Argentina
En la causa que analizamos, la res. 007/02 regula sobre el aspecto subjetivo o personal
del hecho imponible, lo que est exclusivamente reservado al legislador, en este caso al
Concejo Municipal. Una norma inferior, emanada de otro poder, y como en el caso una
resolucin del organismo fiscal municipal, no lo puede reemplazar. De hacerlo, es
inconstitucional y en el caso, as lo entendi la Cmara. En efecto, como podr advertirse
del anlisis efectuado, la resolucin crea una obligacin tributaria a cargo de determinados
sujetos y no puede hacerlo sin violar el principio de legalidad y de reserva de ley en
materia tributaria.
El principio de legalidad, desde un aspecto normativo, significa que los tributos slo
pueden ser fijados por ley y acta como un verdadero lmite a la potestad tributaria. No hay
tributo sin ley previa que as lo establezca. Y, desde un aspecto de aplicacin prctica,
significa que la Administracin en su actuar se someta a la ley. Esto va ms all de lo
meramente tributario: es el sometimiento de la administracin a la ley, propio de un estado
de derecho. El principio de reserva de ley en materia tributaria significa que todo lo referido
a esta materia tiene que regularse por ley, est reservado slo al poder legislativo y esto
tanto a nivel nacional, provincial y municipal y por mandato constitucional.
"Principio de legalidad. Ningn tributo puede ser exigido sino en virtud de ordenanza. Slo
la ordenanza puede: 1) Definir el hecho imponible. 2) Indicar el sujeto pasivo. 3) Fijar la
base imponible, la alcuota o el monto del tributo. 4) Establecer exenciones, deducciones,
reducciones y otros beneficios tributarios. 5) Tipificar las infracciones y establecer las
respectivas sanciones. 6) Establecer los procedimientos administrativos necesarios para la
investigacin, determinacin, fiscalizacin y percepcin de la obligacin tributaria por los
organismos competentes de acuerdo a los preceptos de este Cdigo. Las normas que
regulen las materias anteriormente enumeradas, excepto las indicadas en el inc. 6, no
pueden ser integradas por analoga ni suplidas por va de reglamentacin".
Los tributos slo pueden en un Estado de Derecho ser establecidos en todos sus aspectos
estructurantes por voluntad popular, por el Poder Legislativo, esto responde al principio de
la autonormacin o autoimposicin, y en nuestra Constitucin Nacional surge expreso del
art. 52, ntese que en el mismo se establece la iniciativa de la Cmara de Diputados en
materia de contribuciones, y es esta Cmara la depositaria de la voluntad popular.
La resolucin 007/02 en cuestin, en efecto, regula sobre un aspecto que le est vedado,
sobre el hecho imponible de un tributo, especficamente acerca del aspecto personal del
mismo. Es inconstitucional.
Adems toma como base la Ordenanza Tarifaria N 10.447 que nada delega en este
sentido en el Organismo fiscal. Aunque de todas maneras si lo hiciera sera nula la
ordenanza puesto que esta facultad no la puede delegar el rgano legislativo.
Por otra parte invoca para su dictado el art. 11 del Cdigo Tributario Municipal que slo se
refiere a la reglamentacin de los sistemas de percepcin y control de los mismos, que
nada tiene que ver con la definicin del aspecto personal del hecho imponible de sustituir a
la ley en sentido formal y crear as un sujeto pasivo sin ordenanza, violando el principio de
legalidad y de reserva de ley.
IV. De la prohibicin de delegacin En el considerando IV) para resolver la nulidad e
ilegalidad de la resolucin 007/02 dictada por la citada Secretara, la Cmara entre otros
argumentos tambin se explaya en, que la Secretara se excede en sus facultades
establecidas en el art. 11 y 18 del Cd. Tributario municipal puesto que en nada se trata de
una norma de contenido reglamentario o interpretativa sino que crea un sujeto pasivo,
regula sobre el hecho imponible de la obligacin tributaria, crea un tributo. Y que con
respecto a la facultad reglamentaria del Intendente, si bien no es dictada por l tampoco
ser vlida puesto que un sistema constitucional como el argentino con un principio de
reserva de ley ortodoxo, no da margen para que el Intendente regule sobre los aspectos
referidos a los elementos del hecho imponible, de la obligacin tributaria de los elementos
estructurantes del tributo, lo que dice la Cmara sera slo en el supuesto de estar en
presencia de un sistema de reserva de ley flexible, cosa que no es, no slo a nivel
constitucional sino tampoco especficamente a nivel municipal.
"La regulacin que cubre este 'mbito mnimo de reserva' no slo no debe necesitar, sino
que debe rechazar, en nuestra opinin, cualquier complemento reglamento. La creacin ex
novo de un tributo y la determinacin de los elementos esenciales o configuradores del
mismo -ha indicado el Tribunal Constitucional en este sentido- pertenecen siempre al plano
o nivel de la ley y no pueden dejarse nunca a la legislacin delegada y menos todava a la
potestad reglamentaria.
"Por ello, hemos dicho muchas veces que, respecto a los elementos esenciales del tributo
ya regulados por la ley, el mejor reglamento es el que no existe. La norma reglamentaria
que regula, sin haber sido llamada por ella, la norma legal que delimita, por ejemplo, el
hecho imponible de un tributo o bien es intil porque se limita a repetir el texto de la ley o
bien es nula por decir algo distinto a lo que la ley ha dicho" (13).
Resulta cierto que el tributo se legitima por su destino de financiamiento del gasto pblico
pero tal mvil recaudatorio no alcanza en un estado de derecho y en una repblica, por
encima de ello todo tributo debe respetar principios constitucionales superiores tales como
el principio de legalidad y reserva de ley en materia tributaria a riesgo de convertirse en un
acto de nulidad absoluta que imponga despojos ilegales donde el derecho de propiedad, la
seguridad jurdica y la finalidad social de un estado quede a merced del poder pblico.
*) Abogada. Prof. Adj. Facultad de Derecho, ctedra Derecho Tributario (UNR y UCA Ros.)
Prof. Pro. Tit. Posgrado. Directora carrera de Posgrado Abogado Especialista en Derecho
Tributario UCA. Doctorando.
(1) CORTI, Arstides, BUITRAGO Ignacio y CALVO, Rubn, "La estructura jurdica de la
norma tributaria", JA, 1998-II-621.
(2) PEREZ DE AYALA, Jos Luis, GONZALEZ, Eusebio, "Derecho Tributario", t. I, p.189,
Ed. Plaza Universitaria Ediciones, Espaa, Salamanca, 1994.
(3) FERREIRO LAPATZA, Jos Juan, "Curso de Derecho Financiero espaol", v. I, p. 366,
Ed. Marcial Pons Espaa, Madrid - Barcelona, 1998.
(6) JARACH, Dino, "El hecho imponible. Teora general del Derecho tributario sustantivo",
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1971.
(12) CIRIANO VELA, Csar D., "Principio de legalidad e intervencin econmica", p. 152,
Ed. Atelier, Barcelona, 2000.