estabelecer mnimos de
proteo jurdico-laboral em nveis inferiores ao da legislao estatal). De fato,
esse aspecto assume grande papel, porque abre brecha legal para que se
estabeleam, em todos os rinces do pas, negociaes coletivas tendentes a
abolir direitos sociais previstos nos artigos acima listados (e especialmente no
art. 7), conquanto no fosse possvel faz-lo, como vimos, nem mesmo por
proposta de emenda constitucional.
J quanto s inconstitucionalidades formais (entre as quais inclumos as
procedimentais), divisam-se, prima facie, trs eixos crticos, insuperveis
por qualquer linha de argumentao que se tome. Importante perceb-lo
porque, se no campo das inconstitucionalidades materiais h sempre alguma
margem para debate (e no por outra razo o Deputado Rogrio Marinho
citava, a cada entrevista sua, o quanto decidido no RE n. 895.759, sobre
negociado v. legislado, conquanto se saiba que ali houve uma nica deciso,
no uma jurisprudncia mansa e pacfica do Excelso Pretrio), no ocorre o
mesmo com as inconstitucionalidades formais: tais inconstitucionalidades
geralmente so evidentes, de per se e prima facie; e, no caso do PLC n.
38/2017, so notavelmente bvias. J por isso, tais constataes de
inconstitucionalidade so dificilmente contornveis, na perspectiva da
argumentao jurdica. Afinal, como deriva do secular brocardo latino que,
embora no absoluto, serve bem hiptese , in claris cessat interpretativo
(= na clareza [do texto ou da sua contrariedade literal], cessa [deve cessar] a
interpretao).
O que se nota, j dessas consideraes preambulares, que sobressaem
eixos de inconstitucionalidade. O primeiro eixo diz com os limites
constitucionais literais chamada flexibilizao pela via da negociao
coletiva. O segundo eixo diz com os limites constitucionais formais
relativizao do direito constitucional durao de trabalho (i.e., oito
horas dirias e quarenta e quatro horas semanais). O terceiro eixo, enfim, diz
com a procedimentalidade constitucional-legislativa da PEC n. 38/2017.
Nos termos do artigo 114 do ADCT, certo que a tramitao de proposio,
ressalvada a medida provisria, quando acarretar aumento de despesa ou
renncia de receita, h necessidade de anlise da compatibilidade com o Novo
Regime Fiscal, que foi institudo pela EC n 95/2016. Todavia, esse relatrio de
impacto oramentrio no foi feito, embora o PLC 38/2017 incorpore evidentes
hipteses de renncia direta e indireta de arrecadao, que esto sendo
simplesmente ignoradas pelo Parlamento.
Da forma aprovada pelo Congresso Nacional, o texto do PLC 38/2017
descumpre seguramente fundamentos, objetivos fundamentais e princpios
garantidos pela Constituio.
Estabelecido este cenrio inicial, com os levantamentos preambulares
de aspectos das inconstitucionalidades, segue-se com a anlise, mais
pormenorizada, de dispositivos contemplados na reforma que representam
violao Constituio de 1988 e que justificam o veto total ou parcial da
referida proposta legislativa.

INCONSTITUCIONALIDADE FORMAL DA PROPOSTA


DESCUMPRIMENTO DE PROCEDIMENTOS TRAZIDOS EM CONVENES
DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO (OIT)

No h dvida alguma de que h um enorme dficit democrtico em


torno da discusso da proposta, pois ela fruto da total ausncia de um debate
social amplo, especialmente entre os trabalhadores brasileiros, que sero os
principais atingidos pelas profundas mudanas na legislao trabalhista.
Como j afirmado pelo Ministrio do Trabalho, o PL 6787/2016 Executivo
foi gestado sem a efetiva participao dos trabalhadores na sua discusso, em
claro descumprimento Conveno n 154 da Organizao Internacional do
Trabalho (OIT), ratificada pelo Estado Brasileiro, o que foi reconhecido pela
prpria OIT, norma internacional que prev a necessidade de discusso entre
as representaes dos trabalhadores e dos empregadores e os Estados
quando da apresentao de propostas que possam modificar o ordenamento
jurdico laboral.
E nem se alegue que essas discusses foram feitas perante a Cmara
dos Deputados e o Senado Federal nas audincias pblicas realizadas, pois os
Senhores Relatores do projeto, em ambas as casas legislativas, praticamente
no acataram quaisquer das inmeras ponderaes e sugestes feitas por
estas e outras entidades e instituies, incluindo em seu relatrio inmeras
normas que prejudicam os trabalhadores e retiram direitos e protees hoje
existentes.
Por isso, talvez o que esteja sendo mais violentamente agredido seja o
dilogo social verdadeiro. So incontveis audincias pblicas, notas tcnicas,
falas, reunies, etc., com a presena das mais diversas entidades. Todavia,
nada, absolutamente nada, foi sido considerado na tramitao da chamada
Reforma Trabalhista.
A democracia no se contabiliza pelo nmero formal de audincias
pblicas ou de reunies, mas, sim, substancialmente, na anlise de quanto do
contraponto e do contraditrio so realmente levados a srio.
Por esses motivos, entendemos que a proposta de Reforma Trabalhista
padece do vcio de inconstitucionalidade formal.

INCONSTITUCIONALIDADE MATERIAL DO PLC 38/2017 /


AFASTAMENTO E ESVAZIAMENTO DOS DIREITOS TRABALHISTAS
CONSTITUCIONAIS

1. FOMENTO A FRAUDES RELAO DE EMPREGO

Iniciando nossa argumentao mais especfica quanto s vrias


inconstitucionalidades presentes no PLC 38/2017, aprovado recentemente pelo
Senado, imprescindvel consignar que a proposta em comento cria um
cardpio de contratos de trabalho e de emprego precrios, facilitando a
reduo da proteo social dos trabalhadores brasileiros, garantida, sobretudo,
pelo artigo 7 da Constituio Federal, e fomentando a mera substituio dos
contratos de trabalho a tempo indeterminado (com mais proteo e mais
direitos) por contratos fraudulentos, por contratos temporrios e por contratos
de trabalho em que o empregado pode receber abaixo do salrio mnimo
mensal.
O texto aprovado do PLC n 38/2017 fomenta fortemente a prtica de
fraudes nas relaes de trabalho, com objetivo esprio de afastar o vnculo de
emprego, em situaes onde esto caracterizados os elementos da relao
empregatcia, aumentando, assim, a explorao do trabalhador brasileiro, com
o esvaziamento e a sonegao de praticamente todos os direitos trabalhistas
previstos no artigo 7 da Constituio.
E isso acontecer, sobretudo, a partir do incentivo a fraudes na
utilizao de falsas pessoas jurdicas e falsos trabalhadores autnomos que,
em realidade, seriam empregados e que, por isso, deveriam ter preservados os
direitos do art. 7 da Constituio.
Nesta seara, a redao trazida para o novo artigo 442-B da CLT e para
alterao do artigo 4-A da Lei n 6.019/74, permitir que trabalhadores com
carteira de trabalho assinada e vnculo de emprego formalizado sejam
demitidos e recontratados como falsos trabalhadores autnomos e como falsas
pessoas jurdicas, prestando o mesmo tipo de servio e com a presena dos
elementos ftico-jurdicos caracterizadores da relao de emprego, mas sem
vrios dos direitos garantidos constitucionalmente.
Vejamos a redao do artigo 442-B do PLC 38/17:

Art. 442-B. A contratao do autnomo, cumpridas por este todas as formalidades


legais, com ou sem exclusividade, de forma contnua ou no, afasta a qualidade de
empregado prevista no art. 3 desta Consolidao.

A proposta possibilita a existncia da figura do autnomo prestando


servios em regime de exclusividade, ou seja, a um s tomador do seu servio,
e de forma contnua, o que certamente far com que empregados sejam
dispensados e recontratados como falsos autnomos, com pessoalidade, no
eventualidade, onerosidade e subordinao, ou seja, com a presena dos
elementos configuradores da relao de emprego. Senhor presidente da
Repblica, temos plena convico que referido dispositivo gerar ainda mais
informalidade e desemprego no mercado de trabalho brasileiro.
Referido dispositivo viola frontalmente o artigo 7 da Constituio
Federal, pois, ao mascarar a relao de emprego sob a forma de autnomo,
que praticamente no possui direitos e que trabalho por conta prpria e sob os
prprios riscos, retira de trabalhadores diversos direitos que so garantidos
unicamente queles que possuem contrato de emprego com registro em CTPS.
Nessa linha, o trabalhador falso autnomo, que na realidade deveria ser
empregado, no ter os seguintes direitos constitucionais previstos nos
seguintes incisos do artigo 7 da CF: I) relao de emprego protegida contra
despedida arbitrria ou sem justa causa; II) seguro-desemprego, em caso de
desemprego involuntrio; III) fundo de garantia do tempo de servio; IV) salrio
mnimo, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua
famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,
transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o
poder aquisitivo; V) piso salarial proporcional extenso e complexidade do
trabalho; VI) irredutibilidade de salrio; VII) garantia de salrio, nunca inferior
ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; VII) dcimo terceiro
salrio com base na remunerao integral; IX) remunerao do trabalho
noturno superior do diurno; X) proteo do salrio; XIII) durao do trabalho
normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais; XV)
repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI)
remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por
cento do normal; XVII) gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos,
um tero a mais do que o salrio normal; XVIII) licena gestante; XIX)
licena-paternidade; XXI) aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo
no mnimo de trinta dias; XXII) reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por
meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII) adicional de
remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da
lei; XXIV) aposentadoria; XXVIII) seguro contra acidentes de trabalho, a cargo
do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando
incorrer em dolo ou culpa. Enfim, quase nenhum direito fundamental.
Assim, ao possibilitar que o trabalhador, hoje empregado, possa ser
contratado como falso autnomo, sobretudo em razo da exclusividade e da
continuidade da prestao do servio a um nico tomador, a norma em questo
esvazia por completo a proteo constitucional dos direitos previstos no artigo
7 da nossa Carta Magna. NADA MAIS INCONSTITUCIONAL!
Alm disso, o artigo 442-B, alm de contrariar o princpio da primazia da
realidade, que informa o direito do trabalho, atinge tambm o disposto no art.
5, inciso XXXV, da Constituio Federal, que garante o acesso justia, pois
obsta o reconhecimento da condio de empregado ao trabalhador contratado
como autnomo, ainda que caracterizada, na realidade, a relao de emprego,
nos termos do art. 3 da CLT.
Da mesma forma, a proposta possibilita, com a eventual alterao da
redao do artigo 4-A da Lei n 6.019/74, que amplia a prestao de servios
em todos os tipos de atividades da empresa, inclusive a sua principal, que
empregados sejam dispensados e outros ou os mesmos (aps 18 meses)
sejam contratados para prestar os mesmos servios como falsas pessoas
jurdicas, precisando para isso cumprir to somente os seguintes requisitos:
inscrio no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica, registro na junta comercial
e um capital de R$ 10.000,00 (dez mil reais), podendo, nesse caso, prestar
servios sozinho ou com at dez empregados.
Esse pernicioso dispositivo, claramente inconstitucional, fomentar o
aumento do uso de uma fraude muito conhecida nas relaes de trabalho, a
chamada pejotizao, fenmeno que ocorre quando uma empresa passa a
utilizar dos servios de um trabalhador sob a mscara de uma falsa pessoa
jurdica, como se essa fosse uma legtima empresa prestadora de servios,
mas presentes, de fato, todos os elementos configuradores da relao de
emprego, em especial a pessoalidade e a subordinao.
Assim como o falso trabalho autnomo, a pejotizao tambm retira
toda a proteo constitucional do trabalhador, pois, como suposta empresa, o
trabalhador no possui tambm vrios direitos como seguro-desemprego
(inciso II); FGTS (inciso III); garantia do salrio mnimo (inciso IV); dcimo
terceiro salrio (inciso VIII); remunerao do trabalho noturno superior do
diurno (inciso IX); proteo do salrio (inciso X); limitao diria e semanal de
jornada de trabalho (inciso XIII); repouso semanal remunerado (inciso XIV);
adicional de horas extras (inciso XVI); frias anuais remuneradas com, pelo
menos, um tero a mais do que o salrio normal (inciso XVII); licenas
maternidade e paternidade (incisos XVIII e XIV); aviso prvio (inciso XXI);
adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas
(inciso XXIII); aposentadoria (XXIV); seguro contra acidentes de trabalho, a
cargo do empregador (inciso XXVIII), dentre outros direitos constitucionais,
tendo, ainda, que arcar com os custos de abertura e manuteno da falsa
empresa, suportando praticamente todos os nus do seu empreendimento.
Os referidos dispositivos em comento atentam contra a dignidade da
pessoa humana dos trabalhadores que sero explorados (artigo 1, III), o valor
social do trabalho (artigo 1, IV), fundamentos da Repblica Federativa do
Brasil, assim como contra a garantia do desenvolvimento nacional e a
erradicao da pobreza e da marginalizao e a reduo das desigualdades
sociais e regionais, objetivos fundamentais do Estado Brasileiro (artigo 3, II e
III).
Alm disso, as normas propostas descumprem tambm princpios
fundamentais da ordem econmica, previstos no artigo 170 da Constituio da
Repblica, especialmente a valorizao do trabalho humano e a justia social,
para uma existncia digna (caput), a funo social da propriedade (inciso III) e
a busca do pleno emprego (inciso IX).
Ento, resta cristalina a inconstitucionalidade do PLC 38/2017, os
aspectos acima levantados.

2. CRIAO E AMPLIAO DE VNCULOS PRECRIOS E


EMPREGOS SEM QUALIDADE, EM CLARO CONFRONTO COM OS
COMANDOS CONSTITUCIONAIS

Do teor do PLC 38/2017 extrai-se, tambm, o estmulo substituio


dos contratos por prazo indeterminado, que tm garantias mnimas legais e
constitucionais, por vnculos precrios e empregos sem qualidade, como a
ampliao desmedida da terceirizao, inclusive na atividade principal das
empresas, e a criao do trabalho intermitente, normas que violam regras e
princpios constitucionais, como os da dignidade da pessoa humana, do valor
social do trabalho, da proteo social do trabalho, da funo social da empresa
e da busca do pleno emprego.

a) Inconstitucionalidade da terceirizao ampla e indiscriminada

O art. 2 do PLC 38/2017 promove a alterao da Lei n6019/74 fixando


no art. 4-A desta lei a ampla e indiscriminada permisso para a terceirizao
de servios em benefcio das empresas tomadoras de servios, em todas as
atividades das tomadoras, inclusive em sua principal.
O alargamento das possibilidades de terceirizao para toda e qualquer
atividade empresarial afronta diversos direitos e princpios constitucionais
trabalhistas, pois, ao tornar a relao de trabalho trilateral, desnatura, por
completo, a essncia constitucional do contrato de trabalho, permitindo que
haja empresas sem um nico empregado, utilizando-se, por completo, de
trabalhadores externos, com os objetivos de baratear o custo da mo-de-obra e
eximir da responsabilidade direta pelo cumprimento de obrigaes trabalhistas
e previdencirias.
Essa permisso, trazida pela alterao do artigo 4- A, far com que os
ndices de reduo da proteo social pela terceirizao e da sonegao ou
descumprimento de direitos trabalhistas cresam exponencialmente, trazendo,
com isso, o aumento da rotatividade no mercado de trabalho brasileiro, a
reduo de direitos e benefcios trabalhistas e da massa salarial dos
trabalhadores brasileiros, a fragmentao da representatividade sindical, o
aumento do calote aos empregados e, o mais grave, a ampliao dos
alarmantes nmeros de acidentes de trabalho no Brasil.
So conhecidos, de tempo, os graves problemas trazidos pela
terceirizao e que ela representa apenas lucro para o patro no fim do ms. O
salrio de trabalhadores terceirizados 24% menor do que o dos empregados
formais, segundo o Dieese. A terceirizao tambm provoca desemprego,
sendo seu ndice de rotatividade no mercado de trabalho quase o dobro dos
empregados diretamente contratados (33% x 64,4%). Terceirizados trabalham
3 horas a mais por semana, em mdia, do que contratados diretamente. Com
mais trabalhadores fazendo jornadas maiores, deve cair o nmero de vagas em
todos os setores. Se o processo fosse inverso e os terceirizados passassem a
trabalhar o mesmo nmero de horas que os contratados, seriam criadas
882.959 novas vagas de emprego, segundo o Dieese.
A terceirizao tambm cria uma verdadeira fbrica de acidentados no
Brasil. Os trabalhadores terceirizados so prejudicados porque as empresas de
menor porte no tm as mesmas condies econmicas das grandes para
garantirem segurana na atividade dos seus trabalhadores. Alm disso, elas
recebem menos cobrana para manter um padro de segurana e sade,
equivalente ao seu porte. Na Petrobrs, por exemplo, mais de 80% dos mortos
em servio entre 1995 e 2013 eram subcontratados. Os trabalhadores
terceirizados so os que sofrem mais acidentes.
Atualmente, a terceirizao permitida em algumas atividades,
especialmente em servios de vigilncia e limpeza e atividades-meio. O que o
Projeto de Lei n 38/2017, recentemente aprovado pelo Senado Federal, prev
a possibilidade de terceirizao ser utilizada largamente em qualquer contrato
de trabalho, em qualquer atividade empresarial, e sem quaisquer garantias
para os trabalhadores terceirizados, sobretudo de isonomia de direitos com o
empregado da empresa tomadora de servio, oficializando o tratamento
discriminatrio entre empregados diretos e terceirizados e atentando contra os
princpios constitucionais da igualdade/isonomia e da no discriminao
(artigos 3, IV, 5, caput, XLI, 7, XXXII). No se trata de modernizao. Trata-
se da retirada de direitos e de retrocesso. Nem a responsabilidade solidria
garantida a este trabalhador que, se sofrer calote, o que muito normal dentre
empresas terceirizadas, ter que acionar na Justia do Trabalho primeiro sua
empresa formalmente empregadora para s depois poder atingir o patrimnio
da empresa tomadora dos seus servios, o que, muitas vezes, demora anos.
Desta forma, a terceirizao ilimitada afronta regras e princpios
constitucionais, sobretudo os princpios da dignidade da pessoa humana, do
valor social do trabalho, da busca pelo pleno emprego (empregos de
qualidade), da funo social da propriedade, da igualdade e da isonomia (ao
fomentar a discriminao entre trabalhadores diretamente contratados e
terceirizados) e da justia social.
No obstante a inobservncia desses princpios, a terceirizao
indiscriminada, ao causar alta rotatividade, diminuio de direitos, benefcios e
de salrios de uma maneira geral, a fragmentao sindical e um alto nmero de
acidentes e mortes no trabalho, viola materialmente e esvazia inmeros direitos
previstos nos artigos 7, 8, 9 e 11 da Constituio, notadamente, o
cumprimento de direitos bsicos como salrio mnimo, FGTS, aposentadoria,
aviso prvio, 13 salrio, que, ou so reduzidos ou so sonegados, pelos altos
ndices de calotes em trabalhadores, a liberdade sindical e o direito de greve,
esvaziados com a fragmentao sindical causada pela terceirizao, e a
representao dos trabalhadores nas empresas, uma vez que, com a
terceirizao, sero cada vez menos as empresas com menos de 200
empregados, o que, com a reduo da quantidade de empregados por
empresa, acabar por impactar negativamente a incluso de pessoas com
deficincia no mercado de trabalho, em claro descumprimento tambm dos
artigos 7, XXXI, 23, II, 24, XIV, 201, 1, 203, IV,e 227, II.
No se pode deixar de emprestar destaque ao tema da igualdade. Com
efeito, nos termos do art. 2 do PLC 38, a Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974
(Lei de Trabalho Temporrio), passaria a vigorar com as seguintes alteraes:

Art. 4-C So asseguradas aos empregados da empresa prestadora de servios a que


se refere o art. 4-A desta Lei, quando e enquanto os servios, que podem ser de
qualquer uma das atividades da contratante, forem executados nas dependncias da
tomadora, as mesmas condies:
I relativas a:
a) alimentao garantida aos empregados da contratante, quando oferecida em
refeitrios;
b) direito de utilizar os servios de transporte;
c) atendimento mdico ou ambulatorial existente nas dependncias da contratante ou
local por ela designado;
d) treinamento adequado, fornecido pela contratada, quando a atividade o exigir.
II sanitrias, de medidas de proteo sade e de segurana no trabalho e de
instalaes adequadas prestao do servio.

A nova regra elimina a isonomia obrigatria entre o trabalhador


terceirizado e o empregado da tomadora de servios, tornando a igualdade,
que princpio vinculante na Constituio da Repblica, uma faculdade
empresarial. Desse modo, prestando servios o terceirizado em favor do
tomador de servio, obrigatoriamente devem ser garantidos os mesmos direitos
do chamado trabalhador efetivo, o que resta, todavia, afastado da proposta. A
Constituio de 1988, no art. 3, inciso IV, estabelece, dentre os objetivos da
Repblica Federativa do Brasil, a promoo do bem de todos, sem
preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao. Desse modo, a condio de terceirizado no pode atuar como
fator de discriminao quanto a salrios, benefcios e condies gerais de
trabalho, sob pena de malferimento do aludido dispositivo constitucional.

b) Inconstitucionalidade do trabalho intermitente

Nos termos da redao dada ao artigo 443 da CLT pelo PLC 38/2017, o
contrato de trabalho poder ter como objeto a prestao de trabalho
intermitente. O projeto em anlise define como intermitente o contrato de
trabalho no qual a prestao de servios, com subordinao, no contnua,
ocorrendo com alternncia de perodos de prestao de servios e de
inatividade, determinados em horas, dias ou meses, independentemente do
tipo de atividade do empregado e do empregador, exceto para os aeronautas,
regidos por legislao prpria."
No h qualquer dvida de que essa famigerada espcie de contrato de
trabalho uma criao maldosa e claramente inconstitucional, tendo em vista
que o contratado para trabalho intermitente no tem qualquer garantia de
remunerao mnima e de jornada de trabalho mnima, no sabendo se
trabalhar algo, nem muito mesmo se no final do ms ter qualquer
remunerao. Nesse tipo de contrato, o empregador pode, em qualquer
atividade e sem qualquer limite, pedir que o empregado trabalhe, por exemplo,
uma, duas, trs ou quatro horas, um ou dois dias na semana, fazendo com que
o trabalhador tenha garantido, to-somente, valor do salrio-mnimo/hora que,
certamente, pode ser bem abaixo do salrio-mnimo mensal garantido por lei.
Essa previso viola frontalmente os incisos IV e VII, da Constituio
Federal, pois o salrio-mnimo deve ser capaz de atender as necessidades
vitais bsicas do trabalhador e de sua famlia, especialmente para moradia,
alimentao, educao, sade e lazer, o que, notadamente, no resta
garantido com essa previso do trabalho intermitente que permitir, por
exemplo, que trabalhadores no recebam nada mensalmente ou recebam
duzentos, trezentos, quatrocentos reais, montante bem abaixo do salrio-
mnimo mensal brasileiro e que no ser suficiente para prover seu sustento.
Da mesma forma, esse trabalhador no poder assumir compromissos
financeiros mnimos, pois no ter a certeza de quanto auferir de rendimento
ao final do ms.
Outro dispositivo constitucional diretamente descumprido por esse tipo
de contrato o direito aposentadoria (artigo 7, inciso XXIV), pois o
trabalhador ter que trabalhar efetivamente muitos anos a mais para atingir o
tempo mnimo para ter deferida sua aposentadoria, uma vez que os anos para
a aposentadoria so, na verdade, contados em dias de contribuio e de
trabalho.
Alm disso, o pagamento de direitos como 13 salrio (inciso VIII), frias
(inciso XVII), FGTS (inciso III) e repouso semanal remunerado (inciso XV) ser
sempre proporcional s horas trabalhadas, sendo que o trabalhador no ter
garantia de que ser contatado pela empresa para trabalhar, nem quando, nem
por quantas horas. Trata-se de uma situao de total insegurana que impede
o trabalhador de ter a previsibilidade da remunerao que ganhar para pagar
as contas do ms. Tampouco poder esse trabalhador, em jornadas
intermitentes, assumir uma dvida para comprar a casa prpria, por exemplo.
A prestao de trabalho intermitente iguala o trabalhador a uma
mquina, que ligada e desligada conforme a demanda. Alm de transferir o
risco da atividade para o trabalhador, o trabalho intermitente indiscriminado,
porque independe do tipo de atividade do empregado e do empregador, ofende
frontalmente o art. 1 da Constituio, que em seus incisos III e IV
estabelecem como fundamentos do Estado Democrtico de Direito a dignidade
da pessoa humana e o valor social do trabalho. Tambm os princpios da
valorizao do trabalho humano, da justia social e da busca do pleno
emprego, em que se fundam a ordem econmica, restam violados no texto do
art. 170 da Constituio Federal. Empregos sem qualidade e sem qualquer
tipo de proteo no atendem inteno do Constituinte originrio, violando
diretamente a ordem constitucional instituda em 1988.
Por fim, impende ressaltar que no h dispositivo no PLC 38 que
garanta a manuteno dos atuais nveis de emprego para se utilizar mo desta
contratao, de modo que nada impede que, aps aprovada e sancionada por
Vossa Excelncia essa Reforma Trabalhista, trabalhadores como garons,
cozinheiros, vendedores, por exemplo, sejam demitidos do contrato de trabalho
a prazo indeterminado para serem recontratados como trabalhadores
intermitentes, sem quaisquer garantias de renda e com grande possibilidade de
receber menos do que o salrio-mnimo mensal, o que demonstra a patente
inconstitucionalidade material dos dispositivos que criam essa espcie de
contrato.

3. INCONSTITUCIONALIDADE DO PLC 38 AO PERMITIR A


RETIRADA DE DIREITOS CONSTITUCIONALMENTE ASSEGURADOS
a) Acordos Individuais

O projeto em tela tem como propsito fazer prevalecer a autonomia da


vontade individual ou coletiva, permitindo acordos feitos pelo prprio
empregado e por sindicatos para retirar direitos trabalhistas, sem exigncia de
qualquer compensao pela perda.
Pelo texto aprovado pelo Congresso Nacional, vrias situaes jurdicas
podero ser objeto de acordo individual entre patro e empregado,
possibilitando que direitos sejam sonegados com o objetivo de baratear o custo
da mo de obra. Algumas permisses trazidas no PLC 38 violam diretamente
direitos constitucionais.
O projeto permite, por exemplo, que, por negociao individual, sejam
firmados quaisquer tipos de formas de compensao e estipulado o banco de
horas, o que far com que o empregado, na prtica, no passe mais a receber,
por exemplo, o adicional de horas extras de 50%, mesmo trabalhando
habitualmente acima das 8 horas dirias. Essa permisso legislativa
possibilitar o esvaziamento, por completo, do direito previsto no inciso XVII do
artigo 7, qual seja, o de receber remunerao do servio extraordinrio
superior, no mnimo, a 50% do normal. Atualmente, o banco de horas s
pode ser firmado por acordo ou conveno coletiva, portanto, com a
participao obrigatria do sindicato representativo do trabalhador, com mais
garantias aos empregados.
O art. 7, inc. XIII, da Constituio prev a durao do trabalho normal
no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou
conveno coletiva de trabalho. Nota-se, no Texto Constitucional, que acordo
ou conveno esto dispostos de forma conjugada, lado a lado, indicando uma
excepcionalidade trabalhista, qual seja, em razo dos efeitos que o
elastecimento de jornada implica sobre o meio ambiente laboral, e mais
especificamente no que concerne sade dos trabalhadores, h exigncia de
instrumento formal, ou seja, acordo ou conveno que so necessariamente
escritos e coletivos.
Explicitamente, a flexibilizao da jornada diria atravs de conveno
coletiva ou de acordo coletivo, e, ainda, os prprios instrumentos coletivos,
encontram seu fundamento de validade no Texto Constitucional (art. 7, incs.
XIII e XXVI).
No bastasse esse aspecto, a instituio informal de banco de horas,
por mero acordo tcito, e com compensao em perodo de longa durao
(seis meses), implica, na prtica, na eliminao do pagamento de horas extras.
Na forma do art. 7, XVI, da Constituio, a regra que deve ser observada a
da remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinquenta
por cento do normal. A inovao, violando preceito constitucional, torna a
remunerao do servio extraordinrio, que regra, exceo.
Frontalmente inconstitucional a permisso, trazida no artigo 59-A, de
que a jornada 12x36 seja definida a partir de acordo entre patro e empregado,
inclusive em atividades insalubres (artigo 60, pargrafo nico). Esse dispositivo
descumpre claramente a garantia constitucional de limitao da jornada (inciso
XIII) e de reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de
sade, higiene e segurana (inciso XXII). A Constituio Federal no permite a
durao superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, com
exceo da compensao e reduo da jornada, por instrumentos coletivos de
negociao. Assim, inconstitucional a previso de que a jornada 12x36 horas
possa ser fixada por simples acordo entre empregador e empregado. O PLC
no traz restrio a qualquer tipo de atividade desempenhada pelo trabalho
nesse tipo de jornada, de modo que, pelo texto, ser permitida a fixao da
referida jornada, por acordo individual, inclusive para atividades penosas,
insalubres e perigosas. Tem sido comum trabalhadores que laboram nesse tipo
de jornada ter outro emprego, tambm com a mesma jornada, algo muito
perigoso, vez que deixa o empregado extremamente cansado, pois, nesse
caso, ou trabalha 24 horas seguidas e descansa 24 horas ou trabalha 12 horas
e descansa 12 e no 36 horas. Isso certamente trar um aumento do
adoecimento de trabalhadores e de acidentes de trabalho, indo contra o
esprito protetivo da Constituio Brasileira.
Considerando o estabelecimento dessas diretrizes constitucionais, os
regimes de compensao exigem negociao coletiva ou, mais precisamente,
acordo ou conveno coletiva de trabalho. O acordo em referncia apenas
pode ser o coletivo, isso porque a Constituio demanda interpretao
considerando sua unidade e sistematicidade interna. Nesse sentido, o art. 8 da
Constituio representa valorizao da autonomia negocial coletiva, e
especialmente vista do disposto no inc. III, motivo pelo qual compete ao
sindicato a representao dos interesses da categoria.
No bastassem os riscos dessa jornada, o projeto mais perverso
ainda, pois retira dos empregados o direito ao pagamento em dobro dos
feriados trabalhados, o repouso semanal remunerado e o adicional por
prorrogao do trabalho noturno, descumprindo os comandos constitucionais
trazidos nos incisos IX e XV do artigo 7.
Eis a redao do pargrafo nico do art. 59-A da proposta:

Pargrafo nico. A remunerao mensal pactuada pelo horrio previsto no caput deste
artigo abrange os pagamentos devidos pelo descanso semanal remunerado e pelo
descanso em feriados, e sero considerados compensados os feriados e as
prorrogaes de trabalho noturno, quando houver, de que tratam o art. 70 e o 5 do
art. 73 desta Consolidao.

A Constituio Federal no art. 7, inciso XV, estabelece como direito


fundamental o repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos.
Os feriados do calendrio oficial so dias de repouso. O labor em dias feriados,
ainda que em regime de escala, no desnaturam o fato de que houve labor no
dia destinado ao descanso. O direito ao descanso vincula-se ao conjunto de
proteo de Medicina e Segurana do Trabalho, grafada pela indisponibilidade
absoluta. Por isso, a eliminao do pagamento implica em flagrante
inconstitucionalidade.
O PLC 38 cria, outrossim, nova situao que permite a sonegao de
direitos trabalhistas, a chamada resciso por acordo mtuo. Nesse caso,
havendo acordo entre empregador e empregado para o trmino da relao de
emprego, o trabalhador receber como aviso prvio e como multa do FGTS
metade do que teria direito se fosse demitido sem justa causa. Ao possibilitar
essa nova figura no direito trabalhista, o PLC 38 fomentar a existncia de
situao simuladas em que o empregado acabar por ser obrigado a aceitar a
resciso por acordo mtuo, sob pena de ser dispensado e nada receber, tendo
que buscar seus direitos na Justia do Trabalho. Alm disso, com isso,
descumpre-se, de cara, os incisos III e XXI, pois o trabalhador ter reduzido,
em metade, seu direito ao FGTS e ao aviso prvio.

b) Renncia de Direitos pelos Sindicatos - Negociado sobre o Legislado

Como j demonstrado, o PLC 38/2017 possibilita sim a renncia pelos


sindicatos a direitos sociais trabalhistas penosamente conquistados ao longo
do tempo.
O instituto da negociao coletiva trabalhista consiste num instrumento
de promoo da melhoria das condies sociais dos trabalhadores. Esse papel
lgico, histrico e teleolgico atribudo negociao coletiva pela Constituio
Federal de 1988 no pode ser rasgado, com a desfigurao e transmutao da
natureza da negociao coletiva, de instrumento de incluso socioeconmica
para mecanismo de rebaixamento das condies de trabalho constitucional e
legalmente asseguradas.
Para atingir seu desiderato, o malsinado projeto de lei descaracteriza a
prpria natureza jurdica contratual do acordo e da conveno coletiva do
trabalho, consoante se constata atravs de simples leitura do art. 611-A, 2,
da CLT, permitindo que as negociaes coletivas sejam firmadas sem qualquer
contrapartida recproca, ocasionando to somente a perda de direitos dos
trabalhadores:

A inexistncia de expressa indicao de contrapartidas recprocas em conveno


coletiva ou acordo coletivo de trabalho no ensejar sua nulidade por no caracterizar
um vcio do negcio jurdico.

O Projeto de Lei viola a essncia da conveno e do acordo coletivo,


demonstrando, de forma clara e despudorada, que o objetivo unicamente o
de promover a reduo dos direitos sociais trabalhistas por via transversa.
Desse modo, vai contra as normas constitucionais, notadamente as previstas
no artigo 7, que s em 3 situaes permitem a reduo de direitos, quais
sejam, a reduo justificada de salrios (inciso VI), a compensao de horrios
e a reduo da jornada (inciso XIII), e a instituio de turnos ininterruptos de
revezamento (inciso XIV).
Nada alm disso pode ser negociado pelos sindicatos para retirar
direitos dos trabalhadores, mostrando-se inconstitucional qualquer norma
infraconstitucional que atente contra essa determinao.
Dentre os temas possveis de negociao coletiva abaixo da lei (art. 611-
A), chamamos ateno para os incisos III, V, VIII, IX e XII que esvaziam direitos
trabalhistas fundamentais garantidos na nossa Lei Maior.
O inciso III, por exemplo, permite o descumprimento de norma de ordem
pblica de sade e segurana no trabalho reduo do intervalo intrajornada
para 30 minutos sem qualquer restrio sobre tipos de atividades ou
observncia de condies mnimas para que o trabalhador efetivamente possa
ter algum descanso nesse curto lapso de tempo. Com isso, descumpre a
previso constitucional do inciso XXII, levando, se aprovada, a um aumento do
ndice de adoecimento e de acidentes de trabalho, impactando ainda mais o
sistema de sade brasileiro e os alarmantes nmeros de infortnios do trabalho
no Brasil.
Por seu turno, a previso da possibilidade de definio de funes de
confiana (inciso V) permitir que funes triviais de determinadas empresas
sejam definidas como de confiana com o nico intuito de no pagar horas
extraordinrias, em clara tentativa de esvaziar a aplicao do inciso XVI do
artigo 7 barateando a mo-de-obra e sonegando o pagamento de adicional de
horas extras para os trabalhadores. o caso, por exemplo, do setor bancrio,
onde, se fixado que determinada funo de confiana, o trabalhador
bancrio, que tem uma jornada de 6 horas dirias, passar a no receber
adicional de horas extraordinrias sobre a 7 e 8 horas trabalhadas.
O inciso VIII, por sua vez, permite que todas as normas legais relativas
ao regime de sobreaviso, ao teletrabalho e ao trabalho intermitente, essas duas
ltimas trazidas no mbito deste PLC, podem ser simplesmente afastadas por
negociao coletiva, retirando a mnima proteo disposta na Consolidao
das Leis do Trabalho. Isso dar aos sindicatos em cheque em branco,
permitindo o afastamento de vrios dos direitos previstos no artigo 7 da
Constituio. Um exemplo concreto disso a excluso ou reduo, por
conveno coletiva de trabalho ou acordo coletivo, do pagamento de 13
salrio, do repouso semanal remunerado, das frias com acrscimo de um
tero e dos adicionais legais, todos direitos constitucionais trabalhistas
previstos no artigo 7 e que, de acordo com a redao atual, podem ser
negociados livremente, sem quaisquer restries ou balizas.
Preocupa-nos tambm inconstitucionalidade se negociar a remunerao
apenas com base na produtividade (inciso IX). Isso pode gerar situaes em
que os trabalhadores, para terem uma maior remunerao, laborem ao mximo
possvel, num intenso desgaste fsico e mental que pode levar a adoecimento e
mortes. uma carta branca para que as empresas explorem ao mximo o
trabalhador que, para ter uma remunerao melhor, pode vir a ter que trabalhar
acima dos limites legais de jornada. Situao apta a exemplificar essa questo
o caso dos cortadores de cana que, para conseguir um melhor resultado
salarial, trabalham 13, 14, 15 horas por dia para poder cortar mais toneladas, o
que, por j ter gerado mortes no Brasil, acabou por ser proibido pelo Poder
Judicirio.
Por fim, ao permitir o reenquadramento do adicional de insalubridade
(inciso XII), o PLC extremamente injusto e inconstitucional, possibilitando, por
exemplo, que o trabalhador que labore submetidos a agentes insalubres em
grau mximo (pela CLT, com direito a receber um adicional de 40%) possa vir a
receber um adicional de 10%, como se estivesse exposto a um grau mnimo de
insalubridade. Em nossa concepo, essa previso fere o disposto no inciso
XXXIII do artigo 7, esvaziando a sua aplicao.

4 INCONSTITUCIONALIDADE DO TRABALHO DE GESTANTES E


LACTANTES EM CONDIES INSALUBRES

O PLC 38/2017 prope alterao legislativa que promover, na hiptese


do mesmo vir a ser aprovado, significativa modificao nas condies de
trabalho das gestantes e das lactantes. Com efeito, a redao proposta permite
ao empregador exigir a prestao laboral de gestantes em atividades
consideradas insalubres, ainda que sujeitas liberao de mdicos de
confiana das mesmas.
No obstante tal possibilidade seja restrita a condies de insalubridade
em grau mnimo ou mdio uma vez que a possibilidade para grau mximo
fora suprimida na Cmara dos Deputados -, ainda assim se vislumbra patente
vcio material de inconstitucionalidade, posto que pe em risco um dos
postulados bsicos do estado brasileiro que a proteo vida humana e aos
direitos do nascituro.
De fato, apesar do dispositivo previsto no citado PLC prever a
necessidade de atestado mdico de profissional de confiana da gestante -, o
mais sensato, quando se leva em considerao os bens jurdicos protegidos
pela norma, seria o incondicional afastamento da gestante de toda e qualquer
funo insalubre, independentemente do grau de risco.
No ponto, h de se levar em considerao, obviamente, a potencial
possibilidade de presses externas e inconfessveis sobre mdicos colocados
disposio de gestantes nessa condio, bem como, hiptese factvel em se
tratando de agentes insalubres, do desenvolvimento de patologias nos
nascituros sobre as quais a cincia mdica no pode ou no teve condies de
atentar no caso concreto diante do agente lesivo.
O mais sensato, albergando-se inclusive no Princpio da Proteo
Integral conferido s crianas e adolescentes, conferir-se garantia jurdica ao
feto de forma ampla e irrestrita, de forma que reste impossibilitado o labor de
mulheres grvidas sob condies insalubres, como forma de se precaver danos
- no raro irreparveis - sade da criana em gestao.
Por conseguinte, a opo legislativa estampada na reforma trabalhista
viola, sem sombra de dvidas, alguns postulados constitucionais que garantem
proteo integral vida, esta inclusive no estgio intrauterino, em claro
confronto a diversos princpios da Lei Maior, tais como a dignidade da pessoa
humana (art. 1, inciso III), o valor social do trabalho (art. 1, inciso IV), a
inviolabilidade do direito vida (art. 5, caput), A funo social da propriedade
(art. 5, inciso XXIII), a proteo do mercado de trabalho da mulher (art. 7,
inciso XX) e a reduo dos riscos inerentes ao trabalho (art. 7, inciso XXII).

5 VIOLAO NO REGRESSIVIDADE DE DIREITOS


INTERVALO PARA AS MULHERES E RETIRADA DE CONTROLE DE
JORNADA NO TELETRABALHO

O PLC 38/2017 aprovado no Senado tambm avana sobre tema que


tem matriz constitucional ao eliminar o intervalo de 15 minutos, destinado ao
descanso da mulher trabalhadora antes do incio da jornada extraordinria. O
art. 5, inc. I, letra i, expressamente revoga, sem nada colocar no lugar, o
disposto no art. 384 da CLT, que est inserido no captulo Da proteo do
trabalho da mulher e prev que em caso de prorrogao do horrio normal,
ser obrigatrio um descanso de 15 (quinze) minutos no mnimo, antes do
incio do perodo extraordinrio do trabalho. Conforme art. 5, inc. I, da
Constituio, homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos
termos desta Constituio, ou seja, encontra-se estabelecida a igualdade
substancial que, na prtica, considera que so vlidas as distines
relacionadas ao posicionamento de cada gnero no mercado de trabalho.
A propsito, o Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, no julgamento do
IIN-RR 1540/2005-046-12-00.5, pronunciou-se no sentido de que o art. 384 da
CLT foi recepcionado pela vigente Constituio, tratando-se de norma de
proteo mulher e que no conflita com, antes confirma, o princpio da
isonomia. Nesse sentido:

RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE. INTERVALO DO ART. 384 DA CLT.


HORAS EXTRAS. O art. 384 da CLT estabelece a obrigatoriedade de concesso
mulher do intervalo de quinze minutos, no mnimo, antes do incio do perodo
extraordinrio do trabalho, por se tratar de medida de higiene, sade e segurana do
trabalho. Outrossim, tendo esta Corte entendido que o referido artigo foi recepcionado
pela nova Ordem Constitucional, tem reiteradamente determinado que se confira ao
intervalo em apreo o mesmo tratamento que se d aos casos em que houve
desrespeito ao intervalo intrajornada previsto no art. 71 da CLT, deferindo-se o
pagamento das horas correspondentes, com o acrscimo de 50% e respectivos
reflexos legais. Recurso de Revista conhecido em parte e provido. (RR - 290-
42.2013.5.09.0015, Relatora Ministra Maria de Assis Calsing, Acrdo da 4 Turma,
DEJT 15/08/2014).

Alm disso, em deciso com repercusso geral o STF confirmou a


recepo constitucional do art. 384 da CLT, sendo que a norma aplicvel a
todas as mulheres trabalhadoras (RE 658.312-SC, Relator Ministro Dias
Toffoli).
O raciocnio jurdico importante contido na vertente que prevaleceu no
julgamento do incidente de inconstitucionalidade diz respeito ao
reconhecimento de que a norma trabalhista em evidncia ambienta proteo
relacionada medicina e segurana do trabalho.
A regulao do teletrabalho, com excluso, em qualquer hiptese, do
pagamento de horas extras, incompatvel com o atual regime constitucional.
No caso, o PLC 38/2017 insere na exceo do art. 62 da CLT, ou seja, dentre
aqueles que no esto abrangidos no captulo da durao do trabalho, os
empregados em regime de teletrabalho (inc. III).
Quanto temtica da limitao da jornada, a Constituio de 1967/69
assegurava aos trabalhadores, conforme redao disposta no art. 165, alm de
outros direitos que visassem melhoria da sua condio social, durao diria
do trabalho no excedente a oito horas, com intervalo para descanso, salvo
casos especialmente previstos (inciso VI). Alis, tambm a Constituio de
1946, em razo do art. 157, inciso V, estabelecia a regra da durao do
trabalho dirio no excedente de oito horas, mas assumia a possibilidade de
casos e condies excepcionais que fossem previstos em lei.
O contexto normativo ento prevalente por mais de quarenta anos
comportava raciocinar em torno da ideia de regime ou regra geral de horrio,
de um lado (no plano constitucional), e regime ou regra especial, de outro (no
plano infra), tanto que estavam ressalvados os casos especiais previstos, que o
seriam por lei.
A atual Constituio, tambm sem prejuzo de outros direitos que
possam melhorar a condio social dos trabalhadores, prev durao do
trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais,
facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo
ou conveno coletiva de trabalho (art. 7, inciso XIII). Isso significa que no
foi contemplada a hiptese de casos especiais que possam afastar a regra da
necessidade de controle da durao da jornada. Nessa linha, o teletrabalho
no caso especial para esse fim, isso porque no h impossibilidade de
controle. A prpria CLT, reformulada j na era democrtica, incorpora como
vlido o controle por meio telemtico ou qualquer correspondente ou
instrumental moderno de carter eletrnico. Trata-se, no caso, do pargrafo
nico do art. 6 da CLT, introduzido por fora da Lei n 12.551, de 2011 (os
meios telemticos e informatizados de comando, controle e superviso se
equiparam, para fins de subordinao jurdica, aos meios pessoais e diretos de
comando, controle e superviso do trabalho alheio).

6 - OBSTCULOS PARA ACESSO JUSTIA E DE EFETIVIDADE


DA PRESTAO JURISDICIONAL

So muitas as investidas contra o direito do trabalho, no PLC 38/2017,


que revelam, entre outras, a clara inteno de eximir de responsabilidade o
empregador, nas relaes de trabalho. E o mesmo ocorre inclusive, e com
destaque, nas questes afetas ao processo do trabalho.
Notadamente o art. 8 contempla limites interpretao judicial pela
magistratura do trabalho que viola efetivamente o primado essencial da
democracia que o da independncia judicial. O Poder Judicirio Poder da
Repblica e os juzes gozam de predicamentos que visam garantia de
efetividade da prpria cidadania. Dentre eles se encontra o atributo da
independncia. Por isso mesmo, absolutamente invivel que qualquer
dispositivo de norma infraconstitucional limite, constranja ou regula o alcance
da inteleco judicial sobre os casos que estejam em julgamento. A propsito,
o prprio 4 do art. 60 da Constituio revela que a Separao de Poderes
limite o poder de reforma constitucional. E o Poder Judicirio justamente
composto por seus juzes (arts. 92 e 96 da Constituio).
Em diversos dispositivos do PLC 38/2017 observa-se o impedimento ou
a restrio do acesso do trabalhador justia, em flagrante ofensa ao disposto
no artigo 5, inciso XXXV, segundo o qual a lei no excluir da apreciao do
Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Alm disso, atinge frontalmente o
princpio da igualdade material, eis que desconsidera, tambm na seara
processual, a hipossuficincia do empregado em relao ao empregador,
caracterstica intrnseca da relao de trabalho, retirando dos trabalhadores
mais desfavorecidos economicamente maioria da clientela da Justia do
Trabalho o direito de reclamar em juzo os seus direitos decorrentes das
relaes de trabalho.
De incio, o PLC dificulta a obteno do benefcio da gratuidade da
justia. A proposta prev que s poder obter referido benefcio o trabalhador
que perceber salrio igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite
mximo dos benefcios do Regime Geral de Previdncia Social e aquele que
comprovar a insuficincia de recursos. Atualmente, o obreiro precisar receber
salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ou to somente declarar, sob
as penas da lei, que no est em condies de pagar as custas do processo
sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia, no precisando comprovar
suas alegaes.
O mesmo art. 611-A, mencionado acima, no 5, contempla previso
inconstitucional por representar injustificado embarao ao exerccio amplo do
direito de ao. A redao proposta a seguinte:

5 Os sindicatos subscritores de conveno coletiva ou de acordo coletivo de


trabalho devero participar, como litisconsortes necessrios, em ao individual ou
coletiva, que tenha como objeto a anulao de clusulas desses instrumentos.

O art. 5, XXXV, da Constituio prev, como direito fundamental, que a


lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. A
previso contemplada pela proposta de reforma, no entanto, inviabiliza o direito
de ao, tratando-se de obrigao irrealizvel.
Prosseguindo no campo de bice ao acesso justia, nos termos do
PLC 38/2017 (arts. 790, 3 e 4; 790-B, caput e 4), o trabalhador que
ajuizar uma ao trabalhista e, nesta for vencido no objeto da percia, ter que
arcar com os honorrios periciais, ainda que seja beneficirio da justia
gratuita. Ter que suportar esse nus utilizando o eventual crdito a que faa
jus no mesmo processo ou em outro processo. Percebe-se a, com nitidez, que
pretende o Projeto inviabilizar o acesso do trabalhador ao Judicirio, pois
impe a este um nus absurdo para a produo de prova pericial, modalidade
probatria indispensvel a vrias pretenses, sobretudo as afetas s questes
de sade e segurana do trabalho, como a insalubridade e a periculosidade,
apenas para exemplificar.
Tambm no texto do referido PLC, art. 791-A, verifica-se que o obreiro
ter que pagar honorrios advocatcios, mesmo que lhe seja deferida a
gratuidade da justia, no caso de sucumbncia recproca. Assim, caso o
trabalhador ingresse com uma reclamao trabalhista pleiteando, por exemplo,
10 pedidos e tenha sua ao julgada parcialmente procedente, ter, mesmo
sem qualquer m-f, que pagar at 15% sobre o valor relativo aos pedidos no
reconhecidos para o advogado da parte contrria. Isso poder deix-lo at
devedor se eventualmente grande parte do seu pedido for julgado
improcedente.
Tanto nesta situao, relativa a honorrios advocatcios, quanto na dos
honorrios periciais, o trabalhador tem que pag-los com os eventuais crditos
recebidos no mesmo processo ou em outro. Em ambos os casos, o trabalhador
provavelmente nada receber ao final do processo judicial, ainda que seja
vencedor em parte.
Resta evidente, portanto, que atribuir ao trabalhador, mesmo que este
seja beneficirio da justia gratuita, o nus de pagar honorrios periciais e
advocatcios impede, na prtica, o acesso do obreiro jurisdio.
Da mesma forma, ao inviabilizar a propositura de nova ao, caso o
reclamante/trabalhador no comprove a quitao das custas a que foi
condenado por ausncia audincia inaugural no processo anterior, ainda que
lhe tenha sido concedida a gratuidade da justia (PLC 38/2017, art. 844, 3), o
projeto em questo agride frontalmente o texto constitucional, no mencionado
art. 5, inciso XXXV, pois tambm neste particular impede o acesso ao
Judicirio. Via de regra, o trabalhador ingressa em juzo para reclamar verbas
trabalhistas quando j saiu da empresa acionada, e normalmente est
desempregado. Ademais, como se sabe, as aes trabalhistas tm, na sua
maior parte, como objeto, verbas rescisrias, decorrentes de um contrato findo.
O trabalhador pede tais verbas na Justia, portanto, em momento de absoluta
fragilidade, pois no tem mais emprego e no recebeu o que lhe devido, no
momento em que tais verbas deveriam ter sido pagas.
Seguindo a lgica adotada em toda a construo normativa, no sentido
de dificultar ou impedir o exerccio do direito de ao pelo trabalhador, o PLC
38/2017 elimina a execuo de ofcio no processo do trabalho, salvo nos casos
em que as partes no estiverem representadas por advogado(art. 878 da CLT,
segundo PLC 38/2017) ou no caso das contribuies sociais (art. 876 da CLT,
na forma do PLC 38/2017).
H, ainda, a restrio, pelo PLC 38, da inovao do recente CPC, no
sentido de permitir o protesto da deciso transitada em julgado, para fins de
gerar inscrio do nome do executado em rgos de proteo ao crdito ou no
Banco Nacional de Devedores Trabalhistas, somente aps transcorrido o prazo
de 45 dias. O CPC de 2015 prev o transcurso do prazo de 15 dias (art. 517c/c
art.523). Tal medida beneficia o executado inadimplente e prejudica, muito, o
exequente/trabalhador, que levar mais tempo para receber seu crdito.
A proposta, no que se refere ao depsito recursal, contempla previso j
reconhecida inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal. Eis o dispositivo:

art. 899. () 4 O depsito recursal ser feito em conta vinculada ao juzo e corrigido
com os mesmos ndices da poupana.

A inconstitucionalidade diz respeito ao desencontro com o entendimento


disposto no julgamento da ADI 4357 do STF.
O PLC 38/2017 reduz tambm a efetividade da execuo trabalhista
quando afasta a exigncia do depsito recursal na conta vinculada do
empregado, alm de permitir a sua substituio por fiana bancria ou seguro
garantia judicial (art. 899).
Alm disso, a possibilidade de extino do contrato por acordo entre
empregado e empregador, com o pagamento das verbas rescisrias pela
metade; o termo escrito de quitao anual de obrigaes trabalhistas, com
eficcia liberatria das parcelas nele especificadas; o reconhecimento da
quitao ampla dos Planos de Demisso Voluntria e dos Planos de Demisso
Incentivada, sem garantias mnimas aos trabalhadores; e a permisso da
arbitragem privada no direito individual do trabalho tambm atingem o princpio
constitucional do acesso justia, pois pressupem uma situao consolidada
entre as partes do contrato de trabalho que as impede de reclamar em juzo.
Ademais, ignoram a desigualdade material existente entre empregado e
empregador, na relao de trabalho.

CONCLUSO

Demonstradas acima, por slidos argumentos jurdicos, a inconstitucionalidade


de diversos dispositivos trazidos na proposta de Reforma Trabalhista, recentemente
aprovada pelo Senado Federal, A Associao Nacional dos Procuradores do
Trabalho ANPT, a Associao Nacional dos Magistrados da Justia do
Trabalho ANAMATRA, a Associao Nacional dos Membros do Ministrio
Pblico - CONAMP, a Associao dos Magistrados Brasileiros AMB, a
Associao dos Juzes Federais do Brasil AJUFE, a Associao do Ministrio
Pblico do Distrito Federal e Territrios AMPDFT, a Associao dos
Magistrados do Distrito Federal e Territrios (AMAGIS-DF), a Associao
Nacional do Ministrio Publico Militar ANMPM, requerem a Vossa Excelncia,
no exerccio das atribuies previstas no art. 84, V, da Constituio da
Repblica e em respeito aos seus princpios e objetivos fundamentais, VETO
TOTAL do PLC n. 38/2017, recm aprovado no Senado Federal, tendo em
vista a profunda inconstitucionalidade da proposta, ou, caso assim no
entenda, que proceda ao VETO PARCIAL dos seguintes dispositivos: do
artigo 1 do PLC 38, os art. 2, 2 e 3; art. 8, 2 e 3; art. 10-A; art. 11-
A; art. 58, 2 e 3; art. 58-A; art. 59, 5 e 6; art. 59-A; art. 60, pargrafo
nico; art. 62, inciso III; art. 71, 4; art. 75-D; art. 75-E; art. 223-G e
pargrafos; art. 394-A, incisos e pargrafos; art. 442-B; art. 443, caput e
3; art. 444, pargrafo nico; art. 448-A, caput e pargrafo nico; art. 452-
A, caput, pargrafos e incisos; art. 457, 1, 2 e 4; art. 461, caput e
pargrafos; art. 477, caput, pargrafos e incisos; art. 477-A; art. 477-B; art.
484-A, incisos e pargrafos; art. 507-A; art. 507-B; art. 611-A, incisos e
pargrafos; art. 611-B, incisos e pargrafo nico; art. 614, 3; art. 620;
art. 634, 2; art. 652, alnea f; art. 702, I, f; art. 790, 3 e 4; art. 790-B,
caput e pargrafos; art. 791-A, caput e pargrafos; art. 844, 2, 3 e 5;
art; 855-B; art. 855-C; art. 855-D; art. 855-E; art. 878; art. 879; 7; art. 883-
A; art. 884, 6; do artigo 2 do PLC 38, os art. 4-A; art. 5-A; art. 5-C; art. 5-
D; do artigo 3 do PLC 38, o art. 20, inciso I-A, diante das suas
inconstitucionalidades mais patentes, tendo em vista que o ingresso de
determinados dispositivos no ordenamento jurdico brasileiro certamente
trar retrocesso social para o pas, desemprego e diminuio de direitos, agravando,
ainda mais, a crise poltica, econmica e social.

Braslia, 13 de julho de 2017.

Roberto Carvalho Veloso


PRESIDENTE
ASSOCIAO DOS JUZES FEDERAIS DO BRASIL (AJUFE)
COORDENADOR DA FRENTE ASSOCIATIVA DA MAGISTRATURA E DO
MINISTRIO PBLICO FRENTAS
ngelo Fabiano Farias da Costa
PRESIDENTE
ASSOCIAO NACIONAL DOS PROCURADORES DO TRABALHO ANPT

Guilherme Guimares Feliciano


PRESIDENTE
ASSOCIAO NACIONAL DOS MAGISTRADOS DA JUSTIA DO
TRABALHO - ANAMATRA

Norma Anglica Cavalcanti


PRESIDENTE
ASSOCIAO NACIONAL DOS MEMBROS DO MINISTRIO PBLICO -
CONAMP

Jayme Martins de Oliveira Neto


PRESIDENTE
ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS - AMB
Clauro Roberto de Bortolli
PRESIDENTE
ASSOCIAO NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO MILITAR ANMPM

Elsio Teixeira Lima Neto


PRESIDENTE
ASSOCIAO DO MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E
TERRITRIOS - AMPDFT

Fbio Francisco Esteves


PRESIDENTE
ASSOCIAO DOS MAGISTRADOS DO DISTRITO FEDERAL E
TERRITRIOS - AMAGIS DF