Los Derechos Humanos de Las Personas Con Discapacidad

LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS
PERSONAS CON DISCAPACIDAD

LOS DERECHOS
HUMANOS DE LAS
PERSONAS CON
DISCAPACIDAD
ISRAEL BIEL PORTERO

Doctor en Derecho Internacional
Investigador contratado
Universitat Jaume I
Valencia, 2011
Copyright 2011
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de Promocin de la Investigacin de la Universitat Jaume I, La nueva
perspectiva de derechos humanos de la discapacidad y su incidencia en
la Comunidad Valenciana: hacia una sociedad inclusiva e integradora
(P11B2007-24).
ISRAEL BIEL PORTERO
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NDICE
Palabras previas ................................................................................

Jorge Cardona Llorens
Prlogo .................................................................................................
Leandro Despouy
Abreviaturas utilizadas ...................................................................
INTRODUCCIN
1. APROXIMACIN A LA DISCAPACIDAD.....................................
1.1. Los modelos de la discapacidad ..............................................
1.2. Concepto y terminologa..........................................................
2. DELIMITACIN DEL OBJETO DE ESTUDIO Y ESTRUCTURA
Parte I
LA NORMATIVA INTERNACIONAL EN MATERIA DE
DISCAPACIDAD
1. NORMATIVA DE MBITO UNIVERSAL .....................................

1.1. Naciones Unidas ......................................................................
1.1.1. Introduccin histrica ...................................................
1.1.2. Normativa no convencional ..........................................
1.1.2.1. La Declaracin de los Derechos del Retrasado
Mental de 1971 ................................................
1.1.2.2. La Declaracin de Derechos de los Impedidos
de 1975 .............................................................
1.1.2.3. El Programa de Accin Mundial para los Im-
pedidos..............................................................
1.1.2.4. Las Directrices de Tallin para el Desarrollo
de los Recursos Humanos en la Esfera de los
Impedidos .........................................................
1.1.2.5. Los Principios para la Proteccin de los Enfermos
Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de
la Salud Mental ...............................................
1.1.2.6. Las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Disca-
pacidad .............................................................
8 NDICE
1.1.3. Normativa convencional ...............................................

1.1.3.1. La discapacidad en los tratados de derechos
humanos de Naciones Unidas .........................
1.1.3.2. La Convencin sobre los Derechos de la Personas
con Discapacidad .............................................
a) La necesidad de una convencin especfica
b) El proceso de creacin ................................
c) Estructura, contenido y alcance de la Con-
vencin ........................................................
d) La Convencin en el Derecho internacional
de los Derechos Humanos ..........................
1.1.4. Medidas de promocin de los derechos.........................
1.1.4.1. El Ao Internacional de las Personas con Dis-
capacidad, 1981 ................................................
1.1.4.2. El Decenio de Naciones Unidas para las Perso-
nas con Discapacidad, 1983-1992....................
1.1.4.3. El Da Internacional de las Personas con Dis-
capacidad: 3 de diciembre................................
1.1.4.4. Otras medidas de promocin y difusin .........
1.2. Organizaciones y organismos del sistema de Naciones Uni-
das ............................................................................................
1.2.1. La OIT ............................................................................
1.2.1.1. Antecedentes ....................................................
1.2.1.2. La Recomendacin nm. 99 sobre la adaptacin
y la readaptacin profesionales de los invlidos
de 1955 .............................................................
1.2.1.3. El Convenio nm. 159 y la Recomendacin
nm. 168 sobre la readaptacin profesional y
el empleo de las personas invlidas de 1983 ..
1.2.1.4. Otros textos normativos ..................................
1.2.1.5. Promocin y cooperacin tcnica.....................
1.2.2. La OMS ..........................................................................
1.2.3. La UNESCO ..................................................................
1.2.4. Otras organizaciones y organismos ..............................
2. NORMATIVA DE MBITO EUROPEO.........................................
2.1. El Consejo de Europa ..............................................................
2.1.1. La discapacidad en los tratados europeos de derechos
humanos ........................................................................
2.1.1.1. El Convenio Europeo de Derechos Humanos .
2.1.1.2. La Carta Social Europea y la Carta revisada
a) La Carta Social Europea............................
b) La Carta Social Europea revisada ............
2.1.1.3. Otros tratados de derechos humanos .............
2.1.2. La actividad del Consejo de Europa en materia de dis-
capacidad .......................................................................
NDICE 9
2.1.2.1. Las primeras actuaciones. El Acuerdo Parcial

en el campo de lo social y la salud pblica .....
2.1.2.2. La Recomendacin R (92) 6 relativa a una
poltica coherente para las personas con dis-
capacidad..........................................................
2.1.2.3. La Recomendacin R (2006) 5 sobre el Plan
de Accin para las personas con discapacidad
(2006-2015).......................................................
2.1.2.4. Otras recomendaciones y resoluciones ...........
a) Recomendaciones de la Asamblea Parla-
mentaria .....................................................
b) Recomendaciones del Comit de Ministros
c) Resoluciones del Comit de Ministros adop-
tadas en el marco del Acuerdo Parcial en el
campo de lo social y la salud pblica ........
2.1.2.5. Iniciativas de promocin de los derechos .......
2.2. La Unin Europea ...................................................................
2.2.1. Introduccin histrica ...................................................
2.2.1.1. Las primeras medidas relativas a la discapaci-
dad: del paternalismo inicial al reconocimiento
de derechos .......................................................
2.2.1.2. El nuevo modelo de la Unin: la igualdad de
oportunidades y la no discriminacin .............
2.2.2. Los artculos 10 y 19 del Tratado de Funcionamiento
de la Unin Europea .....................................................
2.2.3. La Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea ..........................................................................
2.2.4. La Directiva 2000/78, relativa al establecimiento de un
marco general para la igualdad de trato en el empleo y
la ocupacin ...................................................................
2.2.5. El Reglamento 1107/2006 sobre los derechos de las
personas con discapacidad o movilidad reducida en el
transporte areo ............................................................
2.2.6. Las polticas de la Unin en materia de discapacidad
2.2.6.1. Programas europeos dirigidos a las personas
con discapacidad ..............................................
a) Los programas HELIOS ............................
b) El Plan de Accin Europeo sobre la Igualdad
de Oportunidades para las Personas con
Discapacidad ..............................................
c) Otros programas europeos .........................
2.2.6.2. Medidas de promocin de los derechos ...........
a) 2003, Ao Europeo de las Personas con
Discapacidad ..............................................
10 NDICE
b) El Da Europeo de las Personas con Disca-

pacidad........................................................
Parte II
LOS DERECHOS BASADOS EN LA PERSPECTIVA
DE LA DISCAPACIDAD
1. DERECHOS CIVILES Y POLTICOS ...........................................

1.1. Derecho a la vida .....................................................................
1.1.1. Contenido esencial y excepciones .................................
1.1.2. Obligaciones positivas de los Estados ..........................
1.1.3. Aborto y eutanasia ........................................................
1.2. Derecho a la igualdad y la no discriminacin ........................
1.2.1. Aproximacin conceptual ..............................................
1.2.2. Contenido esencial: igualdad formal y material ..........
1.2.3. La naturaleza autnoma del derecho ...........................
1.2.4. Medidas positivas y ajustes razonables .......................
1.2.5. Exigibilidad de los ajustes razonables .........................
1.3. Derecho al igual reconocimiento como persona ante la ley ...
1.3.1. Regulacin .....................................................................
1.3.2. Capacidad jurdica y capacidad de obrar .....................
1.3.3. Medidas de apoyo ..........................................................
1.4. Derecho a la libertad y seguridad de la persona....................
1.4.1. Contenido del derecho ...................................................
1.4.2. Los internamientos forzosos .........................................
1.4.3. Garantas en la privacin de libertad ..........................
1.5. Derecho a la integridad fsica y mental de la persona ..........
1.5.1. Proteccin contra la tortura u otros tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes ...............................
1.5.1.1. Relacin entre discapacidad y tortura ............
1.5.1.2. Precisiones conceptuales .................................
1.5.1.3. Tratamientos involuntarios ............................
1.5.1.4. La especial vulnerabilidad de las personas con
discapacidad privadas de libertad ..................
1.5.1.5. Otras medidas de proteccin ...........................
1.5.2. Proteccin contra la explotacin, la violencia y el abu-
so ...................................................................................
1.5.2.1. Regulacin ........................................................
1.5.2.2. Cuestiones terminolgicas...............................
1.5.2.3. Prevencin y proteccin frente a la violencia y
el abuso.............................................................
1.5.2.4. Responsabilidad de los Estados por los actos
cometidos por particulares ..............................
1.6. Derecho de acceso a la justicia ................................................
NDICE 11
1.6.1. El acceso a la justicia como derecho de participacin .

1.6.2. Regulacin .....................................................................
1.7. Libertad de circulacin y residencia .......................................
1.7.1. Movilidad personal ........................................................
1.7.1.1. Movilidad y accesibilidad ................................
1.7.1.2. Obligaciones de los Estados ............................
1.7.2. Derecho a vivir de forma independiente y ser incluido
en la comunidad ............................................................
1.7.2.1. Antecedentes ....................................................
1.7.2.2. Concepto y regulacin......................................
1.7.2.3. Contenido material del derecho ......................
1.8. Derecho a la libertad de expresin y opinin .........................
1.8.1. Regulacin .....................................................................
1.8.2. Contenido esencial y lmites .........................................
1.8.3. Obligaciones positivas ...................................................
1.9. Derecho a la vida privada y familiar ......................................
1.9.1. Respeto de la privacidad ...............................................
1.9.1.1. Regulacin y contenido del derecho ................
1.9.1.2. El concepto de vida privada y su extensin por
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ...
1.9.1.3. La privacidad en el mbito de la salud ...........
1.9.2. Respeto del hogar y la familia ......................................
1.9.2.1. Regulacin ........................................................
1.9.2.2. El derecho a contraer matrimonio ..................
1.9.2.3. El derecho a fundar una familia .....................
1.9.2.4. Derechos reproductivos y sexuales .................
1.9.2.5. Otros derechos familiares................................
1.10.Derecho a la participacin en la vida poltica y pblica ........
1.10.1. Regulacin ....................................................................
1.10.2. Derecho al sufragio activo y pasivo ............................
1.10.3. Acceso a la funcin pblica..........................................
1.10.4. Participacin en la direccin de los asuntos pblicos
1.10.5. Otros derechos .............................................................
2. DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES .......
2.1. Derecho a la educacin ............................................................
2.1.1. Regulacin .....................................................................
2.1.2. Evolucin del derecho a la educacin en el mbito de la
discapacidad ..................................................................
2.1.2.1. Educacin especial ...........................................
2.1.2.2. Educacin integrada ........................................
2.1.2.3. Educacin inclusiva .........................................
2.1.3. La Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad como modelo para la regulacin de la
educacin inclusiva .......................................................
12 NDICE
2.2. Derecho al trabajo ...................................................................

2.2.1. Empleo y discapacidad ..................................................
2.2.2. Regulacin .....................................................................
2.2.3. Medidas especficas para las personas con discapaci-
dad..................................................................................
2.2.3.1. Igualdad de oportunidades y no discriminacin
en el empleo .....................................................
2.2.3.2. Readaptacin profesional ................................
2.2.3.3. Otras medidas de promocin del derecho al
trabajo ..............................................................
2.3. Derecho a la accesibilidad .......................................................
2.3.1. Concepto de accesibilidad .............................................
2.3.2. Regulacin .....................................................................
2.3.3.1. Accesibilidad del entorno fsico .......................
2.3.3.2. Accesibilidad de la informacin y las comuni-
caciones ............................................................
2.3.3.3. Accesibilidad del transporte ............................
2.4. Derecho a la salud ...................................................................
2.4.1. Salud, rehabilitacin y discapacidad ............................
2.4.2. Derecho al ms alto nivel posible de salud ..................
2.4.2.1. Regulacin ........................................................
2.4.2.2. Acceso a los servicios de salud ........................
2.4.2.3. Prohibicin de la discriminacin .....................
2.4.2.4. Control de la salud y libre disposicin del cuerpo:
la importancia del consentimiento informado
2.4.2.5. Otros derechos relacionados con la salud .......
2.4.3. Derecho a la rehabilitacin mdica ..............................
2.5. Derecho a la proteccin social .................................................
2.5.1. El concepto de proteccin social....................................
2.5.2. La proteccin social como obligacin estatal................
2.5.3.1. Asistencia social...............................................
2.5.3.2. Seguridad social ...............................................
2.6. Derecho al ocio .........................................................................
2.6.1. Concepto de ocio ............................................................
2.6.2. Regulacin .....................................................................
2.6.3. El derecho a participar en las actividades de ocio .......
2.6.3.1. Cultura .............................................................
2.6.3.2. Deporte .............................................................
2.6.3.3. Otras actividades de ocio .................................
Conclusiones .......................................................................................
NDICE 13
Fuentes documentales
1. Tratados ...........................................................................................
2. Actos normativos y otros documentos de organizaciones interna-
cionales.............................................................................................
3. Jurisprudencia internacional..........................................................
4. Legislacin espaola .......................................................................
Fuentes doctrinales
1. Manuales y obras generales............................................................
2. Monografas y obras colectivas .......................................................
3. Artculos en obras colectivas y revistas cientficas ........................
4. Comunicaciones y papers ................................................................
Sitios web de inters .........................................................................

PALABRAS PREVIAS
Cuenta una vieja leyenda que a finales del siglo XIX lleg un
explorador a un poblado que nunca antes haba sido visitado por
personas ajenas al mismo. Se trataba de un pueblo inteligente, bien
organizado, con una estructura social, econmica y poltica avanzada
y participativa. Los miembros de aquel pueblo tenan una caracte-
rstica comn: por alguna circunstancia gentica desconocida, eran
todos invidentes. Esta circunstancia no les haca sentirse limitados.
No saban que se pudiera ver y lo normal era desenvolverse en la
vida personal y social por los sentidos del odo, del gusto, del olfato o
del tacto. Nunca haban odo hablar del sentido de la vista y no sa-
ban lo que era. Todas las estructuras fsicas, sociales o econmicas
estaban realizadas por y para invidentes y todo era accesible sin
necesidad de ver.
Esta caracterstica provoc que aquel explorador apareciera co-
mo una persona extraa en el poblado. Cuando lograron entenderle,
se dieron cuenta que deca que vea cosas y describa las formas
sin tocarlas. Era una persona diferente y pese a que, de natural,
los miembros de este pueblo eran amables, una gran parte de sus
miembros empez a tener ciertas reticencias hacia aquel raro per-
sonaje.
No fue ste el caso de la hija del jefe del poblado. Mujer esbelta,
de belleza extica, inteligente y de carcter amable que, muy pronto,
empez a sentirse atrada por aquel hombre diferente. La atraccin
fue mutua y no tardaron en plantearle al padre su deseo de casarse y
de que el extranjero se integrara en la sociedad y se quedara a vivir
para siempre en el poblado.
Este hecho plante una gran discusin. Se convoc a la asam-
blea del pueblo para discutir si aquel extranjero diferente poda que-
darse e integrarse en la sociedad. Las posturas enfrentadas podan
resumirse en dos: los partidarios de prohibir el matrimonio y los
partidarios de permitirlo. Los primeros defendan que se expulsara
al extranjero o, en todo caso, se le recluyera en un lugar apartado
para que no se acercara a los dems para que no les contagiara su
diferencia; para ellos, adems, el matrimonio era especialmente pe-
ligroso, pues los hijos podan heredar la rareza del extranjero. Los
16 JORGE CARDONA LLORENS
segundos consideraban que la diferencia no deba ser una circuns-

tancia que impidiera la integracin sino que supona un enriqueci-
miento al aumentar la diversidad.
El debate dur toda la noche. Finalmente, la asamblea lleg a un
acuerdo y el jefe del poblado se dirigi al extranjero para comunicr-
selo: Mi pueblo ha debatido a fondo la situacin y ha llegado a un
acuerdo: la mayora es partidaria de que te integres en la sociedad y
puedas casarte con mi hija, pero para poder hacerlo debes norma-
lizarte lo ms posible. Teniendo en cuenta que la gran diferencia
es esa funcin que dices que realizan tus ojos de saber cmo son las
cosas sin tocarlas, para poder quedarte debers arrancarte los ojos a
fin de ser igual que los dems.
Podemos imaginarnos las sensaciones del explorador. Cmo era
posible que no se dieran cuenta que el ver no era una limitacin, ni
algo daino, sino slo una circunstancia de su persona? Por qu te-
na que cambiar su identidad para integrarse en la sociedad?
La postura del poblado era fcil de interpretar: el extranjero tie-
ne un problema. Debe actuarse sobre el extranjero para que deje de
ser un problema. La postura del explorador era diferente: l no tena
ningn problema. El problema est en la sociedad. Lo que haba que
cambiar era la sociedad para que permitiera que pudieran integrar-
se en ella todas las personas con independencia de sus funciones
visuales.
Aunque esta leyenda pueda parecer exagerada y difcil que se de
en la prctica, lo cierto es que ha sido lo que la mayor parte de las
sociedades han hecho con las personas que tenan una diferencia
fsica, sensorial, psquica o mental en relacin a lo que la mayora
considera normal. Casi todas las sociedades han marginado, inter-
nado, apartado, a las personas que tenan una diversidad funcional
provocada por una diferencia fsica, sensorial, psquica o mental. Las
barreras fsicas, sociales, econmicas, culturales..., que las socieda-
des han ido construyendo para dejar marginadas estas personas les
han impedido participar en la vida social, econmica, cultural... e,
incluso, en ocasiones, tener vida.
La obra que el lector tiene en sus manos recoge cmo las socieda-
des han ido evolucionando en esa mentalidad hacia el reconocimien-
to de la igual dignidad de las personas con independencia de sus
caractersticas fsicas, sensoriales, psquicas o mentales. Y, paralela-
mente, cmo el derecho creado por esas sociedades ha ido evolucio-
PALABRAS PREVIAS 17
nando por detrs de esa evolucin social a fin de ser un instrumento

ms para eliminar esas barreras que impiden a las personas con
diversidad funcional ejercer sus derechos en condiciones de igualdad
con las dems.
Sin duda, no se trata de obviar la existencia de esas diferencias.
Las diferencias fsicas, sensoriales, squicas o mentales existen y de-
ben ser tenidas por todas las estructuras (la social, la econmica, la
jurdica...). Pero esa toma en consideracin no debe ser para recha-
zar al diferente, ni para intentar normalizarlo, sino para reconocer
que esa diversidad es enriquecedora y que deben eliminarse todas
las barreras que impiden la plena integracin y el ejercicio en condi-
ciones de igualdad de todos los derechos humanos. Y cuando la elimi-
nacin de esas barreras no sea posible en su totalidad (o hasta que
lo sea) deben preverse ajustes razonables que permitan el ejercicio
de todos los derechos y la plena integracin de todas las personas en
la sociedad.
Si la primera parte de la obra que el lector tiene en sus manos nos
muestra las claves de esa evolucin, junto a las causas profundas de
la misma y su reflejo en el derecho internacional y europeo, la segun-
da parte se detiene en el anlisis de los derechos humanos bsicos a
fin de concretar cmo eliminar esas barreras y los ajustes razonables
que, hasta entonces, deben adoptarse para que puedan ser ejercidos
en condiciones de igualdad.
Cuando Israel Biel se plante realizar este trabajo se acababa
de convocar un Comit con la finalidad de redactar un tratado que
recogiera la proteccin de los derechos humanos de las personas con
discapacidad. No era el primer intento y todos los anteriores haban
sido decepcionantes. En aquellos momentos, el doctor Biel no po-
da imaginar que poco tiempo despus, en 2006, se iba a aprobar la
Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad que
supone, sin duda, un paso de gigante en la afirmacin del reconoci-
miento de la dignidad de estas personas.
Israel Biel ha tenido el privilegio de seguir de cerca la negocia-
cin y los debates habidos en su seno de este Convenio y, sin duda,
qued contagiado de la euforia compartida por todos los agentes so-
ciales que participaron en la misma.
Estamos ante un Convenio que cierra un proceso iniciado hace
muchos aos para reconocer la diversidad como elemento esencial
de los seres humanos. El ltimo tercio del siglo XX ha sido un cami-
18 JORGE CARDONA LLORENS
no lleno de hitos en el reconocimiento y proteccin de los derechos

de las personas diferentes a las que dominaban las relaciones so-
ciales, econmicas o culturales de la sociedad. Si stos ltimos eran
hombres, blancos, con una nacionalidad de un pas desarrollado, de
mediana edad y en plenas facultades fsicas, sensoriales, psquicas o
mentales, el Derecho internacional ha ido reconociendo poco a poco
la necesidad de proteger los derechos de los diferentes por gnero
(mujer), raza (prohibicin de la discriminacin, proteccin de los in-
dgenas), edad (nios), vnculo de nacionalidad (aptridas, trabajado-
res migrantes) o funciones fsicas, sensoriales, psquicas o mentales
(discapacidad). El principio general proclamado en la Declaracin
Universal de Derechos Humanos en 1948 de que todas las personas
nacen iguales en dignidad y derechos, empieza a principios del siglo
XXI a ser realmente protegido por el derecho.
El estudio que el lector tiene en sus manos constituye el contenido
esencial de la tesis doctoral de Israel Biel, que tuve el honor de diri-
gir, y por la que obtuvo la mxima calificacin por parte del tribunal
que la juzg. Tribunal formado todo l por reconocidos especialistas
en el mbito de los derechos humanos y en el que se encontraban los
Catedrticos D. Juan Antonio Carrillo Salcedo, D. Fernando Mario
Menndez, D Concepcin Escobar Hernndez, D. Carlos Fernndez
Liesa y D. Mariano Aznar Gmez.
Pero el lector no debe asustarse pensando que est ante una pe-
sada tesis doctoral. Israel Biel hace amena la lectura y, sin olvidar
nunca la perspectiva jurdica de su especialidad, describe, analiza,
disecciona, plantea problemas y posibles soluciones, de forma que
el lector queda con el deseo de profundizar ms en muchas de las
cuestiones planteadas.
El autor de esta obra realiza esta tarea con minuciosidad, rigor
cientfico y de forma ordenada y metdica. La lectura de la obra es
fcil por su muy correcto uso del lenguaje. De esta forma la obra es
accesible no slo para especialistas sino para cualquier persona que
est interesada en estas materias.
Pero si los mritos de la obra son de por s muchos, no querra ter-
minar este prlogo sin una palabras sobre el autor. Israel Biel es un
investigador riguroso, que sabe trabajar en equipo y con hondo sen-
tido de la responsabilidad, de la honradez y de la lealtad. Virtudes
que, pese a ser esenciales para un trabajo universitario, no se dan
siempre con la frecuencia que sera de desear. Por todo ello, por sus
PALABRAS PREVIAS 19
caractersticas personales y por los resultados de su trabajo, del que

esta obra es uno pero no el nico, es fcil augurar al doctor Biel un
prometedor futuro.
JORGE CARDONA LLORENS

Catedrtico de Derecho Internacional Pblico
de la Universitat de Valncia
Miembro del Comit de Naciones Unidas de Derechos del Nio
PRLOGO
Esta obra despertar sin duda el legtimo inters del lector. En

primer lugar, porque se trata una temtica generalmente ignorada,
como es la discapacidad, sobre la cual existen innumerables prejui-
cios, por lo que se requiere una actitud humana e intelectual es-
pecfica que el autor aporta con sensibilidad y lucidez. En segundo
lugar, porque traza el recorrido de las principales organizaciones in-
ternacionales en favor de la proteccin y promocin de los derechos
y libertades de las personas con discapacidad. Retrata los esfuerzos
llevados a cabo desde las ltimas dcadas bajo la gida de los tra-
bajos realizados por las Naciones Unidas. Ello permite verificar la
evolucin operada desde los aos en que el tema de las personas con
discapacidad no apareca en la agenda de los Derechos Humanos
hasta este presente en que el tema est instalado y los Estados tie-
nen que rendir cuentas de las acciones que realizan en ese sentido.
En 1984, cuando fui designado Relator Especial, el mundo se pre-
guntaba qu relacin poda existir entre los Derechos Humanos y las
personas con discapacidad. La mayora de las delegaciones afirma-
ban con nfasis la falta de conexin entre ambas problemticas. Por
ello, mi esfuerzo debi centrarse en demostrar ese vnculo y luego
desarrollar los aspectos jurdicos vinculados al tratamiento legal y
al comportamiento de nuestras sociedades.
De manera que en mi Informe final de 1992, Los derechos hu-
manos y las personas con discapacidad enumer, en primer lugar,
las causales de discapacidad nacidas de la violacin directa de los
derechos humanos: la guerra, los conflictos armados en general, el
apartheid (entonces vigente), las sanciones que implican discapa-
cidad (como las amputaciones), las enfermedades agravadas por el
subdesarrollo, la miseria, etc. Slo con posterioridad pude penetrar
en ese otro captulo que son las actitudes refractarias, los prejuicios
y muchos otros comportamientos negativos que se traducen en con-
ductas discriminatorias, agravando aun ms las dificultades propias
de las distintas discapacidades.
Aqu aparece la problemtica de la invisibilidad de las personas
con discapacidad, sobre la cual el autor alerta con lucidez, y el no to-
lerar o no aceptar con naturalidad los comportamientos excluyentes
22 LEANDRO DESPOUY
con que la sociedad segrega a las personas con discapacidad. En el

momento de escribir aquel primer informe, se planteaban dos pro-
blemas: 1) reconocer derechos especficos a las personas con disca-
pacidad, 2) erradicar de nuestra legislacin rastros visibles de esa
discriminacin, que se plasmaban, ms que en un derecho favorable,
en una legislacin contra las personas con discapacidad.
La elaboracin del Informe implic un camino de varias vertien-
tes: moviliz a organizaciones de personas con discapacidad que
aportaron elementos de informacin a la labor del Relator Especial
y apoyaron las conclusiones del documento; ya al interior de la ONU
hubo debates muy esclarecedores y algunos sumamente controverti-
dos que demoraron la conclusin del Informe, como fue la discusin
sobre las penas o castigos que conllevan discapacidad. Algunos pases
de inspiracin islmica entendan que esas penas surgan del Corn
y que, por lo tanto, no se las poda censurar, y menos an oponerles
las normas de Derecho Internacional que las prohben. Mi postura
fue que algunas de ellas eran asimilables a la tortura o a los malos
tratos prohibidos por la normativa internacional, incluso en casos de
conflicto armado, o situaciones de emergencia... En fin, recuerdo con
mucha emocin el entusiasmo que rein en aquellas sesiones de la
Comisin de Derechos Humanos en que el Informe fue finalmente
aprobado, y en las que prestaron conmovedores testimonios ms de
un centenar de ONG y personalidades polticas. Uno de los ms con-
movedores fue el de la actriz Marlee Beth Matlin, protagonista de
la pelcula Te Amar en Silencio, que a los 18 meses de edad perdi
gran parte de su capacidad auditiva a causa de un ataque de rosola
infantil. Como tantos otros militantes, dio testimonio mediante el
lenguaje de seas.
Ms que un logro, el Informe final fue el puntapi inicial para rom-
per el hielo que cubra esta trascendente temtica de los Derechos
Humanos de las personas con discapacidad: haban ingresado defi-
nitivamente en el mbito de las Naciones Unidas.
Luego pasaron muchas cosas, y la importancia de este libro resi-
de en la claridad y rigor con que ellas aparecen: la proliferacin de
la normativa internacional en materia de discapacidad en el m-
bito universal y en el mbito europeo; los progresos registrados en
los Derechos Civiles y Polticos, Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales desde la perspectiva de la discapacidad; y las innume-
rables fuentes documentales: Tratados, Actos Normativos y otros
PRLOGO 23
documentos de Organizaciones Internacionales; jurisprudencia in-

ternacional, legislacin espaola; fuentes doctrinales, manuales y
obras generales, monografas y obras colectivas, revistas cientficas,
comunicaciones y papers.
Tal como lo seala el autor, esto refleja que la manera en que fue
concebida la discapacidad determin el tipo de respuesta de la socie-
dad y la forma en que evolucion ese concepto. Se pas de un modelo
individual de la discapacidad, basado en las limitaciones funcionales
de la persona, a un modelo social que concibe la discapacidad como
una creacin del entorno, resultado de la interaccin de la persona
con las estructuras sociales. Esta evolucin motiv la aparicin de
nuevas normas que ofrecieron cada vez mejores respuestas jurdicas
a la discapacidad.
En este punto, la adopcin y posterior entrada en vigor de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
constituye uno de los acontecimientos ms importantes en relacin
con los derechos humanos de esas personas e inicia una nueva eta-
pa para ellas porque consagra con valor convencional el modelo so-
cial de la discapacidad y la perspectiva de derechos humanos. La
Convencin crea un mecanismo de vigilancia especfico el Comit
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y hace un re-
conocimiento expreso de los derechos sobre los cuales acta el prin-
cipio de no discriminacin, que es uno de los elementos centrales del
texto.
Tal como aconteci durante la elaboracin de mi informe, el autor
de este libro subraya con nfasis la participacin de la sociedad, tan-
to en la formulacin de propuestas a travs de Internet, como asis-
tiendo a las sesiones del Comit Especial en el proceso de redaccin,
adopcin y ratificacin de la Convencin.
La Convencin otorga un importante papel a las propias personas
con discapacidad y sus organizaciones en el proceso de aplicacin y
supervisin de la Convencin, as como a los Estados parte, que se
reunirn bianualmente con el propsito de crear un foro peridico de
debate en torno a aqulla.
En definitiva, podemos afirmar que en la actualidad existe una
verdadera perspectiva de derechos humanos en materia de discapa-
cidad. Se pas de un sistema individual con fuertes componentes de
segregacin, marginacin y exclusin a un modelo de participacin
24 LEANDRO DESPOUY
efectiva de las personas con discapacidad tendiente a garantizar

una mayor inclusin.
Se trata de avances notorios que el doctor Biel Portero exalta
para reflejar al mismo tiempo la enorme responsabilidad del Estado
en la aplicacin de este amplsimo tejido de normas que protegen a
las personas con discapacidad. Debemos agradecerle este esfuerzo y
pagarlo con nuestra atenta lectura.
LEANDRO DESPOUY
Ex Relator Especial de la Subcomisin de Prevencin
de las Discriminaciones y Proteccin a las Minoras
en materia de discapacidad y derechos humanos
Ex Relator Especial de Naciones Unidas sobre la
Independencia de Jueces y Abogados
ABREVIATURAS UTILIZADAS
BOE Boletn Oficial del Estado

CD-P-RR Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las
Personas con Discapacidad
CD-P-SP Comit sobre Salud Pblica
CERMI Comit Espaol de Representantes de Personas con
Discapacidad
CIDDM Clasificacin Internacional de Deficiencias,
Discapacidades y Minusvalas
CIE Clasificacin Internacional de Enfermedades
CIF Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la
Discapacidad y de la Salud
DAR Programa de Discapacidad y Rehabilitacin
DO Diario Oficial de la Unin Europea
ECOSOC Comit Econmico y Social
FAO Organizacin de las Naciones Unidas para la Agricultura
y la Alimentacin
GLADNET Red Mundial de Informacin e Investigacin Aplicada de
Discapacidad sobre Empleo y Capacitacin
HELIOS Programa de accin comunitaria para las personas con
discapacidad
IMSERSO Instituto de Mayores y Servicios Sociales
LISMI Ley de Integracin Social de los Minusvlidos
MTAS Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales / Ministerio de
Trabajo e Inmigracin
OIT Organizacin Internacional del Trabajo
OMS Organizacin Mundial de la Salud
OPS Organizacin Panamericana de la Salud
PNUD Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo
REEI Revista Electrnica de Estudios Internacionales
RGDE Revista General de Derecho Europeo
TCE Tratado constitutivo de la Comunidad Europea
26 ABREVIATURAS UTILIZADAS
TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea

TIDE Iniciativa comunitaria de tecnologa de rehabilitacin
para las personas con discapacidad y las personas mayo-
res
TUE Tratado de la Unin Europea
UNESCO Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin,
la Ciencia y la Cultura
UNICEF Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia
INTRODUCCIN
1. APROXIMACIN A LA DISCAPACIDAD
Las personas con discapacidad, o la discapacidad en s misma con-
siderada, han sido objeto de muy diferentes tratamientos, resultado
de la sucesin de varios enfoques. La cuestin no es ni mucho menos
irrelevante. Como advierte Oliver, el hecho de dotar de significado a
los objetos que nos rodean determina que nuestro comportamiento
hacia los mismos est orientado en torno a aqul significado1. As,
el modo de concebir la discapacidad condiciona la respuesta que la
sociedad ofrece a la misma. Obviamente, esto tambin se ve reflejado
en la ciencia jurdica y en su forma de regular la discapacidad2.
En la historia moderna, la discapacidad ha sido desarrollada a
partir de dos modelos o paradigmas principales. Por un lado, el mo-
delo individual de la discapacidad, tambin llamado modelo mdico3.
Y por otro lado, el modelo social de la misma, de origen ms reciente.
Cabe matizar que estos dos modelos fueron, en su momento, precedi-
dos por otros que, por su distanciamiento con el objeto de la presente
investigacin, no entraremos a analizar4. Adems, como recuerda
1
M. Oliver, The Politics of Disablement, Basingstoke: Palgrave Mcmillan,
1990, p. 2.
2
Vase al respecto M. Jones y L. A. Basser Marks, Law and the Social
Construction of Disability, en M. Jones y L. A. Basser Marks, Disabilty,
Divers-ability and Legal Change, La Haya: Martin Nijhoff Publishers,
International Studies on Human Rights, 1999, p. 6, as como R. de Ass,
F. Bariffi y A. Palacios, Principios ticos y fundamentos jurdicos, en R.
De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado sobre Discapacidad, Cizur
Menor: Thomson Aranzadi, 2007, p. 83.
3
No obstante, son diversos los autores que han criticado la utilizacin del
trmino mdico para referirse a este modelo. Mike Oliver ha precisado
que no existe un modelo mdico de la discapacidad, sino un modelo indi-
vidual en el que la medicalizacin es un elemento importante del mismo.
M. Oliver, Understanding Disability. From theory to practice, Basingstoke:
Palgrave, 1996, p. 31.
4
Por ejemplo, la doctrina ha definido como modelo de prescindencia un primer
enfoque segn el cual la discapacidad estara dotada de cierto contenido re-
ligioso, y las personas con discapacidad seran apartadas por considerarse
innecesarias. Vase R. de Ass, F. Bariffi y A. Palacios, Principios ticos...,
28 ISRAEL BIEL PORTERO
Priestley, el simple dualismo entre los modelos individual y social no

es suficiente para explicar la complejidad de las teoras sobre disca-
pacidad, pues sobre aquellos tambin han incidido diversos enfoques
basados, principalmente, en las teoras idealistas y materialistas5.
No obstante, en tanto nuestro propsito no es otro que introducir
los principales paradigmas de la discapacidad, as como ofrecer un
concepto de la misma, nos detendremos nicamente en los rasgos
fundamentales que caracterizan los dos modelos citados.
1.1. Los modelos de la discapacidad

De forma tradicional, la discapacidad ha sido concebida desde el
modelo individual. Este enfoque centra el problema de la discapa-
cidad en el individuo y en sus circunstancias funcionales. Son los
dficits fsicos, cognitivos o sensoriales de la persona los que impiden
que esta pueda participar en la sociedad como lo hacen las dems
personas6. Esto es, la causa de la desventaja ocasionada por la dis-
capacidad son los factores individuales. As, este modelo identifica
la discapacidad como una cuestin focalizada en la desviacin, la
deficiencia o la enfermedad del individuo7. Por tanto, existe una pre-
ocupacin por reparar ese dao perceptible y subsanar el dficit que
op. cit., pp. 84 y ss., A. Palacios, El derecho a la igualdad de las personas con
discapacidad y la obligacin de realizar ajustes razonables, en I. Campoy
Cervera (ed.), Los Derechos de las Personas con Discapacidad: Perspectivas
Sociales, Polticas, Jurdicas y Filosficas, Madrid: Dykinson, 2004, pp. 188
y ss., o A. Palacios y F. Bariffi, La discapacidad como una cuestin de de-
rechos humanos. Una aproximacin a la Convencin Internacional sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad, Madrid: Cinca, Coleccin
Telefnica Accesible, 2007, pp. 13 y ss. Sobre los enfoques de la discapacidad
en occidente a lo largo de las diferentes etapas histricas puede encontrar-
se un completo estudio en H. J. Stiker, A History of Disability, traduccin
inglesa de William Sayers, Ann Arbor: The University of Michigan Press,
2000.
5
M. Priestley, Constructions and Creations: idealism, materialism and dis-
ability theory, 13 Disability & Society (1998), pp. 75 y ss.
6
Vase M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., pp. 32 y 33.
7
M. Rioux y A. Carbert, Human Rights and Disability: The International
Context, 10 (2) Journal of Developmental Disabilities (2003), p. 1.
LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS PERSONAS CON... 29
conlleva, con el fin de transformar y normalizar a la persona, o ms

bien su cuerpo8.
Ante este problema personal, el Derecho responde, principalmen-
te, de dos formas9. En primer lugar, tratando de eliminar la deficien-
cia de la persona, o al menos, reducir al mximo sus consecuencias.
La atencin de la salud y, sobre todo, la rehabilitacin, a travs de
la medicalizacin de la discapacidad, desempean as un rol funda-
mental en las polticas y regulaciones sobre discapacidad. Se trata
de adaptar a la persona a una sociedad y un entorno en los que no
es plenamente funcional10. En segundo lugar, cuando esa adaptacin
no es posible, los Estados tratan de compensar o aliviar el problema
de la discapacidad a travs de polticas asistenciales, dependientes
muchas veces de la beneficencia o caridad de los poderes pblicos.
En cualquier caso, las personas con discapacidad son elementos pa-
sivos para el Derecho, meros objetos de sus legislaciones y polticas,
sin la capacidad necesaria para realizar aportaciones o ejercer sus
derechos.
Numerosas crticas se han realizado a este modelo. Por un la-
do, porque con el enfoque mdico o individual de la discapacidad
no se respeta la diferencia ni la diversidad humana, ni se trata a
la persona con discapacidad como sujeto, como verdadera persona.
Por otro lado, porque a travs de las medidas de corte asistencial
no se pretende incluir a la persona en la sociedad o en su entorno.
Pero fundamentalmente, porque este modelo ha implicado apartar
de la sociedad a las personas con discapacidad, aislndolas sistem-
ticamente en instituciones y centros especiales, y contribuyendo a
perpetuar el ciclo de exclusin.
8
M. Jones y L. A. Basser Marks, Law and the Social Construction of
Disability, op. cit., pp. 4 y 5.
9
G. Quinn, The Human Rights of People with Disabilities under EU Law,
en P. Alston (ed.), The EU and Human Rights, Oxford: Oxford University
Press, 1999, pp. 285 y 286, y A. Lawson, The United Nations Convention
on the Rights of Persons with Disabilities: New Era or False Dawn?, 34
Syracuse Journal of International Law and Commerce (2007), pp. 271 y ss.
10
Algunos autores sitan el origen de este modelo en la Revolucin industrial,
y en las dificultades de estas personas para participar y contribuir en los
nuevos modos de produccin introducidos con la misma. Vase V. Finkelstein,
Attitudes and Disabled People, Nueva York: World Rehabilitation Fund,
1980.
El motivo del fracaso del modelo individual reside en su propio

planteamiento. La ubicacin de la cuestin de la discapacidad en
las circunstancias personales y mdicas de la persona no responde
a la causa del problema. Implcitamente, el hecho de considerar la
discapacidad como un problema individual exime a la sociedad de
acomodar o adaptarse a quienes son diferentes11. Pero adems, con-
siderar la discapacidad como una tragedia personal12 implica un
tratamiento social y jurdico de quien tiene una discapacidad, no
como persona o como sujeto, sino como vctima13.
De esta manera, el modelo social de la discapacidad nace como
rechazo a los fundamentos del modelo individual. Los orgenes del
mismo se sitan en el movimiento asociativo que las propias perso-
nas con discapacidad iniciaron entre la dcada de los sesenta y los
setenta en los Estados Unidos y Gran Bretaa. Este movimiento
fue posteriormente objeto de desarrollo terico por diversos activis-
tas acadmicos14. Entre ellos destaca Mike Oliver, quien, sobre los
trabajos previos de Hunt o Finkelstein, desarroll el primer trata-
miento terico integral sobre la interpretacin sociopoltica de la dis-
11
G. Quinn, The Human Rights of People with Disabilities under EU..., op.
cit., p. 286.
12
V. Finkelstein, op. cit., pp. 1 y ss.
13
Vase M. Oliver, The Politics of Disablement, op. cit., pp. 2 y ss.
14
De hecho, tanto en su origen como en su justificacin se aprecian diversas
diferencias entre el enfoque norteamericano del modelo social, ms cen-
trado en el derecho de las minoras y la no discriminacin, y el enfoque
britnico, ms cercano a la poltica social y el reconocimiento de derechos.
A. Palacios, El modelo social de discapacidad: orgenes, caracterizacin
y plasmacin en la Convencin Internacional sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, Madrid: Cinca, 2008, pp. 108 y ss. Al respecto,
vase asimismo R. de Ass, F. Bariffi y A. Palacios, op. cit., pp. 89 y ss., C.
Barnes, Las teoras de la discapacidad y los orgenes de la opresin de las
personas con discapacidad en la sociedad occidental, en L. Barton (comp.),
Discapacidad y sociedad, traduccin de Roc Filella, Madrid y La Corua:
Morata-Fundacin Paideia, 1998, pp. 60 y ss., R. Traustadttir, Disability
Studies, the Social Model and Legal Developments, en O. M. Arnardttir
y G. Quinn (eds.), The UN Convention on the Rights of Persons with
Disabilities. European and Scandinavian Perspectives, Leiden y Boston:
Martinus Nijhoff Publishers, 2009, pp. 9 y ss., o S. R. Bagentos, The Future
of Disability Law, 114 The Yale Law Journal (2004), pp. 1-84.
capacidad15. Para Oliver, la discapacidad es una creacin social, una

compleja forma de opresin de la sociedad. Por ese motivo, el autor
propone un cambio desde el modelo de la individualizacin y la me-
dicalizacin de la discapacidad hacia un modelo dirigido a cambiar
las estructuras sociales16.
En lneas generales, el modelo social de la discapacidad plantea
que las causas que originan la discapacidad son, principalmente, de
origen social. Esto es, la causa del problema que supone la discapa-
cidad no son las limitaciones individuales, sino el hecho de que la
sociedad no prevea los servicios adecuados ni asegure que las necesi-
dades de las personas con discapacidad sean tenidas en cuenta17. En
otras palabras, la exclusin y la segregacin que sufren las personas
con discapacidad no son consecuencia necesaria de su deficiencia o
limitacin, sino ms bien de la forma en que la sociedad ha dado, o
dejado de dar, acomodo a la misma18. Sirva un ejemplo para ilustrar
esta cuestin. El hecho de que una persona en silla de ruedas con
una deficiencia que le impide caminar no pueda entrar en un edificio
por carecer de rampa le ocasiona una discapacidad, pero no a causa
de su limitacin funcional, sino como consecuencia de la falta de ac-
cesibilidad de dicha entrada. Son las estructuras sociales, entendi-
das en sentido amplio, las que provocan la discapacidad.
En consecuencia, la discapacidad no puede ser un atributo de la
persona, sino una creacin del entorno. Es por ello que en ocasiones
la discapacidad ha sido conceptuada como construccin social. Esto
significa, como explica Quinn, que la discapacidad no es ni mucho
menos algo inherente a la persona, sino que, como cualquier diferen-
cia humana, es una creacin o construccin implcita de la sociedad,
15
Concretamente, en su trabajo The Politics of Disablement, ya citado. Vase
C. Barnes y C. Thomas, Introduccin, en L. Barton (comp.), Superar las
barreras de la discapacidad, traduccin de Redactores en red, Madrid:
Morata, 2008, p. 16.
16
M. Oliver, The Politics of Disablement, op. cit.
17
M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., p. 32.
18
Vase T. Degener, Disability as a Subject of International Human Rights
Law and Comparative Discrimination Law, en S. S. Herr; L. O. Gostin
y H. H. Koh, The Human Rights of Persons with Intellectual Disabilities.
Different but Equal, Oxford: Oxford University Press, 2003, pp. 151.
que acepta como innata una determinada situacin que servir para
delimitar cualquier desviacin de la misma19.
As, en una sociedad que no puede ofrecer una respuesta apro-
piada a quienes tienen una deficiencia o una limitacin funcional,
discapacidad sera todo aquello que impone restricciones a estas
personas20. Es cierto que no resulta sencillo detallar cmo funcionan
o discapacitan estas estructuras sociales. Ni siquiera existe una ni-
ca teora al respecto21. No obstante, la mayor parte de estas teoras
coinciden en constatar la existencia de un conjunto barreras socia-
les. Barreras que pueden ser de muy diversa naturaleza, como las
arquitectnicas, las jurdicas, las organizativas, o aquellas basadas
simplemente en el prejuicio y la hostilidad22. Y an cuando una per-
sona puede llegar a superar o reducir sus deficiencias o limitaciones,
difcilmente podr por ella misma derribar dichas barreras.
La aceptacin del modelo social implica dos consecuencias fun-
damentales. En primer lugar, no debe ser la persona con discapa-
cidad la que se adapte a la sociedad, sino que es la sociedad quien
debe acomodar sus estructuras econmicas y polticas, respetando
la dignidad de quienes son diferentes. Por ello, los poderes pblicos
han de asumir su responsabilidad en la modificacin o eliminacin
de todas aquellas barreras artificiales que limitan a las personas
con discapacidad. En segundo lugar, como seres humanos iguales
en dignidad, las personas con discapacidad no pueden ser tratadas
como meros objetos de asistencia o caridad, sino como sujetos, como
un fin en s mismo.
El modelo social recibi, desde sus orgenes, una gran acogida
desde las ciencias sociales y el movimiento asociativo de las perso-
nas con discapacidad. Tambin se vio pronto reflejado en el Derecho,
especialmente en el Derecho internacional23. El planteamiento del
19
cit., p. 288.
20
M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., p. 33.
21
Vase J. E. Bickenbach, Minority Rights or Universal Participation: the
Politics of Disablement, en M. Jones y L. A. Basser Marks, Disabilty,
Divers-ability and Legal Change, La Haya: Martin Nijhoff Publishers,
International Studies on Human Rights, 1999, pp. 102 y ss.
22
A. Lawson, The United Nations Convention..., op. cit., p. 572.
23
Los primeros Estados en plasmar el modelo social de la discapacidad en
sus regulaciones fueron, principalmente, aquellos de tradicin anglosajona.
modelo social de la discapacidad, no slo permita, sino que exiga

la intervencin de la ciencia jurdica24. El cambio de paradigma co-
menz a apreciarse en la dcada de los ochenta, a travs de diversas
actuaciones concretas que desde Naciones Unidas se adoptaron en
materia de discapacidad25. Progresivamente, el modelo se fue conso-
lidando a la vez que se extenda su influencia sobre otras organiza-
ciones internacionales, como el Consejo de Europa o la Organizacin
de Estados Americanos.
Pese a esto, el modelo social tambin ha recibido crticas desde
diversos sectores. Se ha dicho que es una propuesta en pleno de-
sarrollo, con una argumentacin todava demasiado apasionada26,
que no ha considerado las diferencias culturales en su formulacin27.
Tambin se han puesto de manifiesto diversas limitaciones en su
aplicacin28. Y sobre todo, se ha reprochado que en su afn por pres-
cindir del enfoque individualista de la discapacidad, el modelo social
ha obviado que determinadas limitaciones no provienen de la disca-
pacidad ni de las barreras sociales, sino de las propias deficiencias o
limitaciones de la persona29.
Como ha advertido Oliver, el modelo social, como cualquier mo-
delo, no est tan orientado a estructurar tericamente una realidad
Esto es, aquellos Estados, como Reino Unido, Irlanda, Estados Unidos o
Canad, donde se sitan los orgenes tericos y doctrinales del modelo so-
cial.
24
M. Jones y L. A. Basser Marks, Law and the Social Construction of
Disability, op. cit., pp. 6 y ss.
25
Vase al respecto S. S. Herr, From Wrongs to Rights: Internacional Human
Rights and Legal Protection y T. Degener, Disability as a Subject of
International Human Rights Law and Comparative Discrimination Law,
ambos en S. S. Herr; L. O. Gostin y H. H. Koh, op. cit.
26
M. A. Verdugo Alonso, La concepcin de discapacidad en los modelos so-
ciales, en M. A. Verdugo Alonso y F. B. Jordn de Urres Vega (coord.),
Investigacin, Innovacin y Cambio. V Jornadas Cientficas de Investigacin
sobre personas con discapacidad, Salamanca: Amar, 2003, pp. 235 y ss.
27
J. E. Bickenbach, Disability, culture and the UN convention, 31 (14)
Disability and Rehabilitation (2009), pp. 1111 y ss.
28
M. A. Stein, Disability Human Rights, 95 (1) California Law Review
(2007), pp. 91 y ss.
29
Vase M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., pp. 37 y ss., as co-
mo R. Kayess y P. French, Out of Darkness into Light? Introducing the
Convention on the Rights of Persons with Disabilities, 8 (1) Human Rights
Law Review (2008), p. 7.
como a ayudar a comprenderla, pues, a pesar de su potencial, no pre-

tende ser una teora social de la discapacidad30. Aunque el modelo
social no es perfecto y precisa de una mayor evolucin, quiz hacia
su construccin como teora social, Shakespeare y Watson entienden
que sigue siendo vlido y til, especialmente para intervenir sobre
los procesos de exclusin y discriminacin que sufren las personas
con discapacidad31. Respecto a esa evolucin, las tendencias ms re-
cientes estn siendo orientadas hacia un acercamiento entre ambos
modelos, en lo que se ha denominado perspectiva ecolgica de la
discapacidad, basada en la interaccin del individuo y su entorno32.
Con todo, el modelo social de la discapacidad ha supuesto una
valiosa aportacin en el Derecho internacional de los Derechos
Humanos. Con la desmedicalizacin de la discapacidad y la consta-
tacin de la existencia de una sociedad y un entorno que actan de
manera discapacitante, y sobre todo, como consecuencia de la con-
sideracin de estas personas como verdaderos sujetos, se ha crea-
do una verdadera perspectiva de derechos humanos de la discapa-
cidad33. Podra afirmarse que la traslacin del modelo social de la
discapacidad en el Derecho internacional es el reconocimiento de
derechos34. Por ese motivo, y como se ver a lo largo de la presen-
te investigacin, la discapacidad es considerada en la actualidad
una cuestin de derechos humanos35. La adopcin y la entrada en
30
M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., pp. 40 y ss.
31
T. Shakespeare y N. Watson, The Social Model of Disability: an Outdated
Ideology?, en S. N. Barnartt y B. M. Altman, Exploring Theories and
Expanding Methodologies. Where We Are and Where We Need to Go, Bingley:
Emerald Group Publishing Limited, 2001, pp. 21 y ss.
32
Vase R. L. Schalock, Hacia una nueva concepcin de la discapacidad, en
M. A. Verdugo Alonso y F. B. Jordn de Urres Vega (coord.), Hacia una nue-
va concepcin de la discapacidad, Salamanca: Amar, 1998, pp. 80 y ss.
33
Vanse, entre otros, G. Quinn, The Human Rights of People with Disabilities
under EU..., op. cit., pp. 285 y ss., as como M. Rioux y A. Carbert, op. cit.,
pp. 1 y ss.
34
Al respecto, vase el captulo La autoridad moral para el cambio: los va-
lores de derechos humanos y el proceso mundial de reforma en materia de
discapacidad, en G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos y discapacidad.
Uso actual y posibilidades futuras de los instrumentos de derechos huma-
nos de las Naciones Unidas en el contexto de la discapacidad, Nueva York y
Ginebra: Publicacin de las Naciones Unidas, 2002, pp. 11 y ss.
35
Sobre la discapacidad como cuestin de derechos humanos, vanse T.
Degener, Disability as a Subject of International Human Rights Law...,
vigor de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos de

las Personas con Discapacidad ha contribuido de forma definitiva a
consolidar dicha afirmacin en el plano jurdico internacional.
1.2. Concepto y terminologa

Histricamente se han utilizado diversos conceptos para referir-
se a la discapacidad, a veces incluso como sinnimos. Los trminos
enajenado, retrasado, incapaz, invlido, deficiente, minusvlido o
discapacitado se repiten en los textos normativos tanto nacionales
como internacionales y no siempre para reflejar la misma realidad.
Esta confusin no es una mera cuestin terminolgica, sino que, co-
mo advierte Miguel ngel Verdugo, sobre estas expresiones subya-
cen una serie de valores y actitudes determinados36.
As, puesto que en muchas ocasiones las formas de referirse a la
discapacidad son portadoras de una ideologa subyacente que puede
llegar a resultar discriminatoria e incluso estigmatizadora37, tanto
la Organizacin Mundial de la Salud como otros organismos e insti-
tuciones vienen trabajando en aspectos lexicolgicos.
Ya en los primeros trabajos de la OMS en materia de discapa-
cidad se advierte de la necesidad de suprimir un viejo hbito, co-
mo es sustantivar situaciones adjetivas de la persona, por lo que
se recomienda no referirse a las personas con discapacidad como
discapacitados, pues esto termina por identificar a la persona con
op. cit., pp. 152 y ss., G. Quinn y T. Degener, A Survey of International,

Comparative and Regional Disability Law Reform, en M. L. Breslin y S. Yee
(eds.), Disability Rights and Policy. International and National Perspectives,
Ardsley: Transnational Publishers, 2002, pp. 6 y ss., y A. Palacios y F. Bariffi,
op. cit., pp. 11 y ss.
36
M. A. Verdugo Alonso, Personas con discapacidad. Perspectivas psicopedag-
gicas y rehabilitadoras, 3 ed., Madrid: Siglo Veintiuno de Espaa Editores,
2002, p. 5.
37
Vase al respecto R. Luckasson, Terminology and Power, en S. S. Herr;
L. O. Gostin y H. H. Koh, The Human Rights of Persons with Intellectual
Disabilities. Different but Equal, Oxford: Oxford University Press, 2003, pp.
52 y ss., as como T. Shakespeare, What is a Disabled Person?, en M. Jones
y L. A. Basser Marks, Disabilty, Divers-ability and Legal Change, La Haya:
Martin Nijhoff Publishers, International Studies on Human Rights, 1999,
pp. 25 y ss.
su discapacidad38. De igual manera se recomienda usar de forma

preferente el trmino persona con discapacidad en lugar de perso-
na discapacitada, pues la discapacidad como condicin se tiene,
pero no se es39. Incluso, como ha sealado el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, persona discapacitada podra
interpretarse errneamente en el sentido de que se ha perdido la
capacidad de funcionar como persona40.
La expresin persona con discapacidad no slo presenta menos
connotaciones negativas que otros trminos, sino que salvaguarda
la sustantividad de la persona y el carcter adjetivo de la discapa-
cidad41. As, el trmino persona con discapacidad es la expresin
internacionalmente aceptada y recomendada para referirse a estas
personas, por lo que, salvo referencias o citas literales, ser el trmi-
no que utilizaremos a lo largo de la presente investigacin42.
38
Vase la seccin 1 de la Clasificacin Internacional de Deficiencias,
Discapacidades y Minusvalas (CIDDM), adoptada en 1976 por la XXIX
Asamblea Mundial de la Salud, en su resolucin 29.35 y publicada en 1980.
Asimismo, la Organizacin Mundial de la Salud ha recalcado en trabajos
ms recientes la importancia de que los individuos no sean reducidos o
caracterizados slo sobre la base de sus deficiencias, limitaciones en la acti-
vidad o restricciones en la participacin. Vase el anexo 5 de la Clasificacin
Internacional del Funcionamiento, de la Discapacidad y de la Salud (CIF),
aprobada por la Asamblea Mundial de la Salud en su resolucin 54.21, de
22 de mayo de 2001.
39
Sin embargo, en ocasiones se ha defendido el uso de la expresin persona
discapacitada por entenderse que refleja mejor el efecto discapacitante de
las barreras sociales. Los defensores de dicha expresin, principalmente
de origen anglosajn, argumentan que con este trmino se pone de mani-
fiesto que, conforme al modelo social de la discapacidad, la persona ha sido
discapacitada por la sociedad. Vase, por ejemplo, C. Barnes y G. Mercer,
Disability, Cambridge: Polity Press, 2003, pp. 17 y 18.
40
Observacin general nm. 5 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, relativa a las personas con discapacidad, de 1994, prrafo 4
(E/C.12/1994/13).
41
D. Casado Prez, Comunicacin social en discapacidad. Cuestiones ticas y
de estilo, 2 ed., Madrid: Real Patronato sobre Discapacidad, Polibea, 2003,
p. 29 y J. L. Fernndez Iglesias, Gua de estilo sobre discapacidad para
profesionales de los medios de comunicacin, Madrid: Real Patronato sobre
Discapacidad, Polibea, 2006, pp. 37 y ss.
42
Han surgido en los ltimos aos otras expresiones, como personas depen-
dientes, personas con diversidad funcional o personas con capacidad di-
versa, cuyo significado se ha solapado con el de persona con discapacidad.
Pero ms all del trmino concreto, conviene determinar qu debe

entenderse por discapacidad o, ms concretamente, por persona con
discapacidad. No es una cuestin sencilla, puesto que el significado
de dicho concepto ha variado dependiendo del momento y sobre todo,
del modelo desde el que la discapacidad ha sido objeto de tratamien-
to43. Las diferentes concepciones de la discapacidad no constituyen
simples cambios en la terminologa, sino que reflejan los cambios en
la comprensin de la discapacidad, como resultado de la sucesin de
los modelos expuestos44.
En las ltimas dcadas se han sucedido diversos intentos de ofre-
cer un marco conceptual unificado que, al mismo tiempo, pudiera ser
utilizado desde diversas disciplinas cientficas. No obstante, debido
a la complejidad del asunto, no se puede afirmar todava que, pese a
los esfuerzos, exista consenso internacional respecto a la definicin
de persona con discapacidad.
El primer intento con vocacin internacional de conceptuar y cla-
sificar la discapacidad lo realiz la OMS en 1980, al publicar con
carcter experimental la Clasificacin Internacional de Deficiencias,
Discapacidades y Minusvalas (CIDDM)45. Los trabajos de elabora-
cin de esta clasificacin se haban iniciado aos antes, con la finali-
Sin embargo, son expresiones recientes que todava no cuentan con una
aceptacin internacional generalizada.
43
Vase M. Jones y L. A. Basser Marks, Law and the Social Construction of
Disability, op. cit., p. 4, as como A. Palacios y F. Bariffi, op. cit., pp. 57 y
ss.
44
S. Gorbea (y otros), El Derecho al Ocio de las Personas con Discapacidad,
Bilbao: Universidad de Deusto, 1997, p. 33; A. Hendriks y T. Degener, The
Evolution of a European Perspective in Disability Legislation, 1 European
Journal of Health Law (1994), p. 345; y A. M. Jette, Toward a Common
Language for Function, Disability, and Health, 86 (5) Physical Therapy
(2006), p. 727.
45
Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas
(CIDDM), adoptada en 1976 por la XXIX Asamblea Mundial de la Salud, en
su resolucin 29.35 y publicada en 1980. CIDDM o CIDDM-1 es el acrnimo
con el que se conoce la primera versin de la clasificacin realizada por la
OMS. Tambin es posible encontrarla con las siglas ICIDH en su versin en
ingls.
dad de complementar el sistema de la Clasificacin Internacional de

Enfermedades (CIE)46.
En la clasificacin se diferenciaba entre deficiencias (impair-
ments), discapacidades (disabilities) y minusvalas (handicaps)47.
Segn la misma, discapacidad es cualquier restriccin o impedi-
mento del funcionamiento de una actividad, ocasionados por una de-
ficiencia, en la forma o dentro del mbito considerado normal para
el ser humano. Por su parte, con la deficiencia se hace referencia a
cualquier prdida o anormalidad permanente o transitoria psico-
lgica, fisiolgica o anatmica de estructura o funcin, mientras
que la minusvala describe aquella incapacidad que constituye una
desventaja para una persona dada en cuanto limita o impide el cum-
plimiento de una funcin que es normal para esa persona segn la
edad, el sexo y los factores sociales y culturales48.
La CIDDM sigue el modelo de las consecuencias de las enferme-
dades, a travs de una secuencia lineal49. En esta secuencia, es la
enfermedad o trastorno la que origina la aparicin de una deficien-
cia, que dar lugar a una discapacidad que, a su vez, determinar
la existencia de una minusvala en el individuo. Resulta evidente
la influencia de la Clasificacin Internacional de Enfermedades, no
slo por los trminos empleados, sino tambin por la relacin de la
discapacidad con la salud50. Y sobre todo, por situar al individuo en
el centro de la cuestin.
La CIDDM goz de una importante aceptacin inicial, especial-
mente por parte de los profesionales de la salud, pero tambin por las
Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales. De hecho,
46
Sobre el proceso de creacin de la CIDDM y su aplicacin inmediata, va-
se C. Egea Garca y A. Sarabia Snchez, Experiencias de Aplicacin en
Espaa de la Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades
y Minusvalas, Madrid: Real Patronato sobre Discapacidad, 2001, pp. 15 y
ss.
47
El trmino disability se tradujo al espaol en un primer momento como
incapacidad para ser sustituido posteriormente por discapacidad.
48
CIDDM, cit.
49
Vase M. T. Jimnez Buuales, P. Gonzlez Diego y J. M. Martn Moreno,
La Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la Discapacidad y
de la Salud (CIF) 2001, 76 Revista Espaola de Salud Pblica (2002), p.
273.
50
A. Hendriks y T. Degener, op. cit., p 247.
la terminologa y los conceptos de la clasificacin se incorporaron al

Programa de Accin Mundial para los Impedidos que la Asamblea
General adopt en 198251.
Sin embargo, las personas con discapacidad y sus organizaciones
representativas mostraron desde un inicio su descontento hacia la
CIDDM52. Se criticaron varios aspectos de la clasificacin. En primer
lugar, su naturaleza unidimensional y lo inapropiado del esquema
lineal para explicar la discapacidad53. En segundo lugar, el predo-
minio de una perspectiva negativa, basada en las deficiencias de la
persona y en sus limitaciones. En tercer lugar, el descontento hacia
algunos de los trminos empleados, as como la utilizacin del con-
cepto normalidad como contrapunto a la minusvala. Pero sobre
todo, el hecho de que, an teniendo la clasificacin dimensiones so-
ciales, no se considerase que la discapacidad pudiera tener su origen
en ellas, sino que se configurase como consecuencia directa de la
deficiencia54. As, la CIDDM refleja plenamente el modelo individual
para definir y clasificar la discapacidad, centrndose en las circuns-
tancias mdicas de la persona y prescindiendo de las barreras del
entorno55.
Todas estas crticas se fueron extendiendo y acentuando con el
tiempo, a la vez que los defectos y limitaciones de la CIDDM se hacan
51
Resolucin de la Asamblea General 37/52 de 3 de diciembre de 1982.
52
Vase, por ejemplo, M. Oliver, The Politics of Disablement, op. cit., pp. 4 y
ss.
53
M. T. Jimnez Buuales, P. Gonzlez Diego y J. M. Martn Moreno, op. cit.,
p. 273.
54
M. A. Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, La proteccin jurdica de las
personas con discapacidad en la normativa comunitaria y en los instrumen-
tos internacionales, en E. Alcan, J. Gonzlez-Bada y C. Molina (Coord.),
Rgimen jurdico de las personas con discapacidad en Espaa y en la Unin
Europea, Granada: Editorial Comares, 2006, p. 87.
55
En este sentido, vase A. Hendriks y T. Degener, op. cit., pp. 247 y 248, G.
Stucki, A. Cieza y J. Melvin, The International Classification of Functioning,
Disability and Health (ICF): A unifying model for the conceptual descrip-
tion of the rehabilitation strategy, 39 Journal of Rehabilitation Medicine
(2007), p. 279, y C. Thomas, Disability Theory: Key Ideas, Issues and
Thinkers, en C. Barnes, M. Oliver, M. y L. Barton (eds.), Disability Studies
Today, Cambridge: Polity Press, 2002, p. 41.
cada vez ms evidentes56. Como respuesta a las mismas, la OMS pro-

fundiz los trabajos de revisin de la clasificacin hasta que en 2001
hizo pblica una nueva versin de la Clasificacin Internacional de
Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas: la CIDDM-2, que pas a
denominarse Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la
Discapacidad y de la Salud (CIF)57.
La CIF tiene por objeto brindar un lenguaje unificado y estan-
darizado, y un marco conceptual para la descripcin de la salud y
los estados relacionados con la salud58. Para ello, la CIF proporcio-
na una descripcin de un conjunto de situaciones relacionadas con
el funcionamiento humano y sus restricciones, a la vez que sirve
como marco de referencia para organizar esta informacin59. La
clasificacin se estructura en dos partes, cada una de las cuales
consta a su vez de dos componentes: en primer lugar, la relativa al
Funcionamiento y Discapacidad, compuesta por el cuerpo y las acti-
vidades y la participacin, y en segundo lugar, aquella referida a los
Factores Contextuales, que pueden ser ambientales o personales60.
En este sentido, la CIF concibe el funcionamiento y la discapacidad
56
En las Normas Uniformes de Naciones Unidas sobre la igualdad de opor-
tunidades para las personas con discapacidad, aprobadas por la Asamblea
General a travs de su resolucin 48/96 de 20 de diciembre de 1993, se
hace referencia expresa a algunos de los problemas que la CIDDM de 1980
haba planteado en la conceptualizacin de la discapacidad. Adems, en
la Introduccin de las Normas Uniformes se precisa que con la palabra
discapacidad se resume un gran nmero de diferentes limitaciones funcio-
nales que se registran en las poblaciones de todos los pases del mundo. La
discapacidad puede revestir la forma de una deficiencia fsica, intelectual
o sensorial, una dolencia que requiera atencin mdica o una enfermedad
mental.
57
La LIV Asamblea Mundial de la Salud aprob, a travs de su resolucin 54.21
de 22 de mayo de 2001, la Clasificacin Internacional del Funcionamiento,
de la Discapacidad y de la Salud, que utiliza CIF como nuevo acrnimo.
58
OMS, OPS y MTAS, Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la
Discapacidad y de la Salud: CIF, Madrid: MTAS, 2004, p. 3. En tanto la
CIF describe la salud y los estados relacionados con la salud, su aplicacin
tiene vocacin universal, esto es, es vlida para cualquier persona, tenga o
no discapacidad.
59
Ibid., p. 8.
60
Una descripcin sobre el funcionamiento de la CIF puede encontrarse en
A. M. Jette, op. cit., pp. 730 y ss. as como en M. T. Jimnez Buuales, P.
Gonzlez Diego y J. M. Martn Moreno, op. cit., pp. 275 y ss.
de una persona como una interaccin dinmica entre los estados de

la salud y los factores contextuales61.
A diferencia de la CIDDM, basada en las consecuencias de las en-
fermedades, la CIF ha pasado a ser una clasificacin de componen-
tes de la salud62. Adems, la nueva clasificacin utiliza un lenguaje y
unos conceptos ms neutros que los de su predecesora. Por ejemplo,
la CIF elimina el concepto de minusvala, que es sustituido por
el de participacin, mientras que la discapacidad deja de ser un
componente de la clasificacin63.
No obstante, el aspecto ms caracterstico de la CIF es el relativo
a su enfoque, basado en la integracin de los modelos individual y
social de la discapacidad. Para ello, utiliza un enfoque biopsicoso-
cial, tratando de conseguir una visin coherente de las diferentes
dimensiones de la salud desde una perspectiva biolgica, individual
y social64.
En consecuencia, la CIF se refiere a la discapacidad, no como un
componente, sino como un trmino genrico global que determina
el fenmeno multidimensional resultante de la interaccin de las
personas con su entorno fsico y social65. A efectos de la clasificacin,
la discapacidad es un trmino genrico que incluye dficits, limi-
taciones en la actividad y restricciones en la participacin. Indica
los aspectos negativos de la interaccin entre un individuo (con una
condicin de salud) y sus factores contextuales (factores ambien-
61
Discapacidad y de la Salud: CIF, op. cit., p. 9.
62
Ibid., p. 4. Vase asimismo M. E. Del Campo Adrin, M. M. Saneiro Silva,
y J. Roca Dorda, Metodologa para la aplicacin de la CIF (clasificacin
internacional de funcionamiento discapacidad y salud), a una poblacin es-
pecfica, Madrid: Sanz y Torres, 2002, pp. 1 y ss.
63
Vase C. Barnes y G. Mercer, Disability, op. cit., p. 15.
64
Discapacidad y de la Salud: CIF, op. cit., p. 22. Vase igualmente C. Barnes
y G. Mercer, Disability, op. cit., p. 15, as como M. A. Cabra de Luna y C.
Gaztelu San Pio, op. cit., p. 88. Sobre algunos intentos previos a la CIF de
integrar ambos modelos, vase B. J. Lutz y B. J. Bowers, Understanding
How Disability is Defined and Conceptualized in the Literature, en A. E.
Dell Orto y Paul W. Power (ed.), The Psychological and Social Impact of
Illness and Disability, Nueva York: Springer, 2007, pp. 16 y ss.
65
Discapacidad y de la Salud: CIF, op. cit., p. 262.
tales y personales)66. Por lo tanto, una persona con discapacidad

ser, segn la CIF, aqul individuo que, al interactuar con diversos
factores contextuales, experimenta algn grado de limitacin funcio-
nal o restriccin67.
Las posibilidades de aplicacin de la CIF son muy amplias. De
hecho, fue diseada para poder ser utilizada desde las ms diversas
disciplinas y ramas cientficas. Incluso la OMS considera la clasifica-
cin como un instrumento apropiado para desarrollar los mandatos
internacionales sobre derechos humanos, as como las legislaciones
nacionales68. Por ello, algunos autores han definido la CIF como el
instrumento del funcionamiento y la discapacidad ms comprensivo
y novedoso69.
Sin embargo, la CIF tambin ha recibido crticas. En primer lu-
gar, porque an cuando tiene en consideracin los factores del en-
torno, el modelo individual y la medicalizacin de la discapacidad
siguen muy presentes en la conceptuacin de la misma70. Y en se-
gundo lugar, porque el esquema que sigue la CIF es quiz demasiado
complejo para su correcta utilizacin por los operadores jurdicos, lo
que dificulta su aplicacin en el mbito de los derechos humanos71.
Por este motivo, cuando comenzaron los trabajos de preparacin
de un proyecto de Convencin internacional sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad, se cuestion seriamente la idonei-
dad de incorporar un concepto no jurdico en un instrumento jur-
dicamente vinculante. Incluso, debido a la complejidad que supona
definir la discapacidad en un texto de esta naturaleza, surgieron
66
Ibid., p. 231.
67
Ibid., p. 262. No obstante, la CIF no expresa una posicin determinada en
cuanto al trmino a emplear para referirse a estas personas, aludiendo al
principio de que las personas tienen el derecho de ser llamadas como ellas
elijan.
68
Ibid., p. 7. De hecho, en la propia CIF se menciona expresamente la incorpo-
racin de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para
las Personas con Discapacidad.
69
G. Stucki, A. Cieza y J. Melvin, op. cit., p. 280.
70
C. Barnes y G. Mercer, Disability, op. cit., p. 15.
71
Puede verse al respecto I. Biel Portero, Discapacidad, Derecho internacio-
nal y cooperacin al desarrollo?, en S. Sanz Caballero y J. Ferrer Lloret
(eds.), Proteccin de Personas y Grupos Vulnerables. Especial Referencia al
Derecho Internacional y Europeo, Valencia: Tirant lo Blanch, 2008, p. 138.
importantes discrepancias respecto a la necesidad de incorporar di-

cho concepto72.
Finalmente se opt por no definir expresamente la discapaci-
dad, aunque se decidi realizar una aproximacin a la misma que
reafirmase la apuesta por el modelo social. En el Prembulo de la
Convencin se reconoce que la discapacidad es un concepto que
evoluciona y que resulta de la interaccin entre las personas con
deficiencias y las barreras debidas a la actitud y al entorno que evi-
tan su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de
condiciones con las dems73.
Asimismo, en el artculo 1 de la Convencin se especifica que las
personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficien-
cias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que,
al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participa-
cin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con
las dems. Esto es, no basta con tener una deficiencia para tener
la consideracin de persona con discapacidad, sino que, de acuerdo
con el modelo social, es su interaccin con determinadas barreras lo
que puede llegar a impedir o limitar la participacin social plena y
efectiva de la persona.
De esta forma, a pesar de que en la Convencin no se define qu
es la discapacidad, s se indica quienes estn incluidos en el concepto
personas con discapacidad, delimitando as su mbito de aplica-
cin personal. El hecho de referirse simplemente a unos supuestos
determinados que quedan incluidos en dicho concepto, implica que
dicha enumeracin no es exhaustiva. En consecuencia, la Convencin
mantiene un concepto dinmico de persona con discapacidad, pre-
viendo expresamente un contenido mnimo, pero permitiendo a los
Estados que amplen o evolucionen dicho concepto.
No obstante, tampoco el hecho de prever en la Convencin un
concepto amplio y dinmico de persona con discapacidad ha evi-
tado las crticas hacia el mismo. Por un lado, porque mantiene tr-
minos, como el de deficiencia, con una connotacin marcadamente
72
Vase al respecto el apartado de este trabajo relativo al propsito y los
principios generales de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
73
Letra e) del Prembulo de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
peyorativa74. Por otro lado, porque el hecho de limitar el contenido

mnimo del concepto de persona con discapacidad a aquellas per-
sonas con deficiencias a largo plazo restringe significativamente su
alcance75.
Incluso algunos autores, como Kayess y French, han reprochado
que la proteccin especfica que la Convencin brinda a las personas
con discapacidad, y no a las personas con deficiencias, supone una
proteccin post facto, esto es, dirigida a aquellas personas que ya
han sido objeto de discriminacin u opresin76. A su juicio, en tanto
la discapacidad implica la existencia de unas barreras que limitan
o restringen la participacin de una persona con una deficiencia,
quedaran excluidas del mbito subjetivo de la Convencin aquellas
personas que, a pesar de tener una deficiencia, todava no hubiesen
experimentado dicha limitacin. Sin embargo, este planteamiento
no es del todo correcto, pues la Convencin no exige en su artculo
1 que la interaccin de la deficiencia con las barreras del entorno
impida efectivamente la participacin social de la persona, sino que
basta con que dicha interaccin pueda impedirla.
En conclusin, la Convencin se aproxima a la discapacidad desde
un enfoque basado, fundamentalmente, en el modelo social. Adems,
tambin se aprecia cierta influencia de la CIF, en tanto se reconoce
que la discapacidad no tiene su nico origen en las barreras del en-
torno, sino que es el resultado de la interaccin entre aquellas y las
deficiencias de la persona.
Sin embargo, el modelo individual de la discapacidad se encuen-
tra todava demasiado arraigado como para considerarlo superado77.
Sirva como ejemplo el fallo dictado por el Tribunal de Justicia de las
Comunidades Europeas respecto de una cuestin prejudicial plan-
teada sobre la interpretacin del concepto de persona con discapa-
cidad, a efectos de la Directiva 2000/7878. El Tribunal de Justicia
74
75
Vase M. Leonardi (y otros), The definition of disability: what is in a
name?, 368 The Lancet (2006), p. 1220.
76
R. Kayess y P. French, op. cit., pp. 21 y 22.
77
C. Barnes y G. Mercer, Disability, op. cit., p. 15.
78
Directiva 2000/78/CE del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, relativa al
establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo
y la ocupacin (DO N L 303, de 2 de diciembre de 2000, p. 16). Vase el
apartado de este trabajo relativo a dicha Directiva.
defini la discapacidad como una limitacin derivada de dolencias

fsicas, mentales o psquicas y que suponga un obstculo para que
la persona de que se trate participe en la vida profesional, requi-
riendo adems la probabilidad de que tal limitacin sea de larga
duracin79.
As, para el Tribunal, son las limitaciones derivadas de las cir-
cunstancias mdicas de unas personas las que determinan que exista
o no discapacidad, resultando irrelevantes las barreras u obstculos
de su entorno. El fallo del Tribunal de Justicia es ms que criticable,
y no slo por ofrecer un concepto medicalizado de la discapacidad, si-
no por desconocer, ya entrado el siglo XXI, la existencia y aceptacin
del modelo social de la discapacidad.
En definitiva, resulta discutible afirmar que en la actualidad
exista un concepto de discapacidad o de persona con discapaci-
dad claro, conciso e internacionalmente aceptado. S existe cierta
unanimidad, salvo algunas excepciones, respecto al reconocimiento
de la validez del modelo social, o al menos, al aceptar que los factores
contextuales son un elemento clave para determinar la existencia de
una discapacidad.
La nocin de discapacidad que utilizaremos en esta obra se ba-
sa tanto en la CIF como en la Convencin de los Derechos de las
Personas con Discapacidad80, segn el cual la discapacidad es un
concepto global, que incluye las deficiencias, las limitaciones en la
actividad o las restricciones en la participacin, y que resulta de la
interaccin de las personas con su entorno81.
79
Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, de 11 de
julio de 2006, asunto C-13/05, Chacn Navas, prrafos 43 y 45.
80
De hecho, las tendencias ms recientes se basan en la complementariedad de
ambos instrumentos. Vase, por ejemplo, G. Griffo y otros, Moving towards
ICF use for monitoring the UN Convention on the rights of persons with
disabilities: The Italian experience, 31 (1) Disability and Rehabilitation
(2009), pp. 74 y ss.
81
Tngase en cuenta que a lo largo de este trabajo se utiliza el trmino dis-
capacidad en sentido genrico, incluso como sinnimo de deficiencia o limi-
tacin. Si bien esta prctica no es tcnicamente coherente con respecto a
las directrices fijadas en la CIF, la misma se justifica por la naturaleza ju-
rdica de esta investigacin. Con ello se pretende facilitar la lectura y com-
prensin al lector no especializado en la investigacin mdico-cientfica, as
como utilizar un lenguaje acorde con la normativa y la prctica jurdica
internacional en la materia.
2. DELIMITACIN DEL OBJETO DE ESTUDIO Y

ESTRUCTURA
Segn estimaciones de Naciones Unidas, ms de 650 millones de
personas en el mundo tienen algn tipo de discapacidad. Adems de
numeroso, constituyen un grupo heterogneo, pues la discapacidad
puede presentarse a travs de mltiples manifestaciones. Comn
a todas ellas es que no slo encuentran enormes dificultades para
poder ejercer sus derechos, sino que stos son violados o negados
con mayor frecuencia que los de quienes no tienen una discapacidad.
Ms que un grupo hipotticamente vulnerable, las personas con
discapacidad constituyen un grupo sistemticamente vulnerado en
sus derechos humanos.
El resultado es que estas personas no participan en condiciones
de igualdad con las dems personas, quedando en muchas ocasio-
nes excluidas de sociedades que ni aceptan ni valoran su diferencia.
Ante esta situacin, el Derecho, a travs del reconocimiento y la pro-
teccin de verdaderos derechos subjetivos, se ha convertido en ins-
trumento necesario para superar los obstculos que habitualmente
encuentran. Dada la dimensin internacional del problema, resulta
especialmente conveniente enfocar esta cuestin desde la ptica del
Derecho internacional.
El objeto del presente trabajo es el estudio de los derechos hu-
manos reconocidos a las personas con discapacidad en la normati-
va jurdica internacional. Es evidente que, como seres humanos, las
personas con discapacidad son titulares de los mismos derechos que
cualquier otra persona. Sin embargo, sus especiales necesidades o
sus particularidades en el ejercicio de estos derechos han motivado
que la regulacin jurdica de los mismos haya estado vinculada a un
tratamiento especfico, el cual se analiza en esta obra.
Con la finalidad de ofrecer una visin amplia y comprensiva, en
primer lugar se analiza la normativa jurdica internacional en ma-
teria de discapacidad. Con ello se da muestra del contenido y estruc-
tura de los instrumentos jurdicos internacionales que han recono-
cido y regulado unos derechos determinados a quienes tienen una
discapacidad. A travs de este anlisis, puede observarse cmo la
regulacin internacional de la discapacidad ha evolucionado desde
el modelo individual hacia el modelo social de la discapacidad, sus-
tentado sobre una perspectiva basada en los derechos humanos.
En segundo lugar, se analizan los principales derechos humanos

que, basados en la discapacidad, resultan de todo ese conjunto de
normas jurdicas no siempre coherentes y coordinadas. Del conte-
nido de estos derechos se aprecia una respuesta particular a las es-
pecialidades que para su ejercicio pueden precisar las personas con
discapacidad. Con el propsito de ofrecer un mejor anlisis de los
mismos, se ha incidido especialmente en todas aquellas cuestiones
o problemas jurdicos que guardan una especial vinculacin con la
discapacidad.
En este anlisis jurdico me he ceido a la perspectiva internacio-
nal universal y europea. Con ello, he limitado el objeto de investiga-
cin al estudio de la normativa jurdica aplicable en nuestro entorno
jurdico, y el anlisis de los derechos de los que son titulares los
ciudadanos con discapacidad europeos, y ms concretamente, espa-
oles.
De este modo, en el mbito internacional universal la investiga-
cin se extiende sobre la actividad normativa en materia de disca-
pacidad desarrollada por las Naciones Unidas, as como por aquellos
organismos y organizaciones integrantes de su sistema que han lle-
vado a cabo una actividad especfica relevante. En el mbito regio-
nal europeo, el anlisis se ha circunscrito al Consejo de Europa y la
Unin Europea. No se han incluido otras organizaciones regionales
europeas, bien por carecer de competencias en materia de derechos
humanos o discapacidad, bien porque su actividad al respecto ha
resultado poco significativa o irrelevante.
No se estudia en este trabajo la labor llevada a cabo por las or-
ganizaciones internacionales de otras regiones diferentes a la eu-
ropea. Y no porque su actividad en materia de discapacidad no sea
significativa, puesto que, por ejemplo, la Organizacin de los Estados
Americanos viene trabajando desde hace aos al respecto82. Esta au-
82
En el marco del sistema interamericano de derechos humanos, la OEA
ha desarrollado, sobre todo en la ltima dcada, una loable labor para la
promocin y proteccin de los derechos de las personas con discapacidad.
No en vano, ha sido la primera organizacin internacional en adoptar un
tratado de derechos humanos especfico sobre discapacidad: la Convencin
Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra las Personas con Discapacidad, aprobada el 7 de junio de 1999 en
Ciudad de Guatemala, y en vigor desde el 14 de septiembre de 2001. Vase
al respecto C. Courtis, Los derechos de las personas con discapacidad en
sencia se justifica en la voluntad de ofrecer un anlisis coherente

con el objeto de la investigacin, en el que los instrumentos jurdicos
examinados sean de aplicacin al ciudadano europeo con discapaci-
dad83.
Tampoco se analiza en esta investigacin, salvo referencias, el
Derecho espaol. Considero que su estudio hubiese resultado pre-
maturo si tenemos en cuenta su estado actual de evolucin en la
regulacin jurdica de la discapacidad. El ordenamiento jurdico es-
paol se ha ido adaptando a las nuevas regulaciones y tendencias
internacionales en la materia, encontrndose todava en pleno pro-
ceso de adecuacin a la Convencin de Naciones Unidas sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad.
En lo relativo a su estructura, el trabajo se divide en dos gran-
des partes. La Parte I est dedicada al anlisis jurdico formal de
la normativa internacional en materia de discapacidad. La Parte II
contiene el anlisis material de los derechos humanos basados en la
perspectiva de la discapacidad.
A su vez, la Parte I est dividida en dos captulos. En el primero
de ellos se analiza la accin normativa de las organizaciones inter-
nacionales de mbito universal en materia de discapacidad. En pri-
mer lugar, se examina la labor desarrollada por las Naciones Unidas,
diferenciando entre la normativa de naturaleza convencional y no
convencional. Tambin se incluye un apartado sobre las principales
el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, en R. De Lorenzo y L.

C. Prez Bueno (Dir.), Tratado sobre Discapacidad, Cizur Menor: Thomson
Aranzadi, 2007, pp. 435-466; C. Courtis, Disability Rights in Latin America
and International Cooperation, 9 Southwestern Journal of Law & Trade in
the Americas (2003), pp. 109-130; H. V. Jimnez y J. Vsquez, El derecho
internacional, instrumento esencial para la promocin de la salud mental
en las Amricas, 9 Revista Panamericana de Salud Pblica (2001), pp. 264-
271; as como P. Samaniego de Garca, Aproximacin a la realidad de las
personas con discapacidad en Latinoamrica, Madrid: CERMI, 2007.
83
No obstante, debe matizarse que no todos los instrumentos incluidos son
de aplicacin a todos los ciudadanos europeos. Tngase en cuenta que no
todos los Estados europeos son miembros de todas las organizaciones inter-
nacionales cuya actividad se analiza en este trabajo, ni todos los Estados
han firmado y ratificado la totalidad de los instrumentos convencionales
examinados. Un ejemplo paradigmtico resulta de la Carta Social Europea
revisada de 1996, que todava se encuentra pendiente de ratificacin por
Espaa.
medidas de promocin de los derechos. En segundo lugar, se analiza

la actividad de aquellas organizaciones y organismos del sistema de
Naciones Unidas que han prestado una mayor atencin a la situa-
cin de las personas con discapacidad, en especial, la Organizacin
Internacional del Trabajo, la Organizacin Mundial de la Salud y la
UNESCO.
En el segundo de los captulos, dedicado a la accin normativa eu-
ropea, se estudian las principales normas jurdicas adoptadas, pri-
mero, por el Consejo de Europa, y segundo, en el mbito de la Unin
Europea. En el apartado dedicado al Consejo de Europa se analizan
tanto los principales tratados europeos de derechos humanos, como
la actividad de la organizacin relativa a la discapacidad, con espe-
cial atencin a los trabajos desarrollados en el marco del Acuerdo
Parcial en campo de lo social y la salud pblica. En el apartado re-
lativo a la Unin Europea, tras un anlisis de la evolucin en el
enfoque de la discapacidad, se estudian los principales instrumentos
jurdicos en la materia. Asimismo, por su trascendencia en el mbito
de la Unin, se incluye un subapartado relativo a las polticas euro-
peas en materia de discapacidad.
La Parte II del estudio, dedicada al anlisis jurdico material de
los principales derechos humanos de las personas con discapacidad,
tambin se divide en dos captulos. En el primero de ellos se anali-
zan los derechos civiles y polticos que, basados en la perspectiva de
la discapacidad, han sido reconocidos en la normativa jurdica inter-
nacional. Por su parte, el captulo segundo contiene el estudio de los
derechos econmicos, sociales y culturales.
Como se ver, la utilizacin de la clasificacin de los derechos
humanos por categoras, segn los Pactos Internacionales de 1966,
no tiene otra finalidad que facilitar la claridad de la exposicin. De
hecho, diversos derechos analizados, como el derecho a vivir de for-
ma independiente y ser incluido en la comunidad o el derecho a la
accesibilidad, podran haber sido encuadrados en cualquiera de las
dos categoras.
La ausencia de un apartado especficamente dedicado al anlisis
de los mecanismos internacionales de control se justifica, por una
parte, en la escasa atencin que de forma tradicional han prestado
a la proteccin de los derechos de las personas con discapacidad. Por
otra parte, porque el nico rgano de vigilancia especfico, el Comit
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, apenas ha co-
menzado a desempear sus funciones. En su lugar, los mecanismos

de control se describen de forma sucinta en la Parte I, junto con el
instrumento o el rgano que los crea. Por otro lado, el contenido de
los escasos pronunciamientos especficos en materia de discapacidad
se examina en la Parte II, en el marco del anlisis material de los
derechos humanos de las personas con discapacidad.
Finalmente, tras detallar las principales conclusiones a las que
hemos llegado con este estudio, se incluye un apartado con las fuen-
tes documentales y jurisprudenciales citadas, otro con las fuentes
doctrinales utilizadas, y un ltimo apartado con los principales si-
tios web de inters en la materia.
Castelln, julio de 2010

Parte I
LA NORMATIVA INTERNACIONAL EN MATERIA DE
DISCAPACIDAD
1. NORMATIVA DE MBITO UNIVERSAL

En este primer captulo de la Parte I, dedicada al anlisis jurdico
formal de los principales instrumentos internacionales en materia
de discapacidad, se incluyen los apartados relativos a la actividad
normativa de mbito universal desarrollada por la Organizacin de
las Naciones Unidas, as como por las organizaciones y organismos
que componen su sistema.
1.1. Naciones Unidas

En el marco jurdico internacional, las Naciones Unidas han de-
sarrollado, prcticamente desde sus inicios, una importante labor
para el reconocimiento y promocin de los derechos de las personas
con discapacidad. En ese sentido, cabe destacar el liderazgo que la
Organizacin ha ejercido en la regulacin internacional de estos de-
rechos, cuyo impulso ha servido de estmulo a los Estados y a otras
organizaciones internacionales para ofrecer una respuesta jurdica
a la realidad de la discapacidad.
No obstante, los esfuerzos que histricamente han realizado las
Naciones Unidas son de muy variada naturaleza, pues abarcan des-
de las medidas de carcter meramente asistencial hasta las ms
modernas tendencias, que conciben la discapacidad como cuestin
de derechos humanos. Esta evolucin en el tratamiento jurdico de
la discapacidad ha alcanzado su punto culminante con la reciente
adopcin y entrada en vigor de la Convencin sobre los Derechos de
Tras una breve introduccin histrica, en el presente captulo
se analizan los principales instrumentos normativos, tanto de na-
turaleza vinculante como recomendatoria, que Naciones Unidas ha
adoptado con la finalidad de reconocer o reafirmar los derechos hu-
manos de las personas con discapacidad, as como las principales
medidas de promocin de los mismos. Por su trascendencia tanto
en el mbito general de los derechos humanos como en la esfera
concreta de la discapacidad, as como por su novedad, la Convencin

sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad es objeto de
una especial atencin.
1.1.1. Introduccin histrica

Los enfrentamientos durante la Segunda Guerra Mundial genera-
ron un gran nmero de discapacidades, lo cual supona un seria pre-
ocupacin para los Estados implicados que, considerando a aquellas
personas como un lastre social y econmico, trataban de minimizar
el problema que suponan. No exista una verdadera poltica sobre
discapacidad y las iniciativas respondan a la caridad de los poderes
pblicos. En este contexto, la primera vez que Naciones Unidas trat
de forma especfica la cuestin de la discapacidad fue en 1950, cuan-
do la Comisin Social, rgano subsidiario del Consejo Econmico y
Social, celebr su sexta sesin. En ella se estudiaron dos informes
relativos a las discapacidades fsicas1, as como la tarea realizada
a cargo del Programa Internacional para el Bienestar de los Ciegos.
Como consecuencia de estos trabajos, el Consejo Econmico y Social
cre diversos programas especficos de rehabilitacin y tratamiento
para las discapacidades fsicas y visuales2.
Durante los aos siguientes la preocupacin de la Organizacin
fue centrndose en proporcionar asistencia tcnica a los diferentes
Estados en el tratamiento mdico de las discapacidades. Prueba de
ello fue la realizacin de diversos estudios y seminarios especializa-
dos, as como la creacin en 1956 de la International Social Service
Review3. Sin embargo, la labor de las Naciones Unidas en aquella
poca, adems de concentrarse de forma exclusiva en las discapaci-
dades fsicas y sensoriales, tuvo un carcter marcadamente asisten-
cial. Su tratamiento, meramente rehabilitador, slo era concebido
1
The social rehabilitation of the handicapped y The social rehabilitation of
the blind.
2
Sobre las primeras actuaciones de Naciones Unidas en materia de disca-
pacidad, vase M. R. Saulle, The Disabled Persons and the International
Organizations, Roma: International Documentation Ent., 1981.
3
Puede encontrarse una enumeracin de las medidas especficas adoptadas
en esta primera etapa en P. Durn Lalaguna, El ejercicio de los derechos
humanos y la discapacidad en el marco de Naciones Unidas, 45 Revista del
Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales (2003), pp. 110 y ss.
desde las polticas de caridad o beneficencia de cada Estado, en las

que la persona con discapacidad era contemplada como agente pasi-
vo en este proceso.
El incipiente movimiento de las personas con discapacidad, a
travs de iniciativas propias, solicit un cambio de perspectiva que
incluyese su tratamiento como personas. Adems se pidi mayor
atencin para el resto de discapacidades. Como consecuencia de esta
reclamacin, a finales de la dcada de los sesenta comenz a pro-
ducirse una reorientacin de las polticas seguidas hasta entonces.
Se potenci el desarrollo de los mecanismos de cooperacin entre
programas, agencias y organizaciones y, conforme a los movimientos
sociales de la poca, comenz a sugerirse como objetivo a perseguir
la integracin social de las personas con discapacidad. De hecho, fue
un logro que en la Declaracin sobre el Progreso y el Desarrollo en lo
Social de 1969 se hiciese referencia expresa a los fsica y mental-
mente impedidos4.
Sin embargo, a pesar del creciente inters por la discapacidad, s-
ta todava era concebida de forma exclusiva como un elemento de la
poltica asistencial y, en ocasiones, social de los Estados, sin vnculo
aparente con la proteccin de los derechos y libertades fundamenta-
les. Ello explica que no hubiese mencin alguna a las personas con
discapacidad en los Pactos Internacionales de Derechos Humanos de
19665, como tampoco la haba en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos de 19486.
Fue en la dcada de los setenta cuando las personas con discapa-
cidad comenzaron a ser reconocidas como sujetos titulares de dere-
chos. A travs de dos declaraciones, la Asamblea General pretenda
orientar las actuaciones internacionales en la materia. En 1971 fue
4
Artculos 11 y 19 de la Declaracin sobre el Progreso y el Desarrollo en lo
Social, proclamada por la Asamblea General en su resolucin 2542 (XXIV),
de 11 de diciembre de 1969.
5
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptados y abiertos a la fir-
ma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin 2200
A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, y en vigor desde el 3 de enero de 1976
y el 23 de marzo de 1976 respectivamente.
6
Adoptada y proclamada por la resolucin de la Asamblea General 217 A (iii)
de 10 de diciembre de 1948.
adoptada la Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental7, el

primer instrumento especfico de Naciones Unidas en el que se reco-
nocieron derechos a las personas con discapacidad intelectual. Unos
aos ms tarde, en 1975, fue proclamada la Declaracin de Derechos
de los Impedidos8, que ampliaba el mbito subjetivo a todas las per-
sonas con discapacidad. No obstante, ambas declaraciones, adems
de carecer de fuerza vinculante, adoptaron el enfoque propio del mo-
mento, en el que la prevencin y la rehabilitacin eran los aspectos
cardinales en la regulacin de la discapacidad. A los efectos de la
Organizacin, las personas con discapacidad todava eran indivi-
duos con problemas mdicos cuya proteccin y asistencia deba ser
asegurada por los Estados.
A travs de su resolucin 31/123, la Asamblea General de
Naciones Unidas proclam el ao 1981 como Ao Internacional de
los Impedidos9, con el objetivo de promover una mayor integracin y
participacin de estas personas en la vida social. Con la celebracin
de este evento, adems de lograr una mayor concienciacin al res-
pecto, se pretenda establecer el punto de partida para la creacin
de un plan internacional, regional y nacional centrado en la preven-
cin, rehabilitacin y equiparacin de oportunidades de las personas
con discapacidad.
Consecuentemente, la Asamblea General adopt en 1982 el
Programa de Accin Mundial para los Impedidos10, con el propsito
de promover medidas eficaces para la prevencin de la incapacidad,
la rehabilitacin y la realizacin de los objetivos de participacin ple-
na de los impedidos en la vida social y el desarrollo y de igualdad. El
Programa de Accin Mundial para los Impedidos es una declaracin
de principios y directrices para la accin nacional e internacional en
favor de estas personas. Adems, junto con el Programa de Accin,
la Asamblea General declar el Decenio Mundial de las Naciones
Unidas para los Impedidos (1983-1992)11, con el propsito de esta-
blecer un marco temporal que permitiese el desarrollo y ejecucin
7
Resolucin de la Asamblea General 2856 (XXVI), de 20 de diciembre de
1971.
8
Resolucin de la Asamblea General 3447 (XXX) de 9 de diciembre de 1975.
9
10
11
de las actividades incluidas en el Programa de Accin Mundial, y

celebrar al final del mismo una Conferencia internacional relativa
a la discapacidad. El objetivo subyacente de estas iniciativas era es-
tablecer las bases para la aprobacin de una Convencin relativa a
la proteccin de los derechos de las personas con discapacidad. Sin
embargo, pese a que se realizaron diversas propuestas concretas, no
fue posible alcanzar dicho propsito12.
Con todo, el impulso que generaron en la materia el Decenio y
el Programa de Accin Mundial trajo consigo un salto cualitativo
en los trabajos de la Organizacin, reafirmado con declaraciones
como las Directrices de Tallin para el Desarrollo de los Recursos
Humanos en la Esfera de los Impedidos de 198913 o los Principios
para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la
Atencin de la Salud Mental de 199114.
Leandro Despouy, que haba sido nombrado Relator Especial de
la Subcomisin de Prevencin de las Discriminaciones y Proteccin
a las Minoras, present en 1992 su informe Los Derechos Humanos
y las Personas con Discapacidad15, en el que, adems de analizar los
resultados del Decenio, plante de forma expresa la discapacidad co-
mo un problema de derechos humanos, en cuya solucin debieran
participar todos los rganos de vigilancia de aquellos. Esta afirma-
cin, vanguardista en su momento, fue inmediatamente refrenda-
da por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en
su Observacin general nm. 5 de 199416, por la extinta Comisin
de Derechos Humanos a travs de diversas resoluciones17, por el
12
Vase al respecto el apartado relativo al proceso de crecin de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, en el que se enume-
ran las primeras iniciativas dirigidas a la elaboracin de un tratado espec-
fico sobre discapacidad.
13
14
15
L. Despouy, Human Rights and Disabled Persons, Ginebra: Centre for
Human Rights, 1993.
16
Observacin general nm. 5 del Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, relativa a las personas con discapacidad, de 1994
(E/C.12/1994/13).
17
Concretamente, en sus resoluciones 1998/31, 2000/51, 2002/61, 2003/49,
2004/52 y 2005/65 sobre los derechos humanos de las personas con discapa-
cidad. Con posterioridad, el Consejo de Derechos Humanos ha continuado
la labor iniciada por la Comisin, reafirmando su compromiso en la promo-
Relator Especial sobre Discapacidad de la Comisin de Desarrollo

Social18 o el Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos
Humanos19. En cierta medida, este acontecimiento representa el
cambio de paradigma en Naciones Unidas y la apuesta por el enfo-
que de derechos humanos.
Si bien es cierto que al final del Decenio no se consiguieron todos
los objetivos propuestos, el principal fracaso fue la imposibilidad de
elaborar el pretendido Convenio internacional sobre discapacidad.
En su lugar la Asamblea General adopt las Normas Uniformes sobre
la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad
de 199320. A pesar de no poseer fuerza jurdica vinculante, este texto
ha sido hasta fechas recientes el instrumento de referencia en la re-
gulacin jurdico-internacional de la discapacidad, pues las Normas
Uniformes son un caso paradigmtico de la aplicacin del modelo
social de la discapacidad en el Derecho internacional.
Durante los aos posteriores a la adopcin de las Normas
Uniformes fueron numerosas las decisiones y resoluciones que los
rganos de Naciones Unidas vinculados a los derechos humanos de-
dicaron a las personas con discapacidad. As, la Asamblea General, el
ECOSOC, el Secretario General o la Comisin de Derechos Humanos
se pronunciaron de forma reiterada sobre estas cuestiones21. Esta
tendencia se ha ido afianzando hasta el punto que, en la actualidad,
la discapacidad es un tema consolidado en el programa de trabajo de
la Organizacin.
cin y proteccin de los derechos de las personas con discapacidad, tal como
se desprende de su resolucin de 28 de marzo de 2008 sobre los derechos de
las personas con discapacidad (A/HRC/L27).
18
Informe del Relator Especial sobre supervisin de la aplicacin de de
las Normas Uniformes en el periodo comprendido entre 2000 y 2002 (E/
CN.5/2002/4).
19
Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos sobre los progresos alcanzados en la aplicacin de las recomen-
daciones contenidas en el Estudio sobre los derechos humanos y la discapa-
cidad (E/CN.4/2005/82).
20
21
Una enumeracin de los principales documentos adoptados por los rganos
de Naciones Unidas en la materia puede encontrarse en el sitio web de la
Organizacin relativo a las personas con discapacidad: http://www.un.org/
spanish/disabilities.
Pero, a pesar de los esfuerzos realizados, la objecin ms im-

portante que se realizaba a la labor desarrollada por las Naciones
Unidas era la ausencia de un tratado general destinado a la promo-
cin y proteccin global de los derechos de las personas con discapa-
cidad22. Era evidente que sin un texto vinculante de esta naturaleza,
el ejercicio y respeto de los derechos de quienes tienen una discapa-
cidad resultaba notablemente dificultado.
Por esa razn, en 2001, el gobierno de Mxico propuso, primero
en la Conferencia Mundial de Durban23 y despus ante la Asamblea
General24, la posibilidad de crear una convencin sobre los dere-
chos de las personas con discapacidad. En su resolucin 56/168, la
Asamblea General decidi establecer un Comit Especial para que
examinara propuestas relativas a una convencin internacional
amplia e integral para promover y proteger los derechos y la digni-
dad de las personas con discapacidad, sobre la base de un enfoque
holstico de la labor realizada en las esferas del desarrollo social,
los derechos humanos y la no discriminacin, y teniendo en cuenta
las recomendaciones de la Comisin de Derechos Humanos y de la
Comisin de Desarrollo Social25.
El Comit Especial celebr su primer perodo de sesiones en
2002, el cual fue dedicado al estudio de todas aquellas recomenda-
ciones y opciones que los Estados, organizaciones internacionales y
expertos haban formulado. Posteriormente, en su segundo periodo
de sesiones, se acord establecer un Grupo de Trabajo encargado de
preparar y presentar un proyecto de texto que sirviese de base para
la negociacin de la convencin. El Grupo de Trabajo, que celebr
22
Hay que tener en cuenta que el Convenio 159 de la OIT sobre la Readaptacin
Profesional y el Empleo de las Personas Invlidas, de 20 de junio de 1983,
pese a estar dirigido a las personas con discapacidad y gozar de naturaleza
convencional, slo se refiere a aspectos concretos relacionados con el em-
pleo.
23
Conferencia Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la
Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, Durban (Sudfrica), 31 de
agosto a 7 de septiembre de 2001 (A/CONF.189/5).
24
Propuesta presentada por el Presidente de Mxico, Vicente Fox Quesada,
durante el debate general de la Asamblea General, en su primera sesin del
da 10 de noviembre de 2001 (A/56/PV.44).
25
Resolucin de la Asamblea General 56/168 de 19 de diciembre de 2001 so-
bre una Convencin internacional general e integral para promover y pro-
teger los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad.
su perodo de sesiones en enero de 2004, present su Proyecto de

Convencin al Comit Especial.
Durante el tercer periodo de sesiones del Comit Especial, ce-
lebrado en 2004, comenzaron las negociaciones sobre la base del
Proyecto. Aquellas continuaron peridicamente hasta que en agosto
de 2006, durante el octavo periodo de sesiones, el Comit Especial
finaliz la negociacin del Proyecto de Convencin, que ira acom-
paada de un Protocolo facultativo. Tras realizar las modificaciones
tcnicas sugeridas por el comit de redaccin, el Comit Especial
adopt el Proyecto definitivo.
Finalmente, la Asamblea General aprob durante su sexagsimo
primer periodo de sesiones la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad y su Protocolo facultativo26. El proceso de
firma y ratificacin se abri el 30 de marzo de 2007. La gran acogida
del tratado pudo comprobarse a travs de las 82 firmas que recibi
ese mismo da. Esta enorme aceptacin marc un hito en la promo-
cin y proteccin de los derechos de las personas con discapacidad
cuando, el 3 de mayo de 2008, tras recibir su vigsima ratificacin, la
Convencin entr en vigor.
La Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, que ya ha pasado a la historia por ser el primer
Tratado de derechos humanos del siglo XXI, consta de 50 artculos
a travs de los cuales se reconoce un amplio catlogo de derechos de
los que son titulares las personas con discapacidad, se establecen los
principios que han de regir su aplicacin, y se especifican las obli-
gaciones de los Estados miembros. Asimismo, la Convencin prev
la creacin de un Comit sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad que, para quienes adopten el Protocolo facultativo de
la Convencin podr recibir y considerar las comunicaciones presen-
tadas por personas o grupos de personas sujetos a su jurisdiccin.
1.1.2. Normativa no convencional

Durante las ltimas cuatro dcadas, la Asamblea General, tanto
por iniciativa propia como mediante propuesta de otros rganos de
26
Resolucin de la Asamblea General 61/106 de 13 de diciembre de 2006 por
la que se aprueba la Convencin sobre los derechos de las personas con
discapacidad.
Naciones Unidas, ha desarrollado un importante esfuerzo por regu-

lar en textos especficos los derechos de las personas con discapaci-
dad. Estos textos, adoptados por la Asamblea General a travs de
sus resoluciones, reciben diversas denominaciones, como declaracio-
nes, principios o normas, entre otras27.
El resultado de esta labor es un conjunto de instrumentos rela-
tivos a las personas con discapacidad que, a pesar de ser muy dife-
rentes entre s, principalmente por el enfoque propio del momento
en que se adoptaron, cuentan con una caracterstica comn, como
es la falta de fuerza vinculante. No obstante, ello no significa que
carezcan de valor alguno. En tanto son el reflejo de la voluntad de
los Estados miembros de Naciones Unidas, poseen la autoridad que
deriva de la opinin mayoritaria. Y aunque estas normas no estable-
cen obligaciones jurdicamente vinculantes para los Estados, van sin
embargo acompaadas de una pretensin de obligatoriedad poltica
o moral. De hecho, en ocasiones estos instrumentos son la antesala
para la adopcin de un tratado internacional28. Adems, cumplen
una funcin capital en la delimitacin e interpretacin de los de-
rechos regulados con carcter vinculante en la Carta de Derechos
Humanos29.
1.1.2.1. La Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental

de 1971
El 20 de diciembre de 1971, la Asamblea General adopt la
Declaracin de Derechos del Retrasado Mental30. Cronolgicamente,
es el primer texto jurdico internacional que reconoce derechos por
razn de discapacidad. Sin embargo, su articulado no fue tan original,
pues viene a reproducir lo dispuesto en la Declaracin de Derechos
27
Vase al respecto R. Hanski y M. Suksi, An Introduction to the International
Protection of Human Rights. A Textbook, Turku: bo Akademi University,
2004, pp 144 y ss.
28
Vase M. Dez de Velasco Vallejo, Instituciones de Derecho Internacional
Pblico, Madrid: Tecnos, 2007, p. 658.
29
Sobre estas cuestiones, vase H. J. Steiner, P. Alston y R. Goodman,
International Human Rights in Context. Law, Politics, Morals, Nueva York:
Oxford University Press, 2008, pp. 160 y ss.
30
Resolucin de la Asamblea General 2856 (XXVI), de 20 de diciembre de
1971.
Generales y Especficos del Deficiente Mental, aprobada tres aos

antes por la antigua Liga Internacional de Asociaciones Protectoras
de los Deficientes Mentales actual Inclusin Internacional. La
Asamblea General tom aquel documento como modelo que inspira-
se su primera actuacin en la materia.
La Declaracin est estructurada en siete artculos en los que se
proclaman un conjunto de derechos de diversa naturaleza. El artcu-
lo 1 establece que el retrasado mental debe gozar, hasta el mximo
grado de viabilidad, de los mismos derechos que los dems seres
humanos. Actualmente esta aclaracin puede parecer obvia y quiz
innecesaria, pero hasta aquel momento, nunca se haba reconocido
que los derechos de las personas con una discapacidad intelectual
eran los mismos que los de cualquier persona. No obstante, la expre-
sin hasta el grado mximo de viabilidad matiza notablemente el
contenido del precepto. Para Lachwitz y Breitenbach, el significado
de esta limitacin se encuentra en el mismo artculo 731:
Si algunos retrasados mentales no son capaces, debido a la gravedad de su im-
pedimento, de ejercer efectivamente todos sus derechos, o si se hace necesario limitar
o incluso suprimir tales derechos, el procedimiento que se emplee a los fines de esa
limitacin o supresin deber entraar salvaguardas jurdicas que protejan al retrasa-
do mental contra toda forma de abuso. Dicho procedimiento deber basarse en una
evaluacin de su capacidad social por expertos calificados. Asimismo, tal limitacin o
supresin quedar sujeta a revisiones peridicas y reconocer el derecho de apelacin
a autoridades superiores.
De su lectura se desprende que bajo ciertas condiciones los dere-

chos de los retrasados mentales pueden limitarse o incluso suprimir-
se. Lo que no queda claro es quin y cmo decidir sobre la necesidad
de esas limitaciones, ni el contenido de las salvaguardas jurdicas
que se aplicaran en los procedimientos, ni tampoco cmo se evaluar
la capacidad social de cada persona.
Otros derechos reconocidos en la Declaracin son los derechos
a la atencin mdica y el tratamiento fsico, la educacin, la capa-
citacin, la rehabilitacin y la orientacin dirigida a desarrollar su
capacidad y aptitudes (artculo 2). El artculo 3 reconoce el derecho
a la seguridad econmica y a un nivel de vida decoroso, as como a
desempear un empleo productivo. En el artculo 4 se hace men-
31
K. Lachwitz y N. Breitenbach, Derechos humanos y discapacidad intelec-
tual, Ferney-Voltaire (Francia): Inclusin Internacional, 2002, pp. 5 y ss.
cin al derecho que tienen estas personas a residir con su familia

o en un hogar que reemplace al propio, y se refiere a los supuestos
de internamiento en establecimientos especializados para aquellos
casos en que esa residencia no sea posible. Se aade que debern
participar en las distintas formas de la vida de la comunidad. La
previsin del derecho a la participacin en la sociedad supone un
gran avance para el momento en el que se aprueba la Declaracin
pues, como se ver, slo a partir de etapas muy posteriores se hizo
verdadero hincapi en ese derecho.
Por otra parte, cuando resulte indispensable para la proteccin
de su persona y sus bienes el retrasado mental debe poder contar
con la atencin de un tutor calificado (artculo 5). Por ltimo, el ar-
tculo 6 prev la obligacin de proteger a estas personas contra toda
explotacin y todo abuso o trato degradante.
La Declaracin cuenta con importantes limitaciones que, como
recordaba Stanley Herr, se hacen ms patentes con el paso de los
aos32. Para conseguir la unanimidad de la Asamblea General, fue
necesario matizar sensiblemente el contenido concreto de los dere-
chos. As encontramos en el texto expresiones como hasta el mxi-
mo grado de viabilidad, en la medida de sus posibilidades, en
la mayor medida posible o el mencionado artculo 7, expresamente
previsto para la limitacin o supresin de los derechos. Tampoco se
define en la Declaracin qu debe entenderse por retrasado men-
tal. Podra pensarse que se est haciendo referencia a las personas
con discapacidades mentales o intelectuales, pero no deja de ser una
suposicin. Esta imprecisin se debe, en parte, a la gran confusin
terminolgica caracterstica de aquella poca.
A pesar del reconocimiento de derechos, la Declaracin es un re-
flejo del modelo mdico de la discapacidad. El texto parte de las cir-
cunstancias mdicas de los retrasados, y se justifica en la necesidad
de ayudarles. La calidad tcnica de la Declaracin es limitada como
resultado de la falta de trabajos y estudios sobre la materia, lo cual
se manifiesta en la confusin de conceptos y la falta de concrecin de
las medidas a seguir para la realizacin de los derechos contenidos.
Adems, por su naturaleza de declaracin, carece de valor jurdico
32
S. S. Herr, From Wrongs to Rights: Internacional Human Rights and Legal
Protection, en S. S. Herr; L. O. Gostin y H. H. Koh, op. cit., p. 120.
vinculante. Con los aos su contenido se ha ido vaciando, siendo su-

plido y reemplazado por textos posteriores.
Sin embargo, la Declaracin es citada con frecuencia, pues a pe-
sar de todas las deficiencias que pueda presentar tiene el valor de
ser el primer texto especfico declarativo de derechos de las perso-
nas con discapacidad, as como el primero en el que se reconoci
que stas deban gozar de los mismos derechos que los dems seres
humanos. As, en palabras de Herr, el texto es a la vez un conjunto
de aspiraciones pionero y una expresin cada vez ms obsoleta en
relacin con el estado actual de la materia33.
1.1.2.2. La Declaracin de Derechos de los Impedidos de

1975
En 1975, cuatro aos despus de la Declaracin de Derechos del
Retrasado Mental, la Asamblea General aprob la Declaracin de
Derechos de los Impedidos34. La Declaracin de 1975 sigue una es-
tructura similar a su predecesora, incluso algunos de sus artculos
muestran un contenido idntico. No obstante, al comparar ambas
declaraciones se observa que sta ltima es subjetiva y material-
mente ms amplia.
Subjetivamente, extiende el mbito de aplicacin a todos los im-
pedidos. En el artculo 1 se define impedido como toda persona inca-
pacitada de subvenir por s misma, en su totalidad o en parte, a las
necesidades de una vida individual o social normal a consecuencia
de una deficiencia, congnita o no, de sus facultades fsicas o menta-
les. Esta definicin es un ejemplo paradigmtico del modelo mdico
de la discapacidad: es la deficiencia de las facultades fsicas y men-
tales el motivo que incapacita a la persona para llevar a cabo una
vida normal. Con el concepto de impedido se est describiendo la
situacin de las personas con discapacidad tal como eran concebidas
hace ms de treinta aos. En consecuencia, debemos entender que al
hablar de impedidos la Asamblea General pretenda referirse a las
personas con discapacidad en general.
33
Ibid.
34
Resolucin de la Asamblea General 3447 (XXX) de 9 de diciembre de 1975.
Como se ha visto, las primeras actuaciones de Naciones Unidas,

desde la dcada de los cincuenta, fueron dirigidas a aquellas perso-
nas con discapacidades fsicas y sensoriales. Sin embargo, la primera
declaracin de derechos nicamente hizo referencia a los retrasados
mentales. Finalmente, a travs de la Declaracin de Derechos de los
Impedidos se extenda el mbito subjetivo a cualquier persona con
discapacidad.
Desde el punto de vista material, la Declaracin ampla el nme-
ro de derechos y reduce las limitaciones a los mismos. El artculo 2
constituye un buen ejemplo:
El impedido debe gozar de todos los derechos enunciados en la presente Declara-
cin. Deben reconocerse esos derechos a todos los impedidos, sin excepcin alguna y
sin distincin ni discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinio-
nes polticas o de otra ndole, origen nacional o social, fortuna, nacimiento o cualquier
otra circunstancia, tanto si se refiere personalmente al impedido como a su familia.
La rotundidad con la que se enuncia el artculo se reafirma al

reconocer que el impedido tiene esencialmente derecho a que se res-
pete su dignidad humana (artculo 3) y los mismos derechos civiles
y polticos que los dems seres humanos (artculo 4). Por vez prime-
ra comenzaba a vincularse el reconocimiento y respeto de los dere-
chos de las personas con discapacidad a su dignidad humana, y no
a la caridad de los diferentes Estados. Pero estas afirmaciones son
relativas. Hay una referencia expresa al artculo 7 de la Declaracin
de Derechos del Retrasado Mental, que resultar de aplicacin a la
hora de limitar o suprimir cualquiera de los derechos contenidos.
La mayor parte de los derechos reconocidos suponen una reite-
racin de los ya contenidos en la Declaracin de 1971. El artculo
5 se refiere al derecho a lograr la mayor autonoma posible, y el 6,
reconoce el derecho a recibir atencin mdica, psicolgica y funcio-
nal, a la readaptacin mdica y social; a la educacin, la formacin y
a la readaptacin profesionales, y a las ayudas y servicios dirigidos
a acelerar el proceso de integracin o reintegracin social. Tambin
vuelven a reconocerse los derechos a la seguridad econmica y so-
cial, y a un nivel de vida decoroso, as como a desempear un em-
pleo (artculo 7), el derecho a vivir en el seno de su familia o en un
hogar que lo reemplace, previndose el internamiento nicamente
para aquellos supuestos en que fuese indispensable (artculo 9) y
la proteccin contra toda explotacin, discriminacin, trato abusivo
o degradante (artculo 10).
No obstante, en el texto aparecen otros derechos ms novedosos.

El artculo 8 reconoce que el impedido tiene derecho a que se ten-
gan en cuenta sus necesidades particulares en todas las etapas de
la planificacin econmica y social, quien adems, junto con su fa-
milia y su comunidad deben ser informados plenamente, por todos
los medios apropiados, de los derechos enunciados en la presente
Declaracin (artculo 13). Por ltimo el artculo 12 posibilita que
las organizaciones integradas por estas personas sean consultadas
con provecho respecto de todos los asuntos que se relacionen con los
derechos humanos y otros derechos de los impedidos. Posiblemente,
como advierte Rafael de Lorenzo, se trata de la primera vez que se
reconoce en este contexto el papel de las organizaciones de las per-
sonas con discapacidad en la consulta sobre el desarrollo de los de-
rechos de las mismas35.
Si bien es cierto que la Declaracin introdujo importantes nove-
dades, tambin lo es que reiter algunos defectos de la Declaracin
predecesora. Nuevamente, el instrumento a travs del cual se adop-
t fue una resolucin de la Asamblea General, por lo que tampoco
goz de fuerza jurdica vinculante. Adems, pese a la referencia a
la dignidad humana y el reconocimiento explcito de derechos por
razn de discapacidad, tanto el concepto de discapacidad utilizado
como el modo de regular esos derechos responden al modelo mdico
o, mejor dicho, individual. Las personas con discapacidad son con-
templadas como individuos con problemas mdicos, dependientes de
la asistencia de los poderes pblicos, para quienes la prevencin y
rehabilitacin juega un papel todava muy significativo36.
An as no hay que pasar por alto la importancia poltica, e inclu-
so moral de este texto. Para Cooper y Vernon el verdadero valor de
la Declaracin radica en su papel de enlace entre la discapacidad y
los derechos reconocidos en los Pactos Internacionales de derechos
humanos37. Y es que, como se encarg de recordar Theresia Degener,
35
R. De Lorenzo, La Proteccin Jurdica de las Personas con Discapacidad
en el Derecho Internacional, en Ruiz Ortega, M. (y otros), Las Mltiples
Dimensiones de la Discapacidad, Madrid: Escuela Libre Editorial, 2003, p.
59.
36
En ese sentido se pronuncian G. Quinn y T. Degener, A Survey..., op. cit., p.
12.
37
J. Cooper y S. Vernon, Disability and the Law, Londres y Bristol
(Pennsylvania): Jessica Kingsley Publishers, 1996, p. 36.
con ambas Declaraciones se reconoci a las personas con discapaci-

dad, por primera vez en la historia del Derecho internacional, como
sujetos de derechos humanos38.
1.1.2.3. El Programa de Accin Mundial para los Impedidos

La declaracin de 1981 como Ao Internacional de los Impedidos
fue el punto de partida a travs del cual se pretenda poner en mar-
cha un plan de accin dirigido a la equiparacin de oportunidades, la
rehabilitacin y la prevencin de las discapacidades.
El 3 de diciembre de 1982, la Asamblea General aprob el
Programa de Accin Mundial para los Impedidos39, con el propsito
de promover medidas eficaces para la prevencin de la incapacidad,
la rehabilitacin y la realizacin de los objetivos de participacin ple-
na de los impedidos en la vida social y el desarrollo y de igualdad40.
Ese mismo da, la Asamblea General proclam el periodo 1983-1992
Decenio de las Naciones Unidas para los Impedidos41. Con el mismo
se pretenda establecer un marco temporal de accin que permitiese
el desarrollo y ejecucin de las actividades incluidas en el Programa
de Accin Mundial.
El Programa de Accin Mundial para los Impedidos es una decla-
racin de principios y directrices para la accin nacional e interna-
cional a favor de las personas con discapacidad. Aunque el Programa
no es un documento normativo vinculante para los Estados, entre
las diferentes medidas que propone se encuentran las de naturale-
za legislativa, las cuales han sido efectivamente llevadas a cabo en
muchos casos.
El Programa es un instrumento extenso, compuesto por 201 p-
rrafos que se estructuran en tres partes fundamentales: Objetivos,
antecedentes y conceptos; Situacin actual y Propuestas para la eje-
cucin del Programa de Accin Mundial para los Impedidos.
38
T. Degener, International Disability Law - A New Legal Subject on the
Rise: The Interregional Experts Meeting in Hong Kong, December 13-17,
1999, 18 Berkeley Journal of International Law (1999), p. 187.
39
40
Punto primero del Programa de Accin Mundial para los Impedidos.
41
En la Parte I (Objetivos, antecedentes y conceptos) se introducen

aquellos conceptos previos necesarios para la posterior comprensin
de las medidas que se desarrollan a lo largo del Programa. Como se
precisa en el punto A, el propsito del Programa de Accin Mundial
consiste en promover medidas eficaces con tres objetivos: la pre-
vencin de la discapacidad, la rehabilitacin y la realizacin de los
objetivos de participacin plena e igualdad de las personas con dis-
capacidad en la vida social y el desarrollo. El significado de estos
objetivos se encuentra en los prrafos 10 a 12:
a) Prevencin: significa la adopcin de medidas encaminadas
a impedir que se produzcan deficiencias fsicas, mentales y
sensoriales (prevencin primaria) o a impedir que las deficien-
cias, cuando se han producido, tengan consecuencias fsicas,
sicolgicas y sociales negativas.
b) Rehabilitacin: es un proceso de duracin limitada y con un
objetivo definido, encaminado a permitir que una persona con
deficiencias alcance un nivel fsico, mental y/o social funcional
ptimo, proporcionndole as los medios de modificar su pro-
pia vida.
c) Participacin e igualdad plenas (equiparacin de oportunida-
des): significa el proceso mediante el cual el sistema general
de la sociedad, tal como el medio fsico y cultural, la vivienda
y el transporte, los servicios sociales y sanitarios, las oportu-
nidades de educacin y trabajo, la vida cultural y social, in-
cluidas las instalaciones deportivas y de recreacin, se hacen
accesibles para todos.
Para Quinn y Degener, el tercer objetivo demuestra el cambio
lento pero inexorable hacia un modelo basado en [el reconocimiento
de] derechos42. En efecto, los objetivos de prevencin y rehabilita-
cin se encuadran de forma tradicional en el modelo mdico o asis-
tencial de la discapacidad. Como ya se vio en pginas anteriores, son
paradigmticas de este modelo las medidas que, centrndose en las
circunstancias mdicas de la persona, van dirigidas a evitar, superar
o reducir la causa fsica de la discapacidad. Sin embargo el objetivo
de participacin e igualdad plenas parte de una premisa diferente,
que se especifica en el prrafo 21. Para la consecucin del mismo no
42
G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., p. 24.
bastan las medidas de rehabilitacin orientadas hacia los impedidos.

La experiencia ha demostrado que es en gran parte el medio el que
determina el efecto de una deficiencia o incapacidad sobre la vida
diaria de la persona. Por vez primera, se habla de las consecuencias
del medio, esto es, del entorno y las estructuras sociales, en relacin
con las limitaciones derivadas de la discapacidad. Con el Programa
de Accin Mundial, la discapacidad comienza a ser contemplada in-
ternacionalmente desde el modelo social.
En el punto B (Antecedentes) de la Parte I y a lo largo de la Parte
II se analiza la situacin de las personas con discapacidad en el
mundo. Se pone de manifiesto la importancia que puede tener la
ejecucin del Programa para terminar con la situacin de segrega-
cin y degradacin que arrastran millones de nios y adultos del
mundo entero. Hay referencias explcitas a la especial gravedad de
la situacin de las personas con discapacidad en los pases en de-
sarrollo, a la vulnerabilidad que padecen las mujeres y los nios
con discapacidad o la dificultad que cualquier persona con discapa-
cidad tiene para acceder a derechos tan esenciales como la educa-
cin y el empleo. Entonces se hablaba de 500 millones de personas
con discapacidad en el mundo. Actualmente, esa cifra supera los 650
millones de personas, y las situaciones de desventaja, exclusin y
dependencia descritas siguen producindose de forma sistemtica.
Lamentablemente, es uno de los pocos apartados del Programa que
no ha quedado obsoleto.
Otro de los apartados ms brillantes del Programa es el punto C,
dedicado a las definiciones. En el prrafo 6 se distingue entre defi-
ciencia, incapacidad discapacidad y minusvalidez. Para ello se
toma como referencia la Clasificacin Internacional de Deficiencias,
Discapacidades y Minusvalas elaborada por la Organizacin
Mundial de la Salud43. Esto supone, en primer lugar, un esfuerzo
por delimitar el mbito objeto de regulacin, cosa que no se haba
producido en anteriores instrumentos, y en segundo lugar, una ac-
tuacin coordinada entre diferentes sujetos competentes en la mate-
ria (en este caso, la Asamblea General de las Naciones Unidas y la
Organizacin Mundial de la Salud). Si bien esta clasificacin resulta
obsoleta en la actualidad, debe considerarse un acierto su inclusin
en el Programa, no slo porque le dot de mayor coherencia tcnica,
43
Vase supra.
sino porque contribuy notablemente a la difusin de una concep-

tuacin cientfica y unificada de la discapacidad.
La Parte III contiene las Propuestas de Ejecucin del Programa,
donde se diferencia entre las medidas nacionales y las internacio-
nales. Respecto a las medidas nacionales, se recuerda que a los
Gobiernos nacionales incumbe la responsabilidad ltima de la apli-
cacin de las medidas que se recomiendan en este apartado, aun-
que se tiene en cuenta que el plazo de ejecucin y la seleccin de
determinados aspectos para su aplicacin prioritaria variarn entre
unas naciones y otras, segn la situacin actual y sus limitaciones
de recursos, grado de desarrollo socioeconmico, tradiciones cultura-
les y capacidad para formular y ejecutar las medidas previstas en el
Programa. Las medidas que los Estados deben adoptar, a travs de
programas diseados en sus polticas generales, se sistematizan en
siete campos:
1) Participacin de los impedidos en la adopcin de decisiones
2) Prevencin de la deficiencia, la incapacidad y la minusvali-
dez
3) Rehabilitacin
4) Equiparacin de oportunidades
5) Accin comunitaria
6) Formacin de personal
7) Informacin y educacin pblica
En el apartado relativo a la equiparacin de oportunidades (p-
rrafos 108 a 137) se explicitan las reas donde es preciso garantizar
el acceso a las personas con discapacidad. Estas reas abarcan la
legislacin, el medio fsico, la seguridad social, la educacin y forma-
cin, el empleo, la recreacin, la cultura, la religin y los deportes.
En Espaa, slo unos meses antes de la adopcin del Programa
de Accin Mundial para los Impedidos, fue aprobada la Ley 13/1982
de 7 de abril de Integracin Social de los Minusvlidos (LISMI)44. En
esta ley puede apreciarse la clara influencia de las Declaraciones de
44
BOE de 30 de abril de 1982.
Naciones Unidas vistas supra, as como de algunos de los conceptos

desarrollados durante el Ao Internacional de los Impedidos45.
En lo que respecta a la accin internacional, el prrafo 155 re-
conoce que las metas de este Programa podran alcanzarse ms
rpida, eficaz y econmicamente mediante una estrecha colabora-
cin entre los gobiernos, organizaciones y entidades del sistema de
las Naciones Unidas y organizaciones intergubernamentales y no
gubernamentales, incluidas las que representan a las personas con
discapacidad o trabajan en su favor. Se presta adems un inters es-
pecial a la asistencia interregional, regional y bilateral en beneficio
de las personas con discapacidad.
Se pone adems de manifiesto la relacin que existe entre los
derechos humanos y la discapacidad cuando en el prrafo 164 se
advierte que las organizaciones y los organismos del sistema de las
Naciones Unidas encargados de la preparacin y administracin de
acuerdos, pactos y otros instrumentos internacionales que puedan
tener repercusiones directas o indirectas en los impedidos deben ve-
lar por que en tales instrumentos se tome plenamente en cuenta la
situacin de las personas impedidas. Aunque la discapacidad toda-
va no era considerada una cuestin de derechos humanos, afirma-
ciones como la anterior son indicadoras de que se estaba gestando el
cambio de paradigma.
Los prrafos 194 y siguientes estn dedicados al control y eva-
luacin del Programa, que se extiende a los niveles internacional,
regional y nacional. Los expertos que elaboraron el Programa eran
conscientes de la importancia que tena establecer un mecanismo de
supervisin para la consecucin de los objetivos previstos. Para ello,
entre otras medidas, en el prrafo 201 se prev la revisin quinque-
nal de la aplicacin del Programa de Accin Mundial sobre la base
de un informe presentado por el Secretario General a la Asamblea.
Bsicamente, la finalidad del examen y evaluacin quinquenal del
Programa de Accin Mundial consiste en informar sobre los progre-
45
Puede encontrarse un interesante anlisis de las coincidencias y divergen-
cias entre la LISMI y el Programa de Accin Mundial en D. Casado Prez,
El Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad y
la Ley de Integracin Social de los Minusvlidos (LISMI), en S. Muoz
Machado (y otros), La Integracin Social de los Minusvlidos, Madrid:
Escuela Libre Editorial, 1993, pp. 51-60.
sos logrados en su aplicacin, examinar y evaluar las tendencias de

las polticas y programas relativos a la discapacidad, as como formu-
lar recomendaciones para promover los objetivos del Programa46.
El Programa de Accin Mundial para los Impedidos puede ser
considerado como la primera gua internacional que establece una
poltica y una estrategia a largo plazo dirigida a la promocin y pro-
teccin de los derechos de las personas con discapacidad. Destaca
especialmente la calidad y profundidad de los trabajos de elabora-
cin del Programa, ms an si se compara con las Declaraciones
que unos aos antes haba aprobado la Asamblea General. Su in-
fluencia en los instrumentos jurdicos y polticas internacionales y
nacionales posteriores ha sido notable. No es exagerado afirmar que
el Programa de Accin Mundial supuso uno de los saltos cualitativos
ms importantes en materia de discapacidad, y puede ser considera-
do como el inicio del fin del modelo mdico en las actuaciones de las
Naciones Unidas. Sin embargo, a pesar de esa influencia terica, la
aplicacin prctica del Programa no fue la esperada. Al carecer de
fuerza vinculante para los Estados, los grandes propsitos se fueron
diluyendo, y los resultados registrados en su ejecucin pueden cali-
ficarse como discretos.
1.1.2.4. Las Directrices de Tallin para el Desarrollo de los

Recursos Humanos en la Esfera de los Impedidos
Entre los das 14 y 22 de agosto de 1989 se celebr en Tallin la
Reunin Internacional sobre los recursos Humanos en la Esfera de
los Impedidos. En la misma fue aprobada una estrategia de nueve
puntos, que contenan 56 directrices, con el propsito de promover la
participacin, la capacitacin y el empleo de las personas con disca-
pacidad. Unos meses despus, la Asamblea General hizo suyas las
Directrices de Tallin en su resolucin 44/7047.
46
Recientemente, el Secretario General present a la Asamblea General los re-
sultados relativos al quinto examen y evaluacin quinquenal del Programa
de Accin Mundial para los Impedidos que ha pasado a denorminarse
Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad. Vase
el Informe del Secretario General sobre el examen y evaluacin quinquenal
del Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad, de 28
de julio de 2008 (A/63/183).
47
El objetivo de las Directrices es el desarrollo de los recursos hu-

manos en materia de discapacidad. Este desarrollo consiste, segn
se expone en la directriz 6, en un proceso que, vinculado al concepto
de igualdad de oportunidades, persigue la realizacin de todas las
posibilidades y capacidades de los seres humanos. El punto de par-
tida radica en reafirmar la condicin de ciudadanos de las personas
con discapacidad y, por tanto, titulares de los mismos derechos y
responsabilidades que los dems miembros de la sociedad. La apues-
ta por el modelo social de la discapacidad se hace evidente cuando
en la directriz 8 se subraya que las personas con discapacidad son
agentes de su propio destino y no seres necesitados de proteccin,
aadiendo la necesidad de que tanto los gobiernos como las organi-
zaciones adopten este enfoque en sus polticas y programas.
Las estrategias contenidas en las Directrices de Tallin se estruc-
turan en nueve puntos:
a) Participacin de las personas con impedimentos (directrices
10 a 13). Se pone de manifiesto la necesidad de que las per-
sonas con discapacidad puedan participar socialmente como
ciudadanos de pleno derecho. Para ello los poderes pblicos
debern adoptar normas jurdicas destinadas a eliminar las
barreras fsicas, as como facilitar el acceso a la informacin
en formatos adecuados.
b) Promocin de las iniciativas de base (directrices 14 a 16). La
finalidad de esta estrategia es fomentar, desde las comunida-
des locales, la participacin de las personas con discapacidad
y sus familias en organizaciones gubernamentales y no guber-
namentales sobre la materia.
c) Promocin de un enfoque integrado (directrices 17 a 21). Esta
estrategia, conocida en la actualidad como mainstreaming,
supone incorporar la materia de discapacidad en todas las ad-
ministraciones pblicas y en cada uno de los niveles de elabo-
racin de polticas y programas48.
48
El mainstreaming o transversalidad es un concepto de aparicin rela-
tivamente reciente, cuyos orgenes se encuentran en las Conferencias
Mundiales de la Mujer de Naciones Unidas. No obstante, su utilizacin se
ha extendido a todos aquellos mbitos relacionados con la integracin y la
igualdad de oportunidades. El mainstreaming es una estrategia dirigida a
incorporar las polticas especficas de integracin e igualdad en las polticas
d) Fomento de la educacin y la capacitacin (directrices 22 a 32).

La educacin, que es fundamental para la formacin de todo
ser humano, tiene un valor capital para quienes tienen una
discapacidad. En las Directrices se parte de la educacin inte-
grada en centros ordinarios, y en la capacitacin del personal
docente con el fin de poder atender las necesidades especiales
de cada persona.
e) Promocin del empleo (directrices 33 a 37). En las Directrices
se pone un especial nfasis a la rehabilitacin y la capacita-
cin en el empleo. Las estrategias para fomentar el empleo se
centran en la adopcin de polticas y programas que fomenten
la igualdad, previndose en algunos supuestos, la adopcin de
medidas compensatorias.
f) Disposiciones para la financiacin (directrices 38 y 39).
Respecto a los recursos econmicos con los que sufragar los
gastos derivados de las actuaciones y medidas previstas en las
Directrices, se parte de los presupuestos ordinarios sectoriales
como regla general, previndose con carcter excepcional la
creacin de fondos especficos.
g) Sensibilizacin de la comunidad (directrices 40 a 44). Aunque
no se desarrolla con claridad suficiente cmo llevar a cabo la
sensibilizacin de la sociedad en las cuestiones relativas a la
discapacidad, s se tiene en cuenta la importancia de sta para
superar el estado de estigmatizacin que sufren muchas per-
sonas.
h) Perfeccionamiento de la metodologa para el desarrollo de
los recursos humanos (directrices 45 a 50). Este perfecciona-
miento supone, no slo aprovechar los avances y las nuevas
tecnologas para aplicarlas al mbito de la discapacidad, sino
tambin incluir mecanismos de vigilancia y evaluacin de las
polticas y programas propuestos.
generales (empleo, salud, desarrollo, etc.), bajo una estrategia de carcter

global. En ese sentido, relacionndola con la perspectiva de la discapacidad,
debe entenderse como la incorporacin de la dimensin de la discapacidad
en todas las polticas sociales y econmicas. Una actuacin conforme con
este planteamiento exigira, antes de la implantacin de cualquier poltica
general, examinar su repercusin a las personas con discapacidad.
i) Cooperacin regional e internacional (directrices 51 a 56). La

aplicacin de las Directrices depende en gran medida de la ac-
cin concreta de cada Estado, aunque la colaboracin regional
e internacional puede aportar grandes beneficios, sobre todo
en el marco de la cooperacin al desarrollo.
A pesar de las incorrecciones terminolgicas, especialmente gra-
ves en la traduccin espaola del documento, las Directrices de Tallin
fueron un instrumento moderno en su enfoque, bien estructurado, y
tcnicamente avanzado. Sin embargo su repercusin internacional
fue mnima. Los Estados y las organizaciones internacionales ape-
nas las tuvieron en consideracin para sus actuaciones en la mate-
ria. La falta de fuerza vinculante hizo de ellas una mera declaracin
de intenciones.
En la actualidad las Directrices de Tallin para el Desarrollo de
los Recursos Humanos en la Esfera de los Impedidos deben ser valo-
radas como un intento por desarrollar ciertos aspectos del Programa
de Accin Mundial de los Impedidos, dentro del conjunto de activi-
dades programadas para el Decenio Internacional de las Personas
con Discapacidad. Hoy en da su vigencia es escasa, y apenas son
recordadas o mencionadas en los textos jurdicos que a nivel inter-
nacional vienen adoptndose en materia de discapacidad.
1.1.2.5. Los Principios para la Proteccin de los Enfermos

Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud
Mental
En 1991, la Asamblea General adopt los Principios para la
Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la
Atencin de la Salud Mental49. En ellos se establecen las libertades
fundamentales y los derechos bsicos de las personas con discapaci-
dad en el mbito de la salud mental. Estos Principios fueron el resul-
tado de un influyente estudio realizado, en el marco de las activida-
des del Decenio Mundial de los Impedidos, por la Relatora Especial
de la Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin
de las Minoras, Erica-Irene Daes50.
49
50
Los derechos humanos y el progreso cientfico y tecnolgico - princi-
pios, orientaciones y garantas para la proteccin de las personas reclui-
Los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el

Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental constituyen, para
Quinn y Degener, un nuevo punto de partida en la percepcin del
papel de la legislacin en la materia, en tanto en ellos se da ca-
si tanta importancia al trato positivo y a la calidad del trato como
a cuestiones de inters ms tradicionales51. El texto consta de 25
principios, precedidos de una clusula de aplicacin, un apartado de
definiciones y una clusula general de limitacin.
A diferencia de otras declaraciones, en los Principios se enu-
meran una serie de conceptos con la finalidad de dotar de mayor
claridad terminolgica al contenido material del texto. Se definen
conceptos como paciente, atencin de la salud mental, institu-
cin psiquitrica o representante personal, entre otros. No se so-
luciona sin embargo un importante problema terminolgico. No se
define en el texto qu debe ser entendido por enfermedad mental.
nicamente se establece en el principio 4 que la determinacin de
que una persona padece una enfermedad mental se formular con
arreglo a normas mdicas aceptadas internacionalmente. Lachwitz
y Breitenbach advierten de la incorreccin que implica agrupar bajo
el trmino enfermedad mental realidades tan distintas como la dis-
capacidad intelectual y la enfermedad mental, propiamente dicha.
Para estos autores, del contenido material de los Principios se des-
prende que el mbito subjetivo abarcara no slo a aquellas personas
que padecen una enfermedad mental, sino tambin a quienes, por
tener una discapacidad intelectual precisen de cuidados de salud
mental52. Por ese motivo, Hunt y Mesquita proponen utilizar el tr-
mino discapacidad mental para referirse a estos supuestos, pues
adems de ser tcnicamente ms correcto, resulta coherente con las
directrices formuladas en la CIF53.
En el principio 1 se enumeran los derechos y libertades bsicos
de cualquier persona que padezca una enfermedad mental. Estas
personas tienen derecho a la mejor atencin disponible en materia
das por mala salud mental o que padecen trastornos mentales (E/CN.4/
Sub.2/1983/17 y Add.1).
51
52
K. Lachwitz y N. Breitenbach, op. cit., p. 7.
53
P. Hunt y J. Mesquita, Mental Disabilities and the Human Right to the
Highest Attainable Standard of Health, 28 Human Rights Quarterly
(2006), p. 336.
de salud mental, que ser parte del sistema de asistencia sanitaria

y social y sern tratadas con humanidad y con respeto a la digni-
dad inherente de la persona humana. Se prohbe cualquier tipo de
discriminacin fundada en la enfermedad mental y se recuerda que,
como personas, quienes padezcan una enfermedad mental tienen
el derecho a ejercer todos los derechos civiles, polticos, econmi-
cos, sociales y culturales reconocidos en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, as como de cualquier otro instrumento jurdico que les
resulte de aplicacin. A diferencia de lo que ocurra dcadas atrs, el
punto de partida en la regulacin es la persona, y no su enfermedad
o discapacidad. Este principio es reflejo del modelo social y de la
perspectiva basada en el reconocimiento de derechos de la discapa-
cidad, que paulatinamente se plasmaba con mayor claridad en los
trabajos de los expertos en la materia.
En los principios 4 a 10 se regulan algunos de los aspectos bsicos
en la deteccin y tratamiento de la enfermedad mental. Tras el so-
metimiento al examen mdico pertinente, que ser siempre volunta-
rio (excepto si en el derecho nacional est previsto un procedimiento
autorizado), se determinar si la persona padece o no una enferme-
dad mental (principios 4 y 5). El diagnstico se formular como
se ha visto con arreglo a las normas mdicas internacionalmente
aceptadas, y nunca podr basarse en otro tipo de condiciones. Toda la
informacin derivada de estas actuaciones tendr carcter confiden-
cial (principio 6). En caso de necesitar tratamiento, el paciente ten-
dr derecho a recibir la atencin sanitaria y social que corresponda
a sus necesidades de salud y ser atendido y tratado con arreglo a
las mismas normas aplicables a los dems enfermos (principio 8).
Adems el tratamiento deber ser lo menos restrictivo y alterador
posible y estar basado en un plan prescrito individualmente, exa-
minado con el paciente, revisado peridicamente, modificado llegado
el caso y aplicado por personal profesional calificado con el nico fin
de preservar y estimular la independencia personal de la persona
(principio 9).
Una de las cuestiones ms problemticas en los Principios es la
relativa al consentimiento informado. El principio 11 prohbe ad-
ministrar tratamiento alguno a un paciente sin su consentimien-
to informado. Por consentimiento informado debe entenderse aquel
consentimiento obtenido libremente sin amenazas ni persuasin in-

debida, despus de proporcionar al paciente informacin adecuada
y comprensible, en una forma y en un lenguaje que ste entienda,
acerca del diagnstico y su evaluacin, el propsito, el mtodo, la
duracin probable y los beneficios que se espera obtener del trata-
miento propuesto, las dems modalidades posibles de tratamiento,
incluidas las menos alteradoras posibles, y los dolores o incomodida-
des posibles y los riesgos y secuelas del tratamiento propuesto. No
obstante, se especifican cinco supuestos diferentes en los que no se
precisar del consentimiento de la persona para someterla a trata-
miento:
a) Cuando se trate de un paciente involuntario, y una autoridad
independiente constate, primero, que se encuentra incapaci-
tado para prestar su consentimiento, y segundo, que el trata-
miento propuesto es el ms indicado para atender a sus nece-
sidades sanitarias.
b) Cuando el consentimiento sea otorgado por el representante
legal facultado por ley.
c) Cuando un profesional de la salud mental calificado y autori-
zado por ley determine que ese tratamiento es urgente y nece-
sario para impedir un dao inmediato o inminente al paciente
o a otras personas.
d) Si debe ser sometido a un procedimiento mdico u operacin
quirrgica importantes, nicamente cuando lo autorice la le-
gislacin nacional, y se considere que ello es lo que ms con-
viene a las necesidades de salud del paciente despus de prac-
ticarse un examen independiente.
e) Para ser sometido a un ensayo clnico o a un tratamiento ex-
perimental ser necesaria la aprobacin de un rgano de re-
visin competente e independiente que haya sido establecido
especficamente con este propsito, y que el paciente est inca-
pacitado para dar su consentimiento informado.
Sin duda, la indeterminacin de algunos de estos supuestos uni-
da a las referencias a la legislacin y autoridades nacionales hacen
de este principio uno de los puntos dbiles del texto54. La gravedad
de los supuestos en los que se puede tratar a una persona sin su
54
En el mismo sentido, vase P. Hunt y J. Mesquita, op. cit., p. 337.
consentimiento o contra el mismo debera haber implicado una re-

gulacin ms detallada y garantista55.
Otro de los aspectos controvertidos en los Principios es el relativo
a la reclusin en instituciones psiquitricas. En los principios 12 y
13 se enuncian los derechos y libertades de los que son titulares
quienes ingresan en una de estas instituciones. Se parte en el prin-
cipio 15 de la admisin voluntaria en estos centros, aunque el prin-
cipio 16 prev, bajo determinadas condiciones y garantas, la admi-
sin involuntaria de una persona, esto es, el internamiento forzoso.
Esta es una de las cuestiones ms delicadas de cuantas se plantean
en relacin con las discapacidades mentales. Es por eso que en los
principios correlativos son objeto de regulacin las funciones del r-
gano de revisin, las garantas procesales, el derecho de queja o los
recursos.
Entienden Rosenthal y Rubenstein que este es el reflejo de la
tensin entre dos principios o valores caractersticos en las regula-
ciones relativas a la salud mental: la autonoma y el paternalismo56.
A lo largo de los Principios, puede apreciarse el conflicto existente
entre el reconocimiento de derechos y libertades y los supuestos de
internamiento o tratamiento forzoso. No obstante, a la hora e optar
entre el tratamiento a travs de la libertad o la coercin del Estado,
tradicionalmente se ha optado por esta ltima opcin, y es quiz la
posicin dominante en los Principios. Este es un reflejo ms de la
influencia del modelo mdico, especialmente intensa en el mbito de
la salud mental
Por ltimo, parece oportuno comentar el alcance de la clusula
general de limitacin. Segn la misma, los derechos reconocidos pue-
den estar sujetos a limitaciones, pero estas no sern otras que las
previstas por la ley que sean necesarias para proteger la salud o la
seguridad de la persona de que se trate o de otras personas, o para
proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral pblicos o los de-
rechos y libertades fundamentales de terceros. An as, los supues-
55
Sobre esta cuestin, vase el apartado de este trabajo relativo al derecho a
la salud.
56
E. Rosenthal y L. S. Rubenstein, International Human Rights Advocacy
under the Principles for the Protection of Persons with Mental Illness,
16 (3-4) International Journal of Law and Psychiatry (1993), pp. 261 y ss.
tos enumerados son tan extensos y ambiguos que hacen depender

del arbitrio de cada Estado la limitacin o no de un derecho.
Sin embargo, a pesar de los defectos vistos, los Principios deben
valorarse de forma positiva. En primer lugar porque reconocen unos
derechos que hasta el momento apenas haban sido contemplados
en la normativa internacional. Adems, estos derechos y libertades
tienen un contenido ms amplio de lo que caba esperar en el mo-
mento en que fueron adoptados, ms an si son comparados con la
legislacin nacional vigente en la materia57. Por su carcter inno-
vador en el mbito de la salud mental, su construccin terica en el
reconocimiento de derechos, y la prohibicin y restriccin de prcti-
cas habituales en muchos pases, los Principios para la Proteccin de
los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud
Mental han sido considerados, en cierta medida, un triunfo para los
derechos humanos58.
En el principio 23 se establece que los Estados debern aplicar los
presentes Principios adoptando las medidas pertinentes de carcter
legislativo, judicial, administrativo, educativo y de otra ndole, que
revisarn peridicamente. Sin embargo su naturaleza de resolucin
de la Asamblea General conlleva la falta de fuerza vinculante. Es por
eso que los Principios no se han aplicado en la prctica como hubiese
sido deseable. Cabe entonces preguntarnos por su verdadero valor.
Para Rosenthal y Rubenstein radica fundamentalmente en su labor
de internacionalizacin de los derechos relativos a la discapacidad
mental y, sobre todo, en su funcin como gua interpretativa de otros
textos jurdicos dotados de fuerza vinculante59. Aaden los autores
que los Principios podran desempear tambin un papel importan-
te en la formacin de la costumbre internacional en materia de salud
mental, aunque si atendemos a la exigua trascendencia posterior de
los mismos, no parece ser el caso.
57
Un estudio comparado de los Principios para la Proteccin de los Enfermos
Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental y la le-
gislacin australiana en la materia puede encontrarse en S. Zifcak, The
United Nations Principles for the Protection of People with Mental Illness:
Applications and Limitations, 3 (1) Psichiatry, Psichology and Law (1996),
pp. 1-9.
58
E. Rosenthal y L. S. Rubenstein, op. cit., p. 262.
59
Ibid. pp. 269 y ss.
1.1.2.6. Las Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportu-

nidades para las Personas con Discapacidad
En 1987, coincidiendo con el ecuador del Decenio de la Naciones
Unidas para los Impedidos, se celebr en Estocolmo una reunin
de expertos orientada a examinar los resultados en la ejecucin del
Programa de Accin Mundial para los Impedidos. Dado que los lo-
gros conseguidos estaban muy por debajo de lo esperado, y que el im-
pacto inicial del Programa se haba ido diluyendo con el paso de los
aos, en la reunin se plante la necesidad de dar un nuevo impulso
a la estrategia internacional en materia de discapacidad. Se pidi a
la Asamblea General la convocatoria de una conferencia dirigida a
preparar una convencin internacional para la eliminacin de todas
las formas de discriminacin contra las personas con discapacidad.
La idea era crear un tratado de derechos humanos que los Estados
ratificaran coincidiendo con la conclusin del Decenio. Pese a que lo
pueda parecer, aquella no era una propuesta novedosa. Podra decir-
se que uno de los objetivos implcitos del Decenio era la preparacin
de una convencin internacional dirigida a promover y proteger los
derechos de las personas con discapacidad.
Sin embargo, los acontecimientos posteriores revelaron que aqul
era un objetivo demasiado ambicioso. Tanto Italia como Suecia pre-
sentaron ante la Asamblea General sendos proyectos de convencin
internacional que fueron rechazados debido a la negativa de la ma-
yora de Estados a ratificar un instrumento de tal naturaleza60. Sus
representantes consideraron que los instrumentos de derechos hu-
manos existentes en aquel momento protegan suficientemente a las
personas con discapacidad.
El ECOSOC, consciente de que, al aproximarse el final del Decenio,
los objetivos del Programa de Accin Mundial distaban mucho de
haber sido alcanzados, solicit a la Comisin de Desarrollo Social la
elaboracin de unas normas uniformes sobre la igualdad de opor-
tunidades para los nios, los jvenes y los adultos impedidos61. Con
ese texto se pretenda aprovechar los trabajos realizados durante
60
Vase el apartado de este trabajo relativo al proceso de creacin de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
61
Resolucin del Consejo Econmico y Social 1990/26 de 24 de mayo de
1990.
el Decenio e impulsar el objetivo de plena integracin social de las

personas con discapacidad, presentndolo a la Asamblea General en
1993, durante su cuadragsimo octavo periodo de sesiones.
La Comisin de Desarrollo Social, mediante su resolucin 32/2 de
20 de febrero de 1991 decidi establecer un grupo especial de trabajo
de composicin abierta, formado por expertos internacionales. En
el proceso de creacin de aquellas normas participaron numerosos
Estados, organizaciones internacionales y tambin no gubernamen-
tales, en especial organizaciones representativas de las personas
con discapacidad. Result paradjico que algunos de los Estados que
meses atrs se haban opuesto a la elaboracin de una convencin
internacional por considerarla innecesaria, mostrasen su apoyo a la
nueva iniciativa tanto en los debates de la Asamblea General como
a travs de sus propuestas y contribuciones financieras62.
El 20 de diciembre de 1993, la Asamblea General aprob las
Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las
Personas con Discapacidad63. El texto, que constituye uno de los ins-
trumentos ms importantes en la materia, consta de 22 artculos,
precedidos de una Introduccin y un Prembulo.
En la Introduccin aparece resumida la evolucin de la poltica
en materia de discapacidad. Se describe cmo hacia finales de los
aos sesenta comenz a gestarse un nuevo concepto de la discapaci-
dad. Este concepto, que responde al modelo social de la discapacidad,
se caracteriza por resaltar la estrecha vinculacin existente entre
las limitaciones de las personas con discapacidad, el diseo y estruc-
tura del entorno y las actitudes sociales. Adems, se hace un repaso
de las principales actuaciones internacionales en la materia, hasta
la formulacin de las Normas Uniformes.
En la misma Introduccin se incluye un apartado sobre la fina-
lidad y el contenido de las Normas. En el prrafo 15 se especifica
que la finalidad de estas Normas es garantizar que nias y nios,
mujeres y hombres con discapacidad, en su calidad de miembros
de sus respectivas sociedades, puedan tener los mismos derechos y
obligaciones que los dems. Y se aade que, ante la existencia de
62
Entre aquellos Estados se encontraban, por ejemplo, Alemania, Japn y
Reino Unido.
63
barreras que reduzcan o impidan la participacin de estas perso-

nas en la sociedad, es responsabilidad de los Estados adoptar me-
didas adecuadas para eliminar esos obstculos. Se explicita que los
Estados, normalmente a travs de sus gobiernos, sern los mximos
responsables en la aplicacin de las Normas. De hecho, como se ver,
las Normas Uniformes van dirigidas a los Estados a travs de obli-
gaciones concretas incluidas en los diferentes artculos.
Como ya sucedi con el Programa de Accin Mundial o los Principios
para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de
la Atencin de la Salud Mental, en las Normas Uniformes se definen
algunos de los conceptos bsicos utilizados a lo largo del texto.
En primer lugar, se definen los trminos discapacidad y minus-
vala. Segn el texto, el trmino discapacidad resume un gran
nmero de diferentes limitaciones funcionales que se registran en
las poblaciones de todos los pases del mundo. La discapacidad pue-
de revestir la forma de una deficiencia fsica, intelectual o sensorial,
una dolencia que requiera atencin mdica o una enfermedad men-
tal que pueden ser de carcter permanente o transitorio64. Por su
parte, la minusvala es la prdida o limitacin de oportunidades
de participar en la vida de la comunidad en condiciones de igualdad
con los dems que describe la situacin de la persona con disca-
pacidad en funcin de su entorno. Esta terminologa, inspirada en
la Clasificacin Internacional de las Deficiencias, Discapacidades y
Minusvalas de 1980, trata de sugerir un enfoque ms prximo al
modelo social de la discapacidad y clarificar la confusin existente
en el uso de estos conceptos. Para ello se sirve, en gran parte, de la
evolucin eminentemente terica registrada durante el Decenio y la
ejecucin del Programa de Accin Mundial.
Sin embargo, la diferenciacin entre discapacidad y minusvala
no termina de ser satisfactoria. En el prrafo 20 de la Introduccin
se insta a que en futuras revisiones se profundice en la conveniencia
de mantener en la clasificacin el trmino minusvala, fuertemen-
te asociado a la concepcin mdica de la discapacidad. De hecho, an
cuando la apuesta por el modelo social es importante, en las Normas
Uniformes no terminan de abandonarse aspectos propios del enfo-
que individual. Prueba de ello es que en los prrafos siguientes de
64
Prrafo 17.
las Normas se conceptan objetivos tradicionalmente vinculados al

modelo mdico de la discapacidad, como son la prevencin y la re-
habilitacin, junto con otro de origen ms moderno: la igualdad de
oportunidades.
La prevencin aparece definida como la adopcin de medidas en-
caminadas a impedir que se produzca un deterioro fsico, intelectual,
psiquitrico o sensorial (prevencin primaria) o a impedir que ese
deterioro cause una discapacidad o limitacin funcional permanente
(prevencin secundaria). Por su parte la rehabilitacin es un proce-
so encaminado a lograr que las personas con discapacidad estn en
condiciones de alcanzar y mantener un estado funcional ptimo des-
de el punto de vista fsico, sensorial, intelectual, psquico o social, de
manera que cuenten con medios para modificar su propia vida y ser
ms independientes. La novedad frente a regulaciones anteriores
es que tanto la prevencin como la rehabilitacin dejan de ser fines
en s mismas, para ser requisitos para la igualdad de participacin,
segn se deduce del apartado I de las Normas65.
El ltimo concepto definido es el logro de la igualdad de oportu-
nidades. Este es el concepto clave de la regulacin, que da nombre a
las Normas Uniformes. El logro de la igualdad de oportunidades se
describe como un proceso a travs del cual los diversos sistemas de
la sociedad, el entorno fsico, los servicios, las actividades, la infor-
macin y la documentacin se ponen a disposicin de todos, especial-
mente de las personas con discapacidad. En tanto las personas con
discapacidad son miembros de la sociedad, en la que las necesidades
de todos tienen la misma importancia, el principio de igualdad de
derechos implica que esas necesidades deben constituir la base de
la planificacin de las sociedades y que todos los recursos han de em-
plearse de manera de garantizar (sic) que todas las personas tengan
las mismas oportunidades de participacin. Se aade en el texto
que slo a travs del logro de la igualdad de derechos, las personas
con discapacidad podrn asumir sus obligaciones y responsabilidad
como miembros de la sociedad. Esta aclaracin es valiosa, pues su-
pone un abandono de la concepcin de la persona que tiene una dis-
65
El apartado I de las Normas Uniformes lleva por ttulo Requisitos para la
igualdad de participacin e incluye la mayor toma de conciencia (artculo
1), la atencin mdica (artculo 2), la rehabilitacin (artculo 3) y los servi-
cios de apoyo (artculo 4).
capacidad como mero receptor de ayudas y servicios y una apuesta

por su condicin de ciudadano, capaz de realizar aportaciones a la
sociedad a la que pertenece.
En el Prembulo que sigue a la Introduccin, tras recordar la
necesidad de intensificar los esfuerzos por lograr la participacin
plena y el disfrute de los derechos humanos por las personas con
discapacidad, se especifica el objeto perseguido con la aprobacin de
las Normas Uniformes:
a) Poner de relieve que todas las medidas en la esfera de la discapacidad pre-
suponen un conocimiento y una experiencia suficientes acerca de las condiciones y
necesidades especiales de las personas con discapacidad;
b) Destacar que el proceso mediante el cual cada uno de los aspectos de la orga-
nizacin de la sociedad se pone a disposicin de todos es un objetivo fundamental del
desarrollo socioeconmico;
c) Sealar aspectos decisivos de las polticas sociales en la esfera de la disca-
pacidad, incluido, cuando proceda, el fomento activo de la cooperacin econmica y
tcnica;
d) Ofrecer modelos para el proceso poltico de adopcin de decisiones necesario
para la consecucin de la igualdad de oportunidades, teniendo en cuenta la existencia
de una gran diversidad de niveles econmicos y tcnicos, as como el hecho de que
el proceso debe reflejar un profundo conocimiento del contexto cultural en el que se
desarrolla y el papel fundamental que las personas con discapacidad desempean en
dicho proceso;
e) Proponer la creacin de mecanismos nacionales para establecer una estrecha
colaboracin entre los Estados, los rganos del sistema de las Naciones Unidas, otros
rganos intergubernamentales y las organizaciones de personas con discapacidad;
f) Proponer un mecanismo eficaz de supervisin del proceso por medio del cual
los Estados tratan de lograr la igualdad de oportunidades para las personas con dis-
capacidad.
Estos objetivos se plasman a travs de medidas concretas en

el articulado de las Normas. Los 22 artculos que conforman las
Normas Uniformes se estructuran en cuatro apartados diferentes:
I. Requisitos para la igualdad de participacin, II. Esferas previs-
tas para la igualdad de participacin, III. Medidas de ejecucin y
IV. Mecanismo de supervisin. Los apartados responden a cuatro
etapas de desarrollo sucesivo para la adopcin de medidas dirigidas
a conseguir la igualdad de oportunidades de las personas con disca-
pacidad.
En el apartado I (Requisitos para la igualdad de participacin)
se describen los presupuestos sin los cuales resultara inviable la
participacin en condiciones de igualdad. En el artculo 1 se obliga
a los Estados a adoptar medidas para hacer que la sociedad tome

mayor conciencia de las personas con discapacidad, sus derechos,
sus necesidades, sus posibilidades y su contribucin. Para ello debe-
rn poner en marcha campaas informativas relativas a sensibilizar
a la sociedad en torno a la condicin de ciudadanos que tienen las
personas con discapacidad y, en consecuencia, de su igualdad en el
ejercicio de derechos y asuncin de obligaciones. El alcance de estas
medidas abarcar desde los programas educativos hasta los medios
de comunicacin o las empresas privadas. Los artculos 2 y 3 se re-
fieren a la atencin mdica y la rehabilitacin. La atencin mdica
est destinada a prevenir, reducir o eliminar los efectos perjudiciales
de las deficiencias, mientras que con la rehabilitacin, en relacin
con lo ya visto, se persigue alcanzar y mantener un nivel ptimo
de autonoma y movilidad. Por ltimo en el artculo 4 se regulan
los servicios de apoyo. Estos servicios se refieren a los equipos y re-
cursos auxiliares que los Estados debern procurar o facilitar a las
personas con discapacidad a fin de ayudarles a aumentar su nivel
de autonoma en la vida cotidiana y a ejercer sus derechos.
En el apartado II se incluyen las esferas previstas para la igual-
dad de participacin, esto es, aquellos mbitos en los que los Estados
debern garantizar la participacin en condiciones de igualdad de
las personas con discapacidad. En el artculo 5 se obliga a los Estados
a facilitar el acceso, tanto al entorno fsico como a la informacin
y la comunicacin. El artculo 6 responsabiliza a los Estados de la
educacin de las personas con discapacidad en todos los niveles. Se
parte de la educacin integrada como regla general, previndose la
enseanza especial slo para casos excepcionales. El derecho a un
empleo productivo y remunerado se recoge en el artculo 7. Para su
realizacin se prevn dos tipos de medidas. En primer lugar, la eli-
minacin de disposiciones legislativas y reglamentarias que resulten
discriminatorias para estas personas. En segundo lugar, impulsar la
integracin en el mercado de trabajo a travs de acciones positivas,
como la capacitacin profesional, los sistemas de cuotas, exenciones
fiscales, etc. Tambin se apunta la opcin de crear dependencias de
empleo reservado. El artculo 8 responsabiliza a los Estados de las
prestaciones de seguridad social y mantenimiento del ingreso para
las personas con discapacidad, debiendo velar por que el sistema no
les excluya ni discrimine. El artculo 9 es uno de los ms vanguar-
distas del texto. Obliga a los Estados a promover la participacin
de las personas con discapacidad en la vida en familia, as como su
derecho a la integridad personal, adems de velar por que la legis-

lacin no establezca discriminaciones contra las personas con disca-
pacidad en lo que se refiere a las relaciones sexuales, el matrimonio
y la procreacin. Pese a que las actitudes negativas de la sociedad
estaban y continan estando muy arraigadas en estos temas, en
las Normas Uniformes se afirma con rotundidad que las personas
con discapacidad no deben ser privadas de la oportunidad de expe-
rimentar su sexualidad, tener relaciones sexuales o tener hijos. No
tan novedoso es el artculo 10, que regula el derecho a participar en
las actividades culturales en condiciones de igualdad. En una lnea
similar el artculo 11 est dedicado a la realizacin de actividades
recreativas y deportivas. Por ltimo, el artculo 12 se refiere a la
participacin en la vida religiosa de la comunidad.
Resulta llamativo que los derechos recogidos en las Normas
Uniformes sean bsicamente derechos econmicos, sociales y cultu-
rales. Esto contrasta con el Prembulo, en el que se hace mencin
a la Carta de Derechos Humanos recordando que los derechos en
ellos reconocidos, tanto en la Declaracin Universal de Derechos
Humanos como en los Pactos Internacionales, se deben conceder por
igual a todas las personas sin discriminacin. La ausencia de dere-
chos civiles y polticos en las Normas podra justificarse en el hecho
de que los derechos de primera generacin poseen un mayor arrai-
go en las tradiciones constitucionales de los Estados, lo que podra
llevar a pensar que su aplicacin a las personas con discapacidad
presenta menos problemas. Como se ha visto, ya en la Declaracin
de Derechos de los Impedidos se haba afirmado, en su artculo 4,
que las personas con discapacidad tienen los mismos derechos civi-
les y polticos que los dems seres humanos. Sin embargo Theresia
Degener va ms all, y apunta a la existencia de un trasfondo terico
en la forma de concebir la discapacidad. Para la profesora alema-
na, las Normas Uniformes responden al planteamiento clsico que
concibe la discapacidad como una cuestin de poltica econmica y
social, ms que como una cuestin de derechos humanos. Esto se
explica, en parte, por el hecho de que las Normas se elaborasen ba-
jo los auspicios de la Comisin de Desarrollo Social en lugar de la
Comisin de Derechos Humanos o su Subcomisin66.
66
T. Degener, Disabled persons and human rights: the legal framework, en
T. Degener y Y. Koster-Dreese (ed.), Human Rights and Disabled Persons.
En nuestra opinin, si bien es cierto que la Comisin de Desarrollo

Social, dependiente del ECOSOC, no parece el rgano ms indicado
para centralizar las cuestiones relativas a la discapacidad funcin
que sigue desempeando en la actualidad, cabe pensar en otras
razones que justifiquen la ausencia de derechos civiles y polticos en
el texto. El hecho de que las Normas fuesen elaboradas por notables
expertos en la materia nos lleva a cuestionar el argumento de la pro-
fesora Degener, pues estas personas eran plenamente conocedoras
de las teoras relativas a los modelos de la discapacidad67. Hay que
tener en cuenta que, tras fracasar el intento de elaboracin de una
convencin, las Normas Uniformas no fueron creadas con la inten-
cin de ser un catlogo completo de derechos. Si atendemos al objeto
de las mismas, incluido en el Prembulo, con las Normas se buscaba
ofrecer modelos para el proceso poltico de adopcin de decisiones
necesario para la consecucin de la igualdad de oportunidades en el
contexto del desarrollo socioeconmico. Es por eso que en las Normas
no se reconocen derechos de forma directa, sino indirecta, a travs
de la formulacin de obligaciones y pautas de conducta para los
Estados. Y stas se centran en aquellos mbitos donde los Estados,
a travs de sus polticas, tienen mayor margen de actuacin, esto
es, los mbitos social y econmico. Esta hiptesis se refuerza en el
prrafo 1 del artculo 15, que advierte que los los Estados tienen la
obligacin de velar por que las personas con discapacidad puedan
ejercer sus derechos, incluidos sus derechos civiles y polticos, en un
pie de igualdad con los dems ciudadanos.
Por otra parte, el apartado III de las Normas Uniformes contiene
las medidas de ejecucin que los Estados debern llevar a cabo para
hacer efectiva la igualdad de oportunidades en las esferas especifi-
cadas en el apartado anterior.
El artculo 13 obliga a los Estados a asumir la responsabilidad
de reunir y difundir informacin relativa a las condiciones de vida
de las personas con discapacidad a travs de la elaboracin de es-
tadsticas peridicas y, en su caso, mediante la creacin de bases de
datos relativas a los servicios y programas disponibles. Adems los
Essays and Relevant Human Rights Instruments, Dordrecht, Boston y

Londres: Martinus Nijhoff Publishers, 1995, p 18.
67
Vase el apartado Antecedentes y necesidades actuales de la Introduccin
de las Normas Uniformes.
Estados debern fomentar la investigacin relativa a los aspectos

sociales, econmicos y de participacin relacionados con la discapa-
cidad, as como la posterior difusin de los resultados obtenidos. En
todos estos mbitos debe facilitarse la participacin directa de las
En el artculo 14 se regula la inclusin de las cuestiones relativas
a la discapacidad en todas las actividades normativas y de planifi-
cacin correspondientes de cada pas. Para ello, segn el artculo 15,
los Estados tienen la obligacin de crear las bases jurdicas para la
adopcin de medidas encaminadas a lograr los objetivos de la plena
participacin y la igualdad de las personas con discapacidad. Por un
lado, cada Estado deber consagrar en su legislacin los derechos y
deberes de las personas con discapacidad. Por otro lado, debern ser
eliminadas todas aquellas disposiciones que resulten discriminato-
rias contra estas personas68.
En el artculo se incluyen tres opciones paradigmticas a travs
de las cuales los Estados pueden regular los derechos y deberes en el
mbito de la discapacidad. La primera consiste en incorporarlos en
la legislacin general. La segunda en crear una legislacin especial
a tal efecto. Y la tercera, de naturaleza mixta, implicara la combina-
cin de ambos modelos. Esta ltima es la opcin ms extendida en
los diferentes ordenamientos jurdicos, entre los que se encuentra el
espaol.
Tambin corresponde a los Estados la responsabilidad financiera
de los programas y las medidas nacionales destinados a crear igual-
dad de oportunidades para las personas con discapacidad (artculo
16). Una de las directrices a seguir en su poltica econmica debe
ser la de incluir las cuestiones relacionadas con la discapacidad en
los presupuestos ordinarios de todos sus rganos ejecutivos. Segn
el artculo 19, los Estados debern asegurar la capacitacin de las
personas implicadas en estas actuaciones, esto es, la adecuada for-
macin, a todos los niveles, del personal que participe en la planifi-
cacin y el suministro de servicios y programas relacionados con las
68
Un anlisis del concepto internacional de no discriminacin por razn de
discapacidad puede encontrase en el apartado de este trabajo relativo al
derecho a la igualdad y la no discriminacin.
Otro de los aspectos regulados en la parte III de las Normas

Uniformes es el de la coordinacin de los trabajos. Segn establece
el artculo 17, los Estados son los responsables de establecer comits
nacionales de coordinacin o entidades anlogas que centralicen a
nivel nacional las cuestiones relacionadas con la discapacidad. Estos
debern reunir unas determinadas caractersticas, como tener ca-
rcter permanente y autnomo o estar regulados jurdicamente. En
Espaa el organismo que desempea este rol en la actualidad es el
Consejo Nacional de la Discapacidad69.
El artculo 18 se refiere a las organizaciones de personas con
discapacidad. Los Estados deben reconocer tanto el derecho de las
organizaciones de personas con discapacidad a representar a esas
personas en los planos nacional, regional y local, como el papel con-
sultivo de las mismas en el proceso de adopcin de decisiones. En ese
sentido, los Estados no slo debern promoverlas y apoyarlas, sino
tambin mantener una comunicacin constante con las mismas. Las
diversas funciones que estas organizaciones podrn asumir incluyen
determinar necesidades y prioridades, participar en la planifica-
cin, ejecucin y evaluacin de servicios y medidas relacionados con
la vida de las personas con discapacidad, contribuir a sensibilizar al
pblico y a preconizar los cambios apropiados.
El importante papel que las Normas Uniformes atribuyen a las
organizaciones de personas con discapacidad es resultado de la gran
influencia que stas tuvieron en la elaboracin del texto. Tanto en
la terminologa utilizada como en el contenido y el espritu de las
Normas, puede apreciarse el impacto de estas organizaciones en el
proceso de redaccin70. Son diversos los conceptos utilizados en el
69
El Consejo Nacional de la Discapacidad es un rgano colegiado interminis-
terial, de carcter consultivo, adscrito en un primer momento al Ministerio
de Trabajo y Asuntos Sociales y establecido para garantizar la colaboracin
del movimiento asociativo de las personas con discapacidad y sus familias
y la Administracin General del Estado, en orden a definir y coordinar una
poltica coherente de atencin integral para personas con discapacidad. El
Consejo se regula por lo dispuesto en el Real Decreto 1865/2004, de 6 de
septiembre (BOE de 7 de septiembre de 2004) de acuerdo con lo previsto
por la Ley 51/2003, de 2 de diciembre, de igualdad de oportunidades, no
discriminacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad
(BOE de 3 de diciembre de 2003).
70
T. Degener, Disabled persons..., cit., p. 13.
texto cuyo origen se debe a las propias personas con discapacidad. El

propio concepto de discapacidad basado en el modelo social es fruto
del movimiento organizativo de estas personas.
Adems del artculo 18, especficamente dedicado a estas organi-
zaciones, a lo largo de todo el apartado III de las Normas se incluyen
referencias a la necesaria participacin de las organizaciones de per-
sonas con discapacidad en la toma de decisiones que afecten a sus
derechos. Pero para Degener, quiz el aspecto ms importante de la
filosofa desarrollada por el movimiento internacional de la discapa-
cidad que se incorpor a las Normas fue el concepto de igualdad y
no discriminacin71. Este concepto, originario del movimiento por los
derechos civiles, fue tomado del activismo afroamericano y feminista
de la dcada de los sesenta y los setenta en Estados Unidos, y apli-
cado al mbito de la discapacidad72.
Los artculos 21 y 22 estn dedicados a la cooperacin tcnica y
econmica e internacional. El primero de los artculos se refiere a la
cooperacin al desarrollo, obligando a los Estados, sea cual sea su
nivel de industrializacin, a cooperar y adoptar medidas que mejo-
ren las condiciones de vida de las personas con discapacidad en los
pases en desarrollo73. Por su parte, el artculo 22 prev la partici-
pacin de los Estados en la elaboracin de una poltica relativa a la
discapacidad, principalmente en el seno de Naciones Unidas. Con
el fin de lograr la igualdad de oportunidades, los Estados debern
fomentar el intercambio de experiencias y conocimientos entre orga-
nizaciones, organismos e instituciones, y velar por que la discapaci-
dad sea incluida como tema de trabajo de todas las organizaciones
internacionales de las que sean miembros.
71
Ibid, p 15.
72
Un estudio de este movimiento en materia de discapacidad puede encon-
trarse en P. Blanck y M. Millender, Before Disability Civil Rights: Civil
War Pensions and the Politics of Disability in America, 52 Alabama Law
Review (2000), pp. 1-50.
73
Un estudio sobre la perspectiva de la discapacidad en la cooperacin al
desarrollo puede encontrarse en I. Biel Portero, Discapacidad, Derecho
internacional y cooperacin al desarrollo?, en S. Sanz Caballero y J.
Ferrer Lloret (eds.), Proteccin de Personas y Grupos Vulnerables. Especial
Referencia al Derecho Internacional y Europeo, Valencia: Tirant lo Blanch,
2008, pp. 135-162.
Uno de los aspectos ms destacables de las Normas Uniformes

es el relativo a su supervisin. En primer lugar, en el artculo 20
se regula la supervisin a nivel nacional. De acuerdo con el art-
culo, sern los Estados los responsables de evaluar y supervisar
con carcter permanente la prestacin de los servicios y la ejecu-
cin de los programas nacionales relativos al logro de la igualdad de
oportunidades para las personas con discapacidad. Para ello, tras
establecer los criterios oportunos, debern evaluar peridica y sis-
temticamente los programas que hayan llevado a cabo y difundir
los resultados obtenidos.
Pero las Normas van ms all, y en el apartado IV se incluye un
mecanismo de supervisn a nivel internacional. Con el fin de promo-
ver su aplicacin efectiva, en las Normas se prev el nombramiento
de un Relator Especial que, ayudado por un grupo de expertos, vigi-
lar su cumplimiento por los Estados, organizaciones internaciona-
les y no gubernamentales74. Para ello se prev que el Relator enve
listas de preguntas a los Estados y organizaciones que estime nece-
sarias para, tras analizar las respuestas, elaborar los informes que
considere oportunos. Este mecanismo de vigilancia especfico dife-
rencia a las Normas Uniformes de otras resoluciones y declaraciones
de la Asamblea General75.
El Relator Especial, que es nombrado por el Secretario General
por un periodo de tres aos renovables76, viene supervisando la apli-
cacin de las Normas Uniformes dentro del marco de los perodos
74
Con la creacin de la figura del Relator Especial se dio parcialmente respues-
ta a la propuesta que Leandro Despouy, Relator Especial de la Subcomisin
de Prevencin de las Discriminaciones y Proteccin a las Minoras, haba
formulado respecto a la creacin de un Ombudsman internacional sobre
discapacidad. Vase L. Despoy, op. cit., prrafos 281 y ss.
75
No debe confundirse la figura del Relator Especial para la vigilancia de
la aplicacin de las Normas Uniformes, tambin conocido como Relator
Especial sobre Discapacidad de la Comisin de Desarrollo Social, con el
Relator Especial de la Subcomisin de Prevencin de las Discriminaciones
y Proteccin a las Minoras, nombrado en 1984 con el encargo de realizar
de un estudio relativo a la relacin entre los derechos humanos y la disca-
pacidad, del que ya se ha hablado.
76
Mientras que el nombramiento del Relator Especial encargado de la vigi-
lancia de las Normas Uniformes corresponde al Secretario General, es la
Comisin de Desarrollo Social el rgano que decide la renovacin del car-
go.
de sesiones de la Comisin de Desarrollo Social, que es una de las

comisiones orgnicas del ECOSOC77. Anualmente, presenta a di-
cha Comisin un informe en el que se contienen las conclusiones
sobre la promocin y la supervisin de la aplicacin de las Normas
Uniformes y, as como las oportunas recomendaciones acerca de su
desarrollo posterior.
A pesar de sus importantes limitaciones, resultantes de la falta
de fuerza vinculante de las Normas Uniformes y de la escasez de
recursos econmicos para el ejercicio de su cargo, el Relator Especial
ha desempaado una importante funcin de supervisin de la apli-
cacin de la normativa internacional en materia de discapacidad.
De hecho, hasta la reciente creacin del Comit sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad, el Relator Especial de las Normas
Uniformes ha sido el nico mecanismo especficamente orientado a
fiscalizar el respeto de los derechos de las personas con discapaci-
dad.
Como ya se ha avanzado, en las Normas Uniformes termina de
fraguarse el cambio de enfoque en el modo de concebir la discapa-
cidad en el plano internacional. Segn describe Lindqvist78, primer
Relator Especial de las Normas Uniformes, las Normas resumen el
mensaje del Programa de Accin Mundial aadiendo el desarrollo
terico producido durante la dcada. Sobre todo, se incorpora con
nfasis la perspectiva de derechos humanos de la discapacidad. De
esta manera, el cambio de modelo que comienza con el Programa
de Accin Mundial se consolida con la aprobacin de las Normas
Uniformes. Aunque quedan vestigios del modelo individual de la
discapacidad, la proclamacin formal y material del modelo social
y de derechos hicieron de las Normas el mejor texto internacional
de vocacin universal en la materia, slo superado por la reciente-
77
El primer Relator Especial que ocup el cargo fue el sueco Bengt Lindqvist
(desde 1994 hasta 2002), quien, tras ser renovado en tres ocasiones, termi-
n cediendo el cargo a la catar Sheikha Hessa Al-Thani (desde 2003 hasta
2009). Desde 2009, el cargo de relator Especial lo ostenta el sudafricano
Shuaib Chalklen.
78
B. Lindqvist, Standard Rules in the disability field - a new United Nations
instrument, en T. Degener y Y. Koster-Dreese (ed.), Human Rights and
Disabled Persons. Essays and Relevant Human Rights Instruments,
Dordrecht, Boston y Londres: Martinus Nijhoff Publishers, 1995, p. 66.
mente aprobada Convencin sobre los Derechos de las Personas con

Discapacidad.
Sin embargo el valor jurdico del texto es relativo. Su naturaleza
es la de una resolucin de la Asamblea General, por lo que no es
jurdicamente vinculante para los Estados79. Pero como se advierte
en la Introduccin, las Normas llevan implcito el firme compromiso
moral y poltico de los Estados de adoptar medidas para lograr la
igualdad de oportunidades. Se aade que aunque no son de cum-
plimiento obligatorio, estas Normas pueden convertirse en normas
internacionales consuetudinarias cuando las aplique un gran n-
mero de Estados con la intencin de respetar una norma de derecho
internacional. Pero lo cierto es que resulta utpico que los derechos
de las personas con discapacidad, tradicionalmente ignorados y vul-
nerados, pudiesen llegar a convertirse en vinculantes por medio de
la costumbre. El reconocimiento de esta posibilidad, bienintencio-
nada pero remota, es fruto de la vocacin original del texto como
instrumento jurdicamente vinculante que, como se vio, no recibi el
apoyo necesario por parte de los Estados.
Pueden constatarse algunos defectos en el texto, como la falta de
claridad al definir discapacidad y minusvala o las importantes re-
ferencias a aspectos tradicionalmente vinculados al modelo mdico
de la discapacidad. Adems, como advirti Stanley Herr, existe una
notable confusin terminolgica entre los mandatos dirigidos a los
Estados, que no siempre tienen el mismo grado de obligatoriedad80.
Se habla de obligaciones pero tambin del deber de esforzarse, de
velar, de reconocer o de promover.
Sin embargo, a pesar de estos defectos, o de la falta de fuerza
vinculante, que deja en manos de la voluntad de cada Estado su
aplicacin, las Normas Uniformes han sido uno de los mejores tex-
tos internacionales en materia de discapacidad. De ellas destaca su
calidad tcnica y coherencia. Igualmente, en ellas se incorporaron
aspectos novedosos como la apuesta expresa por el nuevo modelo
79
Por ese motivo, algunos autores, como Michailakis, han definido a las
Normas como rather weak instrument. D. Michailakis, The Standard
Rules: a Weak Instrument and a Strong Commitment, en M. Jones y L. A.
Basser Marks, Disabilty, Divers-ability and Legal Change, La Haya: Martin
Nijhoff Publishers, International Studies on Human Rights, 1999, p. 122.
80
S. S. Herr, From Wrongs to Rights..., cit., p. 124.
de la discapacidad, se identific explcitamente a los Estados como

responsables de garantizar la igualdad de derechos y deberes para
las personas con discapacidad o se incluy la figura de un relator
especial para su vigilancia. Su influencia y trascendencia han sido
formidables, hasta el punto de inspirar un gran nmero de normati-
vas nacionales e internacionales. Por ejemplo, la nueva estrategia de
la Unin Europea en materia de discapacidad parte de los principios
incluidos en las Normas81. En Espaa, la Ley 51/2003, de igualdad
de oportunidades, no discriminacin y accesibilidad universal de las
personas con discapacidad82, tambin es un claro ejemplo del influjo
de las Normas Uniformes.
1.1.3. Normativa convencional

Con la finalidad de dotar a los derechos humanos de una base
jurdica slida, estos han ido siendo regulados de forma progresiva
en instrumentos de naturaleza convencional, y por tanto, vinculan-
tes para aquellos Estados que han prestado su consentimiento. Este
proceso codificador, que comenz prcticamente con la creacin de
las Naciones Unidas, se ha caracterizado por su continua profundi-
zacin y especializacin83.
El rgimen general de derechos humanos de Naciones Unidas se
contiene en tres instrumentos bsicos, la Declaracin Universal de
Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales y el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, cuyo conjunto se conoce como la Carta de Derechos
Humanos.
Igualmente, el marco institucional que proporciona la
Organizacin ha propiciado la adopcin de numerosos instrumen-
tos convencionales especficos dirigidos, bien a prohibir y sancionar
aquellos actos particularmente lesivos para la dignidad humana,
bien a proteger a aquellos grupos humanos ms vulnerables a la
81
Vase la Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo,
al Comit Econmico y Social y al Comit de las Regiones, de 12 de mayo de
2000, Hacia una Europa sin barreras para las personas con discapacidad
(COM (2000) 284 final).
82
BOE de 3 de diciembre de 2003.
83
Vase M. Dez de Velasco Vallejo, Instituciones de Derecho Internacional
Pblico, Madrid: Tecnos, 2007, pp 654 y ss.
violacin de sus derechos84. Entre estos ltimos figura la Convencin

sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, que constituye
el instrumento ms relevante de cuantos se han adoptado en el m-
bito de la discapacidad.
1.1.3.1. La discapacidad en los tratados de derechos humanos

de Naciones Unidas
Como seres humanos, las personas con discapacidad son titula-
res de todos y cada uno de los derechos reconocidos en los tratados
generales de derechos humanos. La universalidad de los derechos
incluidos en estos instrumentos implica que cualquier persona, con
independencia de su discapacidad, debe poder ejercerlos y verlos
respetados. Sin embargo, al igual que ha sido reconocida la espe-
cificidad de determinadas situaciones o grupos de personas, no ha
ocurrido lo mismo con las personas con discapacidad, de forma que
en los tratados generales de derechos humanos no hay, con la excep-
cin del artculo 23 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y,
obviamente, de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, referencia alguna a la discapacidad85.
Comenzando por la Carta de Derechos Humanos, formada
por la Declaracin Universal de Derechos Humanos86, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos87, puede aseve-
rarse que la discapacidad fue totalmente ignorada en sus preceptos.
84
Vase Remiro Brotns, A. (y otros), Derecho Internacional, Valencia: Tirant
lo Blanch, 2007, pp. 1189 y ss.
85
Un anlisis completo del uso actual de los instrumentos de derechos hu-
manos de Naciones Unidas en el contexto de la discapacidad puede encon-
trarse en G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., as como en C.
Parra Dussan (y otros), Derechos Humanos y Discapacidad, Bogot: Centro
Editorial Universidad del Rosario, 2004, pp. 279 y ss.
86
Adoptada y proclamada por la Resolucin de la Asamblea General 217 A
(iii) del 10 de diciembre de 1948.
87
Adoptados y abiertos a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, y en vigor
desde el 3 de enero de 1976 el Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, y el 23 de marzo de 1976 el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos.
No obstante, la redaccin de los diferentes artculos permite su apli-

cacin a cualquier persona, tenga o no una discapacidad.
El artculo 1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
establece que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dig-
nidad y derechos, lo que implcitamente significa que las personas
con discapacidad gozan de los mismos derechos que cualquier otra
persona. Adems, en la redaccin del derecho a la no discriminacin
reconocido en el artculo 2 de la Declaracin se advierte que:
1. Toda persona tiene los derechos y libertades proclamados en esta Declaracin,
sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de cualquier
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin.
No aparece la discapacidad entre las condiciones mencionadas,

pero sin duda puede quedar recogida en la expresin cualquier otra
condicin, que acta como verdadero numerus apertus del precep-
to. Esto mismo se repite en el artculo 2.1 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos y el 2.2 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, con la nica salvedad
de que se aade a condicin el calificativo social.
Por su parte, el artculo 25.1 de la Declaracin Universal se refie-
re a la invalidez al reconocer que:
Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, as como
a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el vestido, la vivienda,
la asistencia mdica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los
seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos
de prdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su
voluntad.
Sin embargo, el concepto de invalidez que aqu se menciona es un

concepto impreciso, coherente con la concepcin de la discapacidad
en aquel momento. Adems, la referencia est ms prxima a la pol-
tica sanitaria y social que al reconocimiento real de derechos.
Tambin en relacin con el derecho a la salud, el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales reco-
noce el el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel
posible de salud fsica y mental en su artculo 12.1, aunque en el
apartado siguiente, al sealar algunos de los objetivos que debe-
rn perseguir los Estados al adoptar medidas concretas, no aparece
mencin alguna relativa a la discapacidad.
Por ltimo, cabe destacar que el artculo 27 del Pacto Internacional

de Derechos Civiles y Polticos contiene el derecho de las minoras
lingsticas a emplear su propio idioma y a tener su propia vida
cultural, lo cual pudiera constituir una importante herramienta pa-
ra las personas que utilizan el lenguaje de signos, sobre todo si tene-
mos en cuenta las ltimas tendencias que apuestan por oficializar
este lenguaje.
A pesar de que no se afirma expresamente, es obvio que los de-
rechos recogidos en los Pactos son de aplicacin a cualquier persona
con discapacidad, pues, como se reconoce en sus Prembulos, se des-
prenden de la dignidad inherente a la persona humana. De hecho,
as lo han constatado los rganos de vigilancia de estos tratados. Por
ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
en su Observacin general nm. 5, relativa a las personas con disca-
pacidad, reafirm que, a pesar de la omisin, como las disposiciones
del Pacto se aplican plenamente a todos los miembros de la sociedad,
las personas con discapacidad tienen claramente derecho a toda la
gama de derechos reconocidos en el Pacto88.
Tambin en la Conferencia Mundial de Derechos Humanos de
Viena de 1993, adems de reconocer la universalidad, indivisibilidad
e interdependencia de los derechos humanos, se plante su relacin
con la discapacidad. Con la voluntad de disipar cualquier duda al
respecto, en el prrafo 63 de la Declaracin y Programa de Accin de
Viena se afirm lo siguiente89:
La Conferencia Mundial de Derechos Humanos reafirma que todos los derechos
humanos y las libertades fundamentales son universales, por lo que comprenden sin
reservas a las personas con discapacidades. Todas las personas nacen iguales y tienen
el mismo derecho a la vida y al bienestar, a la educacin y al trabajo, a vivir indepen-
dientemente y a la participacin activa en todos los aspectos de la sociedad. Por tanto,
cualquier discriminacin directa u otro trato discriminatorio negativo de una persona
discapacitada es una violacin de sus derechos. La Conferencia pide a los gobiernos
que, cuando sea necesario, adopten leyes o modifiquen su legislacin para garantizar
el acceso a estos y otros derechos de las personas discapacitadas.
Sin embargo, la ausencia de referencias expresas en la Carta de

Derechos Humanos ha provocado que, sobre todo en el mbito in-
88
E/C.12/1994/13 (1994), prrafo 5.
89
Declaracin y el Programa de Accin de Viena aprobados por la Conferencia
Mundial de Derechos Humanos el 25 de junio de 1993.
terno, apenas se hayan aplicado estos instrumentos a quienes tie-

nen una discapacidad. Entre otras razones, porque no siempre se ha
entendido que estos preceptos generales fuesen de aplicacin a las
situaciones y necesidades especiales de estas personas90.
Junto a la Carta de Derechos Humanos, se han elaborado ins-
trumentos especializados con el fin de ofrecer una mejor proteccin
a determinados derechos o grupos de personas. En el marco de las
Naciones Unidas, adems de los Pactos Internacionales, existen otros
siete tratados fundamentales de derechos humanos91. El fundamen-
to de estos tratados radica, por un lado en la necesidad de desarro-
llar el contenido y alcance de algunos de los derechos previstos en la
Carta de Derechos Humanos, y por otro, en la voluntad de asegurar
la universalidad real de los derechos humanos para determinados
grupos vulnerables. Esta vulnerabilidad que sufren determinadas
personas, como los nios, las mujeres, los refugiados o, por supuesto,
las personas con discapacidad, se materializa en una situacin de
90
Vase al respecto S. S. Herr, From Wrongs to Rights: Internacional Human
Rights and Legal Protection, en S. S. Herr; L. O. Gostin y H. H. Koh, op. cit.,
pp. 119 y ss.
91
Estos tratados son la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin Racial, adoptada y abierta a la firma y
ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 2106 A (XX), de 21 de
diciembre de 1965, y en vigor desde el 4 de enero de 1969; la Convencin so-
bre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer,
adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea
General en su resolucin 34/180, de 18 de diciembre de 1979, y en vigor
desde el 3 de septiembre de 1981; la Convencin contra la Tortura y otros
Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes, adoptada y abierta a
la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin
39/46, de 10 de diciembre de 1984, y en vigor desde el 26 de junio de 1987;
la Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada y abierta a la firma y
ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de no-
viembre de 1989, y en vigor desde el 2 de septiembre de 1990; la Convencin
Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores
Migratorios y de sus Familiares, adoptada y abierta a la firma y ratificacin
por la Asamblea General en su resolucin 45/158, de 18 de diciembre de
1990, y en vigor desde el 1 de julio de 2003; la Convencin Internacional pa-
ra la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas,
adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su
resolucin 61/177, de 20 de diciembre de 2006, que todava no ha entrado
en vigor; y la ya citada Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
desventaja para el ejercicio de sus derechos o en una mayor propen-

sin a la violacin de los mismos.
La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes de 198792 desarrolla los artculos 5 de
la Declaracin Universal de Derechos Humanos y 7 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que prohben la tor-
tura y los tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes. La
Convencin no contiene ninguna disposicin relativa a las personas
con discapacidad a pesar de la vulnerabilidad de las personas con
discapacidad especialmente las sometidas a internamiento for-
zoso en instituciones a este tipo de tratos, o el hecho de que la
tortura constituya una importante causa de discapacidades. Slo de
forma reciente, el Comit contra la Tortura se ha referido de forma
expresa, aunque sucinta, a estos problemas93.
Por otra parte, la Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial de 196994, tampoco
contiene referencias expresas a la discapacidad. La Convencin de-
biera ser un instrumento importante para evitar la doble discrimi-
nacin a la que son sometidas determinadas personas por razn de
su discapacidad y su raza. Sin embargo, pocos han sido los avances
en la materia. De hecho, pese a que en la Conferencia Mundial con-
tra el Racismo, la Discriminacin Racial, la Xenofobia y las Formas
Conexas de Intolerancia celebrada en Durban en 2001 ya se advirti
de la especial situacin de las personas con discapacidad, no se logr
incluir explcitamente la discapacidad en la lista definitiva de moti-
vos de discriminacin previstos en la Declaracin final de aquella.
Tampoco la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer de 197995 se refiere a la discapa-
92
Adoptada y abierta a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea
General en su resolucin 39/46, de 10 de diciembre de 1984, y en vigor des-
de el 26 de junio de 1987.
93
Vase la Observacin general nm. 2, Aplicacin del artculo 2 por los
Estados Partes, de 2007 (CAT/C/GC/2).
94
Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en su
resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de 1965, y en vigor desde el 4 de
enero de 1969.
95
Adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin, por la Asamblea
General en su resolucin 34/180, de 18 de diciembre de 1979, y en vigor
desde el 3 de septiembre de 1981.
cidad en su articulado, con excepcin de la referencia del artculo 11

al derecho a la seguridad social, entre otros, en los casos de invalidez
o incapacidad. Esta omisin demuestra que, en ocasiones, a las per-
sonas con discapacidad se les trata como si no pertenecieran a nin-
guno de los dos sexos, por lo que a menudo se pasa por alto la doble
discriminacin que padecen las mujeres con discapacidad, por razn
de su sexo y por su discapacidad. Por este motivo, el Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer se vio obligado a
solicitar a los Estados, a travs de su Recomendacin general nm.
18, que incluyesen en sus informes peridicos informacin sobre las
mujeres discapacitadas y sobre las medidas adoptadas para hacer
frente a su situacin particular96.
En cambio, s se tuvo en cuenta la perspectiva de la discapacidad
en la Convencin sobre los Derechos del Nio de 198997. En su art-
culo 2 se indica que los derechos reconocidos se respetarn y aplica-
rn a todos los nios sin distincin e independientemente de la ra-
za, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra
ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los
impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del
nio, de sus padres o de sus representantes legales. La expresin
impedimentos fsicos no resulta adecuada ni oportuna para refe-
rirse a la discapacidad, sobre todo, porque parece excluir las disca-
pacidades mentales, intelectuales y sensoriales. No obstante, esta es
una cuestin bsicamente formal, puesto que el artculo constituye
una clusula abierta que ampara a cualquier nio, con independen-
cia de su discapacidad.
Adems, el artculo 23 de la Convencin est expresamente diri-
gido al nio con discapacidad:
1. Los Estados Partes reconocen que el nio mental o fsicamente impedido de-
ber disfrutar de una vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad,
le permitan llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del nio en la
comunidad.
2. Los Estados Partes reconocen el derecho del nio impedido a recibir cuidados
especiales y alentarn y asegurarn, con sujecin a los recursos disponibles, la presta-
96
Recomendacin general nm. 18, Mujeres discapacitadas, de 1991
(A/46/38).
97
Adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la Asamblea General en
su resolucin 44/25, de 20 de noviembre de 1989, y en vigor desde el 2 de
septiembre de 1990.
cin al nio que rena las condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado
de la asistencia que se solicite y que sea adecuada al estado del nio y a las circuns-
tancias de sus padres o de otras personas que cuiden de l.
3. En atencin a las necesidades especiales del nio impedido, la asistencia que se
preste conforme al prrafo 2 del presente artculo ser gratuita siempre que sea posi-
ble, habida cuenta de la situacin econmica de los padres o de las otras personas que
cuiden del nio, y estar destinada a asegurar que el nio impedido tenga un acceso
efectivo a la educacin, la capacitacin, los servicios sanitarios, los servicios de reha-
bilitacin, la preparacin para el empleo y las oportunidades de esparcimiento y reciba
tales servicios con el objeto de que el nio logre la integracin social y el desarrollo
individual, incluido su desarrollo cultural y espiritual, en la mxima medida posible.
4. Los Estados Partes promovern, con espritu de cooperacin internacional, el
intercambio de informacin adecuada en la esfera de la atencin sanitaria preventiva y
del tratamiento mdico, psicolgico y funcional de los nios impedidos, incluida la difu-
sin de informacin sobre los mtodos de rehabilitacin y los servicios de enseanza y
formacin profesional, as como el acceso a esa informacin a fin de que los Estados
Partes puedan mejorar su capacidad y conocimientos y ampliar su experiencia en estas
esferas. A este respecto, se tendrn especialmente en cuenta las necesidades de los
pases en desarrollo.
Obviando las incorrecciones terminolgicas, difcilmente justifi-

cables en el momento en que fue redactada la Convencin, destaca
el reconocimiento, de manera indirecta, del derecho del nio a una
vida plena y decente, en unas condiciones que faciliten su autono-
ma y participacin activa en la comunidad. Se reconoce, adems, el
derecho a recibir asistencia y el acceso a una serie de servicios con
la finalidad de lograr, en la mxima medida posible, la integracin
social y el desarrollo individual del nio con discapacidad, as como
su desarrollo cultural y espiritual.
Sin embargo, el artculo incluye ciertas limitaciones, pues condi-
ciona la prestacin de asistencia al menor a los recursos disponi-
bles, siendo gratuita siempre que sea posible y en funcin de la
situacin econmica de los padres o de las otras personas que cuiden
de aqul. Pese a ello, el artculo 23, notablemente influenciado por las
disposiciones del Programa de Accin Mundial para los Impedidos,
ha constituido, hasta la reciente entrada en vigor de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, la nica norma
jurdica universal de naturaleza convencional especficamente diri-
gida a proteger los derechos de los nios con discapacidad.
Adems, el Comit de los Derechos del Nio se ha mostrado espe-
cialmente preocupado por la situacin de los nios con discapacidad.
Ya en 1997, durante la celebracin de un debate general especfi-
camente dirigido a estas cuestiones, el Comit consider la idonei-

dad de redactar una observacin general sobre los nios con disca-
pacidad98. De este modo, en 2006 el Comit sobre los Derechos del
Nio adopt su Observacin general nm. 9, relativa a los derechos
de los nios con discapacidad, con la finalidad de orientar y asistir
a los Estados en sus esfuerzos por hacer efectivos los derechos de
aquellos99. En ella, el Comit manifiesta su inquietud por la escasa
atencin que los rganos de vigilancia de los tratados han prestado a
estas personas e incide en diversas cuestiones de especial relevancia
para los nios con discapacidad100.
Por ltimo, ni la Convencin Internacional sobre la Proteccin de
los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares
de 1990101, ni la Convencin Internacional para la Proteccin de
Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas102, que toda-
va no ha entrado en vigor, contienen disposiciones de relevancia en
lo que respecta a las personas con discapacidad. Tan slo sta ltima
se refiere a la discapacidad en su artculo 7 como posible circunstan-
cia agravante del delito de desaparicin forzada.
En definitiva, pese a que los instrumentos convencionales de de-
rechos humanos apenas se han referido a ellas, es indiscutible que
las personas con discapacidad gozan de los mismos derechos que
cualquier otra persona. Y aunque ninguno de los tratados funda-
mentales de derechos humanos excluye a las personas con discapa-
cidad, tampoco las incluye expresamente, lo que supone, para Stein,
una proteccin implcita, pero no real103. Y esto ha supuesto una li-
98
Vase al respecto el informe sobre el 15 periodo de sesiones del Comit de los
Derechos del Nio, de 6 de junio de 1997, prrafos 310 y ss. (CRC/C/66).
99
Observacin general nm. 9, del Comit de los Derechos del Nio, Los dere-
chos de los nios con discapacidad, de 2006 (CRC/C/GC/9).
100
Ibid., prrafo 2. Los pronunciamientos ms relevantes que el Comit sobre
los Derechos del Nio realiz en esta Observacin general se analizan en la
Parte II de este trabajo.
101
resolucin 45/158, de 18 de diciembre de 1990, y en vigor desde el 1 de julio
de 2003.
102
resolucin 61/177, de 20 de diciembre de 2006.
103
[...] The larger implication is that at present six hundred million persons
with disabilities worldwide have implied but not actual human rights pro-
tection. M. A. Stein, op. cit., p. 82.
mitacin demasiado importante, que las ha situado en una posicin

de desigualdad respecto a otras personas, y ha menoscabado la efec-
tividad de sus derechos fundamentales.
Tampoco los rganos de vigilancia de los tratados han presta-
do una especial atencin a las personas con discapacidad al ejercer
sus funciones interpretativas y de supervisin de la aplicacin de
sus respectivos tratados. Slo en los ltimos aos han comenzado a
aparecer menciones expresas a la discapacidad en sus observacio-
nes y recomendaciones, as como en los cuestionarios enviados a los
Estados, si bien de forma ms ocasional que generalizada104.
Los motivos que explican la ausencia de referencias expresas en
los instrumentos convencionales de derechos humanos y en las ac-
tuaciones concretas de sus mecanismos de control son muy diversos.
Uno de los ms importantes fue el desconocimiento o el rechazo de
la discapacidad como una cuestin relevante en materia de dere-
chos humanos105. Conforme al modelo anterior de la discapacidad,
se entendi que sta deba tratarse como un asunto de las polticas
sociales y mdicas de cada Estado, pues no exista la conviccin de
que constituyese una verdadera cuestin de derechos humanos que
debiera ser incluida en los tratados internacionales. De esta manera,
slo empez ser considerada en los instrumentos ms recientes, co-
mo la Convencin sobre los Derechos del Nio. Es por esto que la en-
trada en vigor de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad supone, como se ver a continuacin, un avance
sin precedentes para el reconocimiento y respeto de los derechos hu-
manos de las personas con discapacidad.
104
Vase al respecto el informe que los profesores Gerard Quinn y Theresia
Degener realizaron por encargo de la Alta Comisionada de Naciones Unidas
para los Derechos Humanos, sobre la proteccin y la vigilancia de los dere-
chos de las personas con discapacidad en Naciones Unidas. G. Quinn y T.
Degener, Derechos humanos... op. cit.
105
As lo ha justificado, por ejemplo, el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, al afirmar que el hecho de que en el Pacto no haya
una disposicin explcita que trate de la discapacidad se puede atribuir al
desconocimiento de la importancia que tiene el ocuparse explcitamente de
esta cuestin, en vez de hacerlo por referencia, cuando se redact el Pacto.
Observacin general nm. 5 del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, relativa a las personas con discapacidad, cit., prrafo 6.
1.1.3.2. La Convencin sobre los Derechos de la Personas con

Discapacidad
La ausencia de un instrumento internacional vinculante que, de
forma especfica, protegiese y promoviese los derechos de las perso-
nas con discapacidad ha limitado considerablemente su respeto y
ejercicio en condiciones e igualdad con las dems personas. La adop-
cin en 2006 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, y su entrada en vigor el 3 de mayo de 2008, ha
servido para llenar un importante vaco en el Derecho internacional
de los Derechos Humanos.
a) La necesidad de una convencin especfica

Desde un punto de vista terico, las personas con discapacidad
tendran perfectamente asegurado el ejercicio y el respeto de los de-
rechos humanos recogidos en los tratados ya existentes. Como seres
humanos, son titulares de todos y cada uno de los derechos que re-
conocen los tratados generales de derechos humanos, y estn, por
tanto, amparadas por sus respectivos mecanismos de proteccin. Por
ese motivo, podra pensarse, e incluso as se ha llegado a afirmar, que
la creacin de una convencin especfica sobre discapacidad resulta
innecesaria.
Sin embargo, la prctica ofrece una realidad bien distinta. A las
personas con discapacidad se les continan negando muchos de sus
derechos, y su posicin respecto a los dems miembros de la socie-
dad dista mucho de ser igualitaria106. El Relator Especial Leandro
Despouy, en su informe Los Derechos Humanos y las Personas con
Discapacidad de 1993 afirmaba:
280. Despite the many actions undertaken through out the Decade and the valua-
ble results that have been achieved for disabled persons in many respects, it must be
said that, at the end of this period, persons with disabilities are going to find themselves
at a legal disadvantage in relation to other vulnerable groups such as refugees, women,
migrant workers, etc. The latter have the protection of a single body of binding norms,
such as the Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination Against Wo-
men, the International Convention on the Protection of the Rights of All Migrant Workers
106
Vase, en general, D. MacKay, The United Nations Convention on the
Rights of Persons with Disabilities, 34 Syracuse Journal of International
Law and Commerce (2007), pp. 323 y ss.
and Members of their Families, etc. In addition, those conventions have established
specific protection mechanisms: the Committee on the Elimination of Discrimination
Against Women and the Committee on the Protection of the Rights of all Migrant Wor-
kers and Members of Their Families are in charge of supervising compliance with the
conventions.
281. It is a well-known fact that nothing of the sort has yet occurred with regard to
disabled persons and that the discussions at the forty-second session of the General
Assembly, in October 1987, concerning the elaboration of a convention on the human
rights of disabled persons concluded with the postponement of that initiative. The cu-
rrent situation may be summarized as follows:
(a) The Centre for Social Development and Humanitarian Affairs coordinates and
supervises the implementation of the World Plan on the basis of the information provi-
ded in particular by Governments. The publications issued by the Centre on the basis
of that information are extremely useful in indicating how the plan is developing and
the progress being achieved in the various countries and fields (culture, employment,
education, etc.).
(b) However, there is no specific body in charge of monitoring respect for the human
rights of disabled persons and acting, whether confidentially or publicly, when particular
violations occur. It can be said that persons with disabilities are equally as protected
as others by general norms, international covenants, regional conventions, etc. But
although this is true, it is also true that unlike the other vulnerable groups, they do not
have an international control body to provide them with particular and specific protec-
tion. Thus the most active non-governmental organizations are emphasizing the need
to establish a flexible mechanism that will adapt to the particular features of the problem
that concerns them, such as an international Ombudsman107.
Por todo ello, el Relator Especial insinuaba la necesidad de un

tratado especfico dirigido a compensar la desventaja legal que las
personas con discapacidad tienen respecto a otros grupos vulnera-
bles que s cuentan con una convencin y un mecanismo de protec-
cin especficos.
No obstante, superada la idea errnea del carcter superfluo de
una convencin dirigida a las personas con discapacidad, un segun-
do argumento ha sido esgrimido en diversas ocasiones para desacon-
sejar la elaboracin de dicho instrumento. Se ha llegado a afirmar
que a travs de un tratado especfico se ahondara la diferencia de
estas personas, contribuyendo a aumentar su diferenciacin108. Pero
107
L. Despouy, Human Rights and Disabled Persons, Ginebra: Centre for
Human Rights, 1993, prrafos 280 y 281.
108
Vase al respecto G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp.
201 y 202.
ignorar la diferencia con el propsito de prevenir la estigmatizacin

de un colectivo no parece un remedio eficaz, sino ms bien lo con-
trario. Con ello se estara dejando de atender una diferencia que
es real, algo que, por otra parte, no se ha hecho con otros grupos
vulnerables109. Precisamente, como se ver, la Convencin sobre los
Derechos de la Personas con Discapacidad incluye expresamente en-
tre sus principios generales el respeto de la diferencia110.
Bengt Lindqvist, antiguo Relator Especial sobre Discapacidad de
la Comisin de Desarrollo Social encargado de vigilar la aplicacin
de las Normas Uniformes, puso de manifiesto en el informe de su
tercer mandato hasta cuatro motivos que justificaran la creacin
de una convencin de este tipo111. En primer lugar, segn el relator,
la elaboracin de un instrumento cuyas disposiciones sean jurdica-
mente vinculantes incrementara la eficacia en la lucha por lograr
que se d una mayor prioridad a las necesidades de las personas con
discapacidad en el plano nacional. En segundo lugar, parece difcil
que el sistema de supervisin permanente de las Naciones Unidas
incorpore las medidas necesarias para la proteccin efectiva de los
derechos humanos de las personas con discapacidad. Las razones
esgrimidas en la mayora de debates internacionales incluan la idea
general entre los expertos en derechos humanos de que la discapa-
cidad es una cuestin social y mdica y no de derechos humanos, la
preferencia en abordar otras cuestiones urgentes de derechos huma-
nos, y la renuencia, debido al gran volumen de trabajo, a crear una
nueva dimensin de derechos humanos. En tercer lugar, apunta el
relator que aunque se lograsen avances en el sistema de supervisin
permanente de Naciones Unidas, la incorporacin de estas cuestio-
nes no ser suficiente para fortalecer los derechos de las personas
con discapacidad. Por ltimo, Bengt Lindqvist se refiere en su infor-
me a la autoridad y al reconocimiento real. Segn este argumento,
experiencias anteriores demuestran que hasta que no se haya adop-
109
Ibid., p. 202. En el mismo sentido vase A. S. Kanter, The Globalization
of Disability Rights Law, 30 Syracuse Journal of International Law &
Commerce (2003), p. 266.
110
Artculo 3. d).
111
Informe final del Relator Especial de la Comisin de Desarrollo Social sobre
las actividades de vigilancia de la aplicacin de las Normas Uniformes so-
bre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad reali-
zadas durante su tercer mandato, 2000-2002 (E/CN.5/2002/4), prrafo 67.
tado una convencin especial no se reconocer y aceptar realmente

que la discapacidad es una cuestin de derechos humanos.
En el estudio que, sobre una propuesta de la Comisin de Derechos
Humanos, la Alta Comisionada para los Derechos Humanos encarg
a Gerard Quinn y Theresia Degener, la idoneidad de una convencin
especfica sobre discapacidad volvi a ser objeto de debate112. Tras
comprobar que los tratados de derechos humanos no haban funcio-
nado de manera adecuada en el mbito de la discapacidad, los auto-
res desechan el nico argumento slido contrario a la convencin: la
suficiencia del actual sistema de proteccin de los derechos momen-
tos. Por el contrario, Quinn y Degener exponen dos argumentos dife-
rentes que evidencian los beneficios de la elaboracin de un tratado
de derechos humanos dedicado a la discapacidad. En primer lugar,
el de la visibilidad. Para los autores, preocupados por la ausencia
de la dimensin de la discapacidad en los trabajos de los rganos de
vigilancia, la convencin mejorara el conocimiento de los aspectos
vinculados a los derechos de las personas con discapacidad, lo que
implicara una mayor integracin en los mecanismos existentes de
supervisin de los tratados. Adems, desde un punto de vista simb-
lico, servira para indicar al mundo la existencia de esta gran parte
de la poblacin. En segundo lugar, una convencin aportara ms
claridad o nitidez a los derechos de las personas con discapacidad,
que quedaran englobados en un nico texto legal, y no dispersos en
numerosos textos jurdicos no vinculantes y diversos tratados inter-
nacionales. Con ello se clarificaran las obligaciones de los Estados
al respecto, y se facilitara, por ejemplo, los trabajos de las organiza-
ciones no gubernamentales.
Tambin la doctrina se ha referido a esta cuestin. Anna Lawson
aade dos argumentos diferentes a los ya mencionados113. Segn
entiende la profesora, la elaboracin de una convencin temtica
aportara la especificidad de la discapacidad a los instrumentos de
derechos humanos ya existentes, no tanto para reemplazar sus dis-
posiciones, sino para complementarlas. Por otra parte, la creacin de
un mecanismo de vigilancia vinculado a dicha convencin obligara
a los Estados a informar sobre las circunstancias de sus nacionales
con discapacidad. Al incrementar la recopilacin de documentacin y
112
G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp. 199 y ss.
113
A. Lawson, The United Nations Convention..., op. cit., pp. 583 y ss.
datos relativos a la discapacidad, que actualmente es insuficiente, se

obtendra una importante herramienta para mejorar la situacin de
las personas con discapacidad en las diferentes sociedades.
En definitiva, la mayor parte de los argumentos favorables a la
elaboracin de un tratado especfico sobre discapacidad se pueden
sintetizar en dos grandes razonamientos.
El primero de ellos parte de la insuficiencia del sistema actual
de proteccin de los derechos humanos. En tanto los mecanismos
existentes no son capaces de ofrecer una cobertura adecuada a las
violaciones de derechos sufridas por las personas con discapacidad,
se precisa la elaboracin de un instrumento vinculante especfico
que complemente el sistema. Dicho instrumento debiera suponer un
valor aadido a la normativa sobre discapacidad ya existente su
obligatoriedad e incluir un mecanismo de vigilancia particular que
contribuya a conseguir un mayor y mejor respeto de los derechos y
libertades fundamentales de las personas con discapacidad.
El segundo razonamiento, es el de la visibilidad o reconocimien-
to. Segn el mismo, an cuando el sistema de proteccin de los de-
rechos humanos pudiera ser suficiente, ste no ha prestado la aten-
cin necesaria a las cuestiones relacionadas con la discapacidad. La
mejor forma de informar, e incluso instruir, no slo a los rganos de
vigilancia de los tratados, sino a los Estados, dems actores de la
esfera internacional e incluso a los individuos, de la existencia de un
conjunto de personas que por razn de su discapacidad precisan de
ciertas particularidades para el ejercicio de sus derechos humanos
y son ms vulnerables a sus violaciones, es a travs de un tratado
especfico. Con este nuevo tratado, adems de consolidar definitiva-
mente la discapacidad como cuestin de derechos humanos, se logra-
ra el impulso necesario para ubicar la discapacidad entre las reas
de trabajo de los rganos competentes en la promocin y proteccin
de los derechos humanos.
En realidad, ambos razonamientos parecen igual de vlidos y, en
consecuencia, complementarios. Ni el sistema de Naciones Unidas de
proteccin de los derechos humanos es al menos en la prctica
completo ni perfecto, ni los rganos de vigilancia existentes salvo
honrosas excepciones han tenido en consideracin la discapacidad
en sus trabajos. Louise Arbour, siendo todava Alta Comisionada
de Naciones Unidas para los Derechos Humanos, asever en una
importante intervencin durante el sptimo periodo de sesiones del

Comit Especial, en 2006, que:
There is no doubt that the existing human rights system was meant to promote and
protect the rights of persons with disabilities. There is also no doubt that the existing
standards and mechanisms have in fact, failed to provide adequate protection in the
specific cases of person with disabilities. It is clearly time for the United Nations to
remedy this shortcoming114.
En conclusin, la necesidad de elaborar un instrumento jurdica-

mente vinculante dirigido de forma especfica a proteger y promover
los derechos de las personas con discapacidad se encontraba perfec-
tamente justificada.
b) El proceso de creacin
An cuando hubo algn intento previo, la primera propuesta
formal para la elaboracin de una convencin internacional relati-
va a la discapacidad la realiz Italia en 1987. Unos meses antes,
la Reunin Mundial de Expertos para examinar la ejecucin del
Programa de Accin Mundial hasta la mitad del Decenio Mundial
de las Naciones Unidas para las personas con Discapacidad, que se
celebr en Estocolmo entre los das 17 y 20 de agosto de aquel ao,
formul una serie de recomendaciones, entre las que se encontraba
la elaboracin de un texto jurdicamente vinculante115. En octubre,
la delegada italiana en la Tercera Comisin de la Asamblea General
plante la preparacin de una convencin internacional dirigida a
conseguir la equiparacin de oportunidades para las personas con
discapacidad116. Sin embargo, dicha propuesta no cont con el respal-
114
Discurso de la Alta Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, Louise Arbour, de 27 de enero de 2006, dirigido al Comit
Especial creado por la Asamblea General en su sptimo periodo de sesio-
nes (accesible en: http://www.un.org/esa/socdev/enable/rights/ahc7stathchr.
htm).
115
Vase al respecto, entre otros, K. K. Nagata, Key Issues at Global and
Regional Levels in the Process Towards the International Convention on
Rights of Persons with Disabilities, 15 Asia Pacific Disability Rehabilitation
Journal (2004), p. 38.
116
Vase el acta de la 16 sesin, de 19 de octubre de 1987, de la Tercera
Comisin de la Asamblea General en su cuadragsimo segundo periodo de
sesiones (A/C.3/42/SR.16).
do de las dems delegaciones. Tampoco prestaron su apoyo cuando,

dos aos despus, en 1989, el delegado de Suecia volvi a plantear
la elaboracin de un instrumento jurdicamente vinculante relativo
a la discapacidad117.
En ambas ocasiones la negativa de la mayor parte de los Estados
se fundament, principalmente, en dos razones. En primer lugar, por
el costo financiero que supondra desarrollar dicha tarea. Y en se-
gundo lugar, porque muchos Estados consideraron que los derechos
de las personas con discapacidad ya estaban suficientemente prote-
gidos por los instrumentos internacionales ya existentes en aquel
momento.
Cuando en 1999 la Comisin de Derechos Humanos debata su
resolucin en aquellos momentos bianual sobre discapacidad
y derechos humanos, Irlanda propuso incluir un llamamiento a la
elaboracin de una convencin internacional relativa a la discapaci-
dad. Sin embargo, diversos Estados se opusieron a dicha iniciativa.
En consecuencia, la resolucin 2000/51 de la Comisin de Derechos
Humanos fue aprobada sin mencin alguna a una posible conven-
cin118. Pese a ello, el Ministro irlands de Asuntos Exteriores logr
incluir una invitacin a la Alta Comisionada de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos, en cooperacin con el Relator Especial
sobre Discapacidad de la Comisin de Desarrollo Social, para exa-
minar medidas para fortalecer la proteccin y vigilar los derechos
humanos de las personas con discapacidad, y a solicitar aportacio-
nes y propuestas de las partes interesadas, en particular el grupo
de expertos119. Dicha invitacin condujo a la elaboracin del estu-
dio Derechos humanos y discapacidad. Uso actual y posibilidades
117
Vase el acta de la 16 sesin, de 24 de octubre de 1989, de la Tercera
Comisin de la Asamblea General en su cuadragsimo cuarto periodo de se-
siones (A/C.3/44/SR.16). Curiosamente, el delegado de Suecia encargado de
realizar dicha propuesta fue Bengt Lindqvist, quien aos ms tarde sera
nombrado Relator Especial de la Comisin de Desarrollo Social encargado
de supervisar la aplicacin de las Normas Uniformes.
118
Sobre esta cuestin, vase G. Quinn, Closing: Next Steps - Towards a
United Nations Treaty on the Rights of Persons with Disabilities, en P.
Blanck, Disability Rights, Trowbridge: Ashgate, The International Library
of Essays on Rights, 2005, pp. 531 y 532.
119
Resolucin 2000/51 de la Comisin de Derechos Humanos, de 25 de abril de
2000, punto 29.
futuras de los instrumentos de derechos humanos de las Naciones

Unidas en el contexto de la discapacidad, dirigido por Gerard Quinn
y Theresia Degener, ya citado.
En 2001, el gobierno de Mxico propuso, primero en la Conferencia
Mundial de Durban120, y despus ante la Asamblea General, la posi-
bilidad de crear una convencin sobre los derechos de las personas
con discapacidad121. Pese a que se tema una nueva negativa, en esta
ocasin la iniciativa s cont con el respaldo de las dems delegacio-
nes. As, la Asamblea General, sobre la base de estas propuestas,
decidi establecer, en su resolucin 56/168 de 19 de diciembre, un
Comit Especial para que examin[ara] propuestas relativas a una
convencin internacional amplia e integral para promover y proteger
los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad, sobre
la base de un enfoque holstico de la labor realizada en las esferas
del desarrollo social, los derechos humanos y la no discriminacin, y
teniendo en cuenta las recomendaciones de la Comisin de Derechos
Humanos y de la Comisin de Desarrollo Social122.
Una de las claves del xito de la propuesta, y as lo entiende
Quinn, fue la acertada eleccin de la expresin utilizada en el pro-
yecto de resolucin123. Casi en el ltimo momento, ante las dudas de
algunos Estados, Mxico reemplaz la frase a fin de elaborar una
convencin internacional amplia e integral por la definitiva para
que examine propuestas relativas a una convencin internacional
amplia e integral124. De esta manera, el propsito encomendado al
Comit Especial se limit al examen de propuestas, lo cual, al menos
formalmente, no resultaba tan ambicioso como el fin original de ela-
120
Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, Durban (Sudfrica), 31 de
agosto a 7 de septiembre de 2001 (A/CONF.189/5).
121
Dicha propuesta fue realizada por Vicente Fox Quesada, Presidente de
Mxico, durante el debate general de la Asamblea General, en su primera
sesin del da 10 de noviembre de 2001 (A/56/PV.44).
122
Resolucin de la Asamblea General 56/168 de 19 de diciembre de 2001 so-
bre una Convencin internacional general e integral para promover y pro-
teger los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad.
123
G. Quinn, Closing: Next Steps..., op. cit., pp. 532 y 533.
124
La revisin del prrafo 1 del proyecto de resolucin, realizada oralmente,
tuvo lugar durante la 55 sesin de la Tercera Comisin de la Asamblea
General, en su quincuagsimo sexto periodo de sesiones (A/C.3/56/SR.55).
borar una convencin. Fue as como se consigui el apoyo de todos

los Estados.
El Comit Especial celebr su primer perodo de sesiones en la
sede de las Naciones Unidas de Nueva York del 29 de julio al 9 de
agosto de 2002. Durante el mismo, se procedi al estudio de todas
aquellas recomendaciones y opciones que los Estados, organizacio-
nes internacionales y diversas organizaciones no gubernamentales
haban formulado. Asimismo se decidi articular la posibilidad de
que las organizaciones no gubernamentales pudiesen participar en
los trabajos del Comit.
Tal como lo haba solicitado el propio Comit, la Asamblea General
decidi acordar la celebracin de un segundo periodo de sesiones en
2003125. Durante este periodo de sesiones, celebrado entre los das 16
y 27 de junio, se acord establecer un Grupo de Trabajo encargado
de preparar y presentar un proyecto de texto que sirviese de base
para la negociacin de la convencin por los Estados Miembros y
los Observadores que integraban el Comit126. ste se compuso por
representantes de los Gobiernos, organizaciones no gubernamenta-
les y la Comisin Sudafricana de Derechos Humanos, como repre-
sentante de las instituciones nacionales de derechos humanos. El
Grupo de Trabajo, que celebr su perodo de sesiones en Nueva York,
del 5 al 16 de enero de 2004, present su Proyecto de Convencin al
Comit Especial.
Fue en el tercer periodo de sesiones del Comit Especial, que tuvo
lugar del 24 de mayo al 4 de junio de 2004, cuando comenzaron las
negociaciones sobre la base del Proyecto preparado por el Grupo de
Trabajo. Estas negociaciones, en las que se consideraron diversos
apartados del Proyecto, dejando al margen los ms comprometidos,
continuaron durante el cuarto, quinto y sexto periodo de sesiones127.
Al finalizar el sexto periodo de sesiones, el Comit Especial, que
haba concluido la segunda lectura del texto del proyecto, prepar,
a travs de su Presidente el embajador de Nueva Zelanda, Don
MacKay, un texto revisado basado en las deliberaciones de los l-
125
Resolucin de la Asamblea General 57/229, de 18 de diciembre de 2002.
126
La Asamblea General hizo suya esta decisin en su resolucin 58/246, de 23
de diciembre de 2003.
127
Celebrados los das 23 de agosto al 3 de septiembre de 2004, 24 de enero al
4 de febrero de 2005, y del 1 al 12 de agosto de 2005, respectivamente.
timos perodos de sesiones para presentarlo en la sptima reunin

del Comit.
La Asamblea General decidi que el Comit Especial celebrase
en 2006 dos perodos de sesiones, uno del 16 de enero al 3 de febre-
ro, a fin de hacer una lectura completa del texto preparado por el
Presidente del Comit Especial, y otro del 7 al 18 de agosto128. De
esta manera, durante el sptimo periodo de sesiones, tras proceder a
la primera lectura del texto, comenz a discutirse uno de los aspec-
tos ms delicados de las negociaciones: el mecanismo de vigilancia.
Fue necesario que Mxico tomase la iniciativa de reunirse de ma-
nera informal con los representantes de los Estados ms reacios a
incluir en el texto un sistema de supervisin de la convencin. As
fue como se lleg al acuerdo de articular algunos de los mecanismos
de seguimiento en un protocolo opcional separado del texto de la
convencin.
Finalmente, en agosto de 2006, durante el octavo periodo de sesio-
nes, el Comit Especial finaliz las negociaciones sobre el Proyecto
de Convencin, que ira acompaada de un Protocolo facultativo. El
5 de diciembre, tras realizar las modificaciones tcnicas sugeridas
por el grupo de redaccin que haba sido establecido a tal efecto, el
Comit Especial adopt el Proyecto definitivo129. De esta forma, el 13
de diciembre de 2006, la Asamblea General aprob durante su sexa-
gsimo primer periodo de sesiones la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad y su Protocolo facultativo130.
El proceso de firma y ratificacin se abri el 30 de marzo de 2007.
Nunca una Convencin de las Naciones Unidas haba conseguido
un nmero tan elevado de signatarios en el mismo da de su aper-
tura a la firma: 82 Estados firmaron la Convencin, de los cuales 44
procedieron tambin a la firma del Protocolo facultativo. Adems,
como destac el entonces Secretario General Kofi Annan en un men-
saje difundido con motivo de la adopcin de la Convencin, se trat
del primer tratado de derechos humanos del siglo XXI, el tratado
128
Resolucin de la Asamblea General 60/232, de 23 de diciembre de 2005.
129
Informe final del Comit Especial encargado de preparar una convencin
internacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y
la dignidad de las personas con discapacidad, de 6 de diciembre de 2006
(A/61/611).
130
Resolucin de la Asamblea General 61/106, de 13 de diciembre 2006.
de derechos humanos que se ha negociado con mayor rapidez en la

historia del Derecho internacional y el primero que surgi de una
campaa intensiva a travs de Internet131.
El 3 de abril de 2008, la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad recibi su vigsimo instrumento de ra-
tificacin, por lo que, de acuerdo a su artculo 45, entr en vigor 30
das despus, el 3 de mayo de 2008. Tambin el Protocolo facultativo,
que un mes antes recibi su dcima ratificacin, entr en vigor el
mismo da. Actualmente, el nmero de Estados que han ratificado la
Convencin asciende a 87, mientras que el nmero de ratificaciones
del Protocolo es de 54132. Espaa, tras la autorizacin concedida por
las Cortes Generales, deposit su instrumento de ratificacin de la
Convencin y su Protocolo facultativo el da 3 de diciembre de 2007,
coincidiendo con la celebracin del Da Internacional y Europeo
de las Personas con Discapacidad133. Con la entrada en vigor de la
Convencin se inicia una nueva etapa en la proteccin y promocin
de los derechos humanos de las personas con discapacidad.
c) Estructura, contenido y alcance de la Convencin

La Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
est dirigida a promover, proteger y asegurar los derechos humanos
y libertades fundamentales de todas las personas con discapacidad.
Es uno de los instrumentos de derechos humanos tcnicamente ms
avanzados de cuantos se han desarrollado hasta la fecha. Es, ade-
ms, el primer instrumento jurdicamente vinculante que protege
de manera general los derechos de las personas con discapacidad y
supone la consagracin del cambio de modelo en la forma de concebir
la discapacidad desde el Derecho internacional.
131
Nota de prensa del Secretario General de 13 de diciembre de 2006 (SG/
SM/10797).
132
A fecha de 15 de junio de 2010.
133
Instrumentos de ratificacin de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad y del Protocolo Facultativo a la Convencin so-
bre los Derechos de las Personas con Discapacidad en BOE nm. 96, de 21
de abril de 2008, pp. 20648 y ss., y nm. 97, de 22 de abril de 2008, pp. 20750
y ss., respectivamente.
(i) Estructura formal

Desde una perspectiva formal, la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad es un tratado extenso, compuesto
por 50 artculos, precedidos de un detallado Prembulo. Los prime-
ros cuatro artculos se refieren al propsito, las definiciones de los
trminos principales de la Convencin y los principios y obligaciones
generales. A continuacin se contienen los veintisis artculos que
reconocen el amplio catlogo de derechos humanos de los que son
titulares las personas con discapacidad, sin divisin alguna entre
derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales, as co-
mo las obligaciones de los Estados derivadas de los mismos y al-
gunos presupuestos y condiciones necesarios para su ejercicio. Los
siguientes diez artculos vienen referidos a la aplicacin y la super-
visin, nacional e internacional, de las disposiciones del Convenio.
Finalmente, los ltimos diez artculos regulan las disposiciones fi-
nales.
Junto con la Convencin, fue adoptado el Protocolo facultati-
vo de la misma, que reconoce la competencia del Comit sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad para recibir comunica-
ciones individuales as como para realizar investigaciones en caso
de violaciones graves o sistemticas de la Convencin. El Protocolo
facultativo consta de 18 artculos, de los cuales los diez ltimos son
disposiciones finales.
En comparacin con los dems tratados internacionales de dere-
chos humanos, la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad es uno de los instrumentos ms extensos de cuantos
se han adoptado hasta el momento, aunque todava muy alejada de
los 93 artculos de la Convencin Internacional sobre la Proteccin
de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus
Familiares. A pesar de contar con un nmero inferior de artculos al
Pacto Internacional de Derechos civiles y Polticos o la Convencin
sobre los Derechos del Nio, el detalle, la extensin y el grado de de-
sarrollo de su articulado es muy superior a los anteriores. Adems,
es el primer tratado general de derechos humanos de mbito univer-
sal en incluir, con la finalidad de mejorar su accesibilidad, ttulos en
cada uno de sus artculos.
Una de las cuestiones que mayor polmica suscit durante las fa-
ses tempranas de las negociaciones del texto fue la relativa al mode-
lo de tratado de derechos humanos sobre el que desarrollar los tra-
bajos. De hecho, durante el segundo periodo de sesiones del Comit

Especial se celebr una mesa redonda sobre la tipologa de las con-
venciones internacionales134. Se plantearon tres posibles alternati-
vas: el modelo integral u holstico, el modelo de no discriminacin y
un modelo hbrido o mixto. En 2003, el Secretario General facilit al
Comit Especial un amplio informe sobre las opciones propuestas
por los Estados, las organizaciones internacionales y los organismos
de Naciones Unidas respecto a la elaboracin de la Convencin135.
En su prrafo 68 afirmaba lo siguiente:
Segn la experiencia adquirida por el sistema de las Naciones Unidas con los con-
venios existentes, el Comit podra examinar tres modelos: un modelo integral basado
en los derechos (Convencin sobre los Derechos del Nio); un modelo de no discrimi-
nacin (Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la
mujer y Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial); y
un modelo hbrido que combinaba el desarrollo social y los derechos humanos.
Como afirma Courtis, es cierto que reconducir cualquiera de los

tratados de derechos humanos a un modelo conceptual determinado
es un ejercicio de carcter heurstico, puesto que ninguno de ellos
se correspondera de forma exhaustiva con un nico modelo136. Pero
tambin es cierto que tras cada uno de estos instrumentos subyacen
diferentes modos de entender y regular los derechos de un determi-
nado grupo de personas.
En un tratado inspirado por el modelo holstico o integral, repre-
sentado paradigmticamente por la Convencin sobre los Derechos
del Nio, estaran incluidas todas las categoras de derechos huma-
nos civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales aplicables
a un determinado conjunto de personas. Estos derechos, basados en
los ya reconocidos en los instrumentos vigentes, estaran adaptados
134
Anexo II del informe del segundo periodo de sesiones del Comit Especial
encargado de preparar una convencin internacional amplia e integral pa-
ra proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con dis-
capacidad (A/58/118 y Corr. 1).
135
Opiniones expresadas por los Gobiernos, las organizaciones interguberna-
mentales y los organismos de las Naciones Unidas acerca de una conven-
cin internacional amplia e integral para proteger y promover los derechos
y la dignidad de las personas con discapacidad (A/AC.265/2003/4).
136
C. Courtis, Los derechos de las personas con discapacidad en el Sistema
de Naciones Unidas, en R. De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado
sobre Discapacidad, Cizur Menor: Thomson Aranzadi, 2007, pp. 308 y ss.
a las especificidades, en este caso, la discapacidad, que para su ejer-

cicio precisa ese grupo de personas. El otro gran modelo que se plan-
tea es el de no discriminacin, sobre el que se basa la Convencin
sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra
la Mujer. Segn este modelo, ms que reconocer derechos especficos,
la Convencin debera incluir medidas que posibiliten a las personas
con discapacidad el ejercicio de los derechos ya reconocidos en otros
instrumentos137.
Atendiendo al resultado final de la Convencin, la conclusin a
que se llega es que el paradigma de tratado por el que se opt fue un
modelo mixto138. Realmente existe un reconocimiento sustantivo de
derechos, que se adaptan a las especificidades que para su ejercicio
requieren las personas con discapacidad. Pero la Convencin no se
agota ah. Como se ver, el principio de no discriminacin es un ele-
mento central del texto, que se extiende e interacta sobre el conjun-
to de disposiciones. Este modelo hbrido ha supuesto, con los matices
que sealaba Courtis, una novedad en el Derecho internacional de
los Derechos Humanos.
(ii) La consagracin del modelo social y de derechos humanos

Como ya se vio, la discapacidad ha sido tradicionalmente con-
cebida como una cuestin mdica, localizada en las circunstancias
personales de cada individuo. Como consecuencia de ello, el Derecho
qued al margen de esta realidad, restringindose a articular medi-
das dirigidas a superar o corregir las limitaciones que la discapaci-
dad produca en la persona, o al menos, atenuar sus efectos negati-
137
Vase, en general, G. Quinn, The UN Human Rights of Persons with
Disabilitites Treaty: A Blueprint for Disability Law & Policy Research and
Reform, conferencia presentada el 16 de noviembre de 2006 en la National
Disability Authorithy Annual Research Conference, 2006, pp 7 y ss., y J.
Kumpuvuori, Observations on the Process of Elaborating a New Human
Rights Instrument on the Rights of Persons with Disabilities, Turku:
Institute of Human Rights, 2003, pp. 19 y ss. En el mismo sentido, puede
verse I. Biel Portero, Discapacidad, Derecho internacional y cooperacin
al desarrollo?, en S. Sanz Caballero y J. Ferrer Lloret (eds.), Proteccin de
Personas y Grupos Vulnerables. Especial Referencia al Derecho Internacional
y Europeo, Valencia: Tirant lo Blanch, 2008, p. 140.
138
Vanse, entre otros, G. Quinn, The UN Human Rights..., op. cit., p. 8 y A.
Palacios y F. Bariffi, op. cit., pp. 55 y 56.
vos. Slo en tiempos ms recientes, este enfoque ha sido sustituido

por otro basado en el reconocimiento de derechos. Inspirado en el
modelo social de la discapacidad, sita la cuestin fundamental no
en la persona, sino en las circunstancias que la rodean, debido a la
existencia de una serie de factores sociales de carcter excluyente.
Progresivamente, los instrumentos normativos internacionales han
dejado de concebir a la persona con discapacidad como un mero ob-
jeto necesitado de proteccin y asistencia, para reconocer su estatus
de sujeto, y por tanto, titular de derechos.
consagra el cambio de paradigma de la discapacidad139. Podra afir-
marse que el solo hecho de elaborar un tratado de derechos humanos
sobre discapacidad implica ya un cambio en el modo de concebir la
cuestin. Pero la Convencin va ms all, reafirmando la apuesta
por el modelo social a lo largo de sus disposiciones.
En la letra e) del Prembulo se aprecia esta apuesta por el mode-
lo social de la discapacidad al afirmar que:
[...] la discapacidad es un concepto que evoluciona y que resulta de la interaccin
entre las personas con deficiencias y las barreras debidas a la actitud y al entorno que
evitan su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con
las dems.
Adems, se reafirma la consideracin de la discapacidad como

cuestin de derechos humanos, fundamentada en la dignidad de la
persona. En la letra c) del Prembulo, los Estados Partes proclaman
la universalidad, indivisibilidad, interdependencia e interrelacin
de todos los derechos humanos y libertades fundamentales, as como
la necesidad de garantizar que las personas con discapacidad los
ejerzan plenamente y sin discriminacin, reconociendo en la letra
139
La doctrina es unnime al respecto. Vanse, por ejemplo, A. S. Kanter,
The Promise and Challenge of the United Nations Convention on the
Rights of Persons with Disabilities, 34 Syracuse Journal of International
Law and Commerce (2007), p. 291; R. Kayess y P. French, op. cit., pp. 5 y
ss.; A. Lawson, The United Nations Convention..., op. cit., pp. 571 y ss.;
D. MacKay, op. cit., p. 328; T. J. Melish, The UN Disability Convention:
Historic Process, Strong Prospects, and Why the U.S. Should Ratify, 14 (2)
Human Rights Brief (2007), p. 44; G. Quinn, The UN Human Rights..., op.
cit., p. 7; y A. Sanjos Gil, El primer tratado de derechos humanos del siglo
XXI: la Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, 13
REEI (2007), pp. 9 y ss.
h) que la discriminacin contra cualquier persona por razn de su

discapacidad constituye una vulneracin de la dignidad y el valor
inherentes del ser humano. Otros ejemplos los encontramos en el
artculo 1, que explicita el propsito de la Convencin, o en los prin-
cipios generales del artculo 3, que son objeto de anlisis en pginas
posteriores.
La Alta Comisionada de Naciones Unidas para los Derechos
Humanos, Louise Arbour, en un discurso ante el Consejo de Derechos
Humanos con motivo de la entrada en vigor de la Convencin, se re-
firi a la misma de la siguiente manera:
This is a Convention about change. The Convention requires us to move away
from a charity based or medical based approach to disabilities to a human rights-based
approach. These traditional approaches and attitudes, no matter how well-intentioned
they might have been, regarded persons with disabilities either as passive recipients of
good will or deeds, or as problems to be fixed, or both.
Ladies and Gentlemen,
The celebration of diversity and empowerment of the individual are essentially hu-
man rights messages. The Convention embodies and clearly conveys these messages
by envisaging a fully active role for persons with disabilities. It asserts that they are
free to live independently in the community, to make their own choices, to contribute to
society so that we can all learn from the diverse experiences and lives that make up our
communities140.
En definitiva, la Convencin reafirma el cambio de modelo de la

discapacidad y la apuesta por el reconocimiento de derechos. Con
ella, la discapacidad deja definitivamente de ser considerada como
una materia de poltica social o asistencial para constituir una ver-
dadera cuestin de derechos humanos, con todas las consecuencias
que ello implicar141.
140
Discurso pronunciado el 6 de junio de 2008 ante el Consejo de Derechos
Humanos en un acto especial con motivo de la entrada en vigor de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, durante
su octavo periodo de sesiones (accesible en: http://www2.ohchr.org/english/
issues/disability/docs/statements/HCstatementCRPDevent.doc).
141
Un estudio sobre la coherencia de la Convencin en el discurso contem-
porneo de los derechos humanos puede encontrarse en De Ass Roig,
R., La Convencin de la ONU como fuente de un nuevo Derecho de
la Discapacidad, en L. C. Prez Bueno (dir.), Hacia un Derecho de la
Discapacidad. Estudios en Homenaje al professor Rafael de Lorenzo, Cizur
Menor: Editorial Aranzadi, 2009, pp. 307 y ss.
(iii) El propsito y los principios generales de la Convencin

Conforme a su artculo 1, la Convencin tiene como propsito
promover, proteger y asegurar el goce pleno y en condiciones de
igualdad de todos los derechos humanos y libertades fundamentales
por todas las personas con discapacidad, y promover el respeto de su
dignidad inherente. Como seala Kanter, su mbito y cobertura no
tienen precedentes: es el instrumento internacional ms ambicioso
de cuantos se han adoptado en materia de discapacidad142.
En el Propsito se enumeran tres tipos de obligaciones diferentes
respecto a los derechos y libertades de las personas con discapaci-
dad: su promocin, su proteccin y su aseguramiento. Adems, se
precisa que el goce de esos derechos deber, en primer lugar, ser
pleno, y en segundo lugar, ser llevado a cabo en condiciones de igual-
dad con las dems personas. Las actividades de promocin no se
extienden nicamente a los derechos humanos y libertades funda-
mentales de las personas con discapacidad, sino tambin al respeto
de su dignidad inherente. La mencin de la dignidad de estas perso-
nas, fundamento ltimo de su titularidad de derechos y libertades,
est ntimamente relacionada con la consideracin de la discapaci-
dad como cuestin de derechos humanos. Del Propsito se deduce,
y as lo entiende Lawson, que la Convencin pretende ir ms all
de los principios tradicionales de igualdad y no discriminacin para
abarcar el amplio catlogo de derechos civiles, polticos, econmicos,
sociales y culturales y su ejercicio y disfrute por las personas con
discapacidad143.
Una de las cuestiones capitales de la Convencin consiste en de-
terminar qu personas quedan amparadas por la misma, esto es,
qu debe entenderse por discapacidad. En el artculo 1 se aade un
segundo prrafo, que sin definir la discapacidad, clarifica que las
personas con discapacidad incluyen a aquellas que tengan deficien-
cias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al
interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin
plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las
dems.
142
A. S. Kanter, The Promise and Challenge..., op. cit., p. 289.
143
La falta de acuerdo durante las negociaciones sobre conceptuar o

no la discapacidad fue la razn por la que se aadi dicho inciso en
el artculo 1, y no en el artculo 2, en el que se definen los trminos
comunicacin, lenguaje, discriminacin por motivos de discapa-
cidad, ajustes razonables y diseo universal. Un nmero impor-
tante de Estados se opuso a incluir un concepto de discapacidad en
la Convencin, primero, por la complejidad que histricamente ha
supuesto definir, desde una perspectiva jurdica, la discapacidad, y
segundo, por el riesgo de excluir involuntariamente a determinadas
personas del mbito de aplicacin de la Convencin con un concepto
demasiado rgido144. Sin embargo, diversas delegaciones manifesta-
ron su temor respecto al hecho de no incluir un concepto de dis-
capacidad. Permitir que sean exclusivamente los Estados quienes
determinen en el mbito interno qu debe entenderse por discapa-
cidad entraara el riesgo de que aquellos elaborasen conceptos tan
sumamente estrictos que hiciesen prcticamente imposible la apli-
cacin de la Convencin. Finalmente, durante el ltimo periodo de
sesiones del Comit Especial se trabaj, casi exclusivamente, en esta
cuestin. Ante la imposibilidad de llegar a un acuerdo totalmente
satisfactorio, se decidi excluir una definicin de discapacidad en el
artculo 2, pero incluir la referencia vista en el artculo 1.
De esta manera, en la Convencin no se define qu es la disca-
pacidad, sino que se indica quienes estn incluidos en el concepto
personas con discapacidad. As, las personas que tengan deficien-
cias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al
interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin
plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con las
dems estarn amparadas por las disposiciones del texto. Sin em-
bargo, en tanto se dice que las personas con discapacidad incluyen
los supuestos vistos, se deduce que podran existir otros casos fuera
de los anteriores que tambin estuviesen incluidos en el concepto.
144
Kayess y French sealan como motivo subyacente tras aquellos argumentos
la preocupacin de los Estados ante la posibilidad de tener que reconocer
como supuestos de discapacidad, en la aplicacin interna de la Convencin,
determinados casos que tradicionalmente han quedado fuera de la misma,
como por ejemplo, la situacin de las personas afectadas por el VIH. R.
Kayess y P. French, op. cit., p. 23.
El hecho de no regular un concepto estricto trae consigo dos con-

secuencias principales. La primera, que los Estados parte podrn, si
lo consideran oportuno, ampliar pero nunca reducir los supues-
tos previstos en la Convencin. Por ejemplo, ampliar su aplicacin
en el mbito interno a los casos de deficiencias a corto plazo. En
segundo lugar, permite dotar de cierto dinamismo al significado de
discapacidad, adaptndolo a las circunstancias futuras, pues, como
se reconoce en la letra e) del Prembulo, es un concepto que evolu-
ciona.
Finalmente, en lo relativo a esta cuestin, cabe sealar la influen-
cia manifiesta del modelo social de la discapacidad sobre el citado
prrafo. En ningn caso basta con tener una deficiencia, sea del tipo
que sea, para tener la consideracin de persona con discapacidad.
No es la deficiencia, sino su interaccin con determinadas barreras
lo que puede llegar a impedir o limitar la participacin social plena
y efectiva del individuo.
El artculo 3 contiene los principios generales que servirn de
orientacin en la interpretacin y aplicacin de la Convencin. Segn
el precepto, los ocho principios que informarn la Convencin son los
siguientes:
Los principios de la presente Convencin sern:
a) El respeto de la dignidad inherente, la autonoma individual, incluida la libertad
de tomar las propias decisiones, y la independencia de las personas;
b) La no discriminacin;
c) La participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad;
d) El respeto por la diferencia y la aceptacin de las personas con discapacidad
como parte de la diversidad y la condicin humanas;
e) La igualdad de oportunidades;
f) La accesibilidad;
g) La igualdad entre el hombre y la mujer;
h) El respeto a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con discapa-
cidad y de su derecho a preservar su identidad.
Como ya mantuvimos en otro lugar, la mayor parte de estos prin-

cipios son la traduccin concreta de los principios generales que
inspiran el respeto y proteccin de los derechos humanos de cual-
quier grupo vulnerable145. Estos principios fueron brillantemente
145
J. Cardona Llorens e I. Biel Portero, Derechos humanos y capacidad di-
versa: la Convencin internacional sobre los derechos de las personas con
expuestos por la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su

Opinin Consultiva sobre la condicin jurdica y derechos de los in-
migrantes indocumentados146.
Muchos de los principios reconocidos en esta disposicin son
principios generalmente aceptados y reconocidos por la Comunidad
Internacional de Estados en su conjunto, como por ejemplo: el respeto
a la dignidad inherente como fundamento de los derechos humanos,
la autonoma individual, que incluye la libertad de tomar las propias
decisiones, y la independencia de las personas; la no discriminacin;
la igualdad de oportunidades; o la igualdad entre el hombre y la
mujer. Pero, adems, esta disposicin incluye una serie de principios
que, por su especificidad al mbito de la discapacidad o por su espe-
cial relevancia en la Convencin, merecen ser destacados.
La letra d) consagra como principio el respeto por la diferencia y
la aceptacin de las personas con discapacidad como parte de la di-
versidad y la condicin humanas. Se trata de un principio que tras-
pasa toda la Convencin y viene referido a la exigencia de respetar,
aceptar y, consecuentemente, valorar la diferencia inherente a todos
los seres humanos, con o sin discapacidad. Seala Sanjos Gil que la
Convencin de 2006 no slo es un tratado relativo a los derechos de
las personas con discapacidad, sino un tratado que enriquece el acer-
vo comn de los derechos humanos de todas las personas aportando
un nuevo paradigma: todos somos diferentes en algo a los dems
miembros de la sociedad. Y la sociedad debe reconocer esas diferen-
cias como un enriquecimiento, aceptndolas e integrndolas, de for-
ma que no se menoscabe el reconocimiento de la dignidad y el valor
inherentes y de los derechos iguales e inalienables de todos los miem-
bros de la familia humana [prrafo primero del Prembulo]147.
El principio de accesibilidad, reconocido en la letra f), implica la
eliminacin de todas las barreras que hacen inaccesible el ejercicio
de los derechos. Es cierto que el artculo 9 de la Convencin regula el
discapacidad, en VV. AA., Studi in Onore di Umberto Leanza, Npoles:

Editoriale Scientifica, 2008, pp. 37 y ss.
146
Opinin consultiva OC-18/03 de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, de 17 de septiembre de 2003, solicitada por los Estados Unidos
Mexicanos, sobre Condicin jurdica y derechos de los migrantes indocu-
mentados.
147
A. Sanjos Gil, El primer tratado de..., op. cit., p. 13.
derecho a la accesibilidad. Pero el principio de accesibilidad va ms

all. Conforme al artculo 9, a fin de que las personas con discapaci-
dad puedan vivir en forma independiente y participar plenamente
en todos los aspectos de la vida, los Estados partes adoptarn me-
didas apropiadas para asegurar el acceso de las personas con disca-
pacidad, en igualdad de condiciones con las dems, al entorno fsico,
el transporte, la informacin y las comunicaciones, incluidos los sis-
temas y las tecnologas de la informacin y las comunicaciones, y a
otros servicios e instalaciones abiertas al pblico, o de uso pblico,
tanto en zonas urbanas como rurales. Pero el principio de accesi-
bilidad no se limita al acceso a las instalaciones y a la tecnologa,
es decir, a la eliminacin de las barreras fsicas, sino que abarca el
acceso al ejercicio de todos los derechos. En otras palabras, se dirige
a la creacin de una sociedad accesible en la que desaparezcan todas
las barreras, sean cuales sean148.
Por otra parte, el artculo 3, en sus letras g) y h), se refiere a
dos grupos de personas especficas, como son las mujeres y los nios
con discapacidad. Pese a que la Convencin est dirigida a todas las
personas con discapacidad sin distincin, la especial vulnerabilidad
de algunas personas, materializada en una situacin de debilidad,
desventaja o de mayor vulneracin de sus derechos, justifica la in-
clusin de ambos principios que, adems, son desarrollados de forma
especfica por dos artculos de la Convencin. En el artculo 6, los
Estados Partes reconocen que las mujeres y nias con discapacidad
estn sujetas a mltiples formas de discriminacin y, a ese respecto,
adoptarn medidas para asegurar que puedan disfrutar plenamente
y en igualdad de condiciones de todos los derechos humanos y liber-
tades fundamentales. El artculo 7, relativo a los nios y nias con
discapacidad, establece el compromiso de los Estados en lo referido
a la adopcin de todas aquellas medidas necesarias para asegurar
que aquellos gocen plenamente de todos los derechos humanos y
libertades fundamentales en igualdad de condiciones con los dems
nios y nias, con especial atencin a su inters superior, y recono-
ciendo su derecho a expresase libremente sobre todas las cuestiones
que les afecten. Indudablemente, la inclusin de la perspectiva de
gnero y la infancia entre los principios de la Convencin debe ser
acogida como un gran avance en la regulacin de los derechos hu-
148
J. Cardona Llorens e I. Biel Portero, op. cit., p. 40.
manos de las personas con discapacidad. Sin embargo, como seala

Lawson, resulta sorprendente que no fuesen incluidas referencias a
la igualdad racial o a las personas mayores149.
La letra b) del artculo 3 enuncia uno de los principios funda-
mentales de la Convencin: la no discriminacin. El principio de
no discriminacin es un principio central, uno de los pilares de la
Convencin, que interacta de forma transversal con los diversos
derechos reconocidos en ella150. Y lo hace hasta tal punto que la ex-
presin en igualdad de condiciones con las dems personas se repi-
te hasta treinta y cinco veces a lo largo del articulado.
Adems, este principio es objeto de desarrollo en el artculo 5, que
reconoce el derecho a la igualdad y la no discriminacin:
1. Los Estados Partes reconocen que todas las personas son iguales ante la ley y
en virtud de ella, y que tienen derecho a igual proteccin legal y a beneficiarse de la ley
en igual medida sin discriminacin alguna.
2. Los Estados Partes prohibirn toda discriminacin por motivos de discapacidad
y garantizarn a todas las personas con discapacidad proteccin legal igual y efectiva
contra la discriminacin por cualquier motivo.
3. A fin de promover la igualdad y eliminar la discriminacin, los Estados Partes
adoptarn todas las medidas pertinentes para asegurar la realizacin de ajustes ra-
zonables.
4. No se considerarn discriminatorias, en virtud de la presente Convencin, las
medidas especficas que sean necesarias para acelerar o lograr la igualdad de hecho
En este precepto, advierte Waddington, pueden diferenciarse dos

enfoques diferentes del derecho a la igualdad, ligado al principio de
no discriminacin. Por un lado, la igualdad formal o igualdad ante
la ley reconocida en el prrafo primero. Y por otro lado, un enfoque
ms sustantivo, representado por la obligacin de realizar ajustes
razonables, el carcter no discriminatorio de las medidas positivas
149
150
En un sentido similar se pronuncia O. M. Arnardttir, en A Future of
Multidimensional Disadvantage Equality?, en O. M. Arnardttir, y G.
Quinn (eds.), The UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities.
European and Scandinavian Perspectives, Leiden y Boston: Martinus
Nijhoff Publishers, 2009, pp. 44 y ss.
y, segn la autora, la prohibicin de toda discriminacin por motivos

de discapacidad151.
En el artculo 2 se define la discriminacin por motivos de disca-
pacidad como cualquier distincin, exclusin o restriccin por moti-
vos de discapacidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar
o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en igualdad de
condiciones, de todos los derechos humanos y libertades fundamen-
tales en los mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil o de
otro tipo. Precisa el artculo que dicho concepto incluye todas las
formas de discriminacin, entre ellas, la denegacin de ajustes ra-
zonables.
Los ajustes razonables son, segn el mismo artculo 2, las modi-
ficaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no impongan
una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran en un
caso particular, para garantizar a las personas con discapacidad el
goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems, de todos
los derechos humanos y libertades fundamentales. Sobre los ajustes
razonables y el derecho a la no discriminacin, que, como han desta-
cado Kayess y French, quiz sea el elemento ms valioso de cuantos
se han regulado en la Convencin152, volveremos ms adelante en el
anlisis jurdico material de la Parte II.
(iv) Obligaciones de los Estados

El tema relativo a las obligaciones que la Convencin impone a
los Estados, su tipologa y su exigibilidad, es uno de los ms intere-
santes de cuantos se regulan en la Convencin. A la espera de que
en un futuro prximo el Comit sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad ejerza al respecto su funcin interpretativa, la
doctrina especializada se ha mostrado especialmente atenta a esta
cuestin.
151
L. Waddington, A New Era in Human Rights Protection in the European
Community: The Implications the United Nations Convention on the Rights
of Persons with Disabilities for the European Community, 4 Maastricht
Faculty of Law Working Paper (2007), p. 5. No obstante, podra cuestionarse
si la prohibicin de toda discriminacin por motivos de discapacidad entra
dentro del contenido formal o material del derecho a la igualdad. Vase al
respecto el apartado de este trabajo relativo a dicho derecho.
152
R. Kayess y P. French, op. cit., p. 27.
En la Convencin se diferencian dos tipos de obligaciones dirigi-

das a los Estados. Por un lado, las obligaciones especficas que de-
rivan de cada uno de los derechos reconocidos en la Convencin. El
contenido de estas obligaciones, intrnsecamente ligado al derecho
concreto del que resultan, se analizan en la Parte II de este trabajo.
Por otro lado, el artculo 4 de la Convencin regula las obligaciones
generales de los Estados. Son las obligaciones esenciales dirigidas a
todo Estado parte que, en palabras de Quinn, insertan el tratado en
el corazn de las polticas nacionales sobre discapacidad153. Segn
el primer apartado del artculo, los Estados se comprometen a ase-
gurar y promover el pleno ejercicio de todos los derechos humanos y
las libertades fundamentales de las personas con discapacidad sin
discriminacin alguna por motivos de discapacidad. Para desempe-
ar este cometido, en el mismo artculo 4.1 se describen el conjunto
de actuaciones que los Estados debern realizar:
a) Adoptar todas las medidas legislativas, administrativas y de otra ndole que
sean pertinentes para hacer efectivos los derechos reconocidos en la presente Con-
vencin;
b) Tomar todas las medidas pertinentes, incluidas medidas legislativas, para modi-
ficar o derogar leyes, reglamentos, costumbres y prcticas existentes que constituyan
discriminacin contra las personas con discapacidad;
c) Tener en cuenta, en todas las polticas y todos los programas, la proteccin y
promocin de los derechos humanos de las personas con discapacidad;
d) Abstenerse de actos o prcticas que sean incompatibles con la presente Con-
vencin y velar por que las autoridades e instituciones pblicas acten conforme a lo
dispuesto en ella;
e) Tomar todas las medidas pertinentes para que ninguna persona, organizacin o
empresa privada discriminen por motivos de discapacidad;
f) Emprender o promover la investigacin y el desarrollo de bienes, servicios, equi-
po e instalaciones de diseo universal, con arreglo a la definicin del artculo 2 de la
presente Convencin, que requieran la menor adaptacin posible y el menor costo para
satisfacer las necesidades especficas de las personas con discapacidad, promover
su disponibilidad y uso, y promover el diseo universal en la elaboracin de normas y
directrices;
g) Emprender o promover la investigacin y el desarrollo, y promover la disponi-
bilidad y el uso de nuevas tecnologas, incluidas las tecnologas de la informacin y
las comunicaciones, ayudas para la movilidad, dispositivos tcnicos y tecnologas de
153
Effectively, Article 4 seeks to place the treaty at the heart of domestic dis-
ability policy.. G. Quinn, The UN Human Rights..., op. cit., p. 12.
apoyo adecuadas para las personas con discapacidad, dando prioridad a las de precio
asequible;
h) Proporcionar informacin que sea accesible para las personas con discapacidad
sobre ayudas a la movilidad, dispositivos tcnicos y tecnologas de apoyo, incluidas
nuevas tecnologas, as como otras formas de asistencia y servicios e instalaciones
de apoyo;
i) Promover la formacin de los profesionales y el personal que trabajan con perso-
nas con discapacidad respecto de los derechos reconocidos en la presente Convencin,
a fin de prestar mejor la asistencia y los servicios garantizados por esos derechos.
Sin embargo, por su exigibilidad, tambin puede diferenciarse en

la Convencin entre las obligaciones inmediatas y las progresivas o
de naturaleza programtica. El artculo 4.2 establece que:
Con respecto a los derechos econmicos, sociales y culturales, los Estados Partes
se comprometen a adoptar medidas hasta el mximo de sus recursos disponibles y,
cuando sea necesario, en el marco de la cooperacin internacional, para lograr, de ma-
nera progresiva, el pleno ejercicio de estos derechos, sin perjuicio de las obligaciones
previstas en la presente Convencin que sean aplicables de inmediato en virtud del
derecho internacional.
Mientras que los Estados debern garantizar de forma inmediata

el ejercicio de los derechos civiles y polticos, la adopcin de las me-
didas necesarias para el ejercicio pleno de los derechos econmicos,
sociales y culturales podr realizarse de forma progresiva, de acuer-
do con los recursos disponibles. Este artculo naci como respuesta
a los temores de algunos Estados, sobre todo los europeos, acerca de
que a travs de los mencionados ajustes razonables se abriese la
puerta a la exigibilidad judicial de los derechos econmicos, sociales
y culturales154. A cambio se logr que desapareciera del texto final
de la Convencin toda referencia en cualquier otro artculo a la dis-
ponibilidad de recursos o a la progresividad de las obligaciones de
los Estados, que, en gran medida, podan suponer un menoscabo a la
eficacia de los derechos reconocidos.
Por lo tanto, es posible afirmar que existe una jerarqua entre
las obligaciones que la Convencin impone a los Estados y, en conse-
cuencia, entre las diferentes categoras de derechos reconocidos en
ella155. No obstante, esta aparente jerarqua queda matizada en cier-
154
G. Quinn, The UN Human Rights..., op. cit., p. 9.
155
En este sentido, vase A. Sanjos Gil, El primer tratado de..., op. cit., pp.
20 y ss.
ta manera, puesto que la gran mayora de artculos concretos de la

Convencin entremezclan obligaciones inmediatas y progresivas al
regular un mismo derecho. En otras palabras, pese a que el artculo
4.2 diferencia entre derechos econmicos, sociales y culturales, cuya
realizacin ser progresiva, y derechos civiles y polticos, que debe-
rn ser asegurados y promovidos de forma inmediata, resulta una
tarea enormemente confusa determinar los casos en que un derecho
de la Convencin responde exactamente a una categora u otra. No
slo porque no existe distincin formal en el texto, sino porque algu-
nos derechos, al adaptarse a las especificidades de la discapacidad,
contienen elementos propios de ambas generaciones156. Sirva como
ejemplo el derecho a vivir de forma independiente y ser incluido en
la comunidad que se recoge en el artculo 19157. Precisamente, una
de las razones por las que no se incluyeron de forma separada los
derechos civiles y polticos y los derechos econmicos, sociales y cul-
turales fue, adems de por la complejidad de algunos derechos que
156
Sobre esta cuestin, vase I. E. Koch, From Invisibility to Indivisibility:
The International Convention on the Rights of Persons with Disabilities,
en O. M. Arnardttir, y G. Quinn (eds.), The UN Convention on the Rights of
Persons with Disabilities. European and Scandinavian Perspectives, Leiden
y Boston: Martinus Nijhoff Publishers, 2009, pp. 70 y ss.
157
Artculo 19. Derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en la
comunidad:
Los Estados Partes en la presente Convencin reconocen el derecho en
igualdad de condiciones de todas las personas con discapacidad a vivir en
la comunidad, con opciones iguales a las de las dems, y adoptarn medidas
efectivas y pertinentes para facilitar el pleno goce de este derecho por las
personas con discapacidad y su plena inclusin y participacin en la comu-
nidad, asegurando en especial que:
a) Las personas con discapacidad tengan la oportunidad de elegir su lugar
de residencia y dnde y con quin vivir, en igualdad de condiciones con las
dems, y no se vean obligadas a vivir con arreglo a un sistema de vida es-
pecfico;
b) Las personas con discapacidad tengan acceso a una variedad de servi-
cios de asistencia domiciliaria, residencial y otros servicios de apoyo de la
comunidad, incluida la asistencia personal que sea necesaria para facilitar
su existencia y su inclusin en la comunidad y para evitar su aislamiento o
separacin de sta;
c) Las instalaciones y los servicios comunitarios para la poblacin en ge-
neral estn a disposicin, en igualdad de condiciones, de las personas con
discapacidad y tengan en cuenta sus necesidades.
contienen caracteres de ambas tipologas, por la voluntad de evitar

una gradacin formal entre los preceptos158.
Hasta que el Comit sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad comience a pronunciarse sobre cada caso concreto, una
de las maneras de diferenciar entre ambos tipos de obligaciones es la
que propone Mgret159. En el texto de la Convencin se diferencian
dos formas de enunciar las obligaciones de los Estados. Las obli-
gaciones inmediatas seran aquellas introducidas por el verbo en
su tiempo futuro (los Estados adoptarn), que sugiere una actua-
cin ms directa y prxima. En cambio, las obligaciones progresivas
iran precedidas de otros tiempos verbales o de frmulas del tipo los
Estados Partes se comprometen a, con un significado mucho ms
programtico. Esta diferencia se aprecia mucho mejor en la versin
inglesa de la Convencin, con el uso de las expresiones shall y un-
dertake respectivamente160. No obstante, este anlisis material de
las obligaciones, atendiendo al enunciado formal de cada uno de los
preceptos, no deja de ser una mera aproximacin.
Es cierto que el artculo 4.2 supone una limitacin importan-
te respecto a la exigibilidad de los derechos de la Convencin.
Limitacin que, por otro lado, no es nada novedosa en el Derecho
internacional de los Derechos Humanos. Pero esta excepcin a la
exigibilidad inmediata de los derechos no absuelve a los Estados de
proteger los derechos econmicos, sociales y culturales. No es una
clusula en blanco que dependa de la discrecin de quienes han ra-
tificado la Convencin. En primer lugar, porque no son los derechos
econmicos, sociales y culturales los que se remiten a ser alcanzados
de manera progresiva, sino las medidas previstas para alcanzar su
plena realizacin161. Y en segundo lugar, porque de acuerdo con los
artculos 3 y 5, los Estados deben asegurar que todos los derechos
reconocidos sean ejercidos de manera no discriminatoria. Y esta s es
una obligacin inmediata.
158
D. MacKay, op. cit., p. 330.
159
F. Mgret, The Disabilities Convention: Towards a Holistic Concept of
Rights, 12 (2) The International Journal of Human Rights (2008), pp. 269
y 270.
160
Ibid., p. 270.
161
Vase A. Sanjos Gil, El primer tratado de..., op. cit., pp. 22 y 23.
Adems, es fundamental poner en relacin esta cuestin con la

Observacin general nm. 3 del Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, relativa a la ndole de las obligaciones de los
Estados Partes162. En relacin con el artculo 2.1 del Pacto cuyo enun-
ciado es notablemente similar al del artculo 4.2 de la Convencin,
el Comit afirm que:
[...] El concepto de progresiva efectividad constituye un reconocimiento del hecho
de que la plena efectividad de todos los derechos econmicos, sociales y culturales en
general no podr lograrse en un breve perodo de tiempo. En este sentido, la obligacin
difiere de manera importante de la que figura en el artculo 2 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos e incorpora una obligacin inmediata de respetar y
garantizar todos los derechos pertinentes. Sin embargo, el hecho de que la efectividad
a lo largo del tiempo, o en otras palabras progresivamente, se prevea en relacin con el
Pacto no se ha de interpretar equivocadamente como que priva a la obligacin de todo
contenido significativo. Por una parte, se requiere un dispositivo de flexibilidad nece-
saria que refleje las realidades del mundo real y las dificultades que implica para cada
pas el asegurar la plena efectividad de los derechos econmicos, sociales y culturales.
Por otra parte, la frase debe interpretarse a la luz del objetivo general, en realidad la
razn de ser, del Pacto, que es establecer claras obligaciones para los Estados Partes
con respecto a la plena efectividad de los derechos de que se trata. Este impone as una
obligacin de proceder lo ms expedita y eficazmente posible con miras a lograr ese
objetivo. Adems, todas las medidas de carcter deliberadamente retroactivo en este
aspecto requerirn la consideracin ms cuidadosa y debern justificarse plenamente
por referencia a la totalidad de los derechos previstos en el Pacto y en el contexto del
aprovechamiento pleno del mximo de los recursos de que se disponga163.
En consecuencia:
[...] el Comit es de la opinin de que corresponde a cada Estado Parte una obli-
gacin mnima de asegurar la satisfaccin de por lo menos niveles esenciales de cada
uno de los derechos. As, por ejemplo, un Estado Parte en el que un nmero importante
de individuos est privado de alimentos esenciales, de atencin primaria de salud esen-
cial, de abrigo y vivienda bsicos o de las formas ms bsicas de enseanza, prima
facie no est cumpliendo sus obligaciones en virtud del Pacto. Si el Pacto se ha de
interpretar de tal manera que no establezca una obligacin mnima, carecera en gran
medida de su razn de ser. Anlogamente, se ha de advertir que toda evaluacin en
cuanto a si un Estado ha cumplido su obligacin mnima debe tener en cuenta tambin
las limitaciones de recursos que se aplican al pas de que se trata. El prrafo 1 del
162
Culturales, sobre la ndole de las obligaciones de los Estados Partes (prra-
fo 1 del artculo 2 del Pacto), de 1990 (E/C.12/1990/8).
163
Ibid., prrafo 9. nfasis aadido.
artculo 2 obliga a cada Estado Parte a tomar las medidas necesarias "hasta el mximo
de los recursos de que disponga". Para que cada Estado Parte pueda atribuir su falta
de cumplimiento de las obligaciones mnimas a una falta de recursos disponibles, debe
demostrar que ha realizado todo esfuerzo para utilizar todos los recursos que estn a
su disposicin en un esfuerzo por satisfacer, con carcter prioritario, esas obligaciones
mnimas164.
Y pese a ello, en cualquier caso el Comit seal que:

[...] aunque se demuestre que los recursos disponibles son insuficientes, sigue
en pie la obligacin de que el Estado Parte se empee en asegurar el disfrute ms
amplio posible de los derechos pertinentes dadas las circunstancias reinantes. Ms
an, de ninguna manera se eliminan, como resultado de las limitaciones de recursos,
las obligaciones de vigilar la medida de la realizacin, o ms especialmente de la no
realizacin, de los derechos econmicos, sociales y culturales y de elaborar estrategias
y programas para su promocin [...]165.
A la luz de las consideraciones del Comit de Derechos Econmicos,

Sociales y Culturales sobre el artculo 2.1 del Pacto, en relacin con
el artculo 4.2 de la Convencin y, particularmente con la expresin
sin perjuicio de las obligaciones previstas en la presente Convencin
que sean aplicables de inmediato en virtud del derecho internacio-
nal contenida en el mismo artculo, es posible afirmar que s existe
un mnimo exigible de manera inmediata. Sanjos Gil resume esta
cuestin cuando afirma que queda pues claro que los derechos se
tienen, en todo caso, y que el Estado debe garantizar las medidas, al
menos, en un mnimo suficiente para su ejercicio, y, en el caso de que
no sea posible la adopcin de alguna medida, deber justificar que
ha realizado todos los esfuerzos para utilizar todos los recursos que
estn a su disposicin para proporcionar esa medida y ello no ha sido
posible. Y estas obligaciones s son directamente exigibles166.
Adems, el artculo 4 contiene otras disposiciones relevantes. El
tercer apartado del precepto obliga a los Estados a colaborar y con-
tar con la participacin de las propias personas con discapacidad en
la elaboracin y aplicacin de legislacin y polticas necesarias hacer
efectiva la Convencin, as como en otros procesos de adopcin de
decisiones sobre cuestiones que les afecten.
164
165
Ibid., prrafo 11.
166
A. Sanjos Gil, El primer tratado de..., op. cit., p. 24.
Por su parte, el prrafo cuarto recuerda que la Convencin no

afectar a cualquier otra disposicin del ordenamiento jurdico na-
cional o internacional que regule de forma ms favorable los dere-
chos de las personas con discapacidad.
Finalmente, es oportuno mencionar el artculo 8 de la Convencin
que, de manera general, obliga a los Estados a adoptar medidas in-
mediatas, efectivas y pertinentes para:
a) Sensibilizar a la sociedad, incluso a nivel familiar, para que tome mayor concien-
cia respecto de las personas con discapacidad y fomentar el respeto de los derechos y
la dignidad de estas personas;
b) Luchar contra los estereotipos, los prejuicios y las prcticas nocivas respecto de
las personas con discapacidad, incluidos los que se basan en el gnero o la edad, en
todos los mbitos de la vida;
c) Promover la toma de conciencia respecto de las capacidades y aportaciones de
las personas con discapacidad.
(v) El ncleo de la Convencin: los derechos

Como se ha visto, pese a la importante referencia del artculo
4.2, la Convencin no diferencia entre derechos civiles y polticos y
econmicos, sociales y culturales. No existe divisin formal alguna,
y muchos de los preceptos entremezclan elementos propios de am-
bas categoras. Por ese motivo, para ilustrar mejor los derechos con-
cretos reconocidos, resulta especialmente atractiva la clasificacin
propuesta por Gerard Quinn, en la que los relaciona con los princi-
pios generales proclamados en el artculo 3 de la Convencin167. As,
puede diferenciarse entre los derechos relativos a la dignidad, dere-
chos relativos a la libertad, derechos de autonoma e independencia,
derechos de inclusin y participacin y los derechos relativos a la
solidaridad. No obstante, estos grupos tambin estn profundamen-
te interrelacionados, y no siempre es sencillo delimitar las fronteras
entre ellos.
Los derechos de dignidad incluyen el derecho a la vida (artculo
10), la proteccin en situaciones de riesgo y emergencias humanita-
rias (artculo 11), la proteccin contra la tortura y otros tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes (artculo 15), la proteccin contra
la explotacin, la violencia y el abuso (artculo 16) y la proteccin de
167
G. Quinn, The UN Human Rights..., op. cit., pp. 13 y ss.
la integridad personal (artculo 17). Estos derechos tan esenciales

como bsicos, adquieren una dimensin especial para las personas
con discapacidad. No son extraos los casos de aborto porque el feto
tenga algn tipo de discapacidad, los casos de internamiento forzoso
en instituciones o los supuestos de tratamiento mdico no consenti-
do. Tambin es positiva la previsin de proteccin en situaciones de
riesgo, lo que incluye los conflictos armados, pues las guerras cons-
tituyen una fuente devastadora de discapacidad que, adems, afecta
de forma especialmente cruel a los nios y las mujeres.
Los derechos de libertad estn representados por la libertad y
seguridad de la persona (artculo 14), la libertad de desplazamiento
y nacionalidad (artculo 18), el derecho a la movilidad personal (art-
culo 20) y la libertad de expresin y de opinin y acceso a la informa-
cin (artculo 21). Entre estos derechos destaca, por su especialidad
en el contexto de la discapacidad, el derecho a la movilidad personal,
que implica facilitar la movilidad de las personas con discapacidad,
en la forma y en el momento que deseen, y el acceso de las personas
con discapacidad a formas de asistencia humana o animal e inter-
mediarios, tecnologas de apoyo, dispositivos tcnicos y ayudas para
la movilidad de calidad.
Los derechos de autonoma e independencia incluyen el igual re-
conocimiento como persona ante la ley (artculo 12), el respeto de la
privacidad (artculo 22) as como del hogar y la familia (artculo 23),
la habilitacin y rehabilitacin (artculo 26) y el derecho a vivir de
forma independiente y a ser incluido en la comunidad (artculo 19).
No obstante este ltimo derecho estara a medio camino entre este
grupo de derechos, y el grupo relativo a los derechos de inclusin
y participacin. Slo a travs de una vida independiente, hasta el
mximo grado posible, una persona puede aspirar a formar parte de
la comunidad que la rodea con serias garantas.
Otro elemento que puede destacarse es que la rehabilitacin ya
no es la finalidad ltima, como lo era en el contexto del modelo m-
dico de la discapacidad. Ahora es, de acuerdo con el artculo 26, un
derecho ms; un elemento para que las personas con discapacidad
puedan lograr y mantener la mxima independencia, capacidad f-
sica, mental, social y vocacional, y la inclusin y participacin plena
en todos los aspectos de la vida.
Los derechos de inclusin y participacin abarcan el derecho a la
accesibilidad (artculo 9), el acceso a la justicia (artculo 13), la par-
ticipacin en la vida poltica y pblica (artculo 29) y la participacin

en la vida cultural, las actividades recreativas, el esparcimiento y el
deporte (artculo 30). En este sentido, los Estados debern garanti-
zar a las personas con discapacidad la oportunidad de participar en
igualdad de condiciones con los dems, de forma efectiva y comple-
ta.
Por ltimo, Quinn habla de derechos de solidaridad para refe-
rirse al derecho a la educacin (artculo 24), el derecho a la salud
(artculo 25), el derecho al trabajo y al empleo (artculo 27) y a gozar
de un nivel de vida adecuado y de proteccin social (artculo 28).
Aunque la solidaridad no est explcitamente incluida como princi-
pio en la Convencin, Gerard Quinn y Theresia Degener ya se refi-
rieron a ella con anterioridad, catalogndola de valor esencial de los
derechos humanos168. Para los autores, la solidaridad, basada en el
reconocimiento de la existencia de lazos y obligaciones mutuas entre
la gente, consiste en preparar a las personas para su participacin
en todos los procesos sociales169.
Sin entrar en consideraciones materiales sobre cada uno de los
derechos, pues estas se realizan en otro lugar de este trabajo, resul-
ta preciso plantear una interesante cuestin al respecto. Se trata
de dilucidar si la Convencin simplemente adapta los derechos ya
existentes a las especificidades de la discapacidad, o realmente est
creando derechos que son especficos de las personas con discapaci-
dad. En otras palabras, la cuestin que se plantea es si la Convencin
reconoce o no nuevos derechos a las personas con discapacidad170.
Un lugar comn en gran parte de la doctrina, y tambin en el seno
de Naciones Unidas, es que con la Convencin no se crean nuevos
derechos171. Sin embargo, dicha afirmacin debe ser, cuanto menos,
matizada.
168
G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp. 11 y ss.
169
Ibid., p. 15.
170
Frderic Mgret ha analizado esta cuestin con notable profundidad y acier-
to en un reciente artculo: F. Mgret, The Disabilities Convention: Human
Rights of Persons with Disabilities or Disability Rights?, 30 Human Rights
Quarterly (2008), pp. 494-516.
171
Vanse, por ejemplo, la publicacin de Naciones Unidas Discapacidad.
Manual para Parlamentarios, Ginebra: Publicacin de Naciones Unidas,
2007, p. 23; o las notas de prensa HR/4954, de 2 de mayo de 2008, relativa
Tanto Mgret por un lado, como Kayess y French por otro, han
puesto de manifiesto que la Convencin reformula, modifica y aade
nuevos conceptos a los derechos humanos tradicionales172.
A diferencia de otros tratados de derechos humanos, la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad regula con gran
detalle el modo en el que los derechos incluidos deben ser desarro-
llados. De esta forma, explicita en cada supuesto los aspectos pro-
blemticos para el acceso a los derechos por parte de las personas
con discapacidad, indicando a los Estados cmo deben asegurar y
garantizar los diferentes derechos. Entiende Mgret que una de las
razones por las que los Pactos Internacionales no se han aplicado de
forma satisfactoria a las personas con discapacidad fue la utilizacin
de un modelo sumamente igualitario en la regulacin de derechos,
que no tuvo en consideracin el hecho de que no todas las personas se
encuentran en la misma posicin de igualdad real para poder ejercer
sus derechos173. Esta falta de atencin hacia las particularidades de
las personas con discapacidad se subsana en la nueva Convencin.
Por otro lado, puede apreciarse que, en determinados casos, la
Convencin extiende el contenido de derechos ya existentes. En pri-
mer lugar, aade obligaciones positivas a los Estados al regular de-
rechos tradicionalmente negativos. Por ejemplo, la Convencin no
se limita a reconocer en su artculo 21 el derecho a la libertad de
expresin y opinin, sino que exige a los Estados que adopten to-
das las medidas necesarias para que las personas con discapacidad
puedan ejercer esos derechos, facilitando la informacin dirigida al
pblico en general en formato accesible y con las tecnologas ade-
cuadas o aceptando la utilizacin de la lengua de seas, el Braille
y otros modos, medios y formatos accesibles. En segundo lugar, re-
gula de forma separada y autnoma derechos que, sin ser nuevos,
tienen una especial significacin en el mbito de la discapacidad.
Es el caso del artculo 16, que reconoce el derecho a la proteccin
contra la explotacin, la violencia y el abuso. Este derecho parece
a la entrada en vigor del Protocolo facultativo, y n. 6148, de 12 de mayo de

2008, sobre la entrada en vigor de la Convencin.
172
Vanse F. Mgret, The Disabilities Convention: Human Rights of Persons
with Disabilities or..., op. cit., pp 499 y ss., as como R. Kayess y P. French,
op. cit., pp. 32 y ss.
173
Ibid., pp. 505 y 506.
una especificacin del derecho a la libertad y a la seguridad per-

sonales y a no ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles,
inhumanos o degradantes, reconocidos en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, puesto que cualquier supuesto de vio-
lencia o abuso quedara amparado por aquellos174. Sin embargo, an
cuando la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer y la Convencin sobre los Derechos
del Nio se refieren a la explotacin, y slo la segunda al abuso, en
ningn instrumento se regula el derecho a la proteccin frente a la
violencia, ni en los trminos en los que lo hace la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad175. Otro ejemplo sera
el derecho a la movilidad personal del artculo 20, que deriva del
derecho ms amplio a la libertad de desplazamiento.
Adems, pueden encontrarse en la Convencin conceptos nunca
antes reconocidos en otros tratados internacionales de derechos hu-
manos. Es el caso del derecho a la accesibilidad regulado en el art-
culo 9 o del principio de autonoma individual incluido en el artculo
3. La razn por la que nunca antes se han regulado estos conceptos
en otros tratados internacionales podra encontrarse en la natura-
leza generalista de aquellos, que, obviando la perspectiva de la dis-
capacidad, dieron por supuestas la autonoma de todo ser humano
y la accesibilidad del entorno176. Ahora bien, no es posible mantener
de forma taxativa que dichos conceptos sean nuevos derechos, pues-
to que la autonoma personal no deja de tener la consideracin de
principio que informa la Convencin, y la accesibilidad no se regula
de forma expresa como derecho subjetivo de las personas con disca-
pacidad, sino como obligacin de los Estados.
En parte, la accesibilidad, ms que un nuevo derecho diferente a
los ya reconocidos, es un presupuesto necesario para el ejercicio efec-
tivo de los dems derechos incluidos en la Convencin, que forma
174
El derecho a no ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhuma-
nos o degradantes y el derecho a la libertad y a la seguridad personales se
regulan en los artculos 7 y 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, respectivamente.
175
Vanse los artculos 6 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer y 34, 35 y 36 de la Convencin
sobre los Derechos del Nio.
176
Vase al respecto F. Mgret, The Disabilities Convention: Human Rights of
Persons with Disabilities or..., op. cit., p. 513.
parte, en ocasiones, del contenido sustantivo de aquellos. Sin embar-

go, y as se ver, creemos que a travs de una interpretacin integra-
dora con la normativa internacional reciente puede llegar a afirmar-
se que la accesibilidad, como derecho, s gozara de cierto contenido
autnomo, pudiendo ser considerada autntico derecho subjetivo177.
No obstante, no es una cuestin resuelta, pues ni la Convencin es
clara al respecto, ni se ha producido, por el momento, pronuncia-
miento alguno sobre el asunto por los rganos de vigilancia de los
derechos humanos.
En lneas generales, no podemos afirmar de forma tajante que
la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
crea nuevos derechos, porque dudosamente lo hace. Pero mantener
que simplemente adapta los derechos ya existentes a las personas
con discapacidad es igualmente inexacto. Al adaptarlos a las parti-
cularidades de la discapacidad, la Convencin modifica y reformula
los conceptos sobre los que se asientan las regulaciones tradiciona-
les de los derechos humanos hasta el punto de, como se ver, supo-
ner una importante innovacin en el Derecho internacional de los
Derechos Humanos.
(vi) El mecanismo de vigilancia de la Convencin

El hecho de reconocer un amplio catlogo de derechos a las perso-
nas con discapacidad sirve de muy poco si no se garantiza, en cierta
medida, su realizacin de facto. Como en los dems tratados de dere-
chos humanos, la Convencin incorpora un mecanismo de fiscaliza-
cin internacional que, directa e indirectamente, otorga cierto nivel
de proteccin al individuo.
El mecanismo de vigilancia previsto en la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad tiene una vertiente na-
cional y otra internacional. En el plano nacional, de conformidad
con el artculo 33, los Estados parte debern designar un organismo
pblico que ser el encargado de todas las cuestiones relativas a la
aplicacin de la Convencin. Adems, tambin debern designar o
establecer una institucin independiente dirigida a promover, prote-
ger y supervisar la aplicacin de la Convencin.
177
Vase el apartado de este trabajo relativo al derecho a la accesibilidad.
En el plano internacional, adems de prever la celebracin de

una Conferencia bianual de los Estados parte, que se reunirn para
considerar todo asunto relativo a la aplicacin de la Convencin, se
crea en el artculo 34 el Comit sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad. Dicho Comit, ya constituido, est formado por
12 expertos independientes, si bien su composicin se incrementar
hasta los 18 miembros, al haberse alcanzado ya otras 60 ratificacio-
nes tras la entrada en vigor de la Convencin178.
El principal cometido del Comit sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad es la consideracin de los informes pe-
ridicos que los Estados parte estn obligados a presentar. Tras la
entrada en vigor de la Convencin, los Estados disponen de un plazo
de dos aos para presentar un informe exhaustivo sobre las medi-
das adoptadas para el cumplimiento sus obligaciones y los progresos
realizados al respecto. Posteriormente, los Estados remitirn sus in-
formes cada cuatro aos o cuando el Comit lo solicite. Una vez exa-
minados, el Comit podr hacer las sugerencias y recomendaciones
que estime oportunas y remitirlas a los Estados.
Adems, el Comit tambin podr ejercer una funcin interpre-
tativa o clarificadora a travs de la realizacin de recomendaciones
generales. Por lo dems, la Convencin no prev que el Comit pueda
desempear otro tipo de competencias.
Como se dijo, la reticencia de numerosos Estados a incluir un
mecanismo de supervisin fue lo que llev a la elaboracin de un
Protocolo facultativo a la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad. El Protocolo, que entr en vigor el mis-
mo da que la Convencin, establece dos procedimientos complemen-
tarios al examen de informes peridicos. Por una parte, el Comit
podr recibir y considerar comunicaciones individuales presenta-
das por personas o grupos vctimas de una posible violacin de la
Convencin por un Estado parte. Por otra, el Comit podr iniciar
un procedimiento de investigacin al recibir informacin fidedigna
de violaciones graves o sistemticas por un Estado de los derechos
recogidos en la Convencin. Sin embargo, cualquier Estado parte del
Protocolo facultativo podr, en el momento de la firma o de la ratifi-
cacin, excluir la competencia del Comit para la realizacin de in-
178
Artculo 34.2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
vestigaciones. Esta fue otra de las importantes concesiones que hubo

que realizar para sacar adelante la Convencin y su Protocolo179.
En el momento en que se publica el presente trabajo, el Comit
ha celebrado tres periodos de sesiones180. Si bien los mismos han
sido dedicados fundamentalmente a cuestiones organizativas y de
gestin del trabajo, como la elaboracin de su reglamento interno o
la publicacin de directrices sobre la presentacin de los informes de
los Estados181, es de esperar que prximamente comience a ejercer de
lleno su funcin fiscalizadora del cumplimiento de la Convencin182.
d) La Convencin en el Derecho internacional de los Derechos

Humanos
Discapacidad se incorpora al sistema de tratados de derechos hu-
manos de Naciones Unidas, complementndolos y continuando con
el proceso de especificacin y multiplicacin de los derechos descrito
por Bobbio183. Pero adems, la Convencin puede suponer una valio-
sa aportacin al Derecho internacional de los Derechos Humanos, no
179
Vase al respecto A. Lawson, The United Nations Convention..., op. cit.,
pp. 614 y ss.
180
Est previsto que el Comit sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad se reuna dos veces al ao en Ginebra, normalmente en los
meses de febrero y octubre.
181
Sobre las primeras tareas desarrolladas por el Comit, puede verse el
trabajo de Ron McCallum, miembro del Comit, The United Nations
Convention on the Rights of Persons with Disabilities: Some Reflections,
30 Legal Studies Research Paper, Sydney Law School (2010) (accesible en:
http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=1563883).
182
Puede encontrarse toda la documentacin relativa a las diferentes sesio-
nes del Comit sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad en
el sitio web de la Oficina del Alto Comisionado de Naciones Unidas para
los Derechos Humanos: http://www.ohchr.org/EN/HRBodies/ CRPD/Pages/
CRPDIndex.aspx.
183
N. Bobbio, El Tiempo de los Derechos, Madrid: Editorial Sistema, 1991, pp.
109 y ss. Sobre esta cuestin, y otras relacionadas con la proteccin inter-
nacional de las personas con discapacidad, vase C. R. Fernndez Liesa,
Codificacin internacional y desarrollo progresivo de los derechos humanos
de las personas con discapacidad, en C. R. Fernndez Liesa (ed.), La protec-
cin internacional de las personas con discapacidad, Madrid: Universidad
Carlos III y Boletn Oficial del Estado, 2007, pp. 88 y ss.
slo por constituir un nuevo instrumento jurdicamente vinculante

para la proteccin de los derechos humanos, sino por el enfoque mo-
derno que adopta. Con ella se superan muchas de las dicotomas
clsicas presentes en otros tratados de derechos humanos y se incor-
poran diversos aspectos de carcter novedoso.
Respecto a su proceso de creacin, hay un factor que destaca por
su innovacin y porque, a la postre, ha terminado por ser una de las
claves del xito de la Convencin. Se trata de la publicidad y difusin
de las negociaciones y el rol determinante que tuvo en las mismas la
sociedad civil. El proceso negociador pudo seguirse al da gracias a
la transcripcin de los debates en Internet. De esta forma, todos pu-
dimos ser partcipes de los avances y retrocesos que, en cada periodo
de sesiones, tenan lugar en el seno del Comit Especial. Adems,
en su primer perodo de sesiones, el Comit Especial decidi que los
representantes de organizaciones no gubernamentales acreditadas
pudiesen asistir a sus reuniones y participar en las mismas formu-
lando declaraciones. De la misma manera, el Comit tambin invit
a las instituciones nacionales de derechos humanos, as como a las
instituciones nacionales sobre discapacidad a participar en sus se-
siones. De hecho, su participacin fue determinante. El peso especfi-
co de estas organizaciones e instituciones se ha visto reflejado en las
disposiciones de la Convencin184. Sirvan como ejemplo los artculos
4.3, que exige a los Estados colaborar y consultar a las organizacio-
nes representativas de las personas con discapacidad en los proce-
sos de adopcin de decisiones sobre cuestiones relacionadas con la
discapacidad, o el artculo 33, que adems de obligar a los Estados
a designar una institucin nacional de proteccin y promocin de
los derechos humanos dirigida a promover, proteger y supervisar la
aplicacin de la Convencin, establece en su punto 3 que la sociedad
civil, y en particular las personas con discapacidad y las organiza-
ciones que las representan, estarn integradas y participarn plena-
mente en todos los niveles del proceso de seguimiento.
Como se ha visto, la Convencin adopta un enfoque mixto en su
estructura entre el modelo integral y holstico y el modelo de no dis-
criminacin. Reconoce un amplio catlogo de derechos sustantivos
184
Vase al respecto C. de La Hougue, La Convention Internationale Relative
Aux Droits Des Personnes Handicapes, 6 Droits Fondamentaux (2006),
pp. 7 y 8.
adaptados a las especificidades que para su ejercicio precisan las

personas con discapacidad, informado a su vez por el principio de no
discriminacin, que se extiende e interacta sobre el conjunto de dis-
posiciones. Adems, pese a la limitacin prevista en el artculo 4.2,
no existe distincin formal alguna en el texto entre derechos civiles
y polticos y derechos econmicos, sociales y culturales. De hecho,
muchos de los derechos regulados en la Convencin entremezclan
elementos tradicionalmente vinculados a ambas generaciones de
derechos. En consecuencia, al aplicar la Convencin, es una tarea
compleja establecer si determinados derechos pertenecen a una ca-
tegora de derechos concreta o a otra.
Tambin se ha visto que la gran mayora de los artculos vincu-
lan los derechos reconocidos con las obligaciones establecidas a los
Estados. A diferencia de otros tratados, la Convencin detalla con
sumo detalle las medidas y actuaciones concretas que los Estados
debern llevar a cabo para asegurar el respeto y el ejercicio efec-
tivo de los derechos y libertades de las personas con discapacidad.
Ello redunda en un texto extenso y con un alto nivel de desarrollo.
Asimismo, todos los artculos de la Convencin incorporan un ttulo,
proporcionando una mayor claridad expositiva.
Otra de las novedades reside en la Conferencia bianual de los
Estados parte, que complementa los mecanismos de vigilancia de
la Convencin185. A travs de la misma, se pretende crear un foro
peridico de debate y discusin para los Estados de todos aquellos
asuntos relacionados con la aplicacin del tratado. Ningn instru-
mento de derechos humanos haba previsto con anterioridad un
mecanismo similar, aunque s se haba articulado un procedimiento
parecido, por ejemplo, en la Convencin de 1997 sobre la Prohibicin
del Empleo, Almacenamiento, Produccin y Transferencia de Minas
Antipersonal y sobre su Destruccin186.
185
Sobre otras innovaciones que introduce la Convencin en relacin con su
mecanismo de supervisin, vase Stein, M. A., Monitoring the Convention
on the Rights of Persons with Disabilities: Innovations, Lost Opportunities,
and Future Potential, William & Mary Law School Research Paper n. 9-24
(2010) (accesible en: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id
=1533482).
186
Aprobada el 18 de septiembre de 1997 por la Conferencia Diplomtica so-
bre la prohibicin total internacional de minas terrestres antipersonal, y en
vigor desde el 1 de marzo de 1999.
Con esta exposicin se pretende dar continuidad al estudio ini-

ciado por Mgret, afirmando que la Convencin no slo puede ser
provechosa para las personas con discapacidad, sino tambin para el
Derecho internacional de los Derechos Humanos187. La Convencin
ofrece una visin de los derechos humanos moderna, basada en una
sociedad plural que valore la diferencia y respete la dignidad y la
igualdad de todos los seres humanos con independencia de sus dife-
rencias y en la que todos lleguen a estar en un nivel de igualdad en
el ejercicio de sus derechos. En este sentido, puede afirmarse que la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad no
slo es un tratado relativo a los derechos de las personas con discapa-
cidad, sino un instrumento que engrandece los derechos humanos de
todas las personas, incorporando el nuevo paradigma de la diferen-
cia. Consecuentemente, la sociedad debe reconocer, aceptar y valorar
esa diferencia como presupuesto incuestionable para el reconoci-
miento de la dignidad y el valor inherentes y de los derechos iguales
e inalienables de todos los miembros de la familia humana188. Pero
adems, parafraseando a Lawson, con la Convencin podramos
estar asistiendo al inicio de una nueva era para las personas con
discapacidad189. De hecho, el potencial de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con discapacidad para la transformacin
de las estructuras sociales existentes es enorme190.
Es cierto que la Convencin bsicamente propone un punto de
partida, un modelo cuyo xito depender fundamentalmente de los
esfuerzos de los Estados a la hora de aplicarla y desarrollarla. Pero
187
F. Mgret, The Disabilities Convention: Towards..., op. cit., 261-277.
188
Letra a) del Prembulo.
189
190
Vanse, entre otros, M. A. Stein y J. E. Lord, The United Nations
Convention on the Rights of Persons with Disabilities: Process, Substance,
and Prospects, en F. Gmez Isa y K. de Feyter (eds.), International Human
Rights Law in a Global Context, Bilbao: Universidad de Deusto, 2009, pp.
508 y ss., y Future Prospects for the United Nations Convention on the
Rights of Persons with Disabilities, en O. M. Arnardttir y G. Quinn (eds.),
The UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities. European
and Scandinavian Perspectives, Leiden y Boston: Martinus Nijhoff
Publishers, 2009, pp. 31 y ss., o S. Trmel, Hacia un Derecho Internacional
de la Discapacidad, en L. C. Prez Bueno (dir.), Hacia un Derecho de la
la Convencin de 2006 no es por s misma la panacea que terminar

con la discriminacin y la vulneracin de los derechos de las per-
sonas con discapacidad191. Ahora bien, nunca antes la discapacidad
haba conocido mejor modelo en el Derecho internacional192.
1.1.4. Medidas de promocin de los derechos

Como ya se ha visto en la introduccin histrica, las medidas
adoptadas por las Naciones Unidas en materia de discapacidad no
se han limitado al mbito normativo y el reconocimiento de dere-
chos. Junto con aquellas, se han desarrollado y siguen desarrolln-
dose diversas iniciativas de naturaleza promocional. La finalidad de
las mismas es difundir e informar sobre la realidad de las personas
con discapacidad en el mundo, concienciar a la sociedad y servir de
impulso para la consecucin de los objetivos previstos en las normas
examinadas. Si bien la mayor parte de estas medidas giran en torno
a la celebracin y conmemoracin de determinadas fechas, abarcan
tambin otros mbitos, como la investigacin o el debate cientfico.
Es cierto que el estudio de las mismas o su impacto exceden el objeto
de esta investigacin; pese a ello, parece conveniente referirse a ellas
en aras de obtener una visin integral del trabajo realizado por la
Organizacin. A continuacin se exponen de forma sucinta algunas
de estas iniciativas.
1.1.4.1. El Ao Internacional de las Personas con Discapaci-

dad, 1981
En diciembre de 1976, la Asamblea General proclam 1981 como
el Ao Internacional de los Impedidos193. La finalidad subyacente
191
Vase al respecto R. Lang, The United Nations Convention on the right
and dignities for persons with disability: A panacea for ending disability
discrimination?, 3 European Journal of Disability Research (2009), pp. 281
y ss.
192
En sentido similar se pronuncia Gerard Quinn. Vase G. Quinn, A Short
Guide to the United Nations Convention on the Rights of Persons with
Disabilities, en G. Quinn y L. Waddington (eds), European Yearbook of
Disability Law, vol. I, Antwerp, Oxford y Portland: Intersetia, 2009, pp. 90
y ss.
193
del Ao Internacional era establecer un plan internacional, regional

y nacional que se centrase en la prevencin, rehabilitacin y equi-
paracin de oportunidades de las personas con discapacidad. El Ao
Internacional se celebr bajo el lema participacin e igualdad ple-
nas, tratando de lograr una mayor concienciacin internacional, a
todos los niveles, en materia de discapacidad194. En particular, los
objetivos propuestos abarcaron, entre otros:
a) Ayudar a los impedidos a su adaptacin fsica y psicolgica a la sociedad;
b) Promover todos los esfuerzos nacionales e internacionales tendientes a prestar
a los impedidos asistencia, atencin, capacitacin y orientacin apropiadas, as como
a poner a su disposicin oportunidades de trabajo adecuado y asegurar su integracin
plena en la sociedad;
c) Estimular los proyectos de estudio e investigacin destinadas a facilitar la partici-
pacin prctica de los impedidos en la vida cotidiana, por ejemplo mejorando su acceso
a los edificios pblicos y a los sistemas de transporte;
d) Educar e informar al pblico sobre el derecho de los impedidos a participar en los
diversos aspectos de la vida econmica, social y poltica, y aportar en su contribucin;
e) Promover medidas efectivas para la prevencin de la incapacidad y para la re-
habilitacin de los impedidos.
Durante 1981 se realizaron numerosas actividades con la finali-

dad de situar a la persona con discapacidad al mismo nivel que la
persona que no la tiene, a travs de la aceptacin y concienciacin
social. Muchos Estados miembros aprovecharon la celebracin del
evento para desarrollar planes y programas dirigidos a las personas
con discapacidad. En Naciones Unidas la discapacidad pas a ser
considerada como tema de trabajo195. An as, pese al impacto que
tal evento caus en el panorama internacional, no fue sino el gnesis
de un largo historial de iniciativas y esfuerzos en la materia.
194
El tema inicial previsto del Ao Internacional de los Impedidos era parti-
cipacin plena, pero en virtud de las recomendaciones del Comit Asesor
del mismo, la Asamblea General decidi ampliar el mismo a participacin
e igualdad plenas en su resolucin 34/154 de 17 de diciembre de 1979.
195
Vase, por ejemplo, la resolucin de la Asamblea General 36/77 de 8 de
diciembre de 1981.
1.1.4.2. El Decenio de Naciones Unidas para las Personas con

Discapacidad, 1983-1992
Tras contemplar el xito que haba supuesto el Ao Internacional,
y el largo camino que quedaba por recorrer, el de 3 de diciembre
1982, la Asamblea General proclam el Decenio de Naciones Unidas
para los Impedidos (1983-1992)196. El objetivo del Decenio era esta-
blecer un marco temporal que permitiese el desarrollo y ejecucin
de las actividades incluidas en el Programa de Accin Mundial, y
celebrar durante el mismo, o al final, una Convencin internacional
dirigida a la proteccin especfica de las personas con discapacidad.
La Asamblea General lo defini en su resolucin como un plan de
accin a largo plazo, e inst a los Estados a utilizarlo como medio
para ejecutar el Programa de Accin Mundial.
Durante el Decenio se realizaron diversas actividades en materia
de discapacidad. Fueron varios los seminarios y reuniones de ex-
pertos celebradas durante aquellos aos. En 1987, al llegar al ecua-
dor del Decenio, se celebr en Estocolmo una reunin mundial de
expertos encargada de evaluar y examinar los avances del mismo.
Durante la misma se insisti en la importancia de elaborar un texto
vinculante en el que se reconociesen los derechos de las personas con
discapacidad. Adems, como las actividades y progresos realizados
durante la primera mitad del Decenio no alcanzaron el ritmo que
se haba previsto en un primer momento, tras abordar las posibles
causas, se decidi que las cuestiones relativas a la discapacidad de-
beran tratarse de manera ms profunda y de modo interdisciplinar.
Como resultado del aqul impulso se adoptaron normas como las
Directrices de Tallin para el Desarrollo de los recursos Humanos en
la Esfera de los Impedidos o los Principios para la Proteccin de los
Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud
Mental. Sin embargo, como ya se ha visto, los intentos por adoptar
un instrumento internacional vinculante sobre discapacidad fraca-
saron.
La falta de recursos econmicos destinados al Decenio, junto
con otros factores, como por ejemplo el escaso inters que muchos
Estados mostraron hacia las personas con discapacidad, repercutie-
196
ron seriamente sobre el mismo197. Si bien es cierto que supuso un

avance, tambin lo es que no cumpli con todos los objetivos plan-
teados.
1.1.4.3. El Da Internacional de las Personas con Discapaci-

dad: 3 de diciembre
En 1992, al finalizar el Decenio, la Asamblea General de las
Naciones Unidas acord que el 3 de diciembre de cada ao se-
ra considerado como el Da Internacional de las Personas con
Discapacidad198. Se escogi tal fecha por coincidir con el aniversa-
rio de la proclamacin del Programa de Accin Mundial para los
Impedidos y el Decenio de Naciones Unidas para las Personas con
Discapacidad.
El objetivo del Da Internacional es por un lado, despertar la con-
ciencia y el entendimiento respecto a la discapacidad, y por otro,
apoyar la accin en todos los niveles en el mbito de la discapacidad.
Adems, como suele ser habitual, Naciones Unidas le ha dado un
carcter temtico a esta conmemoracin, y cada ao se celebra el da
bajo un lema diferente. Con ello se pretende que tanto los Estados,
como las organizaciones gubernamentales y no gubernamentales, y
la sociedad en general, presten, aunque slo sea por un da, una es-
pecial atencin a la situacin de estas personas, con la finalidad de
lograr una mayor sensibilizacin y concienciacin en lo relativo a su
integracin y participacin199.
1.1.4.4. Otras medidas de promocin y difusin

El estudio e investigacin cientficos son determinantes para el
desarrollo de una materia. En Naciones Unidas, consciente de ello,
han impulsado en las ltimas dcadas la realizacin de estudios que
197
Tanto la Organizacin como la doctrina han aducido otros factores, como
por ejemplo, el incorrecto planteamiento de las polticas relativas a la disca-
pacidad, que permanecieron aisladas y sin integrarse dentro de cada rea.
S. Gorbea (y otros), op. cit., p. 68.
198
Resolucin de la Asamblea General 47/3 de 14 de octubre de 1992.
199
Puede encontrarse un listado de los diferentes temas tratados en el Da
Internacional en el sitio web: http://www.un.org/spanish/disabilities/de-
fault.asp?id=554.
permitan un mejor desarrollo de las cuestiones relativas a la disca-

pacidad, y una promocin racionalizada de los derechos de las perso-
nas con discapacidad.
Sin mencionar aqu los estudios elaborados por diversos relatores
especiales de la Organizacin ya referidos en esta obra, se han
elaborado por personal tcnico de la misma otros muchos referidos
a reas o temas tanto generales como especficos. As, encontramos
estudios sobre accesibilidad en Internet, edificacin, educacin, tra-
tamiento sanitario de las discapacidades, capacitacin de personal,
entre otros200.
Adems, la Secretara de las Naciones Unidas ha organizado se-
minarios y reuniones mundiales de expertos en discapacidad por
todo el mundo. En los ltimos aos se han celebrado importantes
seminarios sobre discapacidad en Berkeley o Hong Kong con el ob-
jetivo de analizar las normas y principios relativos a los derechos de
las personas con discapacidad, as como la posibilidad de crear nue-
vos instrumentos que garanticen una mayor proteccin de aquellos.
En noviembre de 2000 el anterior Relator Especial de la Comisin de
Desarrollo Social, Bengt Lindqvist, organiz en Estocolmo el semi-
nario Que el mundo sepa, sobre derechos humanos y discapacidad,
en el que participaron 27 expertos mundiales. El propsito del semi-
nario era desarrollar la capacidad para determinar y comunicar las
violaciones y abusos de los derechos humanos en la esfera de la dis-
capacidad. En las conclusiones del seminario se incluyeron diversas
recomendaciones para progresar en lo relativo a los derechos de las
personas con discapacidad, como la vigilancia de casos particulares,
o incluso de las sentencias judiciales, pero sobre todo la necesidad de
elaborar un tratado especfico sobre los derechos de estas personas.
La Divisin de Estadstica de la Secretara de las Naciones Unidas
desarrolla, como consecuencia de las recomendaciones incluidas en
el Programa de Accin Mundial, un sistema de recopilacin de da-
tos por pases. Para ello viene preparando manuales y documentos
tcnicos sobre cmo reunir esas estadsticas, con el objetivo de ob-
tener un sistema estadstico ms realista y prctico. La Divisin de
Estadstica actualiza peridicamente la base de datos sobre esta-
dsticas de discapacidad para presentar, en formatos ms sencillos
200
Puede encontrarse un gran repertorio de estos estudios en el sitio web:
http://www.un.org/disabilities.
y accesibles, datos e indicadores sobre discapacidad. Muchos de sus

trabajos son tenidos en consideracin a la hora de desarrollar nue-
vas iniciativas y programas en la materia.
1.2. Organizaciones y organismos del sistema de Nacio-

nes Unidas
La actividad normativa que la Organizacin de las Naciones
Unidas ha desarrollado en materia de discapacidad se complementa
con todas aquellas actividades desarrolladas por las organizaciones
y organismos que componen el sistema de Naciones Unidas. Al ha-
blar de sistema de Naciones Unidas nos referimos al conjunto que,
de manera coherente y coordinada, forman la Organizacin de las
Naciones Unidas, sus programas, fondos, rganos subsidiarios y sus
organismos especializados201.
Sin embargo, nos centraremos exclusivamente en aquellas orga-
nizaciones y organismos cuya labor en materia de discapacidad ha
sido ms relevante. En primer lugar, la Organizacin Internacional
del Trabajo, que ha sido una de las organizaciones que ms aten-
cin ha prestado a las personas con discapacidad, y la primera en
adoptar un tratado internacional especficamente dirigido a prote-
ger sus derechos. En segundo lugar, la Organizacin Mundial de la
Salud, que como se vio, viene trabajando desde hace tres dcadas en
la definicin y la clasificacin de la discapacidad. En tercer lugar,
analizaremos las actividades y recomendaciones elaboradas por la
UNESCO en materia educativa. Y finalmente, haremos mencin a
otros organismos que, como UNICEF o el Banco Mundial, tambin
han dedicado parte de sus esfuerzos a mejorar las condiciones de
vida y el respeto de los derechos de las personas con discapacidad.
1.2.1. La OIT
El fundamento jurdico de la accin normativa de la Organizacin
Internacional del Trabajo en materia de discapacidad es obvio. Segn
estimaciones de la propia OIT, ms de 400 millones de personas con
discapacidad estn en edad de trabajar. Sin embargo su acceso al
201
Vase P. Sands y P. Klein, Bowetts Law of International Institutions,
Londres: Sweet & Maxwell, 2001, pp. 77 y ss.
mundo laboral est sometido a importantes limitaciones. Cuando

estas personas consiguen evadir la habitual exclusin a las que son
sometidas acaban siendo relegadas a puestos de trabajo marginales
o que obvian sus capacidades. La negacin del acceso al empleo es
una violacin de un derecho humano esencial y necesario, no slo pa-
ra la realizacin completa del ser humano, sino para que la persona
pueda acceder a niveles dignos de independencia econmica y social.
As, para evitar la aparicin del crculo vicioso que implican pobreza
y discapacidad, en el que ambas son causa y consecuencia la una de
la otra, la OIT viene desarrollando una importante labor en la salva-
guarda de los derechos sociales de las personas con discapacidad202.
Desde la primera mitad del siglo XX, la OIT ha sido pionera en
incluir entre sus instrumentos normativos diversas referencias a las
personas con discapacidad. Cuando estas personas eran an invisi-
bles para la mayor parte de las organizaciones internacionales, la
OIT ya trabajaba por promover su incorporacin, de forma ms o
menos igualitaria, al mercado de trabajo. A pesar de su mbito ma-
terial limitado, la organizacin, a travs de valiosos esfuerzos, ha
desempeado un rol fundamental en la igualdad de oportunidades
de quienes tienen una discapacidad. No es exagerado afirmar, como
ha hecho Rafael De Lorenzo, que en el mbito internacional de la
discapacidad la OIT es quien ha desarrollado una labor ms conti-
nuada y comprometida203.
A continuacin se analizan las principales normas internacionales
que en relacin con la discapacidad se han adoptado en el seno de la
OIT. El estudio, bsicamente formal, se inicia con los primeros textos
internacionales, todos ellos anteriores a la dcada de los cincuenta.
A continuacin se examinan con ms detalle los tres instrumentos
que la organizacin ha destinado de forma especfica a las personas
con discapacidad: el Convenio nm. 159 y la Recomendacin nm.
168, relativos a la readaptacin profesional y el empleo (personas
202
Sobre la relacin entre discapacidad y pobreza, vase A. Elwan, Poverty and
Disability: A Survey of the Literature, Washington: WB Discussion Papers,
1999, y de forma general, I. Biel Portero, Discapacidad, Derecho interna-
cional y cooperacin al desarrollo?, op. cit., pp. 135-162.
203
R. De Lorenzo, La Proteccin Jurdica de las Personas con Discapacidad
en el Derecho Internacional, en M. Ruiz Ortega (y otros), Las Mltiples
Dimensiones de la Discapacidad, Madrid: Escuela Libre Editorial, 2003, p.
60.
invlidas) de 1983, y la Recomendacin nm. 99 sobre la adaptacin

y la readaptacin profesionales de los invlidos de 1955. Tambin
se enumeran otras normas que, a pesar de no estar exclusivamente
dirigidas a estas personas, inciden sobre ellas. Por ltimo, dado que
la actividad normativa de la OIT representa slo un pequeo por-
centaje de su labor, se exponen algunas de sus principales iniciativas
en el plano de la promocin y la cooperacin tcnica; en especial, su
Programa de discapacidad.
1.2.1.1. Antecedentes
Apenas haban pasado 6 aos desde la creacin de la OIT cuando,
en 1925, sta adopt la Recomendacin nm. 22 sobre el importe
mnimo de las indemnizaciones por accidentes del trabajo204. En ella
se introducen una serie de principios relativos al establecimiento de
indemnizaciones por la incapacidad o muerte cuya causa radica en
un accidente laboral. Adems de especificar las reglas de asignacin,
en el punto IV, se sugiere que las legislaciones nacionales garanticen
la reeducacin profesional de las vctimas de accidentes del traba-
jo. Hay que destacar el precepto por su carcter vanguardista: la
Conferencia General de la OIT prevea en una de sus primeras reco-
mendaciones la readaptacin y habilitacin profesional de quienes
sufrieron una discapacidad realizando su trabajo. No existe paran-
gn en ninguna norma internacional de la poca. Ya se ha visto que
la discapacidad, a principios del siglo XX era concebida como una
desgracia personal que slo poda mitigarse a travs de la caridad de
quienes haban tenido ms suerte. De hecho, fuera del mbito de la
OIT, habr que esperar casi medio siglo para encontrar una norma
internacional equivalente205.
Durante la Segunda Guerra Mundial, la Conferencia Internacional
del Trabajo adopt la Recomendacin sobre la organizacin del em-
204
Recomendacin nm. 22 sobre la indemnizacin por accidentes del trabajo
(importe mnimo), de 10 de junio de 1925.
205
Por ejemplo, el primer programa de accin comunitaria para la readap-
tacin profesional de los minusvlidos, establecido por el Consejo de las
Comunidades Europeas, mediante resolucin de 27 de junio de 1974 (DO
N C 80, de 9 de julio de 1974, pp. 30-32).
pleo en el perodo de transicin de la guerra a la paz de 1944206. El

alto nmero de tropas desplazadas al conflicto supuso que muchos
puestos de trabajo quedasen vacantes. Asimismo, muchos de los sol-
dados que regresaban de la guerra lo hacan con secuelas en forma
de discapacidades. De esta manera, se haca necesaria una reestruc-
turacin del mercado de trabajo. La seccin X de la Recomendacin
(prrafos 39 a 44) iba dirigida al empleo de los trabajadores invli-
dos, y regulaba los aspectos esenciales de su formacin y readapta-
cin profesional. A pesar de las deficiencias en el texto por ejemplo,
diferencia entre trabajadores vlidos e invlidos encontramos en-
tre sus prrafos el germen de los que sern algunos de los principios
bsicos sobre los que dcadas despus se cimentarn los derechos de
las personas con discapacidad. Por un lado, el prrafo 43.1 se refiere
a la igualdad de oportunidades al proponer la adopcin de medidas
especiales para garantizar a los trabajadores invlidos igual nmero
de oportunidades para ingresar en un empleo que aquellas de que
gocen otros trabajadores. Por otro lado, en el prrafo 43.2 se regula
el principio de discriminacin positiva de los trabajadores con dis-
capacidad (en ciertas ocupaciones que se presten especialmente al
empleo de trabajadores gravemente invlidos, dichos trabajadores
deberan tener un derecho de prioridad en relacin con todos los de-
ms trabajadores)207.
En los aos inmediatamente posteriores al final de la guerra, se
implantaron una serie de normas que de forma ms o menos directa
incidieron sobre la discapacidad. As, en 1946 se adopt el Convenio
nm. 77 relativo al examen mdico de aptitud para el empleo de
los menores en la industria y el Convenio nm. 78 relativo al exa-
men mdico de aptitud para el empleo de los menores en trabajos
no industriales208. Ambos convenios fueron complementados por la
206
Recomendacin nm. 71 sobre la organizacin del empleo (transicin de la
guerra a la paz), de 12 de mayo de 1944.
207
Vase al respecto A. OReilly, El derecho al trabajo decente de las personas
con discapacidades, Ginebra: Oficina Internacional del Trabajo, 2007, p.
17.
208
Convenios nm. 77 sobre el examen mdico de los menores (industria) y
nm. 78 sobre el examen mdico de los menores (trabajos no industriales),
ambos de 9 de octubre de 1946.
Recomendacin nm. 79209. En los Convenios se incluyen una serie

de medidas para los casos en los que el menor resulte no apto para
un trabajo, industrial o no industrial, debido a la deteccin de ano-
malas y deficiencias. Ante estos supuestos, la autoridad competente
debiera dictar medidas apropiadas para la orientacin profesional y
la readaptacin fsica y profesional de los menores, adems de pro-
mover la concesin de permisos y condiciones especiales de traba-
jo210. Estas medidas se desarrollan con mayor detalle en la parte III
de la Recomendacin que acompa a los Convenios.
En 1948, en el Convenio nm. 88 y la Recomendacin nm. 83
relativos a la organizacin del servicio del empleo se incluyeron di-
ferentes referencias a la colocacin de los trabajadores invlidos211.
Entre ellas, debemos destacar la previsin de realizar estudios, gene-
rales o especiales, sobre las necesidades especiales de colocacin que
tienen estos trabajadores. Ms an si tenemos en cuenta que hasta
pocas relativamente recientes, rara vez las medidas destinadas a la
integracin de las personas con discapacidad han ido precedidas por
investigaciones o estudios previos.
Otra de las normas relevantes de este periodo es el Convenio de
1952 relativo a la norma mnima de la seguridad social212, en el que,
adems de regular las prestaciones de invalidez en la parte IX, ins-
209
Recomendacin nm. 79 sobre el examen mdico de aptitud para el empleo
de los menores, de 9 de octubre de 1946.
210
El artculo 6 de ambos Convenios establece que: 1. La autoridad compe-
tente deber dictar medidas apropiadas para la orientacin profesional y la
readaptacin fsica y profesional de los menores cuyo examen mdico haya
revelado una ineptitud para ciertos tipos de trabajo, anomalas o deficien-
cias. 2. La autoridad competente determinar la naturaleza y el alcance de
estas medidas; a estos efectos, deber establecerse una colaboracin entre
los servicios del trabajo, los servicios mdicos, los servicios de educacin y
los servicios sociales y deber mantenerse un enlace efectivo entre estos
servicios para poner en prctica estas medidas. 3. La legislacin nacional
podr prever que a los menores cuya aptitud para el empleo no haya sido
claramente reconocida se les entreguen: a) permisos de trabajo o certifica-
dos mdicos temporales, vlidos por un perodo limitado, a cuya expiracin
el joven trabajador deber someterse a un nuevo examen; b) permisos o
certificados que impongan condiciones de trabajo especiales.
211
Convenio nm. 88 sobre el servicio de empleo y Recomendacin nm. 83
sobre el servicio de empleo, ambos de 9 de julio de 1948.
212
Convenio nm. 102 sobre la seguridad social (norma mnima), de 28 de
junio de 1952.
taba a las instituciones prestadoras de asistencia mdica a coope-

rar, cuando fuere oportuno, con los servicios generales de reeduca-
cin profesional, a fin de readaptar para un trabajo apropiado a las
personas de capacidad reducida213.
1.2.1.2. La Recomendacin nm. 99 sobre la adaptacin y la

readaptacin profesionales de los invlidos de 1955
Siguiendo la dinmica que haba iniciado en los aos anterio-
res, la OIT adopt en 1955 el primer texto especficamente dirigido
a las personas con discapacidad. La Recomendacin nm. 99 sobre
la adaptacin y la readaptacin profesionales de los invlidos214 se
edific sobre la base de los principios y propuestas incluidos en sus
normas anteriores. La Conferencia General entendi que todas las
proposiciones adoptadas deban ser articuladas y desarrolladas a
travs de una recomendacin, con la finalidad y as lo explicita
en los considerandos de que los trabajadores con discapacidad pu-
diesen recuperar al mximo posible su capacidad fsica y mental y
reintegrarse a la funcin social, profesional y econmica que puedan
desempear. Murray recuerda que este instrumento ha servido de
base para las leyes y prcticas nacionales en la materia, siendo du-
rante muchos aos uno de los instrumentos ms importantes sobre
las personas con discapacidad215. Y todo ello, pese a su falta de valor
jurdico vinculante.
La Recomendacin nm. 99 es una norma extensa, compuesta
por 42 prrafos, que destaca por su ordenada estructuracin y el alto
grado de desarrollo de sus contenidos. No se limita a enumerar un
conjunto de buenas intenciones. En el texto, dividido en diez aparta-
dos, se definen unos conceptos previos, se precisa su mbito de apli-
cacin, se especifican unos principios y objetivos, y se detallan los
medios para llevarlos a cabo. No es posible encontrar, hasta dcadas
despus de su adopcin, un instrumento internacional en la materia
con la calidad tcnica y coherencia que posee esta recomendacin.
213
Artculo 35.
214
Recomendacin nm. 99 sobre la adaptacin y la readaptacin profesiona-
les de los invlidos de 22 de junio de 1955.
215
B. Murray, Oportunidades de empleo y formacin para las personas con
discapacidad: papel de la OIT, 137 Educacin Obrera (2004), p. 3.
De su contenido hay que destacar, en primer lugar, el apartado de-

dicado a las definiciones. A los efectos de la Recomendacin, el trmi-
no invlido designa a toda persona cuyas posibilidades de obtener
y conservar empleo adecuado se hallen realmente reducidas debido
a una disminucin de su capacidad fsica o mental216. A tenor de la
norma, no basta con tener una disminucin de la capacidad fsica o
mental para ser considerado invlido, sino que como consecuencia
de ella ha de producirse una reduccin real de las posibilidades de
obtener o conservar el empleo.
Por otro lado, la finalidad de la norma, esto es, la adaptacin y
readaptacin profesional, es definida como aquella parte del proce-
so continuo y coordinado que comprende el suministro de medios
(especialmente orientacin profesional, formacin profesional y colo-
cacin selectiva) para que estas personas puedan obtener y conser-
var un empleo adecuado. Y todo ello para que conforme al primer
considerando quienes sufren una invalidez puedan recuperar al
mximo posible su capacidad fsica y mental y reintegrarse a la fun-
cin social, profesional y econmica.
Para llevar a cabo cada uno de los tres propsitos enunciados
(orientacin, formacin y colocacin profesional de los trabajadores
con discapacidad) se prev y desarrolla un largo elenco de medidas
concretas. La orientacin laboral se llevar a cabo a travs de entre-
vistas, exmenes y evaluaciones que permitan determinar las posibi-
lidades concretas de empleo. En el mbito de la formacin, el prrafo
6 seala que cuando las circunstancias lo permitan debieran ser de
aplicacin los principios, medidas y mtodos de formacin profesio-
nal que de modo general se empleen para la formacin de quienes
no tienen discapacidad alguna. Cuando esto no sea posible, tambin
estn previstas en la norma una serie de medidas especiales. Para
favorecer la colocacin de estas personas, se regulan mtodos como
la previsin de cuotas y puestos reservados o la creacin de talleres
protegidos. Tambin se incide en la importancia que tienen los estu-
dios e investigaciones o la educacin de los menores con discapaci-
dades en la promocin de la equiparacin de oportunidades. Todas
estas medidas fueron pioneras en el momento en que se adoptaron.
216
Prrafo 1.b).
Finalmente, en el ltimo prrafo la OIT asume un importante

compromiso, ofrecindose a los Estados y autoridades competentes a
prestar asistencia tcnica, organizar el intercambio de experiencias
nacionales y a colaborar internacionalmente, por ejemplo, median-
te la formacin de personal, con el fin de mejorar la adaptacin y
readaptacin profesionales de los trabajadores con discapacidad. A
travs de este ofrecimiento la Organizacin pareca reconocer de for-
ma implcita su voluntad de liderar la promocin internacional de
los derechos de estos trabajadores.
1.2.1.3. El Convenio nm. 159 y la Recomendacin nm. 168

sobre la readaptacin profesional y el empleo de las
personas invlidas de 1983
Durante los aos siguientes a la adopcin de la Recomendacin
nm. 99 se propuso en repetidas ocasiones una revisin de la misma,
e incluso la adopcin de un instrumento normativo jurdicamente
vinculante. La Conferencia General, en 1968, acord la realizacin
de un estudio con la finalidad de disponer de informacin que sirvie-
se de base para una actuacin posterior en la materia217. Pero no fue
sino con el impulso del Ao Internacional de los Impedidos, celebra-
do en 1981, cuando la OIT se plante seriamente la elaboracin de
un Convenio. En la 69 reunin de la Conferencia Internacional del
Trabajo vio la luz el Convenio 159 sobre la readaptacin profesional
y el empleo de las personas invlidas218, que hasta la Convencin de
Naciones Unidas fue el nico tratado internacional especficamente
dirigido a promover y proteger los derechos laborales, en este ca-
so de las personas con discapacidad. Adems, junto al Convenio
fue adoptada la Recomendacin nm. 168219.
Respecto a su estructura formal, el Convenio nm. 159 es un ins-
trumento relativamente breve, dividido en IV partes y compuesto
por 17 artculos (de los cuales los 7 ltimos se refieren a cuestiones
217
Resolucin sobre los trabajadores de capacidad disminuida, de 24 de junio
de 1968.
218
Convenio nm. 159 sobre la readaptacin profesional y el empleo (personas
invlidas), de 20 de junio de 1983.
219
Recomendacin nm. 168 sobre la readaptacin profesional y el empleo
(personas invlidas), de 20 de junio de 1983.
formales sobre su ratificacin y entrada en vigor). No obstante, su

significacin material es muy grande, en tanto sus disposiciones son
vinculantes para todos aquellos Estados que lo han ratificado.
Como en la Recomendacin nm. 99, la norma comienza definien-
do el concepto de persona invlida. Y para ello utiliza una definicin
idntica a la utilizada en 1955, cuando en su artculo 1.1 establece
que se entender por persona invlida toda persona cuyas posibi-
lidades de obtener y conservar un empleo adecuado y de progresar
en el mismo queden sustancialmente reducidas a causa de una defi-
ciencia de carcter fsico o mental debidamente reconocida. Difiere
respecto a aquella definicin en que la deficiencia en cuestin debe
estar debidamente reconocida, aunque no especifica por quin. Sin
embargo, debe presuponerse que esta funcin corresponder a la
autoridad mdica o administrativa competente en cada el Estado.
Adems, el artculo 1.4 hace una equiparacin de estas personas con
independencia del origen de su discapacidad cuando indica que las
disposiciones del Convenio sern de aplicacin a todas las catego-
ras de personas invlidas.
Como se desprende del artculo 1.2, el Convenio no regula la re-
adaptacin profesional como un fin en si mismo, sino como un medio
para promover la integracin social de las personas con discapaci-
dad, permitiendo al trabajador con discapacidad obtener, conservar
y progresar en su empleo220. De esta manera, los Estados parte debe-
rn llevar a cabo la readaptacin profesional a travs de una poltica
nacional (cuyos principios son regulados en la parte II) que se mate-
rializar a travs de medidas concretas (previstas en la parte III y
desarrolladas en la Recomendacin nm. 168).
Cada Estado miembro del Convenio deber formular, aplicar y
revisar de manera peridica una poltica sobre readaptacin profe-
sional y el empleo de personas con discapacidad. El artculo 4 seala
que el principio de igualdad de oportunidades ser la base de dicha
poltica, aclarando que dicha igualdad debe extenderse, no solo entre
220
Artculo 1.2: a los efectos del presente Convenio, todo miembro deber con-
siderar que la finalidad de la readaptacin profesional es la de permitir que
la persona invlida obtenga y conserve un empleo adecuado y progrese en
el mismo, y que se promueva as la integracin o la reintegracin de esta
persona en la sociedad.
los trabajadores en general, sino entre hombres y mujeres con disca-

pacidad en particular.
En cualquier caso, el objetivo especfico que los Estados deben
perseguir al disear sus polticas consiste en asegurar que existan
medidas adecuadas de readaptacin profesional al alcance de todas
las categoras de personas invlidas y a promover oportunidades
de empleo para las personas invlidas en el mercado regular del
empleo221.
En el artculo 5 se reconoce el papel consultivo que desempea-
rn las organizaciones de empresarios y trabajadores, as como las
organizaciones representativas de las personas con discapacidad. La
Conferencia General de la OIT se mostr sensibilizada con las reco-
mendaciones del Programa de Accin Mundial para los Impedidos
de Naciones Unidas, al incluir en el Convenio una de las medidas
ms novedosas de cuantas se contenan en aqul: la participacin de
las personas con discapacidad en la adopcin de decisiones.
Para que esta poltica sobre readaptacin pueda llevarse a cabo,
los Estados debern aplicar una serie de medidas. En la parte III
del Convenio se recogen las directrices bsicas de estas medidas.
El artculo 7, con la finalidad de que las personas invlidas puedan
lograr y conservar un empleo y progresar en el mismo, obliga a los
Estados a adoptar medidas para proporcionar y evaluar los servi-
cios de orientacin y formacin profesionales, colocacin, empleo y
otros afines. Se incide adems en la necesidad de establecer estos
servicios en zonas rurales y comunidades apartadas as como en la
importancia de formar asesores en la materia.
Todas estas medidas son objeto de un amplio desarrollo en la
Recomendacin nm. 168 sobre la readaptacin profesional y el em-
pleo de las personas invlidas. La Recomendacin, que se adopt
con la finalidad de completar el Convenio, contiene un elaborado re-
pertorio de propuestas y medidas a lo largo de los 42 prrafos que
la componen. Las medidas previstas para promover oportunidades
de empleo y lograr la igualdad de oportunidades y trato de los tra-
bajadores y trabajadoras con discapacidad parten de las propues-
tas incluidas en la Recomendacin nm. 99 de 1955, amplindolas,
desarrollndolas y adaptndolas a las circunstancias derivadas del
221
Artculo 3.
paso del tiempo. En la norma se incluyen diversos apartados dedi-

cados a la readaptacin profesional y las oportunidades de empleo,
a la participacin en la colectividad, las zonas rurales, la formacin
del personal, la contribucin de las organizaciones de empleadores y
trabajadores o de las propias personas con discapacidad, la seguri-
dad social o la coordinacin de polticas y programas.
An cuando no se emplean algunas de estas denominaciones,
en la Recomendacin se regulan aspectos como la accesibilidad del
entorno fsico, la informacin y sensibilizacin pblica, la norma-
lizacin e inclusin, la participacin en los procesos de decisin o
la investigacin cientfica. Medidas que muestran un considerable
progreso para el momento en que fueron adoptadas. De hecho, y as
lo refleja OReilly, tanto la Recomendacin como el Convenio vieron
la luz en un momento en que se comenzaba a pasar, cada vez ms,
tanto a escala nacional como internacional, de un modelo basado en
la atencin social a otro basado en los derechos222.
El Convenio nm. 159 entr en vigor en 1985, doce meses des-
pus de las dos primeras ratificaciones, que realizaron Hungra y
Suecia. Espaa ratific el mismo mediante Instrumento de 2 de
agosto de 1990. Y en la actualidad son 81 los Estados parte del mis-
mo223. Aunque han transcurrido muchos aos desde su adopcin, el
peso especfico del que goza el Convenio en la esfera de la discapaci-
dad sigue siendo muy relevante. Prueba de ello es que en los ltimos
diez aos se han producido 14 nuevas ratificaciones del texto. Este
fenmeno refleja la creciente atencin que se est prestando en todo
el mundo a las cuestiones relativas a la discapacidad y a luchar con-
tra la exclusin de estas personas224.
En definitiva, el Convenio nm. 159 sobre la readaptacin profe-
sional y el empleo de las personas invlidas es un texto moderno y
avanzado para el momento en que se adopta, tcnicamente correc-
to y dotado de gran coherencia. Adems, goza de un valor aadido
respecto a todas las dems normas internacionales en la materia:
su fuerza jurdica vinculante. Su adecuacin al momento actual es-
t fuera de toda duda, pues, aunque resulta desfasado en algunos
aspectos, la Organizacin se ha sabido dotar de instrumentos, co-
222
A. OReilly, op. cit., p. 31.
223
A fecha de 15 de junio de 2010.
224
B. Murray, op. cit., p. 4.
mo el Repertorio de recomendaciones prcticas sobre la gestin de

discapacidades en el lugar de trabajo de 2001225, que contribuyen a
reinterpretar y acomodar el texto de la norma a una realidad cam-
biante.
Del control internacional en la aplicacin del Convenio se
ocupan la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones y la Comisin de Aplicacin de Normas de la
Conferencia. Este mecanismo de control peridico se basa en el exa-
men y evaluacin de los informes de los Estados sobre la aplicacin
de los convenios, as como en las observaciones remitidas por las
organizaciones de trabajadores y de empleadores226. No obstante, la
atencin que estos dos rganos han prestado a los trabajadores con
discapacidad ha sido, hasta el momento, discreta.
1.2.1.4. Otros textos normativos

En el mbito de la OIT se han adoptado otras normas que, pese a
no estar especficamente dirigidas a los trabajadores con discapaci-
dad, han incidido, de forma ms o menos directa, sobre ellos.
En 1958 se adopt el Convenio nm. 111 y la Recomendacin
nm. 111 relativos a la discriminacin en materia de empleo y ocu-
pacin227. En el artculo 5.2 del Convenio, tras reconocer que las me-
didas de proteccin y asistencia previstas en el texto y en la norma-
tiva de la Organizacin no sern consideradas discriminatorias, se
establece que los Estados podrn definir como no discriminatorias
cualesquiera otras medidas especiales destinadas a satisfacer las
necesidades particulares de las personas a las que, por razones tales
como el sexo, la edad, la invalidez, las cargas de familia o el nivel
social o cultural, generalmente se les reconozca la necesidad de pro-
teccin o asistencia especial. Sin embargo, cuando en el Convenio
se define la discriminacin, no se incluye la discapacidad como causa
225
OIT, Gestin de las discapacidades en el lugar de trabajo. Repertorio de
recomendaciones prcticas de la OIT, Ginebra: Oficina Internacional del
Trabajo, 2002.
226
Sobre el mecanismo de control peridico de la aplicacin de las normas de la
OIT, vase C. Villn Durn, Curso de Derecho Internacional de los Derechos
Humanos, Madrid: Trotta, 2002, pp. 420 y ss.
227
Convenio nm. 111 y Recomendacin nm. 111 sobre la discriminacin
(empleo y ocupacin), ambos de 25 de junio de 1958.
de la misma228. Cabe preguntarse el porqu de esta omisin en la

conceptuacin de la discriminacin. En cualquier caso, teniendo en
cuenta la trayectoria normativa de la OIT hasta ese momento y la
previsin del artculo 5.2 del texto, difcilmente se puede justificar
en un olvido de la Organizacin.
Por otro lado, tambin aparecen referencias a los trabajadores
con discapacidad en el Convenio relativo a las prestaciones de inva-
lidez, vejez y sobrevivientes de 1967 as como en la Recomendacin
que lo desarrolla229. Adems de regular, entre otras, las prestaciones
econmicas por invalidez, en la norma se oblig a los Estados a pro-
porcionar servicios de readaptacin profesional y colocacin de los
trabajadores incapacitados.
En el artculo 3 del Convenio nm. 142 de 1975 sobre desarrollo
de los recursos humanos se prevea la ampliacin gradual de los
sistemas de orientacin profesional y los programas apropiados en
el caso de los minusvlidos230. La Recomendacin nm. 150 que com-
pletaba el Convenio desarroll las medidas que, como grupo especial
de la poblacin, deban recibir los minusvlidos fsicos o mentales pa-
ra lograr la igualdad de oportunidades231. Estas medidas consistan
en favorecer la integracin e igualdad de oportunidades en el mbito
laboral de estas personas a travs de los programas de orientacin y
228
Artculo 1.1: A los efectos de este Convenio, el trmino discriminacin com-
prende: a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos
de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen
social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o
de trato en el empleo y la ocupacin; b) cualquier otra distincin, exclusin
o preferencia que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportuni-
dades o de trato en el empleo u ocupacin que podr ser especificada por el
Miembro interesado previa consulta con las organizaciones representativas
de empleadores y de trabajadores, cuando dichas organizaciones existan, y
con otros organismos apropiados.
229
Convenio nm. 128 y Recomendacin nm. 131 sobre las prestaciones de
invalidez, vejez y sobrevivientes, ambos de 29 de junio de 1967.
230
Convenio nm. 142 sobre desarrollo de los recursos humanos, de 23 de junio
de 1975. Ntese que en el texto no se utilizaron expresiones habituales en
el mbito de la OIT como invlido o incapacitado, sino que se opt por el
trmino minusvlido. No obstante, aos despus, en el Convenio nm. 159
la Organizacin acuara de nuevo el concepto de personas invlidas.
231
Recomendacin nm. 150 sobre desarrollo de los recursos humanos, de 23
de junio de 1975.
formacin de carcter general, previendo la creacin de programas

especiales cuando las particularidades lo aconsejasen. Adems, se
recomendaba a los Estados que adoptasen aquellas medidas nece-
sarias para lograr una mayor informacin y concienciacin sobre la
situacin de los trabajadores con discapacidad232. Esta norma fue
revisada en 2004 por la Recomendacin nm. 195 sobre el desarrollo
de los recursos humanos, en la que tambin se hace referencia a las
personas con discapacidad233.
Por ltimo, tambin en el Convenio sobre el fomento del empleo y
la proteccin contra el desempleo de 1988 se incluyeron diversas re-
ferencias a los trabajadores con discapacidad234. Bajo la categora de
personas desfavorecidas que tengan o puedan tener dificultades pa-
ra encontrar un empleo duradero el Convenio solicitaba un esfuerzo
de los Estados para adoptar medidas especiales para fomentar posi-
bilidades suplementarias de empleo de estos trabajadores235.
1.2.1.5. Promocin y cooperacin tcnica

Adems de la importante labor normativa desarrollada por la
OIT, sus actividades se extienden hacia otros mbitos. Es en el mbi-
to de la aplicacin de las normas donde la Organizacin desempea
uno de sus papeles ms significativos. Muchos de los Estados miem-
bros de la OIT encuentran dificultades de muy diversa ndole para
poder cumplir con las obligaciones derivadas de las normas interna-
cionales que han asumido. Por ello la Organizacin presta asistencia
y asesoramiento, no slo a estos Estados, sino a cualquier agente
implicado en el mbito laboral. Adems, la OIT viene impulsando la
realizacin de estudios e investigaciones cuyo valor es doble, pues
no slo sirven para conocer y divulgar el grado de cumplimiento de
la norma, sino para identificar ms eficientemente los problemas, lo
que habitualmente redunda en el diseo de mejores soluciones.
232
Prrafo 53.
233
Recomendacin nm. 195 sobre el desarrollo de los recursos humanos, de
17 de junio de 2004.
234
Convenio nm. 168 sobre el fomento del empleo y la proteccin contra el
desempleo, de 21 de junio de 1988.
235
Artculo 8.
Toda esta actividad extranormativa se desarrolla a travs del

Programa de discapacidad de la OIT, dependiente del Departamento
de Conocimientos Tericos y Prcticos y Empleabilidad (sic). El
Programa tiene como finalidad la promocin del trabajo digno y la
plena participacin de las personas con discapacidad en el mbi-
to laboral. Sus principales actividades pueden catalogarse en tres
grandes tipos: investigacin, asesoramiento y asistencia.
En el mbito de la investigacin, el Programa promueve el de-
sarrollo de estrategias dirigidas a promover la capacitacin y crear
oportunidades de empleo para las personas con discapacidad. Estas
abarcan la realizacin de estudios e informes, la elaboracin de pu-
blicaciones, la difusin de informacin y las campaas de sensibili-
zacin. La OIT ha desarrollado, por ejemplo, importantes estudios
en el mbito de la salud mental o las nuevas tecnologas. Asimismo,
cada ao la Organizacin elabora o edita un valioso nmero de pu-
blicaciones en la materia. Otra de las iniciativas ms recientes, que
est siendo desarrollada conjuntamente con GLADNET236, consiste
en la creacin de una base de datos sobre polticas, normas, pro-
gramas y prcticas nacionales relativas a la gestin laboral de la
discapacidad.
Adems, desde el Programa se realizan labores de asesoramiento
a los gobiernos, a las organizaciones de trabajadores y de empleado-
res y a las organizaciones de personas con discapacidad. El medio
habitual de llevar a cabo esta labor es a travs de la recopilacin
de recomendaciones y buenas prcticas. Un ejemplo de ello es el
Repertorio de recomendaciones prcticas sobre gestin de las disca-
pacidades en el lugar de trabajo, adoptado en 2001 y publicado un
ao despus237. Este repertorio, basado en los principios contenidos
en las normas de la OIT sobre discapacidad, se dise con la inten-
cin de guiar a los empleadores, pblicos y privados, en la adopcin
de una estrategia positiva para la gestin de las discapacidades en el
empleo. As, contiene orientaciones prcticas sobre sensibilizacin,
formacin, contratacin, promocin o medidas de ajuste, tales como
236
Red Mundial de Informacin e Investigacin Aplicada de Discapacidad so-
bre Empleo y Capacitacin.
237
OIT, Gestin de las discapacidades en el lugar de trabajo. Repertorio de
recomendaciones prcticas de la OIT, Ginebra: Oficina Internacional del
Trabajo, 2002.
la accesibilidad en el lugar de trabajo. Muchas de estas orientaciones

emanan directamente de las obligaciones contenidas en el Convenio
nm. 159 y la Recomendacin nm. 168 sobre la readaptacin profe-
sional y el empleo de las personas invlidas de 1983.
Por ltimo, en ocasiones, a travs del Programa de Discapacidad
se presta asistencia tcnica mediante la creacin de programas
regionales, que habitualmente son financiados por otros Estados
miembros. Los servicios tcnicos de la OIT asesoran a los gobiernos
y a los agentes sociales y ejecutan proyectos de asistencia tcnica
para el desarrollo de polticas y programas de formacin y empleo
para personas con discapacidad en diferentes partes del mundo.
Actualmente estn en marcha proyectos de este tipo en Asia, Oriente
Medio, frica, Latinoamrica y Europa Central y Oriental238.
En definitiva, tanto a travs de sus normas como de su Programa
de discapacidad, puede afirmarse que la OIT desarrolla efectivamen-
te un papel de liderazgo internacional en la promocin y proteccin
del derecho al trabajo de aquellos trabajadores que se diferencian de
los dems por tener una discapacidad.
1.2.2. La OMS
Desde que en 1948 entr en vigor su Constitucin, la OMS ha
dedicado sus esfuerzos a lograr para todos los pueblos el grado ms
alto de salud239. En los principios de la Constitucin, la salud es
definida como un derecho fundamental de todo ser humano, que con-
siste en un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y
no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. En el mar-
co de esta definicin de salud la discapacidad goza de una notable
importancia, puesto que lograr un alto nivel de salud contribuye a
mejorar la calidad de vida de estas personas, lo que repercute po-
sitivamente en el logro de la igualdad de oportunidades. En efecto,
la OMS es uno de los organismos de las Naciones Unidas que ms
esfuerzos ha dedicado a la cuestin de la discapacidad. Desde su
perspectiva especializada en el mbito sanitario y de la prevencin,
238
Puede encontrarse ms informacin sobre los diferentes programas en
funcionamiento en el sitio web: http://www.ilo.org/global/Themes/Skills__
Knowledge_and_Employability/Disabilityand Work/lang--es/index.htm.
239
Artculo 1 de la Constitucin de la OMS.
el desempeo de sus funciones preferentemente tcnicas ha redun-

dado en el perfeccionamiento y evolucin del enfoque con el que en el
plano internacional se observa a las personas con discapacidad.
Debido a sus limitaciones en la creacin de normas internaciona-
les240, la labor de la Organizacin en el mbito internacional se ha
circunscrito a dos grandes mbitos: la promocin y la cooperacin
tcnica.
En el mbito de la cooperacin tcnica, la aportacin ms sus-
tancial de la OMS en materia de discapacidad es la labor que viene
desempeado durante las ltimas dcadas en lo relativo a concep-
tuar, desarrollar y clasificar la discapacidad. Como se ha visto supra,
en 1980 la OMS public la primera Clasificacin Internacional de
Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas (CIDDM). La aplicacin
prctica de la CIDDM fue inmediata y sus definiciones fueron utiliza-
das en el Programa de Accin Mundial para los Impedidos. En 2001,
la Organizacin hizo pblica una nueva versin de la Clasificacin
Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas: la
CIDDM-2, que ha pas a denominarse Clasificacin Internacional
del Funcionamiento, de la Discapacidad y de la Salud (CIF). Con
esta nueva versin se pretenda dar un nuevo enfoque al concepto
de discapacidad, que no se limitase exclusivamente al campo de la
salud y al modelo individual241.
Adems, la OMS concentra la mayor parte de sus actuaciones en
la materia a travs del Programa de Discapacidad y Rehabilitacin
(DAR). La finalidad de este programa es mejorar la calidad de vida
de las personas que tienen una discapacidad, a travs de actuaciones
en todos los niveles: internacional, nacional y local. Las tareas que
desempea el Programa abarcan la recopilacin de datos, la creacin
de estudios, la formulacin de directrices, la promocin de polticas o
la prestacin de asistencia. Hay en la actualidad numerosos proyec-
tos en vigor242. En 2006 se puso en marcha un Plan de Accin sobre
Discapacidad y Rehabilitacin que describe las actividades priorita-
rias que la OMS, a travs del Programa, deber llevar a cabo en los
240
Vase al respecto M. Dez de Velasco Vallejo, Las Organizaciones
Internacionales, Madrid: Tecnos, 2002, pp. 360 y ss.
241
Vase el apartado de este trabajo relativo al concepto de discapacidad.
242
Puede obtenerse informacin pormenorizada de los proyectos y actividades
que desarrolla el Programa en el sitio web: http://www.who.int/disabilities.
prximos aos. Se prev la creacin de un informe global sobre la

materia, la adopcin de medidas dirigidas a crear conciencia sobre
las consecuencias de la discapacidad o la promocin de actividades
de apoyo, asistencia y cooperacin tcnica.
El rol central que la rehabilitacin y la prevencin desempe-
an en el seno de la OMS ha sido fuertemente criticado por Cooper.
Para el autor, este hecho es consecuencia del fuerte arraigo que la
Organizacin tiene todava con el modelo mdico de la discapaci-
dad243. No obstante, tambin habra que tener en consideracin que
las competencias que tiene atribuidas la OMS son limitadas, y se
circunscriben al mbito de la salud de las personas, lo cual resta
notablemente su margen de maniobra.
Todava en el mbito de la cooperacin hay que destacar la cola-
boracin que el Programa presta tanto a las Naciones Unidas, como
al resto de organismos especializados, Estados y organizaciones no
gubernamentales, adems de la ayuda que proporciona al Relator
Especial sobre Discapacidad de la Comisin de Desarrollo Social.
En lo que respecta a la promocin del derecho a la salud de las
personas con discapacidad, uno de los eventos ms relevantes de los
desarrollados por la OMS fue la adopcin de la Declaracin de Alma-
Ata sobre atencin primaria de la salud en 1978244. En ella, tras
reafirmar la salud como un derecho humano fundamental, se seal
la importancia de la atencin primaria de la salud en el desarrollo
econmico y social. En el punto VI se define la atencin primaria de
la salud como la asistencia sanitaria esencial basada en mtodos y
tecnologas prcticos, cientficamente fundados y socialmente acep-
tables, puesta al alcance de todos los individuos y familias de la co-
munidad, mediante su plena participacin y a un costo que la comu-
nidad y el pas puedan soportar, en todas y cada etapa del desarrollo,
con un espritu de autorresponsabilidad (sic) y autodeterminacin.
En este contexto, la atencin primaria de la salud punto VII
debe incluir los servicios de promocin, prevencin, tratamiento y
rehabilitacin necesarios para resolver los principales problemas
de salud de la comunidad.
243
J. Cooper, Law, Rights & Disability, Londres y Filadelfia: Jessica Kingsley
Publishers, 2000, p. 75.
244
Declaracin adoptada por la Conferencia Internacional sobre Atencin
Primaria de Salud en Alma-Ata (Kazajstn) el 12 de septiembre de 1978.
Por otro lado, en 2005 la Asamblea Mundial de Salud aprob una

resolucin sobre discapacidad, incluidos la prevencin, el tratamien-
to y la rehabilitacin245. En ella instaba a los Estados miembros a
que, entre otras medidas, promoviesen la intervencin e identifica-
cin tempranas en los casos de discapacidad, impulsasen los progra-
mas comunitarios de rehabilitacin o incluyesen la discapacidad en
los programas y polticas de salud. De igual manera la Asamblea
solicit al Director General de la Organizacin que intensificase
sus esfuerzos en la materia. Fruto de esta peticin, apenas un ao
despus se puso en marcha Plan de Accin sobre Discapacidad y
Rehabilitacin (2006-2011).
En definitiva, la OMS ha contribuido, en el marco de sus com-
petencias, a la evolucin y mejora de la situacin de las personas
con discapacidad en el mundo. Adems de su importante labor en
el campo de la delimitacin terminolgica y el estudio cientfico de
la discapacidad, el asesoramiento y la colaboracin que a travs del
Programa de Discapacidad y Rehabilitacin presta al conjunto de or-
ganizaciones y organismos internacionales ha contribuido a realzar
la eficacia y coherencia en las actuaciones de stos.
1.2.3. La UNESCO
La UNESCO, el organismo especializado de Naciones Unidas en
la cooperacin intelectual y cientfica, tambin ha tenido en conside-
racin a las personas con discapacidad en sus actividades. Si bien no
lo ha hecho de una forma sistemtica y organizada, la discapacidad
no ha pasado desapercibida para la Organizacin, tanto en el reco-
nocimiento como en la promocin de derechos. Si la importancia que
la educacin tiene para cualquier persona est fuera de toda duda,
lo est ms an para las personas con discapacidad, para quienes es
un elemento cardinal en su integracin. Sin embargo, todava son
muchas las barreras existentes, especialmente en los pases en desa-
rrollo, donde segn estimaciones de la propia UNESCO ms del
90% de los nios con discapacidad no tienen la posibilidad de asistir
a la escuela.
En lo relativo al reconocimiento de derechos, hay que remontarse
hasta 1960, ao en que la Conferencia General de la Organizacin
245
Resolucin 58.23 de 25 de mayo de 2005.
adopt la Convencin relativa a la Lucha contra las Discriminaciones

en la Esfera de la Enseanza246. En el texto, pese a no incluir expl-
citamente la discapacidad como causa de discriminacin247, se obli-
ga a los Estados a adoptar todas aquellas medidas necesarias para
luchar contra la limitacin o exclusin de una persona o grupo en
el mbito de la enseanza, as como su colocacin en una situacin
incompatible con la dignidad humana.
Fuera de este marco general, hay textos ms especficos en lo
que respecta a las personas con discapacidad, si bien no gozan
del carcter vinculante del anterior. En 1981, con motivo del Ao
Internacional de los Impedidos, se celebr una Conferencia Mundial
en Torremolinos (Espaa), organizada por el gobierno espaol en co-
laboracin con la UNESCO248. Como resultado de aquella se adopt
la conocida como Declaracin Sundberg249, que recibi ese nombre
en memoria de Nils-Ivar Sundberg, que desde 1968 haba estado al
cargo del Programa de Educacin Especial de la Organizacin. La
Declaracin Sundberg consta de 16 artculos a lo largo de los cuales
se reconoce y desarrolla el derecho de todas las personas con disca-
pacidad a la educacin. La finalidad con la que se adopt dicho texto
era la de crear un instrumento que orientase las polticas y actuacio-
nes de los Estados y las organizaciones internacionales en el mbito
de la educacin, la prevencin y la integracin.
La Declaracin Sundberg comienza en su artculo primero afir-
mando que el acceso a la educacin, la formacin, la cultura y la
246
Convencin relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la Esfera
de la Enseanza, de 14 de diciembre de 1960, en vigor desde el 22 de mayo
de 1962. Espaa forma parte de la Convencin desde la presentacin de su
instrumento de aceptacin el 20 de agosto de 1969.
247
Artculo 1.1: a los efectos de la presente Convencin, se entiende por dis-
criminacin toda distincin, exclusin, limitacin o preferencia, fundada
en la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, las opiniones polticas o
de cualquier otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica
o el nacimiento, que tenga por finalidad o por efecto destruir o alterar la
igualdad de trato en la esfera de la enseanza [...].
248
Conferencia Mundial sobre las Acciones y Estrategias para la Educacin,
Prevencin e Integracin, celebrada en Torremolinos (Espaa) del 2 al 7 de
noviembre de 1981.
249
Declaracin Sundberg, proclamada por la Conferencia Mundial sobre las
Acciones y Estrategias para la Educacin, Prevencin e Integracin cele-
brada en Torremolinos (Espaa), el 7 de noviembre de 1981.
informacin es un derecho fundamental que toda persona con dis-

capacidad debe poder ejercer. Por ese motivo los Estados y las orga-
nizaciones nacionales e internacionales debern asegurar efectiva-
mente la participacin plena de estas personas con la finalidad de
integrarlas, a travs de una educacin y una formacin adecuadas,
en el medio corriente de trabajo y de vida (artculos 2 y 6). Para
que esto pueda llevarse a cabo, debern tenerse en cuenta las nece-
sidades especiales de estas personas y adaptar tanto los programas
educativos y de informacin, como el entorno fsico, las instalacio-
nes o los equipos250. Lamentablemente, en numerosas ocasiones esta
adaptacin a las necesidades especiales derivadas de la discapaci-
dad se ha traducido en la exclusin y segregacin de estas personas
en centros especiales y alejados de los sistemas y programas ordi-
narios de educacin. Sin embargo, en ningn artculo de la norma
se advierte que esta adaptacin implicar apartar a quienes tienen
una discapacidad de los centros habilitados para la educacin o for-
macin de cualquier otra persona.
Por otro lado, tiene un extraordinario valor el artculo 3 de la
Declaracin, que al exigir que las personas con discapacidad deben
estar en condiciones de utilizar al mximo su potencial creativo,
artstico e intelectual, no lo hace slo por su propio beneficio, sino
tambin para enriquecimiento de la comunidad. Hasta aquellos
momentos, apenas se vea a estas personas como meros receptores
de asistencia y prestaciones, totalmente improductivos. Los exper-
tos y los representantes de los Estados estaban reconociendo en la
Declaracin el papel constructivo de las personas con discapacidad y
su capacidad de aportacin a la sociedad, lo que constituye un avan-
ce muy significativo haca lo que aos ms tarde se denominar va-
loracin de la diferencia.
El hecho de que la norma se adoptase a travs de una declaracin,
y por tanto careciese de valor jurdico vinculante, ha incidido consi-
derablemente en su aplicacin prctica. El artculo 16 establece que
la aplicacin de la presente Declaracin incumbir a los Estados y
ser de su responsabilidad suprema. Como suele ser habitual, han
sido muy pocos los Estados que se han preocupado por cumplir con
las recomendaciones incluidas en la Declaracin Sundberg, y hoy en
250
Artculos 5, 11 y 12.
da, a pesar de su enfoque pionero en diversos mbitos, apenas es

recordada o mencionada por los legisladores.
En 1990, como resultado de la Conferencia Mundial sobre la
Educacin para Todos celebrada en Jomtien (Tailandia) se adop-
t, con el objetivo de universalizar el acceso al aprendizaje, la
Declaracin Mundial sobre la Educacin para Todos: Satisfaccin
de las Necesidades Bsicas de Aprendizaje251. En la Declaracin se
adopt una visin ampliada de lo que significaba la educacin bsica
a la vez que se haca un llamamiento para crear un entorno educa-
tivo en el que todos tuvieran la oportunidad de adquirir los conoci-
mientos que sirven de base para continuar el aprendizaje y poder
participar en la vida social de forma plena. Se pretenda que todas
las personas tuvieran acceso al derecho fundamental a la educacin
y que se satisficieran las distintas necesidades de aprendizaje de
nios, jvenes y adultos.
El artculo 3 de la Declaracin de Jomtien dedicaba su quinto
apartado a las personas con discapacidad afirmando que las nece-
sidades bsicas de aprendizaje de las personas impedidas precisan
especial atencin. Es necesario tomar medidas para garantizar a
esas personas, en sus diversas categoras, la igualdad de acceso a la
educacin como parte integrante del sistema educativo. Peters ha
criticado el uso de la palabra integrante en lugar de la palabra in-
tegrada en tanto, mientras esta ltima implica la existencia de un
nico sistema educativo de carcter integrador, la anterior parece
referirse a la educacin integrada como un programa ubicado en el
sistema general existente252.
Junto con la Declaracin, se acord un Marco de Accin en el que
se establecan las directrices y estrategias a seguir para poder al-
canzar los objetivos propuestos. Una de las metas propuestas era
la de universalizar el acceso a la educacin bsica y reducir la tasa
de analfabetismo para el ao 2000. Cuando en ese ao se reuni en
251
Declaracin Mundial sobre la Educacin para Todos: Satisfaccin de las
Necesidades Bsicas de Aprendizaje, aprobada por la Conferencia Mundial
sobre Educacin para Todos celebrada el Jomtien (Tailandia), el 9 de marzo
de 1990.
252
S. J. Peters, Education for All? A Historical Analysis of International
Inclusive Education Policy and Individuals With Disabilities, 18.2 Journal
of Disability Policy Studies (2007), p. 104.
Dakar (Senegal) el Foro Mundial sobre la Educacin, a la vista de

las evaluaciones realizadas, los participantes coincidieron en que los
objetivos de Jomtien no se haban alcanzado. Con la adopcin del
Marco de Accin de Dakar Educacin para Todos: cumplir nuestros
compromisos comunes los gobiernos se comprometieron a alcanzar
la educacin primaria de calidad para todos en el ao 2015, encar-
gando a la UNESCO que asumiera la coordinacin y el impulso en
las actividades a desempear.
Unos aos antes, entre el 7 y el 10 de junio de 1994, propiciada por
la UNESCO, se celebr en Salamanca la Conferencia Mundial sobre
Necesidades Educativas Especiales: Acceso y Calidad. Fruto de la
misma fue aprobada la Declaracin y Marco de Accin de Salamanca
para las Necesidades Educativas Especiales253. Ambos textos, dise-
ados sobre la base de la Declaracin Mundial sobre Educacin pa-
ra Todos de Jomtien y las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad, iban dirigidos a
lograr la educacin inclusiva de las personas con necesidades espe-
ciales, fundamentalmente por razones de discapacidad, con la finali-
dad ltima de contribuir al objetivo de una educacin para todos.
En el punto 2 de la Declaracin de Salamanca se sentaban los
principios bsicos que deban guiar las actuaciones en materia de
educacin inclusiva254. Se afirma que todos los nios, con indepen-
dencia de su sexo, caractersticas, intereses, capacidades y necesida-
des de aprendizaje tienen un derecho fundamental a la educacin y,
por tanto, debe drseles la oportunidad de alcanzar y mantener un
nivel aceptable de conocimientos. Se reconoce que las personas con
necesidades educativas especiales deben tener acceso a las escuelas
ordinarias, donde se han de satisfacer esas necesidades. El principio
de inclusin en la educacin se consolida cuando en el ltimo prrafo
se afirma que las escuelas ordinarias con esta orientacin integra-
dora representan el medio ms eficaz para combatir las actitudes
discriminatorias, crear comunidades de acogida, construir una socie-
dad integradora y lograr la educacin para todos; adems, proporcio-
253
Aprobada por unanimidad por la Conferencia Mundial sobre Necesidades
Educativas Especiales: Acceso y Calidad el 10 de junio de 1994.
254
Las principales carcteristicas y rasgos diferenciales de la educacin in-
clusiva y la educacin integrada se analizan en el apartado de este trabajo
dedicado al derecho a la educacin.
nan una educacin efectiva a la mayora de los nios y mejoran la

eficiencia y, en definitiva, la relacin costo-eficacia de todo el sistema
educativo255. Como se ver, esta declaracin reafirmaba el derecho a
una educacin inclusiva en escuelas regulares incluido un ao antes
en el artculo 6 de las Normas Uniformes y supona un gran avance
respecto a las directrices de Jomtien.
Los puntos 3 y 4 especifican las medidas concretas que tanto los
Estados como las organizaciones internacionales y no gubernamen-
tales debieran realizar para hacer posible una educacin inclusiva
e integradora. Se pide a los gobiernos que reconozcan en sus orde-
namientos el principio de educacin inclusiva, e incrementen los es-
fuerzos polticos y presupuestarios. En general, se les pide que adop-
ten aquellas medidas necesarias para disear un sistema educativo
con capacidad de atender las necesidades especiales. Por otro lado,
se insta a las principales organizaciones internacionales a que de-
fiendan el enfoque de la Declaracin y refuercen su cooperacin con
otros organismos. Asimismo se insiste en el papel de liderazgo que
debe desempear la UNESCO256.
La Declaracin de Salamanca, junto con su Marco de Accin, su-
puso el punto de partida en lo que respecta a la educacin inclusiva
de las personas con discapacidad, pues delimitaron el concepto y de-
finieron las polticas que haran posible su realizacin. Lena Saleh,
responsable de la divisin de educacin especial en la UNESCO en
aquel momento, ha llegado a afirmar que ambos documentos consti-
tuyen el evento clave que hoy otorga confianza y firmeza global a la
tarea de situar la cuestin de la inclusin en la agenda mundial257.
255
Pese a que en la versin espaola del texto se usa la palabra integrada, la
correcta traduccin del trmino inclusive utilizado en la versin inglesa
debiera ser la palabra inclusiva, como se ver en el apartado de este tra-
bajo relativo al derecho a la educacin de las personas con discapacidad.
256
Todas las medidas recogidas en la Declaracin son objeto de desarrollo en el
Marco de Accin para las Necesidades Educativas Especiales que la acom-
paa.
257
L. Saleh, Desde Torremolinos a Salamanca y ms all. Un tributo a
Espaa, en G. Echeita Sarrionandia y M. A. Verdugo Alonso (coords.),
La Declaracin de Salamanca sobre Necesidades Educativas Especiales
10 aos despus: valoracin y prospectiva, Salamanca: Publicaciones del
INICO, 2004, p. 27.
En lo relativo a la cooperacin tcnica llevada a cabo por la

Organizacin, hay que destacar los trabajos desarrollados en el
marco del programa emblemtico sobre Educacin Para Todos y
los Derechos de las Personas con Discapacidad: Hacia la Inclusin.
Los programas emblemticos habitualmente conocidos como flag-
ship programmes son asociaciones para la cooperacin de carcter
abierto, cuya coordinacin corresponde a un organismo (normal-
mente la UNESCO, pero tambin otros como el Banco Mundial o
UNICEF). Estos programas, que forman parte de la estrategia glo-
bal de educacin para todos, estn compuestos por un conjunto es-
tructurado de actividades para dar a conocer mejor la estrategia y
contribuir, mediante un trabajo coordinado, a que se superen los obs-
tculos particulares que constituyen un impedimento para alcanzar
los objetivos fijados en Dakar.
El programa emblemtico sobre discapacidad coordina los esfuer-
zos de todos los agentes implicados en el objetivo de la educacin
para todos para promover y conseguir que el acceso a la educacin
incluya a quienes tienen una discapacidad. Para ello se basa en tres
objetivos estratgicos: combatir la discriminacin y las barreras es-
tructurales en la educacin; promover un concepto ms amplio de
educacin; y enfocar las necesidades de las personas con discapaci-
dad en lo relativo a la educacin. Cabe destacar al respecto el vas-
to nmero de participantes del proyecto as como de actividades en
funcionamiento.
En definitiva, la discapacidad no es una materia extraa para
la UNESCO. Ha sido tratada en diversos instrumentos normati-
vos, alguno de ellos con notable brillantez, como la Declaracin de
Salamanca, y son numerosas las iniciativas concretas amparadas
por la Organizacin. Sin embargo, la mayora de las mismas se han
limitado al mbito de la educacin, obviando temas no menos impor-
tantes, como el acceso a la cultura. Por otro lado, se echa en falta un
programa general sobre discapacidad que contribuya a superar la
escasa coordinacin y la intermitencia de los esfuerzos realizados.
1.2.4. Otras organizaciones y organismos

Finalmente, es necesario citar otras organizaciones y organis-
mos especializados que, si bien no han llevado a cabo una actividad
normativa, desarrollan programas de cooperacin y promocin de
los derechos de las personas con discapacidad. Entre ellos, destacan

por su labor y compromiso en el mbito de la discapacidad el Banco
Mundial y UNICEF.
El Banco Mundial, pese a no tener atribuidas competencias ex-
plcitas en materia de derechos humanos, viene desarrollando una
incesante actividad a favor de las personas con discapacidad. Desde
1991, en el marco de sus esfuerzos por mejorar el nivel de desarrollo
de los Estados y reducir la pobreza, el Banco Mundial viene reco-
nociendo la importancia que los derechos sociales de las personas
tienen en el proceso de desarrollo258. En este sentido, en la reunin
anual de 1997, el Presidente del Banco Mundial asumi como obje-
tivo del mismo lograr la inclusin de quienes se ven apartados de
dicho proceso.
La vinculacin entre discapacidad y pobreza es innegable259. Por
un lado, la malnutricin, la falta de asistencia mdica o la ausencia
de rehabilitacin derivados de la pobreza son el origen de muchos
de los casos de discapacidad en los pases en desarrollo260. Por otro
lado, son muchas las personas con discapacidad que no pueden ac-
ceder a un empleo que les permita obtener ingresos suficientes para
garantizar su independencia econmica, por lo que terminan situn-
dose en una situacin de pobreza y dependencia. La discapacidad y
la pobreza son, recprocamente, causa y consecuencia261. No puede
obviarse que, segn estimaciones del propio Banco Mundial, la tasa
de personas con discapacidad en los pases en desarrollo puede as-
cender hasta el 20 por ciento del total de la poblacin. Sin embargo,
muchos de los casos de discapacidad que aparecen en estos pases
258
Banco Mundial, World Development Report, Nueva York: Oxford University
Press, 2001, pp. 52 y ss.
259
Vase al respecto A. Elwan, Poverty and Disability: A Survey of the
Literature, Washington: WB Discussion Papers, 1999. En el mismo sen-
tido, puede verse I. Biel Portero, Discapacidad, Derecho internacional y
cooperacin al desarrollo?, en S. Sanz Caballero y J. Ferrer Lloret (eds.),
Proteccin de Personas y Grupos Vulnerables. Especial Referencia al Derecho
Internacional y Europeo, Valencia: Tirant lo Blanch, 2008, pp. 135-162.
260
L. Despouy, op. cit., cap. II.
261
Vase, por ejemplo, P. Coleridge, Disability, Liberation and Development,
Oxford: Oxfam UK and Ireland, 1993, pp. 64 y ss.
podran ser evitados, o sus consecuencias reducidas, con servicios de

tratamiento y atencin adecuados262.
El hecho de que no se haga referencia explcita a la discapacidad
entre los Objetivos de Desarrollo del Milenio de Naciones Unidas,
extrados de la Declaracin del Milenio263, no ha impedido que el
Banco Mundial considere que las necesidades de las personas con
discapacidad deben ser tenidas en cuenta para la consecucin de
aquellos.
La labor desarrollada por el Banco Mundial en la materia abar-
ca dos tipos de iniciativas: las actividades directas y las indirectas.
Las iniciativas indirectas incluiran todos aquellos programas y pro-
yectos no especficos sobre discapacidad en los que, a travs de un
enfoque transversal, sta es tenida en cuenta. En el Banco Mundial,
conscientes de que la integracin de las personas con discapacidad
en la sociedad debe implicar una estrategia que trascienda los dife-
rentes sectores, vienen incorporando la esfera de la discapacidad en
muchas de sus actividades.
Por otro lado, son varias las iniciativas especficamente dirigidas
a las personas con discapacidad que el Banco Mundial ha puesto en
funcionamiento en los ltimos aos. Principalmente estas iniciati-
vas consisten en la financiacin de proyectos de campo, la recogida
y anlisis de datos y estadsticas, la realizacin y publicacin de es-
tudios o la asistencia y cooperacin tcnica. De todas ellas, podemos
destacar dos. En primer lugar, los proyectos de cooperacin al desa-
rrollo, que se cuentan por centenares y se extienden por regiones de
todo el mundo. En segundo lugar, la importante labor que el Banco
Mundial desempea financiando la publicacin y difusin de estu-
dios e informes. Para centralizar y gestionar todas las actividades
que el Banco Mundial realiza en este mbito existe un grupo sobre
discapacidad y desarrollo.
Por ltimo, es importante referirse a una de las ltimas iniciati-
vas de la Organizacin: la Asociacin Mundial sobre Discapacidad
262
Puede encontrarse un estudio sobre el papel de la tecnologa adaptada a la
discapacidad en los pases en vas de desarrollo en B. Albert; R. McBride
y D. Seddon, Perspectives on Disability, Poverty and Technology, 15 Asia
Pacific Disability Rehabilitation Journal (2004), pp. 12-21.
263
Declaracin del Milenio, aprobada por la Asamblea General en su resolu-
cin 55/2, de 8 de septiembre de 2000.
y Desarrollo. Esta Asociacin est siendo impulsada por el Banco

Mundial con el propsito de coordinar las actividades relativas a
la cooperacin al desarrollo en el mbito de la discapacidad entre
pases donantes y solicitantes, los organismos de desarrollo y las
organizaciones no gubernamentales implicadas.
En otro orden de cosas, es preciso referirse a la labor del Fondo
de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) en materia de
discapacidad. Para cumplir con su misin de proteger los derechos
de nios y contribuir a resolver sus necesidades bsicas y ampliar
sus oportunidades, este organismo se rige por las disposiciones y
principios de la Convencin sobre los Derechos del Nio. Y, como ya
se vio, el artculo 23 de la Convencin se refiere a los nios con disca-
pacidad264. En consecuencia, UNICEF debe asumir como propsito
la realizacin del derecho de estos nios a disfrutar de una vida ple-
na y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan
llegar a bastarse a s mismo y faciliten la participacin activa del
nio en la comunidad265.
Adems, en el Plan estratgico de mediano plazo del UNICEF
para el perodo 2006-2009 se reconoce el riesgo de exclusin y la
vulnerabilidad de estos nios266. En su prrafo 108 el organismo se
compromete a promover los derechos de los nios con discapacidad,
contribuyendo a la adopcin de polticas y leyes que protejan sus
derechos y creen oportunidades de una mayor participacin en la
sociedad. Tambin asume su compromiso en la elaboracin de datos
y anlisis acerca del alcance y las causas de las discapacidades y, en
general, en la creacin de capacidades267. En consecuencia, la disca-
pacidad no es, ni debe ser, una cuestin ajena al Fondo.
No obstante, la proteccin de los nios con discapacidad no se
encuentra entre las reas prioritarias de trabajo de UNICEF. Pese a
que sus reas de actuacin son muy extensas, el Fondo ha definido
264
Vase el apartado de este trabajo relativo a la discapacidad en los tratados
de derechos humanos de Naciones Unidas.
265
Prrafo primero del artculo 23 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio.
266
Plan estratgico de mediano plazo del UNICEF para el perodo 2006-2009.
Inversin en la infancia: contribucin del UNICEF a la reduccin de la po-
breza y al programa de la Cumbre del Milenio, de 11 de julio de 2005 (E/
ICEF/2005/11).
267
Prrafo 109.
su estrategia global en torno a cinco prioridades: supervivencia y

desarrollo de la infancia, educacin bsica e igualdad de gnero, pro-
teccin a nios contra la violencia, la explotacin y el abuso, lucha
contra el SIDA, y la promocin de polticas en favor de los derechos
de los nios. No existe siquiera un programa global sobre discapa-
cidad que defina unas pautas de actuacin. Ello no significa que no
haya proyectos y actividades concretas en la materia.
UNICEF ha enmarcado sus actuaciones relativas a la discapaci-
dad en el mbito de la proteccin infantil contra el abuso y la violen-
cia. La especial vulnerabilidad de estos nios los hace ms proclives
a la discriminacin y el abandono. Por ese motivo el Fondo participa
y colabora con numerosos proyectos, especialmente en Asia, frica,
Latinoamrica y Europa del Este, la mayor parte de los cuales estn
dirigidos a fomentar la inclusin de los nios con discapacidad, a
promover su atencin sanitaria o el acceso a la educacin. Adems, a
travs del Centro de Investigaciones Innocenti de Florencia, UNICEF
est llevando a cabo valiosos estudios sobre la situacin de los nios
con discapacidad, entre ellos, uno sobre los derechos concretos reco-
nocidos en la normativa internacional268, y otro sobre la situacin de
estos nios en los pases de Europa Central y Oriental269.
Por otro lado, UNICEF colabora estrechamente con diversas or-
ganizaciones internacionales, como la OMS o la UNESCO, a favor
de los derechos de los nios que tienen una discapacidad. A pesar
de todo ello, la ausencia de una estrategia global definida sobre dis-
capacidad resta coherencia y eficacia a los esfuerzos impulsados por
el Fondo.
Un tercer organismo que tampoco cuenta con unas directrices
o un programa especfico sobre discapacidad, pero que tambin ha
desarrollado diversas actividades en la materia, es la FAO. Hace al-
gunos aos puso en funcionamiento una base de datos sobre minus-
vlidos rurales (sic). En ella se contena informacin bsica sobre los
especialistas, las organizaciones y los proyectos relativos a la mejora
de los medios de sustento de las personas con discapacidad en los
pases en desarrollo. Pero el proyecto no goz de la continuidad de-
268
Innocenti Digest n. 13, Promoting the Rights of Children with Disabilities,
2007.
269
Innocenti Insight n. 12, Children and Disability in Transition in CEE/CIS
and Baltic States, 2005.
seada, y hoy se encuentra totalmente obsoleto. En la actualidad, la

FAO ha puesto en marcha, en colaboracin con algunos Gobiernos
y otras organizaciones, un amplio nmero de proyectos de coopera-
cin. Sobre la base de que las personas con discapacidad que habitan
en las zonas rurales ms pobres son uno de los grupos de personas
que ms sufren la exclusin, la Organizacin se ha propuesto erra-
dicar el hambre de estas personas como premisa necesaria para po-
sibilitar su inclusin efectiva en la sociedad. En los ltimos aos se
han desarrollado con xito diversos proyectos en Tailandia, Etiopa,
Sierra Leona, Camboya o Sri Lanka.
Finalmente, la actuacin en el mbito de la discapacidad por par-
te de otras organizaciones y organismos pudiera ser calificada como
residual. La Organizacin de Aviacin Civil Internacional apenas ha
dedicado pequeos esfuerzos por definir el concepto de personas con
impedimentos270, y el PNUD tan slo se ha ocupado de las personas
con discapacidad en ocasiones aisladas.
2. NORMATIVA DE MBITO EUROPEO

En este segundo captulo de la Parte I, dedicada al anlisis jur-
dico formal de los principales instrumentos internacionales en ma-
teria de discapacidad, se incluyen los apartados relativos a la ac-
tividad normativa desarrollada en Europa por las dos principales
organizaciones del sistema europeo de derechos humanos, como son
el Consejo de Europa y la Unin Europea271.
Se estima que en toda Europa hay ms de 80 millones de perso-
nas con discapacidad, muchas de las cuales todava ven restringida
la posibilidad real de ejercer sus derechos humanos ms bsicos. Por
ese motivo, en el marco regional europeo puede apreciarse un fuerte
compromiso a favor de la integracin de las personas con discapaci-
dad.
270
Por ejemplo, la definicin incluida en la 11 Edicin (2002) del Anexo 9
(Facilitacin) al Convenio de Aviacin Civil Internacional firmado en
Chicago el 7 de diciembre de 1944.
271
Sobre la nocin y caracteres del sistema europeo de derechos humanos,
vase L. Jimena Quesada, Sistema Europeo de Derechos Fundamentales,
Madrid: Colex, 2006, pp. 23 y ss.
En el mbito de la Unin, sobre una estrategia basada en la igual-

dad de oportunidades y la no discriminacin, se han adoptado diver-
sos instrumentos y llevado a cabo numerosas polticas encaminadas
a eliminar las barreras que, por motivo de su discapacidad, provocan
la exclusin de estas personas. Tambin el Consejo de Europa ha te-
nido en cuenta a las personas con discapacidad en sus actuaciones,
incorporando la perspectiva de la discapacidad en algunos de sus
tratados de derechos humanos, y desarrollando una verdadera pol-
tica dirigida a lograr su integracin y participacin efectivas.
2.1. El Consejo de Europa

El Consejo de Europa fue la primera organizacin internacional
en institucionalizar un sistema supranacional de proteccin de los
derechos humanos. En su propio Estatuto los Estados miembros re-
conocen el principio del imperio del Derecho y el principio en virtud
del cual cualquier persona que se halle bajo su Jurisdiccin ha de go-
zar de los derechos humanos y de las libertades fundamentales272.
Consecuentemente, desde hace ms de medio siglo, el Consejo de
Europa ha desempeado un rol esencial en la codificacin y salva-
guardia de los derechos humanos en Europa.
Apenas unos aos despus de su creacin, todava en la dcada
de los cincuenta, el Consejo de Europa decidi prestar una atencin
ms particularizada a las personas con discapacidad. Como vamos a
ver en este apartado, a raz de un Acuerdo Parcial en el mbito social
y de la sanidad pblica, la discapacidad se convirti en materia de
trabajo para un grupo reducido de Estados. Desde aqul momento
las diferentes instituciones de la organizacin han adoptado un con-
siderable nmero de resoluciones y recomendaciones al respecto. A
travs de las mismas se aprecia el trnsito del modelo mdico de
la discapacidad al inspirado en los derechos humanos. Con el tiem-
po, ese grupo de Estados ha ido aumentando, y la discapacidad ha
pasado a ocupar un lugar relevante en las actuaciones del Consejo
de Europa, incluso ms all del marco estricto del Acuerdo parcial.
Adems, recientemente fue aprobado un Plan de Accin dirigido a
272
Artculo 3 del Estatuto del Consejo de Europa, hecho en Londres el 5 de
mayo de 1949, y en vigor desde el 3 de agosto de aqul mismo ao.
crear un marco europeo de promocin y respeto de los derechos de

Sin embargo, los tratados internacionales sobre los que se sus-
tenta el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos no
han mostrado, tradicionalmente, una especial sensibilidad en la ma-
teria. Debido al momento histrico al que pertenecen el Convenio
Europeo de Derechos Humanos o la Carta Social Europea, la disca-
pacidad ha sido, bien ignorada, bien regulada desde enfoques que ya
no tienen cabida en la sociedad actual. Esto se ha podido superar, en
parte, gracias a las reformas y revisiones que de los mismos se han
realizado en las ltimas dcadas. Pero adems, han sido los rganos
encargados de la vigilancia de estos instrumentos quienes, a travs
de su jurisprudencia reciente, han tratado de adaptar el ejercicio
efectivo de los derechos reconocidos a la realidad de las personas con
discapacidad.
Para una comprensin integral de la accin del Consejo de Europa
en materia de discapacidad nos detendremos, en primer lugar, en los
tratados de derechos humanos adoptados en el seno de la organiza-
cin, y en segundo lugar, en la actividad de promocin y proteccin
de los derechos de las personas con discapacidad, con especial aten-
cin a las resoluciones y recomendaciones adoptadas al respecto.
2.1.1. La discapacidad en los tratados europeos de de-

rechos humanos
El compromiso del Consejo de Europa por el respeto de los de-
rechos humanos le ha llevado a adoptar desde su creacin ms de
doscientos tratados en los que de una u otra forma se regulan o pro-
tegen los derechos y libertades bsicas en Europa273. De entre todos
estos tratados analizaremos con especial detenimiento los dos ins-
trumentos esenciales sobre los que se articula el sistema europeo de
proteccin de los derechos humanos, como son el Convenio Europeo
de Derechos Humanos de 1950 y la Carta Social Europea de 1961,
revisada en 1996. Adems, el Consejo de Europa tambin ha promo-
vido la adopcin de numerosos tratados dirigidos a proteger deter-
273
El listado completo de dichos instrumentos se puede encontrar en el sitio
web de la Oficina de Tratados del Consejo de Europa: http://conventions.
coe.int.
minados derechos concretos o grupos de personas. Y aunque ninguno

de esos tratados regula de forma especfica los derechos de las perso-
nas con discapacidad, son varios los que guardan una relacin ms o
menos directa con aquellos.
2.1.1.1. El Convenio Europeo de Derechos Humanos

El 4 de noviembre de 1950 se firm en Roma el Convenio Europeo
para la proteccin de los Derechos Humanos y las Libertades
Fundamentales274. En el mismo se dota de naturaleza convencional
a muchos de los derechos y principios reconocidos en la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos275.
El Convenio reconoce bsica, aunque no exclusivamente, dere-
chos civiles y polticos276. Es comprensible, sobre todo si atendemos
al momento histrico en que fue redactado el texto, que se prestase
una especial atencin a la primera generacin de derechos humanos.
Adems, el texto consta de una segunda parte orgnica en la que se
regulan los mecanismos de supervisin. En total, son 59 los artculos
de los que consta el Convenio, precedidos por un breve Prembulo.
Uno de los caracteres diferenciales del Convenio respecto a otros
tratados internacionales de derechos humanos es la previsin de un
sistema de control que permite la presentacin de denuncias indi-
viduales frente a los Estados. Ese sistema se articula en torno al
Tribunal Europeo de Derechos Humanos, que tiene autntica natu-
raleza jurisdiccional.
Ms all del anlisis global del Convenio, sobre el que ya existe
abundante literatura cientfica, lo que aqu interesa es analizar el
tratamiento que en el mismo se hace de la discapacidad. Y el resul-
tado es contundente. No existe ninguna referencia en el texto a las
personas con discapacidad, ni se reconoce derecho alguno por razn
274
Tambin conocido Convenio Europeo de Derechos Humanos, el instrumento
entr en vigor el 3 de septiembre de 1953. Por su parte, Espaa es parte del
Convenio desde que lo ratificase con fecha de 26 de septiembre de 1979.
275
Un completo estudio del Convenio Europeo de Derechos puede encontrar-
se en J. A. Carrillo Salcedo, El Convenio Europeo de Derechos Humanos,
Madrid: Tecnos, 2003.
276
Hay otros derechos que pueden ser catalogados como sociales o de natura-
leza mixta, como pudiera ser el caso del derecho de sindicacin reconocido
en el artculo 11.
de la misma. Con una desacertada excepcin. Cabe entender que

el artculo 5.1.e) se refiere a las personas con discapacidad mental
cuando alude a los enajenados.
El artculo 5 (Derecho a la libertad y a la seguridad) del Convenio
Europeo establece que:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser
privado de su libertad, salvo en los casos siguientes y con arreglo al procedimiento
establecido por la Ley: [...] e) Si se trata del internamiento, conforme a derecho, de una
persona susceptible de propagar una enfermedad contagiosa, de un enajenado, de un
alcohlico, de un toxicmano o de un vagabundo [...].
El artculo 5.1.e) permite el internamiento conforme a derecho

de los enajenados, como excepcin a la prohibicin de privacin de
libertad. En primer lugar, resulta criticable el uso del trmino ena-
jenado, as como su regulacin junto con otras categoras de perso-
nas, como los enfermos contagiosos, los alcohlicos, los toxicmanos
y los vagabundos277. Comn a todas ellas es el profundo rechazo so-
cial que tradicionalmente han sufrido. Respecto al trmino enaje-
nado, que no aparece definido en el Convenio, el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos ha sealado que no es posible establecer una
definicin definitiva, pues depende de los avances constantes de la
investigacin psiquitrica y de la actitud social hacia la enferme-
dad mental278. Para el Tribunal, el artculo no autoriza a detener a
alguien por el mero hecho de que sus ideas o su comportamiento se
aparten de las normas predominantes en una sociedad dada, sino
que debe existir un pronunciamiento mdico al respecto279. En este
sentido cabra hacer un paralelismo entre enajenacin y discapa-
cidad mental, concepto posterior a la fecha en que fue redactada la
Convencin.
As, el inciso en cuestin no reconoce derecho alguno por razn
de discapacidad, sino que, muy al contrario, los limita. En efecto, el
277
En el mismo sentido, J. Cardona Llorens, La proteccin de los derechos de
los discapacitados en Europa, en F. M. Mario Menndez y C. Fernndez
Liesa, La Proteccin de las Personas y los Grupos Vulnerables en el Derecho
Europeo, Madrid: Universidad Carlos III de Madrid-Ministerio de Trabajo
y Asuntos Sociales, 2001, p. 348.
278
Winterwerp c. Holanda, sentencia de 24 de octubre de 1979, Series A nm.
33.
279
Ibid.
artculo 5.1.e) parece estar ms orientado a la privacin de derechos

que a su proteccin280. Esto, como han alertado Quinn y Degener,
confiere un poder excepcional a los poderes pblicos a la hora de
privar de libertad a estas personas281.
Un poder que, sin embargo, queda matizado por el mismo artcu-
lo, as como por la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos al respecto. As, el artculo 5.2 exige que, ante una de-
tencin preventiva, la persona debe ser informada, en el ms breve
plazo y en una lengua que comprenda, de los motivos de su deten-
cin y de cualquier acusacin formulada contra ella. Adems, dicha
privacin de libertad, segn el prrafo primero, deber efectuarse
con arreglo al procedimiento establecido por la Ley. El Tribunal
Europeo, a travs de diversos pronunciamientos, ha puesto de ma-
nifiesto la existencia un conjunto de principios y garantas relativos
a la legalidad de la detencin o internamiento de estas personas282.
Sin entrar en detalle, porque no es este el lugar para ello, el Tribunal
ha exigido que adems de un pronunciamiento mdico sobre la ena-
jenacin probada de la persona, el internamiento forzoso debe ser
necesario debido a su estado mental y no prolongarse si este estado
remite283.
Otro de los artculos que pudiera resultar de inters en el mbito
de la discapacidad, es el artculo 14, que prohbe la discriminacin
en el ejercicio de los derechos del Convenio. Segn el mismo, el goce
de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha
de ser asegurado sin distincin alguna, especialmente por razones
de sexo, raza, color, lengua, religin, opiniones polticas u otras, ori-
gen nacional o social, pertenencia a una minora nacional, fortuna,
280
P. Bartlett, O. Lewis y O. Thorold, Mental Disability and the European
Convention on Human Rights, Leiden y Boston: Martinus Nijhoff Publishers,
2007, p. 17.
281
G. Quinn y T. Degener, A Survey..., op. cit., p. 58.
282
Vase el apartado de este trabajo relativo al derecho a la libertad y seguri-
dad de la persona.
283
De esta manera lo ha manifestado el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, entre otros, en los asuntos Winterwerp c. Holanda, ya citado, X
c. Reino Unido, sentencia de 5 de noviembre de 1981, Series A nm. 46,
Luberti c. Italia, sentencia de 23 de febrero de 1984, Series A nm. 75, o
Ashingdane c. Reino Unido, sentencia de 28 de mayo de 1985, Series A nm.
93.
nacimiento o cualquier otra situacin. Este artculo, segn ha de-

clarado el Tribunal Europeo en el caso Thlimmenos contra Grecia,
contiene un principio de igualdad que obliga a los Estados, no slo
a tratar de igual manera a quienes se encuentren en una misma
situacin, sino a tratar de forma diferente a quienes se encuentren
en situaciones diferentes284. Sin embargo, el artculo cuenta con dos
importantes limitaciones. En primer lugar, no se refiere a la disca-
pacidad como causa explcita de discriminacin. Es evidente que la
clusula cualquier otra condicin es lo suficientemente abierta co-
mo para incluir en ella los supuestos de discriminacin fundados en
la discapacidad de una persona. Pero a la vez es una muestra ms de
que el artculo, como el Convenio en su conjunto, no fue ideado para
incluir los derechos y necesidades especiales de estas personas. La
segunda limitacin tiene un calado superior. En tanto el artculo 14
slo es aplicable a los derechos recogidos en el texto del Convenio, la
clusula de no discriminacin carece de autonoma, por lo que tiene
un carcter complementario del resto de disposiciones285. Esto im-
plica que si, ante una situacin discriminatoria, ningn otro artculo
del Convenio resulta de aplicacin a una persona con discapacidad,
sta no podr alegar ante el Tribunal la violacin del artculo 14,
pues no tiene existencia independiente286.
284
44. The Court has so far considered that the right under Article 14 not to
be discriminated against in the enjoyment of the rights guaranteed under
the Convention is violated when States treat differently persons in analo-
gous situations without providing an objective and reasonable justification.
However, the Court considers that this is not the only facet of the prohibition
of discrimination in Article 14. The right not to be discriminated against in
the enjoyment of the rights guaranteed under the Convention is also violated
when States without an objective and reasonable justification fail to treat
differently persons whose situations are significantly different. Thlimmenos
c. Grecia, sentencia de 6 de abril de 2000, nm. 34369/97, ECHR 2000-IV.
285
As lo ha reafirmado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en su
jurisprudencia. Vanse, por ejemplo, los asuntos Abdulaziz, Cabales y
Balkandali c. Reino Unido, sentencia de 28 de mayo de 1985, Series A nm.
94, Inze c. Austria, sentencia de 28 de octubre de 1987, Series A nm. 126, o
Thlimmenos c. Grecia, cit.
286
En estos trminos se pronunci el Tribunal Europeo de Derechos Humanos,
en el mbito concreto de la discapacidad, en el asunto Botta c. Italia, sen-
tencia de 24 de febrero de 1998, Reports of Judgments and Decisions 1998-
I.
Finalmente, es necesario referirse a otros artculos del Convenio

a los que, pese a no guardar una aparente vinculacin especial con
la discapacidad, la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos les ha atribuido una significacin particular en la mate-
ria287.
En primer lugar, hay que destacar el artculo 3, que prohbe la
tortura y las penas o tratos inhumanos o degradantes. An cuando
este artculo no est sujeto a excepciones, los problemas surgen en el
marco del internamiento en instituciones mdicas, donde los pacien-
tes son en ocasiones sometidos a tratamientos forzosos. Son supues-
tos en los que, an cuando aparentemente no existe voluntad de cas-
tigar o torturar a la persona, sta no ha prestado su consentimiento.
Para determinar su legalidad, el Tribunal ha advertido de la exis-
tencia de un elemento subjetivo a la hora de modular la severidad
de un tratamiento o internamiento, que hace necesario valorar su
duracin y efectos fsicos o mentales, e incluso el sexo, edad y estado
de salud de la vctima288. Por lo tanto, parece lgico que deba pres-
tarse una especial atencin a las personas con discapacidad, sobre
todo, porque segn seal la Corte, en el mbito de las instituciones
psiquitricas, la situacin de debilidad e inferioridad de los pacien-
tes con discapacidad invita a incrementar la vigilancia del correcto
287
El contenido material de esa jurisprudencia se examina en la Parte II
del trabajo. Un anlisis sobre el tratamiento jurisprudencial progresivo
de la discapacidad por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos puede
encontrarse en B. Favreau, Les Droits de la Personne Handicape et la
Cour Europene des Droits de lHomme, en C. Pettiti y B. Favreau (Dir.),
Handicap et Protection du Droit Europen et Communautaire, Bruselas:
Bruylant, 2006, pp. 3 y ss. y en D. T. Bjrgvinsson, The Protection of the
Rights of Persons with Disabilities in the Case Law of the European Court of
Human Rights, en O. M. Arnardttir, y G. Quinn (eds.), The UN Convention
on the Rights of Persons with Disabilities. European and Scandinavian
Perspectives, Leiden y Boston: Martinus Nijhoff Publishers, 2009, pp. 141 y
ss.
288
109. The Court recalls that ill-treatment must attain a minimum level of
severity if it is to fall within the scope of Article 3. The assessment of this
minimum is relative: it depends on all the circumstances of the case, such
as the duration of the treatment, its physical and/or mental effects and, in
some cases, the sex, age and state of health of the victim. Keenan c. Reino
Unido, sentencia de 3 de abril de 2001, nm. 27229/95, ECHR 2001-III.
cumplimiento del Convenio289. Consecuentemente, el Tribunal, que

ha atribuido a los Estados el deber de proteger la salud fsica y men-
tal de quienes se encuentran sometidos a una detencin o interna-
miento, ha recordado que su cumplimiento no exime de las obliga-
ciones resultantes del artculo 3290. No obstante, en el mbito de la
salud mental, no siempre es sencillo determinar si un tratamiento
puede llegar a ser considerado inhumano o degradante. L. O. Gostin,
sobre la base de la jurisprudencia europea en la materia, entiende
que el lmite habra que situarlo en los estndares internacionales
relativos al tratamiento de la salud mental291.
En definitiva, en el marco del artculo 3 del Convenio, el Tribunal
Europeo de Derechos Humanos se ha mostrado bastante sensible
respecto a la situacin de las personas con discapacidad. Incluso, de
forma ms reciente, el Tribunal ha llegado a entender que, an en
el caso de una detencin legalmente justificada, la ausencia de unos
servicios adecuados para atender a las necesidades especiales de es-
tas personas puede constituir un trato degradante y por tanto una
violacin del artculo 3292.
Mencin especial merece el artculo 8 del Convenio. El precep-
to, que reconoce el derecho de toda persona al respeto de su vida
privada y familiar, de su domicilio y de su correspondencia, ha si-
do utilizado con un alcance muy superior al que podra esperarse
de su tenor literal. Ello se ha debido a que el Tribunal Europeo de
289
Herczegfalvy c. Austria, sentencia de 24 de septiembre de 1992, Series A
nm. 244.
290
Ibid. 82. [...] While it is for the medical authorities to decide, on the basis
of the recognised rules of medical science, on the therapeutic methods to be
used, if necessary by force, to preserve the physical and mental health of
patients who are entirely incapable of deciding for themselves and for whom
they are therefore responsible, such patients nevertheless remain under the
protection of Article 3, whose requirements permit of no derogation [...].
291
L. O. Gostin, Human Rights of Persons With Mental Disabilities. The
European Convention of Human Rights, 23 International Journal of Law
and Psychiatry (2000), p. 150.
292
30. [...] the Court considers that to detain a severely disabled person in
conditions where she is dangerously cold, risks developing sores because her
bed is too hard or unreachable, and is unable to go to the toilet or keep clean
without the greatest of difficulty, constitutes degrading treatment contrary
to Article 3 of the Convention [...]. Price c. Reino Unido, sentencia de 10 de
julio de 2001, nm. 33394/96, ECHR 2001-VII.
Derechos Humanos no ha precisado el contenido del concepto vida

privada, limitndose a sealar que aqul abarca la integridad fsica
y moral de la persona293. Ms recientemente, siguiendo esa misma
lnea, la Corte ha calificado el concepto de vida privada como un
trmino amplio, no susceptible de ser definido de forma exhausti-
va294. Asimismo, el hecho de que la Corte haya extendido el dere-
cho a la vida privada al establecimiento y desarrollo de relaciones
con otras personas y el entorno le ha supuesto conocer de diversos
asuntos en los que la discapacidad ha tenido un especial protago-
nismo295. Los conceptos de autonoma personal y calidad de vida
que el Tribunal Europeo introdujo en el caso Pretty, han servido pa-
ra ahondar ms en la posibilidad de las personas con discapacidad
de acceder a su jurisdiccin a travs del artculo 8 del Convenio296.
Incluso, yendo ms all, a raz del asunto Botta contra Italia se ha
planteado la posibilidad de exigir a los Estados la adopcin de medi-
das positivas o la realizacin de ajustes razonables que permitan a
una persona con discapacidad el pleno disfrute de su vida privada y
familiar, algo que el Convenio Europeo no prev de forma expresa297.
Si bien el Tribunal ha admitido que el artculo 8 sera de aplicacin
293
X. e Y. c. Holanda, sentencia de 26 de marzo de 1985, Series A nm. 91.
294
Bensaid c. Reino Unido, sentencia de 6 de febrero de 2001, nm. 44599/98,
ECHR 2001-I.
295
29. The Court does not consider it possible or necessary to attempt an ex-
haustive definition of the notion of private life. However, it would be too re-
strictive to limit the notion to an inner circle in which the individual may
live his own personal life as he chooses and to exclude therefrom entirely the
outside world not encompassed within that circle. Respect for private life
must also comprise to a certain degree the right to establish and develop
relationships with other human beings. There appears, furthermore, to be
no reason of principle why this understanding of the notion of private life
should be taken to exclude activities of a professional or business nature
since it is, after all, in the course of their working lives that the majority of
people have a significant, if not the greatest, opportunity of developing rela-
tionships with the outside world [...]. Niemietz c. Alemania, sentencia de 16
de diciembre de 1992, Series A nm. 251-B.
296
Pretty c. Reino Unido, sentencia de 29 de abril de 2002, nm. 2346/02,
ECHR 2002-III.
297
Botta c. Italia, cit. Vanse tambin, entre otros, los asuntos Marzari c. Italia,
decisin de 4 de mayo de 1999, nm. 36448/97, y Zehnalov y Zehnal c.
Repblica Checa, decisin de 14 de mayo de 2002, nm. 38621/97, ECHR
2002-V.
en los casos en que existiese relacin directa entre la vida privada y

las medidas positivas solicitadas, todava no se ha pronunciado afir-
mativamente. Pese a ello, como advierte De Schutter, las tendencias
ms recientes en la jurisprudencia de la Corte indican que pronto
podra haber un precedente favorable298.
El Convenio Europeo de Derechos Humanos ha sido objeto de mo-
dificaciones y reformas a travs de diversos Protocolos adicionales.
Desde 1954 se han adoptado quince Protocolos diferentes, si bien,
por diversas razones, no todos se encuentran vigentes. De entre to-
dos ellos, dejando a un lado la importante reforma del sistema de
proteccin que introdujo el Protocolo nm. 11, el Protocolo que ms
interesa destacar aqu es el nm. 12299. El artculo 1 (Prohibicin
general de discriminacin) del Protocolo nm. 12 establece que:
1. El goce de todos los derechos reconocidos por la ley han de ser asegurados sin
discriminacin alguna, en particular por razones de sexo, raza, color, lengua, religin,
opiniones polticas o de otro carcter, origen nacional o social, pertenencia a una mino-
ra nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.
2. Nadie podr ser objeto de discriminacin por parte de cualquier autoridad pbli-
ca, basada en particular en los motivos mencionados en el apartado 1.
Este artculo no sustituye a ninguno de los previstos en el

Convenio para la proteccin de los Derechos Humanos y de las
Libertades Fundamentales de 1950, sino que se aade al mismo de
forma adicional. Pese a que la diferencia formal con el artculo 14
del Convenio Europeo pueda parecer exigua, la implicacin que la
misma conlleva es ms que significativa. A diferencia del artculo 14
del Convenio, el artculo 1 del Protocolo nm. 12 no limita la prohi-
bicin de discriminacin a los derechos y libertades reconocidos en
el articulado del Convenio, sino que la extiende a cualquier derecho
reconocido por la ley. Esto implica que la nueva clusula de lucha
contra la discriminacin tiene un carcter autnomo e independien-
te, y podr, por tanto, ser alegada por cualquier particular que haya
298
O. De Schutter, Reasonable Accommodations and Positive Obligations in
the European Convention on Human Rights, en A. Lawson y C. Gooding,
Disability Rights in Europe. From theory to practice, Oxford y Portland
(Oregon): Hart Publishing, 2005, pp. 40 y ss.
299
Firmado el 4 de noviembre de 2000, y en vigor desde el 1 de abril de 2005.
Espaa ratific el Protocolo con fecha 13 de febrero de 2008, por lo que, de
acuerdo con su artculo 5, tiene vigencia en nuestro pas desde el 1 de junio
de ese ao.
sufrido cualquier tipo de discriminacin en el ejercicio de un derecho

reconocido en su ordenamiento jurdico.
Sin embargo, tampoco en este nuevo artculo se ha incluido la
discapacidad como causa de discriminacin. Si bien es criticable que
cincuenta aos despus del Convenio no se haya subsanado esta im-
portante omisin, como ocurre con el artculo 14 del Convenio, la ex-
presin cualquier otra situacin permite, sin problemas aparentes,
incluir los supuestos de discriminacin fundada en la discapacidad
de la persona.
Con la entrada en vigor del Protocolo nm. 12 asistimos a un
cambio trascendental de la situacin de las personas con discapa-
cidad en el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos.
La nueva clusula anti-discriminacin va a permitir un mayor y
mejor acceso de estas personas a la jurisdiccin del Tribunal, que va
a conocer de muchas violaciones de derechos fundamentales que en
la actualidad son inadmitidas o desestimadas.
A modo de balance, la doctrina ha coincidido al afirmar que el
Convenio Europeo de Derechos Humanos ha desconocido en su letra
la especificidad de la desventaja de las personas con discapacidad pa-
ra el ejercicio y respeto de sus derechos300. Lo cierto es que, despus
de medio siglo, algunas de sus previsiones parecen obsoletas y aleja-
das de la sociedad europea del siglo XXI. Adems, como ha recordado
Ellis, la mayora de los derechos reconocidos son de carcter negati-
vo, en el sentido de que, para su satisfaccin, no se precisa de una ac-
tuacin efectiva de los Estados301. Sin embargo, el Tribunal Europeo
de Derechos Humanos, y en su momento la Comisin Europea de
Derechos Humanos, se han encargado de adaptar y desarrollar el
significado y alcance de los derechos y libertades del Convenio, ha-
ciendo del mismo un instrumento vivo, incluso en el mbito de la
discapacidad302.
300
J. Cardona Llorens, La proteccin..., op. cit., p. 348. En el mismo sentido, E.
Blanco Egido, La proteccin jurdica en el mbito del Consejo de Europa,
en R. De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado sobre Discapacidad,
Cizur Menor: Thomson Aranzadi, 2007, p. 415.
301
K. Ellis, Disability rights in practice: the relationship between human
rights and social rights in contemporary social care, 20 (7) Disability &
Society (2005), p. 693.
302
L. Loucaides, The role of the European Court of Human Rights in the pro-
tection of the rights and dignity of people with disabilities, en Consejo de
En ese sentido, la jurisprudencia del Tribunal Europeo de

Derechos Humanos ha tenido en consideracin, con sus luces y som-
bras, los problemas y las necesidades especiales de las personas con
discapacidad para el ejercicio de sus derechos, elaborando un con-
junto de principios en la materia. An as, el resultado no puede ser
calificado de satisfactorio, pues a pesar de los esfuerzos del Tribunal,
muchas violaciones de derechos sufridas por estas personas que-
dan fuera de su jurisdiccin. Por ese motivo, quiz el potencial del
Convenio Europeo en la materia sea ms limitado de lo que caba
esperar303. Sin embargo, la entrada en vigor del Protocolo adicio-
nal nm. 12, con las posibilidades que conlleva, puede suponer una
verdadera revolucin en lo relativo a la efectividad de los derechos
humanos de las personas con discapacidad en Europa.
2.1.1.2. La Carta Social Europea y la Carta revisada

En el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos, los
derechos econmicos y sociales se regulan con carcter general en la
Carta Social Europea de 1961. Este tratado, cuya obligatoriedad y
mecanismo de control cuenta con ciertas particularidades, comple-
menta parcialmente los derechos regulados en el Convenio Europeo
de Derechos Humanos. Con el fin de adaptar la Carta a los cambios
sociales producidos tras su adopcin, en 1996 se firm una versin
revisada de la misma, que actualiza y amplia los derechos reconoci-
dos en aquella.
a) La Carta Social Europea

En 1961 se firm en Turn la Carta Social Europea, con la fi-
nalidad de incorporar al sistema europeo de derechos humanos los
derechos econmicos y sociales que, salvo algunas excepciones, ha-
Europa, Human Rights-Disability-Children. Towards international instru-

ments for disability rights: the special case of disabled children, Estrasburgo,
COE Publishing, 2005, pp. 38 y ss.
303
As lo ha entendido, por ejemplo, Lady Brenda Hale: Justice and equality
in mental health law: The European experience, 30 International Journal
of Law and Psychiatry (2007), p. 20.
ban quedado fuera del Convenio Europeo de Derechos Humanos304.

La Carta se convirti en el primer tratado internacional en recoger,
con las limitaciones que luego se vern, la segunda generacin de
derechos humanos. Adems, en su texto se incluyeron diversas refe-
rencias a las personas con discapacidad.
Desde un punto de vista estrictamente formal, la Carta Social
Europea consta de cinco Partes, precedidas de un Prembulo y
acompaadas de un Anexo. La Parte I consta de 19 puntos a travs
de los cuales se introducen los principios y derechos que obligarn a
los Estados parte. Cada uno de esos puntos se corresponde con los 19
artculos de los que se compone la Parte II, en la que son desarrolla-
das con mayor precisin las obligaciones concretas que los Estados
debern asumir para hacer efectivos los derechos mencionados. La
parte III est constituida exclusivamente por el artculo 20, que se
refiere a las condiciones de obligatoriedad que los Estados asumirn
en lo que se ha llegado a calificar de ratificacin a la carta305. Las
partes IV y V regulan, respectivamente, el mecanismo de control y
las habituales disposiciones finales.
Como se ha indicado, la Carta incorpora en algunos de sus art-
culos la especificidad de la discapacidad, si bien el tratamiento de la
misma responde a un modelo, cuanto menos, obsoleto. Adems del
punto y el artculo 15, dedicados especficamente a formacin y re-
adaptacin profesional de las personas con discapacidad, encontra-
mos referencias a estas personas en los artculos noveno y dcimo.
En efecto, el artculo 15 de la Carta es el precepto central del
instrumento en lo que respecta a la discapacidad. El punto 15 de la
Carta establece que toda persona invlida tiene derecho a la for-
macin profesional y a la readaptacin profesional y social, sea cual
fuere el origen y naturaleza de su invalidez. Con esa finalidad, en
el artculo 15 (Derecho de las personas fsica o mentalmente dismi-
nuidas a la formacin profesional y a la readaptacin profesional y
social) se prev que:
304
Carta Social Europea, firmada en Turn el 18 de octubre de 1961, y en vigor
desde el 26 de febrero de 1965. Espaa ratific la Carta el 6 de mayo de
1980, entrando en vigor 30 das despus.
305
Vase, por ejemplo, L. Jimena Quesada, La jurisprudencia del Comit
Europeo de Derechos Sociales (Sistema de reclamaciones colectivas. Vol. I:
1998-2005), Valencia: Tirant lo Blanch, 2007, p. 29.
Para garantizar el ejercicio efectivo del derecho de las personas fsica o mental-
mente disminuidas a la formacin profesional y a la readaptacin profesional y social,
las partes contratantes se comprometen:
1. A tomar las medidas adecuadas para procurar a los interesados medios para su
formacin profesional e incluso, si fuese necesario, las oportunas instituciones especia-
lizadas, ya sean privadas o pblicas.
2. A adoptar las medidas adecuadas para proporcionar un puesto de trabajo a los
minusvlidos, particularmente por medio de servicios especiales de colocacin, posi-
bilidades de empleo protegido y medidas destinadas a estimular a los empleadores a
su contratacin.
En primer lugar, cabe destacar la incorrecta terminologa utili-

zada en la Carta. El artculo y el punto 15 hablan de invlidos, dis-
minuidos fsicos y mentales y de minusvlidos. El uso de diferentes
trminos para denominar a la discapacidad indica la existencia de
cierta confusin conceptual al referirse a esta realidad306. Adems
estas formas de referirse a la discapacidad son en la actualidad, no
slo tcnicamente incorrectas, sino socialmente inapropiadas.
Respecto al contenido material del artculo 15, ste cuenta con
dos importantes limitaciones. En primer lugar, el artculo restringe
exclusivamente el reconocimiento de derechos por razn de disca-
pacidad al mbito laboral. Se regula el derecho de las personas con
discapacidad a la formacin y la readaptacin profesional y social,
obligando a los Estados a procurar medidas para proporcionarles
un trabajo. Pero adems, y esta es la segunda limitacin, el artculo
regula el acceso al mundo laboral de las personas con discapacidad
de una manera sesgada, pues limita sus derechos a la formacin y
la rehabilitacin, sin mencin alguna a la equiparacin de oportu-
nidades, la igualdad de condiciones en el empleo o la posibilidad de
exigir la realizacin de ajustes razonables. Para ello prev frmulas
anticuadas, poco efectivas y alejadas de las ltimas tendencias en
materia de discapacidad y derechos humanos, como la ocupacin a
travs de instituciones especializadas o la creacin de empleos prote-
gidos. Es ms, puede apreciarse la confusin con la que se redact el
artculo a travs de las contradicciones en las medidas previstas307.
Quiz porque en aqul momento los poderes pblicos desconocan
cul era la mejor forma de promover el acceso de estas personas al
306
La Carta Social Europea en su versin en ingls utiliza los trminos han-
dicapped, disabled person y physically or mentally disabled.
307
Vase al respecto G. Quinn y T. Degener, A Survey..., op. cit., p. 66.
mundo laboral, se previeron medidas de naturaleza exclusiva, como

el empleo protegido o especial, e inclusiva, como los incentivos en la
contratacin.
La doctrina es unnime al sealar que bajo el artculo 15 de
la Carta, subyace el viejo modelo mdico de la discapacidad308. La
discapacidad es regulada desde el prisma de la dependencia de es-
tas personas y la necesidad de ser rehabilitadas para conseguir su
adaptacin al mundo laboral. Lejos de exigir a los Estados la adop-
cin de medidas dirigidas a crear un entorno inclusivo e integrador,
la norma se centra en las circunstancias de la persona y la nece-
sidad de adaptarlas, a travs de su formacin y rehabilitacin, al
contexto profesional existente. El papel de los Estados adquiere un
carcter tuitivo cuando en el segundo prrafo se explicita que sern
ellos quienes deban proporcionar un puesto de trabajo a los traba-
jadores con discapacidad. Adems, en tanto existe una presuncin
implcita de incapacidad para integrarse en el mercado laboral, se
prev la creacin de centros especiales y empleos protegidos.
Sin embargo, esta desacertada regulacin de la discapacidad en
la Carta ha sido enmendada, en parte, por el Comit Europeo de
Derechos Sociales. ste rgano, encargado de supervisar la aplica-
cin de la Carta a travs del examen de los informes presentados
por los Estados, se ha referido al artculo 15 y su alcance en diversas
ocasiones. En lneas generales, como se ver en la Parte II del traba-
jo, el Comit Europeo ha apostado por una interpretacin amplia del
artculo 15, incorporando en la medida de lo posible el modelo social
y el enfoque basado en el reconocimiento de derechos, especialmente
tras la adopcin de la Recomendacin del Comit de Ministros R (92)
6 sobre una poltica coherente en materia de discapacidad309.
308
Entre otros, J. Cardona Llorens, La proteccin..., op. cit., p. 353; M. A.
Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, La proteccin jurdica de las per-
sonas con discapacidad en la normativa comunitaria y en los instrumen-
tos internacionales, en E. Alcan, J. Gonzlez-Bada y C. Molina (Coord.),
Rgimen jurdico de las personas con discapacidad en Espaa y en la Unin
Europea, Granada: Editorial Comares, 2006, p. 31 y G. Quinn y T. Degener,
A Survey..., op. cit., p. 65.
309
G. Quinn, The European Social Charter and EU Anti-discrimination Law
in the Field of Disability: Two Gravitational Fields with One Common
Purpose, en G. de Brca y B. de Witte (Eds.), Social Rights in Europe,
Nueva York: Oxford University Press, 2005, p. 286.
Por otro lado, no existe ningn artculo en la Carta que prohba la

discriminacin, como s ocurra en el Convenio Europeo de Derechos
Humanos. En el Prembulo, los Estados firmantes se limitaron a
considerar que el goce de los derechos sociales debe quedar garan-
tizado sin discriminacin por motivos de raza, color, sexo, religin,
opinin poltica, proveniencia nacional u origen social. Pero esta
previsin, en la que no se incluye explcitamente la discapacidad,
qued fuera del articulado de la Carta.
S se introdujo, en cambio, una referencia expresa a las perso-
nas con discapacidad en dos artculos del tratado. Los artculos 9
(Derecho a la orientacin profesional) y 10 (Derecho de formacin
profesional) incluyen a los minusvlidos como titulares de los dere-
chos reconocidos. El derecho a la orientacin profesional reconocido
en la Carta implica la creacin de un servicio gratuito de ayuda para
la eleccin de una profesin o la promocin en la misma, mientras
que para lograr una formacin profesional efectiva, los Estados asu-
men el compromiso de favorecer el acceso a la enseanza y asegurar
un sistema de aprendizaje y formacin.
Otro de los aspectos controvertidos de la Carta Social Europea
es el relativo a su obligatoriedad. El artculo 20 articula un siste-
ma de ratificacin a la carta, al permitir a los Estados vincularse
parcialmente al instrumento. Necesariamente los Estados debern
considerarse obligados, al menos, por cinco de los siete artculos que
conforman en ncleo duro de la Carta (artculos 1, 5, 6, 12, 13, 16 y
19). Adems, cada Estado deber aceptar discrecionalmente un n-
mero adicional de disposiciones siempre que el nmero total de los
artculos y de los prrafos numerados a los que quedar obligada no
sea inferior a 10 artculos o a 45 prrafos numerados. Este peculiar
sistema permitira a un Estado excluir el artculo 15 de las disposi-
ciones por las que estar vinculado. No obstante, hay Estados parte
de la Carta, como Espaa, que se han obligado ntegramente al texto
sin hacer uso de las facultades que les otorga el artculo 20.
En definitiva, la Carta Social Europea, pese a referirse las perso-
nas con discapacidad en algunas de sus disposiciones, lo hizo siguien-
do el modelo caracterstico se la poca, centrado en las limitaciones
biolgicas de la persona. Con el paso de los aos, su articulado ha ido
acusando la obsolescencia, mostrndose cada vez ms alejado de la
realidad europea contempornea. Por ese motivo en la dcada de los
noventa se plante una necesaria revisin del texto. Primero, a tra-
vs de diversos protocolos adicionales, y finalmente, con la adopcin

de la Carta Social Europea revisada en 1996, el Consejo de Europa
acometi una importante actualizacin de sus contenidos.
b) La Carta Social Europea revisada

La Carta Social Europea revisada, como se indica en su Prembulo,
fue creada con la finalidad de reemplazar progresivamente la Carta
de 1961, actualizando sus contenidos, incorporando las modificacio-
nes introducidas desde la fecha y aadiendo nuevos derechos310. Su
naturaleza jurdica es la de un autntico tratado internacional de
derechos humanos. De hecho, es uno de los tratados ms relevantes
en materia de derechos econmicos y sociales de cuantos se encuen-
tran vigentes.
La Carta revisada sigue una estructura formal similar a la Carta
original, aunque se ampla el nmero de partes y artculos. El texto
consta de seis partes, un Prembulo y un Anexo. La Parte I contie-
ne los principios y derechos cuya efectividad debern perseguir los
Estados parte a travs de sus polticas. Como en el texto de 1961,
cada uno de esos 31 principios se corresponde con los 31 artculos
de los que consta la Parte II, en los que se establecen las obligacio-
nes concretas que debern asumir los Estados. En las partes III a
VI, cuyos artculos estn numerados alfabticamente, se regula la
obligatoriedad de la Carta, el mecanismo de supervisin y las dispo-
siciones finales.
El tratamiento de la discapacidad en la Carta revisada responde
a una concepcin ms moderna y actual de la misma. Esta evolucin
queda reflejada ya en el principio 15, al reconocer que las disabled
persons have the right to independence, social integration and parti-
cipation in the life of the community311. Mientras que la Carta ori-
ginal limitaba este derecho a formacin y readaptacin profesional,
la versin revisada lo extiende de forma general a la autonoma, la
310
Carta Social Europea (revisada), firmada en Estrasburgo el 3 de mayo de
1996, y en vigor desde el 1 de julio de 1999. Aunque Espaa firm la Carta
revisada el 23 de octubre de 2000, todava no ha presentado instrumento de
ratificacin, por lo que no es parte de la misma.
311
En tanto no existe una traduccin oficial al espaol de la Carta Social
Europea revisada, ser citada en su versin inglesa autntica.
integracin social y la participacin en la vida de la comunidad. En

esta lnea, el nuevo artculo 15 (the right of persons with disabilities
to independence, social integration and participation in the life of the
community) establece:
With a view to ensuring to persons with disabilities, irrespective of age and the
nature and origin of their disabilities, the effective exercise of the right to independence,
social integration and participation in the life of the community, the Parties undertake,
in particular:
1. to take the necessary measures to provide persons with disabilities with guidan-
ce, education and vocational training in the framework of general schemes wherever
possible or, where this is not possible, through specialised bodies, public or private;
2. to promote their access to employment through all measures tending to encoura-
ge employers to hire and keep in employment persons with disabilities in the ordinary
working environment and to adjust the working conditions to the needs of the disabled
or, where this is not possible by reason of the disability, by arranging for or creating shel-
tered employment according to the level of disability. In certain cases, such measures
may require recourse to specialised placement and support services;
3. to promote their full social integration and participation in the life of the community
in particular through measures, including technical aids, aiming to overcome barriers to
communication and mobility and enabling access to transport, housing, cultural activi-
ties and leisure.
En primer lugar, el artculo se refiere sin distinciones a las per-

sonas con discapacidad, utilizando una terminologa adecuada a las
recomendaciones de la OMS. Con la finalidad de hacer efectivo el
derecho a la autonoma, la integracin social y la participacin en
la vida de la comunidad, en el artculo se prevn tres tipos de medi-
das que los Estados debern adoptar. Los dos primeros prrafos se
corresponden, con importantes diferencias, con los dos prrafos del
artculo previsto en la Carta de 1961. El prrafo primero se refiere a
la orientacin, educacin y formacin profesional de las personas con
discapacidad, que cuando sea posible, deber llevarse a cabo en el
marco del rgimen general. El prrafo segundo obliga a los Estados
a promover su acceso al empleo a travs del estmulo de los emplea-
dores y la adaptacin de las condiciones de trabajo a sus necesidades
particulares. Slo cuando esto no sea posible se prev el recurso a los
empleos protegidos. El prrafo tercero supone una novedad respecto
a la versin anterior del precepto. Con la finalidad de promover la
plena integracin y participacin de las personas con discapacidad,
los Estados debern aplicar medidas que, en particular, les posibili-
ten superar las barreras en la comunicacin y la movilidad, as como
acceder al transporte, la vivienda, la cultura y el ocio. Sin embargo,
las medidas incluidas en el artculo no son independientes entre s

por lo que debieran programarse de forma conjunta. As lo ha afir-
mado el Comit Europeo de Derechos Sociales al entender que del
artculo 15.3 deriva una obligacin de establecer una base legislati-
va clara en materia de integracin y participacin de las personas
con discapacidad312.
El cambio de enfoque en la redaccin del nuevo artculo 15 es
evidente. Inspirado sobre la base de la Recomendacin de 1992 so-
bre una poltica coherente en materia de discapacidad y las tenden-
cias internacionales del momento, el artculo 15 responde al modelo
social de la discapacidad313. Esta nueva orientacin se aprecia, por
ejemplo, en la importancia que adquiere la integracin de la perso-
na con discapacidad tanto en su educacin y formacin como en el
acceso al mercado laboral, en los que los programas y las institucio-
nes especializadas tendrn un carcter excepcional. La obligacin de
adaptar las condiciones de trabajo a sus necesidades especiales su-
pone el reconocimiento de que la exclusin que sufren las personas
con discapacidad no puede justificarse nicamente en sus circuns-
tancias personales. Por ltimo, el artculo 15.3 aade nuevas obliga-
ciones a los Estados, que debern crear entornos incluyentes, en los
que los transportes, la movilidad o la educacin sean accesibles a to-
dos los ciudadanos. En definitiva, el artculo 15 supone, como afirma
Cardona, el pleno reconocimiento del derecho a ser diferente [...] y
el deber de la sociedad de adaptarse a las necesidades especficas de
estas personas314. Pese a ello, sera un error obviar que la redaccin
del artculo 15 en la Carta revisada adolece de ciertas fisuras. En
primer lugar, porque el derecho a la autonoma, la integracin social
y la participacin en la vida de la comunidad abarca muchas ms
esferas de las previstas en el artculo. Y en segundo lugar, porque,
como se ver, la exigibilidad efectiva de los derechos reconocidos si-
gue estando sujeta a importantes limitaciones.
312
Conclusiones de 2003 (Francia) del Comit Europeo de Derechos Sociales,
p. 72.
313
Vanse, entre otros, J. Cardona Llorens, La proteccin..., op. cit., p. 354;
M. A. Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, op. cit., p. 31 y 32; G. Quinn y T.
Degener, A Survey..., op. cit., p. 67 y C. Pettiti, Les Garanties de la Charte
Sociale Europene, en C. Pettiti y B. Favreau (Dir.), op. cit., p. 74.
314
Ibid.
A diferencia de la Carta de 1961, la Carta revisada incluye una

prohibicin expresa de la discriminacin en su artculo E. Este art-
culo, como puede apreciarse, es prcticamente idntico al previsto en
el Convenio Europeo de Derechos Humanos:
Article E - Non-discrimination
The enjoyment of the rights set forth in this Charter shall be secured without discri-
mination on any ground such as race, colour, sex, language, religion, political or other
opinion, national extraction or social origin, health, association with a national minority,
birth or other status.
Como en el artculo 14 del Convenio Europeo, la discapacidad

tampoco est contenida expresamente en el precepto, aunque al
igual que ocurra con aqul, quedara incluida sin problemas en la
expresin other status. Adems, al referirse slo a los derechos re-
conocidos en la Carta, tampoco ste artculo podra ser invocado de
forma autnoma. As lo ha entendido el Comit Europeo de Derechos
Sociales en el asunto Autismo-Europa contra Francia315. En esa mis-
ma decisin, el Comit consider que con el fin de garantizar una
igualdad real y efectiva, el artculo E prohbe no slo la discrimina-
cin directa, sino tambin la indirecta316.
Por otro lado, la ubicacin del artculo E fuera de la Parte II ha
generado dudas entre la doctrina317. Pudiera interpretarse que al
apartarlo de la parte central del texto se est poniendo en duda su
naturaleza de derecho fundamental. O contrariamente, que con ello
se remarca su carcter transversal. El Comit Europeo se ha pro-
nunciado al respecto, afirmando que con la inclusin en otra seccin,
315
Reclamacin nm. 13/2002, Autismo-Europa contra Francia. Decisin de 4
de noviembre de 2003.
316
Ibid., prrafo 52: [...] In other words, human difference in a democratic
society should not only be viewed positively but should be responded to with
discernment in order to ensure real and effective equality. In this regard, the
Committee considers that Article E not only prohibits direct discrimination
but also all forms of indirect discrimination. Such indirect discrimination
may arise by failing to take due and positive account of all relevant differ-
ences or by failing to take adequate steps to ensure that the rights and collec-
tive advantages that are open to all are genuinely accessible by and to all.
317
Vase, por ejemplo, G. Quinn, The European Social Charter..., op. cit., pp.
288 y 289.
los autores del texto buscaban realzar la importancia del artculo E

en la realizacin de los dems derechos reconocidos en la Carta318.
La Carta revisada reproduce los artculos 9 y 10 de la Carta
Social Europea, aadiendo un prrafo al segundo. Como ya se vio, en
estos artculos, relativos a la orientacin y la formacin profesional,
se menciona tangencialmente la discapacidad. Sin nimo de reiterar
lo ya expuesto, resulta criticable que se siga utilizando el trmino
handicapped (minusvlido) para referirse a estas personas.
De igual manera que lo hiciera el texto de 1961, la Carta revi-
sada incluye un sistema de obligatoriedad individualizado. En este
caso los Estados debern obligarse por al menos 6 de los preceptos
indicados en el artculo A.b) (1, 5, 6, 7, 12, 13, 16, 19 y 20) y por un
nmero adicional no inferior a 16 artculos o 63 prrafos numerados.
Nuevamente, la discapacidad vuelve a quedar fuera de los artculos
principales.
La Carta Social Europea revisada, en su conjunto, constituye un
importante instrumento para la promocin, ms que como se ve-
r la proteccin, de los derechos de las personas con discapacidad.
Supone un gran adelanto respecto al texto que sustituye, al que me-
jora en numerosos apartados. No obstante, debe tenerse en cuenta
que la Carta cuenta con diversas limitaciones y carencias, por lo que,
aunque puede llegar a desempear un rol fundamental en materia
de derechos econmicos y sociales en Europa, no es un texto perfecto
ni definitivo. Adems, lamentablemente, son todava numerosos los
Estados miembros del Consejo de Europa que, como Espaa, todava
no han ratificado la revisin de 1996.
Por ltimo, cabe referirse al mecanismo de supervisin de las obli-
gaciones de la Carta. Tanto la Carta Social Europea como la Carta
revisada, se rigen por las mismas disposiciones, contenidas en la
318
51. The Committee considers that the insertion of Article E into a sepa-
rate Article in the Revised Charter indicates the heightened importance
the drafters paid to the principle of non-discrimination with respect to the
achievement of the various substantive rights contained therein. It further
considers that its function is to help secure the equal effective enjoyment
of all the rights concerned regardless of difference [...]. Asunto Autismo-
Europa contra Francia, ya citado.
primera y reformadas por el Protocolo adicional de 1991319. El siste-

ma de control se basa en la obligacin que tienen los Estados de pre-
sentar informes peridicos sobre la aplicacin de las disposiciones
aceptadas al Comit Europeo de Derechos Sociales. Este rgano, que
en sentido estricto no est dotado de carcter jurisdiccional, analiza
la conformidad de las actuaciones de los Estados con sus obligacio-
nes derivadas de la Carta, emitiendo unas Conclusiones. Finalmente
interviene el Comit de Ministros del Consejo de Europa, adoptando
una resolucin al respecto y, en su caso, las oportunas recomenda-
ciones.
Pero adems del sistema de informes estatales, que ofrece una
dbil proteccin de los derechos reconocidos en la Carta, existe un
sistema de reclamaciones colectivas. Este sistema, introducido por
el Protocolo adicional de 1995320, permite a determinadas organiza-
ciones denunciar la aplicacin insatisfactoria de la Carta por parte
de un Estado ante el Comit Europeo de Derechos Sociales. En ca-
so de considerarla admisible, el Comit Europeo procede a decidir
sobre el fondo del asunto, estimando si existe o no violacin de las
obligaciones contenidas en la Carta. Por ltimo interviene el Comit
de Ministros, con unas funciones similares a las previstas en el siste-
ma de informes. Hasta el momento, el Comit Europeo de Derechos
Sociales ha conocido de dos asuntos relacionados con la discapacidad
y el artculo 15 de la Carta, lo que ha propiciado importantes aporta-
ciones en la materia321. Sin embargo, Espaa tampoco ha ratificado
el Protocolo adicional de 1995, por lo que el sistema de reclamacio-
nes colectivas no resulta de aplicacin en nuestro pas.
319
Pese a que el Protocolo adicional a la Carta de 21 de octubre de 1991 no ha
entrado en vigor (pues precisa del consentimiento de todos los Estados par-
te de la Carta), viene aplicndose en la prctica por los rganos de control
de la misma por indicacin del Comit de Ministros desde finales de aquel
mismo ao.
320
Protocolo adicional a la Carta Social Europea, en el que se establece un
Sistema de Reclamaciones Colectivas, firmado en Estrasburgo, el 9 de no-
viembre de 1995, y en vigor desde el 1 de julio de 1998.
321
En particular, las reclamaciones nm. 13/2002 (Autismo-Europa contra
Francia) ya citada y 41/2007 (Mental Disability Advocacy Centre con-
tra Bulgaria), decisin de 3 de junio de 2008.
2.1.1.3. Otros tratados de derechos humanos

La preocupacin por la defensa de los derechos humanos en el
continente europeo ha llevado al Consejo de Europa a adoptar un
amplio nmero de tratados internacionales. Pese a que ninguno de
ellos ha sido dedicado de forma especfica a las personas con disca-
pacidad, son varios los que, bien por referirse a la misma, bien por
su relevancia, merecen ser citados en este punto.
Uno de estos instrumentos es el Convenio Europeo para la
Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o
Degradantes de 1987322. Con la finalidad de reforzar, a travs de la
prevencin, el artculo 3 del Convenio Europeo de Derechos Humanos,
el Convenio de 1987 cre el Comit Europeo para la Prevencin de
la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes. Este
rgano tiene por funcin examinar, a travs de la realizacin de vi-
sitas, el trato dado a las personas privadas de libertad y, en su caso,
protegerlas contra la tortura y las penas o tratos inhumanos o de-
gradantes.
Pese a que no existe referencia alguna a la discapacidad, es obvio
que los casos de violaciones de derechos humanos sufridas en ins-
tituciones psiquitricas entran de pleno en el mbito de aplicacin
de la Convencin. De hecho, el Comit se ha referido especialmente
a estos supuestos en varios de sus informes anuales de activida-
des323. En ellos el Comit ha analizado las prcticas habituales en
estas instituciones, a la vez que ha propuesto pautas de actuacin
ms respetuosas con la dignidad y los derechos de los pacientes. Por
ejemplo, el Comit ha criticado el uso abusivo del internamiento,
incluso en situaciones en las que desde el punto de vista mdico
no resultara necesario o aconsejable. Tambin ha recordado que,
en tanto estos centros deben ser lugares seguros para quienes los
ocupan, toda persona debe ser protegida frente a cualquier forma
de violencia o abuso324. Con todo ello, el Comit ha pretendido es-
tablecer unos parmetros comunes que puedan servir de aplicacin
322
Convenio adoptado el 26 de noviembre de 1987, y en vigor desde el 1 de
febrero de 1989.
323
En particular, en sus informes anuales 3, relativo al ao 1992 (CPT/Inf
(93) 12), 8, relativo al ao 1997 (CPT/Inf (98) 12), y 16, relativo al periodo
2005-2006 (CPT/Inf (2006) 35).
324
Informe anual 16, prrafos 36 y ss.
a cualquier Estado, con independencia de las diferentes tendencias

europeas en la gestin de instituciones psiquitricas.
Diez aos despus de la adopcin del Convenio Europeo para la
Prevencin de la Tortura fue adoptada la Convencin sobre Derechos
Humanos y Biomedicina325. Ante los peligros que, mediante una
prctica inadecuada, los avances de la biologa y la medicina podan
suponer para la dignidad humana, el Consejo de Europa impuls
una regulacin al respecto. Para ello, los Estados parte se compro-
metieron, segn el artculo 1, a proteger al ser humano en su digni-
dad y su identidad y garantizarn a toda persona, sin discriminacin
alguna, el respeto a su integridad y a sus dems derechos y liberta-
des fundamentales con respecto a las aplicaciones de la biologa y la
medicina.
Sin embargo, el texto plantea numerosos interrogantes en torno a
la discapacidad. El artculo 6.3, en relacin a las intervenciones sa-
nitarias, establece que cuando, segn la ley, una persona mayor de
edad no tenga capacidad, a causa de una disfuncin mental, una en-
fermedad o un motivo similar, para expresar su consentimiento para
una intervencin, sta no podr efectuarse sin la autorizacin de su
representante, una autoridad o una persona o institucin designa-
da por la Ley, aadiendo que la persona afectada deber interve-
nir, en la medida de lo posible, en el procedimiento de autorizacin.
No obstante, pueden existir otros casos en los que, a pesar de que
la persona s puede prestar su consentimiento, ste no se tenga en
consideracin. En este sentido, el artculo 7 precisa que la persona
que sufra un trastorno mental grave slo podr ser sometida, sin
su consentimiento, a una intervencin que tenga por objeto tratar
dicho trastorno, cuando la ausencia de este tratamiento conlleve el
riesgo de ser gravemente perjudicial para su salud y a reserva de
las condiciones de proteccin previstas por la ley, que comprendan
los procedimientos de supervisin y control, as como los de recurso.
Ahora bien, el artculo no aclara con suficiente claridad qu debe
entenderse por perjuicio grave para la salud, lo que podra supo-
ner una puerta abierta para desconsiderar la voluntad del paciente.
325
Convenio para la proteccin de los derechos humanos y la dignidad del
ser humano con respecto a las aplicaciones de la Biologa y la Medicina
(Convenio relativo a los Derechos Humanos y la Biomedicina), hecho en
Oviedo el 4 de abril de 1997, y en vigor desde el 1 de diciembre de 1999.
Pese a ello, en ambos preceptos encontramos ciertas garantas que,

eso s, dependern de las legislaciones concretas de cada Estado.
Los problemas ms graves de la Convencin sobre Derechos
Humanos y Biomedicina surgen en torno a la regulacin del geno-
ma humano y la investigacin cientfica326. Pese a que en el texto
se prohbe la discriminacin por razones genticas327, el artculo 14
autoriza la utilizacin de tcnicas de asistencia mdica a la procrea-
cin para elegir el sexo de la persona que va a nacer cuando sea
preciso para evitar una enfermedad hereditaria grave vinculada a
sexo. Las implicaciones ticas que esta disposicin puede conllevar
son importantes, sobre todo cuando la discapacidad es errneamente
equiparada a la enfermedad.
Respecto a la investigacin cientfica en la medicina y la biolo-
ga, la Convencin proclama el principio de libertad en su artculo
15. Libertad que, por otra parte, quedar sujeta a las limitaciones
previstas en la Convencin. En principio, es necesario que cualquier
persona sometida a experimentacin haya prestado su consenti-
miento libremente. Sin embargo en el artculo 17.2 se permite la
posibilidad de experimentar con personas que no tienen capacidad
de prestar su consentimiento si el riesgo y los inconvenientes son
mnimos. Concretamente, el artculo 17 establece que:
1. Slo podr hacerse un experimento con una persona que no tenga, conforme
al artculo 5, capacidad para expresar su consentimiento acerca del mismo, cuando se
den las siguientes condiciones:
i) Que se cumplan las condiciones enunciadas en el artculo 16, prrafos (i) a (iv).
ii) Que los resultados previstos del experimento supongan un beneficio real y di-
recto para su salud.
iii) Que el experimento no pueda efectuarse con una eficacia comparable con suje-
tos capaces de prestar su consentimiento al mismo.
iv) Que se haya dado especficamente y por escrito la autorizacin prevista en el
artculo 6.
v) Que la persona no exprese su rechazo al mismo.
2. De modo excepcional y en las condiciones de proteccin previstas por la ley,
podr autorizarse un experimento cuyos resultados previstos no supongan un beneficio
directo para la salud de la persona si se cumplen las condiciones enumeradas en los
326
Vase G. Quinn y T. Degener, A Survey..., op. cit., pp. 70 y 71.
327
Artculo 11: Se prohbe toda forma de discriminacin de una persona a
causa de su patrimonio gentico.
prrafos (i) (iii) (iv) y (v) del apartado 1 anterior, as como las condiciones suplementa-
rias siguientes:
i) El experimento tenga por objeto, mediante una mejora significativa del conoci-
miento cientfico del estado de la persona, de su enfermedad o de su trastorno, con-
tribuir a lograr en un determinado plazo resultados que permitan obtener un beneficio
para la persona afectada o para otras personas de la misma categora de edad o que
padezcan la misma enfermedad o el mismo trastorno, o que presenten las mismas
caractersticas.
ii) El experimento slo represente para la persona un riesgo o un inconveniente
mnimo.
Esta excepcin supone, desde la perspectiva de los derechos de

las personas con discapacidad, una posibilidad difcil de admitir y
justificar. Y es que la investigacin no teraputica con personas inca-
paces para consentir, puede fcilmente prestarse a abusos328. De he-
cho, cabe preguntarse si esta previsin no es contraria al artculo 7
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que establece
que nadie ser sometido sin su libre consentimiento a experimen-
tos mdicos o cientficos. La presin ejercida por muchas organiza-
ciones de derechos humanos contrarias a este polmico artculo ha
provocado que algunos Estados, como Alemania o Irlanda, no hayan
siquiera firmado el texto.
Por ltimo, es oportuno referirse a la reciente Convencin sobre
proteccin contra la explotacin sexual y el abuso infantil de 2007329.
En ella se han incluido diversas referencias a los nios con discapa-
cidad. En primer lugar, a diferencia de todos los instrumentos ana-
lizados, el principio de no discriminacin establecido en el artculo 2
incluye expresamente la discapacidad como posible causa de aque-
lla:
Article 2 - Non-discrimination principle
The implementation of the provisions of this Convention by the Parties, in particular
the enjoyment of measures to protect the rights of victims, shall be secured without
discrimination on any ground such as sex, race, colour, language, religion, political or
other opinion, national or social origin, association with a national minority, property,
birth, sexual orientation, state of health, disability or other status.
328
Vase al respecto R. Andorno, Hacia un Derecho internacional de la
biotica: el ejemplo de la Convencin Europea de Derechos Humanos y
Biomedicina, 3 REEI (2001), pp. 13 y 14.
329
Convention on the Protection of Children against Sexual Exploitation and
Sexual Abuse, de 25 de octubre de 2007.
Asimismo, el artculo 18 se refiere a la especial vulnerabilidad

que sufren los nios con discapacidad mental o fsica cuando insta a
los Estados a criminalizar el abuso sexual infantil. Adems, el hecho
de lesionar gravemente la salud fsica o mental de la vctima deber
ser considerado como circunstancia agravante del delito, segn el
artculo 28.
2.1.2. La actividad del Consejo de Europa en materia

de discapacidad
Prcticamente desde su creacin, el Consejo de Europa viene
desarrollando una intensa actividad de promocin y proteccin de
los derechos de las personas con discapacidad. El verdadero impul-
sor de estos trabajos ha sido el Comit para la Rehabilitacin y la
Integracin de las Personas con Discapacidad, creado sobre la base
de un Acuerdo Parcial en el mbito social y de la salud pblica.
La evolucin hacia el modelo de derechos humanos se aprecia a
travs de las numerosas resoluciones y recomendaciones adoptadas
por la Asamblea Parlamentaria y el Comit de Ministros, tanto den-
tro como fuera del marco del Acuerdo Parcial, y dirigidas especfica-
mente a las personas con discapacidad. Adems, en los ltimos aos
se han incrementado los esfuerzos por articular una poltica coordi-
nada sobre discapacidad, que se ha visto consolidada con la adopcin
del Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015).
2.1.2.1. Las primeras actuaciones. El Acuerdo Parcial en el

campo de lo social y la salud pblica
En materia de discapacidad, la primera iniciativa del Consejo de
Europa, propiamente dicha, se remonta a finales de la dcada de
los cincuenta. El 16 de noviembre de 1959, mediante la Resolucin
(59) 23 del Comit de Ministros, fue aprobado el Acuerdo Parcial en
el campo de lo social y la salud pblica330. Como relata Cardona,
los Estados miembros de la Unin Europea Occidental haban de-
cidido transferir la cooperacin que el Pacto de Bruselas de 1948
330
Resolucin (59) 23 del Comit de Ministros, de 16 de noviembre de 1959,
por la que se autoriza el Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la salud
pblica.
les confera en materia social y cultural al Consejo de Europa. Sin

embargo, no todos los Estados miembros del Consejo de Europa lo
eran de la UEO, por lo que encontraron reticencias a la hora de asu-
mir lo ya realizado en aquellos mbitos331. Fue esa la razn por la
que hubo que supeditar dichas materias al rgimen de los Acuerdos
Parciales.
Los Acuerdos Parciales son una tcnica de cooperacin refor-
zada utilizada con relativa frecuencia en el Consejo de Europa332.
Ante la negativa de ciertos Estados miembros a la hora de asumir
nuevas obligaciones, estos acuerdos permiten que un nmero limi-
tado de Estados puedan desarrollar una iniciativa en el marco com-
petencial de la Organizacin. De esta manera, slo los Estados parte
del Acuerdo quedan vinculados por el mismo333.
A travs del Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la sa-
lud pblica de 1959, el Comit de Ministros autoriz a los Estados
que as lo solicitaron (Blgica, Francia, Repblica Federal Alemana,
Italia, Luxemburgo, Pases Bajos y Reino Unido) a continuar con las
actividades sociales y culturales previstas en la resolucin. El anexo
de la Resolucin (59) 23 incluy expresamente la rehabilitacin y
readaptacin de los discapacitados.
Sobre esta base, el Consejo de Europa ha impulsado durante me-
dio siglo numerosas iniciativas relativas a las personas con disca-
pacidad, aprecindose en ellas el paradigma propio del momento.
Posteriormente se han ido incorporando ms Estados al Acuerdo
Parcial, entre ellos Espaa, hasta alcanzar los dieciocho actuales334.
Adems, en 1996, el Acuerdo Parcial fue objeto de una importante
revisin. A travs de su Resolucin (96) 35, el Comit de Ministros,
en su composicin restringida es decir, slo los Estados miembros
del Acuerdo Parcial, dot de continuidad a las actividades desa-
331
J. Cardona Llorens, La proteccin..., op. cit., pp. 338 y 339.
332
En la actualidad, el nmero de Acuerdo Parciales, Acuerdos Ampliados y
Acuerdos Parciales Ampliados asciende a catorce.
333
El rgimen jurdico de los Acuerdos Parciales se contiene en la Resolucin
estatutaria del Comit de Ministros (93) 28, de 14 de mayo de 1993, que
reemplaz a la Resolucin (51) 62, de 2 de agosto de 1951.
334
En concreto, los Estados parte de Acuerdo Parcial son Austria, Blgica,
Bulgaria, Chipre, Finlandia, Francia, Alemania, Italia, Irlanda, Luxemburgo,
Pases Bajos, Noruega, Portugal, Eslovenia, Espaa, Suecia, Suiza y Reino
Unido. Dinamarca fue miembro entre 1997 y 2005.
rrolladas hasta el momento, modificando las normas reguladoras del

Acuerdo335. Estas actividades han quedado limitadas a la proteccin
de la salud de los consumidores y la integracin de las personas con
discapacidad en la comunidad. Para ello se previ la creacin de una
poltica coherente en materia de discapacidad y la adopcin de me-
didas encaminadas a eliminar aquellas barreras que, con indepen-
dencia de su naturaleza, dificultasen su integracin.
Las actividades derivadas del Acuerdo Parcial son dirigidas por
dos comits de expertos: el Comit sobre Salud Pblica (CD-P-SP) y
el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con
Discapacidad (CD-P-RR). De ambos dependen diversos subcomits y
grupos de trabajo. En particular, el Comit para la Rehabilitacin y
la Integracin de las Personas con Discapacidad cuenta con el Comit
de Expertos sobre Educacin e Integracin de los Nios con Autismo,
el Comit sobre Diseo Universal, el Grupo de Trabajo sobre el Plan
de Accin del Consejo de Europa en materia de Discapacidad y el
Grupo de Expertos sobre Desinstitucionalizacin de los Nios con
Discapacidad. Entre sus funciones bsicas, se encuentra la de pre-
parar estudios e informes, elaborar directrices y propuestas y, en
definitiva, promover la cooperacin de los Estados en la materia.
Muchos de los trabajos del Comit han derivado en resoluciones del
Comit de Ministros, generalmente en su composicin restringida
a los Estados miembros del Acuerdo Parcial. De alguna manera,
el Comit ha sido el motor principal de las actividades y las pro-
puestas sometidas al Comit de Ministros e incluso a la Asamblea
Parlamentaria en esta esfera336.
Actualmente, el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin
de las Personas con Discapacidad constituye uno de los rganos ms
avanzados de cuantos trabajan en materia de discapacidad. Su cola-
boracin con diversas organizaciones internacionales y no guberna-
mentales, as como con expertos independientes, hacen del Comit
una referencia internacional en la materia. El mbito material en
el que acta es de lo ms extenso y heterogneo. Abarca materias
como las nuevas tecnologas, la accesibilidad, la situacin de los
nios o las mujeres con discapacidad, el empleo, la educacin o la
335
Resolucin (96) 35 de 2 de octubre de 1996, con efectos desde el 1 de enero
de 1997.
336
J. Cardona Llorens, La proteccin..., op. cit., p. 341.
discriminacin por razn de discapacidad. Esta heterogeneidad, sin

embargo, tambin ha conducido a que, en ocasiones, los trabajos del
Consejo de Europa en lo relativo a la discapacidad hayan carecido de
una estrategia de actuacin clara y una lnea de trabajo estable.
Durante los primeros aos de funcionamiento del Acuerdo Parcial
la actividad normativa fue intensa, sobre todo si se compara con la
realizada por otras organizaciones internacionales. Desde 1960 has-
ta principios de la dcada de los ochenta se adoptaron numerosas
resoluciones relacionadas con la discapacidad337. La mayor parte de
estas resoluciones se refirieron a aspectos vinculados a la rehabilita-
cin de estas personas. Siguiendo el enfoque mdico caracterstico de
la poca, durante la dcada de los sesenta el Comit de Ministros se
337
Concretamente, las resoluciones AP (81) 8 Information systems on impaired,
disabled and handicapped people, AP (81) 7 Possibilities of leisure and
sports activities, and holidays for disabled persons, AP (77) 8 Adaptation
of housing and surrounding areas to the needs of disabled persons, AP (77)
7 Enclaves for disabled people, AP (76) 4 Possibilities of leisure activities
and holidays for the disabled, AP (76) 3 Identification of disabled persons,
AP (76) 2 Services for those disabled people who need special conditions of
employment, AP (74) 8 Ways of facilitating access to and use of means of
public transport by disabled people, AP (73) 1 Place of retraining for exer-
tion and of pre-vocational retraining in the rehabilitation cycle, AP (72) 5
Planning and equipment of buildings with a view to making them more
accessible to the physically handicapped, AP (72) 4 Specialised transport
for legless persons and paraplegics as well as for other disabled persons
who may be assimilated thereto on account of the nature and seriousness
of their disability, AP (72) 3 Rehabilitation of children suffering from dys-
melic syndromes, AP (72) 2 Use of an international symbol indicating spe-
cial facilities for the disabled, AP (71) 2: Rehabilitation of persons suffer-
ing from chronic evolutive polyarthritis, AP (70) 2 Rehabilitation of those
suffering from heart disease, either congenital or due to acute rheumatic
fever (Bouillauds disease), AP (69) 4 The training of personnel concerned
with rehabilitation, AP (67) 2 Manufacture and supply of prostheses, AP
(67) 1 Rehabilitation of old people receiving care at home and in homes
for the aged, AP (66) 5: Rehabilitation of persons suffering from speech
defects, AP (66) 4 Rehabilitation of deaf and partially deaf persons, AP
(66) 3 Rehabilitation of persons suffering from ankylosing spondylitis, AP
(66) 1 The abolition of customs duties levied on prostheses for disabled
persons, AP (65) 1 Sheltered employment, AP (63) 2 Health education
with regard to the rehabilitation of physically and mentally handicapped
persons, AP (63) 1 Rehabilitation of old people y AP (60) 2 Rehabilitation
of the disabled during employment.
preocup por establecer recomendaciones sobre cmo los Estados de-

ban atender a las personas con discapacidad con el fin de reducir los
efectos negativos de sus limitaciones fsicas. Para ello fueron adopta-
das resoluciones especficas para determinados tipos de enfermeda-
des y discapacidades. As, encontramos resoluciones orientadas a la
rehabilitacin de personas sordas, con defectos del habla, ancianos
con discapacidad, personas con enfermedades cardacas, poliartri-
tis, espondilitis anquilosante, dismelia, etc. En el mismo sentido se
aprobaron resoluciones sobre la fabricacin y distribucin de prte-
sis o sobre la creacin de puestos de trabajo protegidos.
Slo a partir de la dcada de los setenta, el Comit para la
Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con Discapacidad
comenz a interesarse por otras cuestiones ms novedosas, relacio-
nadas con el entorno de las personas con discapacidad y su inclusin
en el mismo338. Se adoptaron resoluciones sobre la accesibilidad en
el transporte pblico o los edificios. Esto es un reflejo de la gestacin
del cambio de modelo que estaba teniendo lugar a nivel internacio-
nal. Incluso encontramos resoluciones referidas a la inclusin social
de estas personas a travs del ocio y las vacaciones339.
Sin embargo, la produccin normativa en materia de discapaci-
dad del Consejo de Europa estaba resultando catica. El Comit para
la Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con Discapacidad
haba ido rediseando paulatinamente su estrategia sobre discapa-
cidad, y el resultado era un conjunto de textos inconexo y anticuado.
Algunas de las resoluciones se haban ido actualizando, mientras
que otras permanecan desfasadas. Esto provocaba que incluso en
determinados mbitos existiesen incoherencias o contradicciones.
Por ese motivo, los Estados miembros del Acuerdo Parcial, a tra-
vs del propio Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de
las Personas con Discapacidad, propusieron la elaboracin de un
texto que, con una perspectiva acorde a las ltimas tendencias in-
ternacionales del momento, aglutinase los principios recogidos en
338
En aquellos momentos, la denominacin del Comit, conforme a la reso-
lucin (59) 23 que cre el Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la sa-
lud pblica, era Committee on the Rehabilitatation and Resettlement of the
Disabled.
339
Sobre este aspecto particular, vase S. Gorbea (y otros), op. cit., pp. 87 y
ss.
las resoluciones aprobadas hasta la fecha. El 17 de septiembre de

1984, el Comit de Ministros en su composicin restringida adopt
la Resolucin AP (84) 3 sobre una poltica coherente para la rehabili-
tacin de las personas con discapacidad. Esta resolucin reemplaz
todas las anteriores en materia de discapacidad340.
La Resolucin AP (84) 3 fue adoptada con la finalidad de servir de
modelo para las polticas de los Estados miembros en materia de dis-
capacidad. Los avances logrados en los aos anteriores haban pues-
to de manifiesto la necesidad de elaborar un programa global que
dotase de coherencia las actuaciones del Consejo de Europa. El ori-
gen de esta iniciativa tuvo su causa en el enorme impacto que el Ao
Internacional de las Personas con Discapacidad de Naciones Unidas,
celebrado en 1981, haba causado en el panorama internacional. El
Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con
Discapacidad, consciente de las nuevas directrices en la materia, se
propuso actualizar sus trabajos anteriores y adaptar su nueva estra-
tegia a los objetivos del Ao Internacional. As, el Comit se sirvi de
la experiencia adquirida en las dcadas anteriores para sintetizar
las resoluciones adoptadas en el marco del Acuerdo Parcial y mo-
dernizar los principios que regiran la nueva poltica. Los trabajos
se prolongaron durante dos aos hasta que, en 1984, el Comit de
Ministros decidi que el texto resultante revistiese la forma de una
Resolucin.
La Resolucin AP (84) 3 es un texto amplio y de una calidad no-
table para el momento de su adopcin. Est dividido en diez captu-
los, y en l se aprecian dos partes diferenciadas. La parte primera
(captulo I) contiene los principios y directrices de la poltica general
sobre discapacidad, mientras que en la segunda (captulos II a X) se
desarrollan las lneas bsicas que debern regir las actuaciones en
las diferentes reas concretas.
Los principios generales sobre los que se asienta la Resolucin
son la erradicacin de las deficiencias, discapacidades y minusvalas,
la puesta en marcha de una poltica de rehabilitacin comprensiva
y coordinada, y la plena participacin de las personas con discapaci-
340
Como el propio texto de la Resolucin AP (84) 3 indica, no slo fueron re-
emplazadas aquellas resoluciones y recomendaciones adoptadas en el seno
del Consejo de Europa, sino tambin las adoptadas bajo los auspicios de la
Unin Europea Occidental y la Organizacin del Tratado de Bruselas.
dad en su rehabilitacin y la comunidad. En este sentido, la rehabili-

tacin ocupa el ncleo central de la poltica propuesta por el Consejo
de Europa en la materia. Sin embargo, a pesar de las reminiscencias
del modelo mdico que se aprecian en el texto, el concepto de rehabi-
litacin que contiene la Resolucin est notablemente influenciado
por el paradigma social de la discapacidad. As, la rehabilitacin es
entendida como un concepto amplio cuyos principios subyacentes
son, entre otros, el derecho de las personas con discapacidad a la in-
tegracin social o la obligacin de eliminar aquellas barreras fsicas
o psicolgicas que impiden su participacin plena.
Esta visin vanguardista se reafirma cuando en el texto se de-
fine la discapacidad, as como la deficiencia y la minusvala, utili-
zando los conceptos ya vistos de la Clasificacin Internacional de
Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas (CIDDM) de 1980.
La segunda parte de la Resolucin desarrolla aquellos mbitos
en los que la rehabilitacin y la plena participacin de las personas
con discapacidad adquieren una especial trascendencia. Las reas
concretas que se incluyen son la prevencin y la identificacin de
discapacidades (captulo II), el tratamiento mdico (captulo III), la
orientacin profesional (captulo IV), la escolarizacin (captulo V),
la readaptacin y rehabilitacin profesionales (captulo VI), el em-
pleo (captulo VII), la integracin y la rehabilitacin social (captulo
VIII), la formacin de profesionales (captulo IX) y la educacin sani-
taria e informacin (captulo X). En todos estos apartados subyace la
idea de la rehabilitacin como un proceso, tanto de la persona como
de la sociedad, dirigido a lograr la integracin efectiva de aquella.
Adems, cada captulo esta dividido en apartados y subapartados en
los que se desglosan los conceptos, los propsitos o las medidas gene-
rales y especficas que los Estados debern adoptar en cada mbito
determinado.
No obstante, el texto contaba con dos importantes limitaciones.
En primer lugar, en tanto fue adoptado en el marco del Acuerdo
Parcial en el campo de lo social y la salud pblica de 1959, se diriga
exclusivamente a aquellos Estados parte del mismo, y no a la totali-
dad de Estados miembro del Consejo de Europa. En segundo lugar,
al revestir el texto la forma de resolucin del Comit de Ministros,
su valor era meramente recomendatorio, careciendo de fuerza vincu-
lante. Tampoco se incluy ningn mecanismo especfico que contro-
lase o supervisase su cumplimiento.
Si bien es cierto que la Resolucin AP (84) 3 haba supuesto un

salto cualitativo en la poltica sobre discapacidad del Consejo de
Europa, en ella apenas comenzaba a intuirse el cambio hacia el mo-
delo social y el reconocimiento de derechos, y todava se apreciaban
en ella demasiadas medidas de corte asistencial. Pronto se hizo visi-
ble la necesidad de actualizar su contenido y adaptarlo a los nuevos
desarrollos que a nivel internacional se sucedan en la materia. De
esta manera, tras una profunda revisin, la Resolucin AP (84) 3
fue sustituida en 1992 por la Recomendacin R (92) 6 relativa a una
poltica coherente para las personas con discapacidad.
2.1.2.2. La Recomendacin R (92) 6 relativa a una poltica

coherente para las personas con discapacidad
Coincidiendo con los ltimos aos del Decenio de Naciones
Unidas para los Impedidos, el Comit para la Rehabilitacin y la
Integracin de las Personas con Discapacidad comenz a trabajar en
la revisin de la Resolucin AP (84) 3 sobre una poltica coherente
para la rehabilitacin de las personas con discapacidad. En 1991, el
nuevo texto fue presentado ante la primera Conferencia de Ministros
responsables de polticas relativas a las personas con discapacidad,
que se celebr en Paris los das 7 y 8 de noviembre de aqul ao.
Los Ministros presentes en la misma acogieron de muy buen grado
el proyecto del Comit y en la Declaracin Final de la Conferencia
solicitaron al Comit de Ministros que lo adoptase a travs de una
recomendacin.
El 9 de abril de 1992 fue adoptada la Recomendacin R (92) 6 re-
lativa a una poltica coherente para las personas con discapacidad341,
que sustituye a la Resolucin AP (84) 3, actualizando su contenido y
adaptando la nueva estrategia a los progresos logrados durante los
ltimos aos.
La Recomendacin R (92) 6 mantiene muchas de las caractersti-
cas de la Resolucin que sustituye. Tambin es un texto extenso, dota-
do de gran coherencia y con un nivel de desarrollo tcnico avanzado.
De hecho, es anterior a las Normas Uniformes de Naciones Unidas
sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapa-
341
Recomendacin R (92) 6 del Comit de Ministros, de 9 de abril de 1992,
relativa a una poltica coherente para las personas con discapacidad.
cidad, con las que guarda un gran paralelismo. La Recomendacin

fue adoptada con la finalidad de ser la nueva referencia europea
en materia de discapacidad342. Por ese motivo el Comit para la
Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con Discapacidad
centr todos sus esfuerzos en reorientar la poltica sobre discapacidad
hacia las nuevas tendencias internacionales que, como consecuencia
del Decenio de Naciones Unidas para los Impedidos, emergieron en
aquellos aos. La experiencia que el Comit haba adquirido con la
Resolucin AP (84) 3, as como la estrecha relacin que mantuvo en
sus trabajos con diversos organismos internacionales, contribuyeron
a colmar las expectativas depositadas en la revisin.
La Recomendacin R (92) 6 tiene un valor aadido respecto a su
anterior versin. Mientras que la Resolucin AP (84) 3 fue adoptada
en el marco del Acuerdo Parcial e iba dirigida exclusivamente a los
Estados parte del mismo, el Comit de Ministros adopt el nuevo
texto a travs de una Recomendacin, cuyos destinatarios son todos
los Estados miembros del Consejo de Europa.
El pilar central sobre el que se asienta la nueva poltica detallada
en la Recomendacin sigue siendo la rehabilitacin de las personas
con discapacidad. Sin embargo, sta goza de un significado cada vez
ms amplio, en la que la rehabilitacin mdica es solo una parte de
un proceso dirigido a lograr la integracin econmica y social de las
personas con discapacidad. Ya en los considerandos se aprecia un
acercamiento hacia el modelo de derechos humanos, cuando se ad-
vierte que al descuidar la proteccin de los derechos de estas perso-
nas o la mejora de sus oportunidades se viola su dignidad humana.
No obstante, no existe en el texto referencia alguna a la relacin
entre discapacidad y derechos humanos, y aquella contina siendo
observada desde un prisma ms cercano a la poltica social que al re-
conocimiento de derechos. Como sealan Hendriks y Degener, pese a
esta primera aproximacin, la preocupacin del Consejo de Europa
342
Incluso ha sido definida como loi-cadre o chartre. Vase G. Podest Le
Poittevin, Le Conseil de lEurope et lintegration des personnes handi-
capes. Initiatives et experiencies, en S. Muoz Machado (y otros), La
Integracin Social de los Minusvlidos, Madrid: Escuela Libre Editorial,
1993, p. 237.
por la discapacidad todava no haba alcanzado su consideracin co-

mo materia de derechos humanos343.
La estructura formal de la Recomendacin sigue el modelo que
introdujo la Resolucin AP (84) 3, en el que se diferenciaban dos par-
tes. Mientras que en el captulo I se introducen las lneas globales
de la poltica general sobre discapacidad, en los captulos II al XII se
desarrolla la poltica concreta que deber orientar las actuaciones
en los diversos campos de actuacin previstos en el texto.
De acuerdo con el primer apartado del captulo I, los principios
que deben inspirar la poltica global y coherente en materia de dis-
capacidad son:
preventing or eliminating disablement, preventing its deterioration and alleviating
its consequences;
guaranteeing full and active participation in community life;
helping them to lead independent lives, according to their own wishes.
Se indica adems que este proceso dirigido a lograr la igualdad

de oportunidades requiere de la adaptacin, no slo de las personas
con discapacidad, sino tambin de la sociedad. Sin duda, cuando el
Discapacidad prepar las lneas directrices de la nueva poltica, era
perfectamente consciente de la evolucin hacia el modelo social que
estaba experimentando la discapacidad. Por esa razn la sociedad y
el entorno de las personas que tienen una discapacidad desempean
un papel cada vez ms importante en la autonoma e integracin de
stas. Incluso en las directrices generales del apartado cuarto se ad-
vierte que la integracin de las personas con discapacidad no es una
tarea exclusiva de los Estados, sino de la sociedad en su conjunto.
Los objetivos de la poltica sobre discapacidad aparecen enume-
rados en el apartado segundo. Concretamente, las medidas que se
adopten en el marco de la Recomendacin debern ir dirigidas a:
be as free as possible from avoidable impairments and disabilities;
343
The Council mainly confined itself to articulating the responsibilities of
States with respect to the prevention of disabilities and the rehabilitation
of disabled people. As yet, there does not seem to be a firm believe within the
Council of Europe that a complimentary human rights dimension needs
to be developed. A. Hendriks y T. Degener, The Evolution of a European
Perspective in Disability Legislation, 1 European Journal of Health Law
(1994), p. 356.
be as free as possible from needing permanent medical treatment and care, while
having access to such care whenever necessary;
retain as much personal responsibility as possible in the planning and implemen-
tation of rehabilitation and integration processes;
exercise their rights to full citizenship and have access to all institutions and ser-
vices of the community including education;
be as free as possible from institutional settings and constraints, or where these
are unavoidable, to have as much personal choice as possible within the said institu-
tion;
have as much economic independence as possible, particularly by having an
occupation as highly qualified as possible and a commensurate personal income;
have a minimum livelihood, if appropriate by means of social benefits;
have as much mobility as possible, and access to buildings and means of trans-
port;
be provided with the necessary personal care, in a location of their choice;
have as much personal self-determination and independence as possible, inclu-
ding independence from their own families, if they so desire;
to play a full role in society and take part in economic, social, leisure, recreational
and cultural activities.
Pese a que entre los objetivos aparecen algunos directamente re-

lacionados con las circunstancias mdicas de la persona, tambin
hay otros, como el relativo al ejercicio de los derechos ciudadanos o
a la plena participacin en las actividades sociales, que reflejan esta
evolucin en la poltica sobre discapacidad del Consejo de Europa.
Aparte de incluir las directrices generales de la poltica general
(apartado 4), en las que se resumen las principales medidas que
los Estados debern adoptar para desplegar esta poltica, y las de-
finiciones (apartado 5), que nuevamente reproducen los conceptos
de la Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y
Minusvalas de la OMS, el captulo I enumera las reas de interven-
cin sobre las que se extiende la Recomendacin. Cada una de estas
reas es objeto de desarrollo en los restantes once captulos que con-
forman el texto. La poltica sobre discapacidad est especialmente
orientada hacia la prevencin y la educacin para la salud (cap-
tulo II), la deteccin y el diagnstico (captulo III), el tratamiento y
las ayudas teraputicas (captulo IV), la educacin (captulo V), la
orientacin y formacin profesionales (captulo VI), el empleo (cap-
tulo VII), la integracin social y el entorno cotidiano (captulo VIII),
la proteccin social, econmica y jurdica (captulo IX), la formacin
del personal implicado en el proceso de rehabilitacin e integracin
social de las personas con discapacidad (captulo X), la informacin

(captulo XI) y las estadsticas e investigacin (captulo XII).
Mientras que algunos de estos captulos siguen centrndose en
la dimensin mdica de la discapacidad (captulos II, III, IV y par-
cialmente el X), en otros se aprecia la ya mencionada aproximacin
hacia el modelo social. Sin nimo de analizar exhaustivamente cada
captulo, parece oportuno destacar algunos aspectos de los mismos.
Los primeros captulos se refieren a la prevencin, la deteccin
y el tratamiento de la discapacidad. Una de las previsiones ms in-
teresantes es la de la educacin para la salud, consistente en un
conjunto de actividades informativas y educativas, principalmente
dirigidas a jvenes y nios, con la finalidad de instruir sobre aque-
llos factores y circunstancias relacionados con la discapacidad. Con
ello se pretende prevenir la aparicin de nuevos casos de discapaci-
dad o limitar los efectos negativos de los ya existentes. Adems, la
educacin desde edades tempranas puede contribuir eficazmente a
concienciar a la sociedad sobre el valor de la diferencia y la impor-
tancia de integrar a quienes tienen una discapacidad.
Tanto la educacin como el empleo son factores indispensables
para que las personas con discapacidad puedan lograr su insercin
social y su desarrollo personal. Por ese motivo, ocupan un lugar cen-
tral en la poltica del Consejo de Europa. En la Recomendacin se
prev como norma general tanto el empleo como la educacin en el
medio ordinario. De este modo, en los captulos V a VII se abandona
la tendencia derivada del modelo asistencial que apostaba por la
institucionalizacin en centros especiales que, con el fin de procurar
una formacin o un puesto de trabajo a las personas con discapaci-
dad, terminaba perpetuando el proceso de exclusin. En el texto se
establece que, dado su carcter excepcional, slo se recurrir a la
educacin en centros especiales o al empleo protegido de manera
provisional o para determinados casos en los que no sea posible otra
opcin.
Los captulos VIII y IX son los que deparan los aspectos ms in-
teresantes de la Recomendacin. El primero de ellos, dedicado a la
integracin social y el entorno, reconoce un derecho que hasta el mo-
mento haba pasado desapercibido en la normativa internacional en
la materia: el derecho a ser diferente. Con ello, la idea que subyace
es que, una vez abandonado el modelo mdico y la normalizacin
de la persona, debe ser la sociedad y su entorno los que se adapten
a la personas con discapacidad. De esta manera, estas podrn inte-

grarse y participar plenamente con independencia de las diferencias
que supone tener una discapacidad344. Para ello ser imprescindi-
ble garantizar la accesibilidad de estas personas en los transportes,
los edificios, las comunicaciones o, entre otras, las actividades cul-
turales. Adems, en el captulo IX, relativo a la proteccin social,
econmica y jurdica, se pide a los Estados que garanticen el dere-
cho a una seguridad econmica y social y a un nivel de vida digno.
Tambin debern salvaguardar el ejercicio de sus derechos bsicos,
entre los que se encuentra el derecho a la no discriminacin.
Los ltimos captulos de la Recomendacin son los relativos a la
informacin, las estadsticas y la investigacin. Dado el desconoci-
miento que muchas veces existe en torno a la dimensin de la dis-
capacidad, un sistema de informacin, no slo para las personas con
discapacidad, sino tambin para las instituciones, los poderes pbli-
cos y la sociedad en general, ayudara a modificar actitudes no res-
petuosas con la dignidad de aquellas. Adems, la puesta en marcha
de un sistema de informacin estadstica constituye un elemento de
gran ayuda a la hora de valorar los resultados y efectos de la poltica
sobre discapacidad propuesta.
Aunque como tal, la Recomendacin carece de fuerza jurdica-
mente vinculante, su aplicacin ha sido peridicamente sometida a
examen. En el texto, el Comit de Ministros solicitaba a los Estados
que informasen regularmente sobre sus actuaciones relativas a la
rehabilitacin de las personas con discapacidad. Como consecuen-
cia de ello, el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las
Personas con Discapacidad ha publicado diversos informes sobre los
progresos y las carencias de las legislaciones nacionales en la ma-
teria345.
344
En la misma lnea se pronuncia Cardona Llorens. J. Cardona Llorens, La
proteccin..., op. cit., p. 342.
345
Entre estos informes, todos accesibles en el sitio web del Consejo de Europa,
destaca sobremanera el informe Rehabilitation and integration of people
with disabilities: policy and legislation. Comit para la Rehabilitacin y
la Integracin de las Personas con Discapacidad, Rehabilitation and inte-
gration of people with disabilities: policy and legislation, Estrasburgo: COE
Publishing, 2003, 7 ed.
En definitiva, la Recomendacin R (92) 6 contiene una comple-

tsima poltica europea sobre discapacidad que, si bien no incorpo-
ra plenamente el modelo de derechos humanos, s posee una visin
moderna, orientada hacia la concepcin social de la discapacidad.
sta se basa en las nociones de inclusin, participacin e igualdad
de oportunidades, e incorpora una tendencia hacia un sistema me-
nos institucionalizado y ms abierto. Las personas con discapacidad
no son contempladas como meros objetos o agentes pasivos, sino co-
mo sujetos, como seres humanos cuya dignidad debe ser preservada.
Como parte integrante de la sociedad, se prev su participacin en
la toma de decisiones y el desarrollo de las medidas propuestas. La
Recomendacin fue un instrumento de referencia que ha inspirado
las polticas de los Estados europeos durante ms una dcada. De
hecho, hasta tiempos recientes, la Recomendacin R (92) 6 ha sido el
instrumento ms relevante en la materia de cuantos ha adoptado el
Consejo de Europa.
2.1.2.3. La Recomendacin R (2006) 5 sobre el Plan de Accin

para las personas con discapacidad (2006-2015)
En 2003 se celebr en Mlaga la Segunda Conferencia Europea
de Ministros responsables de las polticas de integracin de las per-
sonas con discapacidad. Durante la misma se debati sobre la nece-
sidad de revisar la Recomendacin R (92) 6 relativa a una poltica
coherente para las personas con discapacidad y progresar hacia un
modelo de la discapacidad ms moderno, con la finalidad de conti-
nuar con los avances logrados. Como resultado de la Conferencia
fue adoptada una Declaracin que, bajo el ttulo Avanzar hacia la
plena participacin como ciudadanos, sealaba como objetivo para
la prxima dcada la mejora de la calidad de vida de las personas
con discapacidad y de sus familias, que acentuase su integracin y
su plena participacin en la sociedad. De esta manera, los Ministros
responsables de las polticas relativas a la discapacidad recomenda-
ron en el punto 49 de la Declaracin:
la elaboracin, en funcin de las consideraciones que han aparecido a raz de
esta Conferencia Ministerial, de un Plan de Accin del Consejo de Europa para las
personas con discapacidad: este plan constituira un nuevo marco poltico europeo para
el prximo decenio, fundado en los derechos humanos y una colaboracin entre los
diferentes actores, estableciendo objetivos estratgicos y prioridades con el fin de que
las personas con discapacidad gocen de una ciudadana plena y participen activamente
en la vida de la comunidad gracias a polticas realizables, financieramente abordables

y durables.
Se opt por articular la nueva estrategia del Consejo de Europa

en materia de discapacidad a travs de un Plan de Accin con el
propsito de lograr un marco ms flexible que, adems de favore-
cer mayores impulsos, permitiese a los Estados adaptarse segn
sus condiciones particulares. La elaboracin del Plan fue asignada
al Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las Personas
con Discapacidad, que cre a tal efecto un grupo de trabajo y un
comit de redaccin. Tras meses de trabajo en los que se realizaron
consultas a diversos rganos del Consejo de Europa, organizaciones
internacionales y organizaciones representativas de las personas
con discapacidad, en especial el Foro Europeo de las Personas con
Discapacidad, el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de
las Personas con Discapacidad present sus trabajos al Comit de
Ministros. Finalmente, el 5 de abril de 2006, el propio Comit de
Ministros adopt el Plan de Accin para las personas con discapaci-
dad (2006-2015) en su Recomendacin R (2006) 5346.
Como ocurri con la Recomendacin R (92) 6, el Comit de
Ministros adopt el texto fuera del marco del Acuerdo Parcial, a tra-
vs de una Recomendacin dirigida, de nuevo, a todos los Estados
miembros del Consejo de Europa. Esta tendencia a incluir a todos
los Estados en las cuestiones relativas a la discapacidad tiene su
base en el Plan de Accin adoptado en la Tercera Cumbre de Jefes
de Estado y de Gobierno del Consejo de Europa, en el que se reafir-
m la voluntad de consolidar los trabajos de la Organizacin en la
materia347.
346
sobre el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015). A
diferencia de otros textos, el Consejo de Europa s ha publicado una versin
en espaol del Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-
2015). No obstante, la versin traducida presenta algunas deficiencias y
diversos conceptos han sido traducidos utilizando frmulas diferentes a las
que habitualmente se usan en el mbito internacional.
347
Punto III.1: [...] We will consolidate the Council of Europes work on dis-
ability issues and support the adoption and implementation of a ten-year
action plan designed to make decisive progress in ensuring equal rights for
people with disabilities. Plan de Accin de la Tercera Cumbre de Jefes de
El Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015)

es un instrumento amplio y moderno, que se sita en la vanguardia
de las iniciativas internacionales en la materia. Destaca del mismo
la coherencia que guarda con las principales normas internacionales
relativas a la discapacidad, en especial con la Convencin de Naciones
Unidas sobre los Derechos de la Personas con Discapacidad. A dife-
rencia de los textos anteriores adoptados en el seno del Consejo de
Europa, el Plan de accin s adopta expresamente el modelo de de-
rechos humanos para regular la discapacidad, eliminando cualquier
vestigio del ya obsoleto enfoque mdico.
De acuerdo con el punto 2.1, el Plan de Accin tiene como finali-
dad incluir para la prxima dcada, los fines del Consejo de Europa
en materia de derechos humanos, no discriminacin, igualdad de
oportunidades, plena ciudadana y participacin de pleno derecho de
las personas con discapacidad en un marco europeo relativo a la dis-
capacidad. Como sus textos predecesores, con el Plan de Accin se
pretende establecer un programa coherente que inspire u oriente las
polticas nacionales en materia de discapacidad, y que debe servir
de hoja de ruta a las personas que toman las decisiones para per-
mitirles concebir, ajustar, reorientar y aplicar planes y programas
apropiados y estrategias innovadoras.
En lo que respecta a su estructura formal, el extenso contenido
del Plan de Accin se estructura en 5 partes: Resumen (punto 1),
Introduccin (punto 2), Lneas de accin claves (punto 3), Aspectos
transversales (punto 4) y Aplicacin y seguimiento (punto 5).
En la Introduccin, tras especificar el objeto concreto del Plan de
Accin, se realiza una importante declaracin al anunciar el aban-
dono de la visin de la personas con discapacidad como paciente ne-
cesitado de asistencia y sin capacidad de aportar a la sociedad, para
ser consideradas personas activas e integrantes de la sociedad, que
precisan de la eliminacin de los obstculos que limitan su partici-
pacin. En el punto 2.2 se reconoce explcitamente la apuesta por el
modelo social y de derechos humanos de la discapacidad:
[...] Debemos, por tanto, seguir trabajando a favor de un cambio paradigmtico en-
caminado a sustituir la visin mdica de la discapacidad por un enfoque social basado
en los derechos del hombre.
Estado y de Gobierno del Consejo de Europa (CM(2005)80 final), adoptado

en Varsovia el 17 de mayo de 2005.
Hemos cambiado de ptica para colocar a la persona en el centro de un enfoque

integrado coherente, respetuoso con los derechos del hombre, con las libertades funda-
mentales y con la dignidad de todas las personas con discapacidad [...].
Este nuevo modelo que adopta el Consejo de Europa se traduce

en la consideracin de la persona con discapacidad como persona y
como ciudadano, y el tratamiento de la discapacidad, ms all de las
polticas sociales de los Estados, dentro del marco general de los de-
rechos humanos y la lucha contra la discriminacin. Resulta evidente
que tras la Recomendacin R (92) 6, el Comit para la Rehabilitacin
y la Integracin de las Personas con Discapacidad ha seguido muy
de cerca los trabajos que en la materia se han venido realizando tan-
to en Naciones Unidas como en la Unin Europea. De hecho la par-
ticipacin del Consejo de Europa en los trabajos preparatorios de la
Convencin de Naciones Unidas ha derivado en un enriquecimiento
mutuo e influenciado notablemente los ltimos trabajos del Comit,
especialmente el nuevo Plan de Accin.
Dentro de este marco de derechos humanos, el objetivo estratgi-
co del Plan de Accin consiste en lograr la inclusin y plena partici-
pacin de las personas con discapacidad en la sociedad, integrando
la cuestin de la discapacidad en todos los mbitos de accin. Para
ello, el Plan ha sido diseado de manera que pueda ser til, no slo a
aquellos Estados que no cuenten con polticas especficas sobre dis-
capacidad, sino tambin a aquellos que deseen mejorar y desarrollar
sus polticas vigentes. Incluso pretende servir de fuente de inspira-
cin para empresas privadas, organizaciones no gubernamentales y
otras organizaciones internacionales. En cualquier caso, en el Plan
se reafirma la importancia de la participacin de las personas con
discapacidad y sus representantes en la toma de decisiones que les
afecten.
Los principios fundamentales que rigen el Plan de Accin se es-
pecifican en el punto 2.7:
no discriminacin;
igualdad de oportunidades;
plena participacin en la sociedad de todas las personas con discapacidad;
respeto a la diferencia y reconocimiento de la discapacidad como componente
de la diversidad humana;
dignidad y autonoma del individuo, incluida la libertad de hacer sus propias elec-
ciones;
igualdad entre hombres y mujeres;
participacin de las personas con discapacidad en todas las decisiones sobre su

vida, tanto a nivel individual como a nivel de la sociedad en su conjunto, a travs de sus
organizaciones representativas.
Estos principios se corresponden de forma casi literal con los

principios enumerados en el artculo 3 de la Convencin de Naciones
Unidas sobre los Derechos de la Personas con Discapacidad348. Con
ello se demuestra la voluntad del Comit para la Rehabilitacin y
la Integracin de las Personas con Discapacidad, no slo de estar
a la vanguardia en la regulacin internacional de la discapacidad,
sino de realizar una actuacin coherente y coordinada con los prin-
cipales instrumentos internacionales en la materia. An cuando la
Convencin no haba sido firmada al adoptarse el Plan de Accin, el
hecho de establecer una estrategia de diez aos obligaba a disear
una actuacin complementaria con aquella. En efecto, en el punto
1.2.1 del Plan se afirma tener debidamente en cuenta instrumen-
tos, tratados y programas europeos e internacionales pertinentes, y
especialmente trabajos en curso en relacin con el borrador de con-
vencin internacional de las Naciones Unidas sobre los derechos de
las personas con discapacidad. Tambin hay en el texto referencias
explcitas a otros instrumentos, como las Normas Uniformes o las
actividades recientes de la Unin Europea.
A diferencia de otros textos anteriores del Consejo de Europa,
no existe en el Plan de Accin un concepto de discapacidad. El
Comit consider que esta cuestin deba corresponder a las polti-
cas nacionales de los Estados miembros. De hecho, ya se han visto
los problemas que plantea conceptuar la discapacidad en los textos
jurdicos. No obstante, el Plan de Accin reconoce la Clasificacin
Internacional del Funcionamiento, de la Discapacidad y de la Salud
348
Vase lo ya expuesto en el apartado relativo a la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad. Segn el artculo 3 de la
Convencin: Los principios [...] sern: a) El respeto de la dignidad inheren-
te, la autonoma individual, incluida la libertad de tomar las propias deci-
siones, y la independencia de las personas; b) La no discriminacin; c) La
participacin e inclusin plenas y efectivas en la sociedad; d) El respeto por
la diferencia y la aceptacin de las personas con discapacidad como parte
de la diversidad y la condicin humanas; e) La igualdad de oportunidades;
f) La accesibilidad; g) La igualdad entre el hombre y la mujer; h) El respeto
a la evolucin de las facultades de los nios y las nias con discapacidad y
de su derecho a preservar su identidad.
(CIF) de la OMS como marco conceptual e invita a los Estados miem-

bros a adoptarla.
El marco concreto de actuacin se estructura mediante un con-
junto de lneas de accin que abarcan la prctica totalidad de mbi-
tos que afectan a la integracin y participacin social de las personas
con discapacidad. Cada una de estas lneas contiene unos objetivos y
unas acciones o medidas especficas para llevarlos a cabo. Las quin-
ce lneas de accin desarrolladas en el Plan son: participacin en la
vida poltica y pblica; participacin en la vida cultural; informa-
cin y comunicacin; educacin; empleo, y orientacin y formacin
profesionales; entorno construido; transportes; vida en la sociedad;
asistencia sanitaria; readaptacin; proteccin social; proteccin ju-
rdica; proteccin contra la violencia y los abusos; investigacin y
desarrollo; y sensibilizacin.
Como se especifica en el texto, estas lneas de accin se apoyan
tanto en la Recomendacin R (92) 6 como en la Declaracin minis-
terial de Mlaga de 2003, as como en los ltimos desarrollos que se
han producido en la materia. La evolucin hacia el modelo de dere-
chos humanos se aprecia en el abandono de la perspectiva mdica en
el conjunto de lneas de accin. Respecto a las polticas anteriores, la
prevencin ha desaparecido como mbito de actuacin, y la rehabi-
litacin (o readaptacin en la versin en castellano) ha pasado a ser
una lnea de accin ms, y no el ncleo central de la estrategia sobre
discapacidad.
Sin entrar en un anlisis pormenorizado del contenido concreto
de estas lneas de accin, pues ste se realiza en la Parte II de esta
investigacin, s parece conveniente destacar algunos aspectos de las
mismas. As, pese a los paralelismos que existen entre las lneas de
accin y los derechos recogidos en la Convencin de Naciones Unidas
de 2006, encontramos dos grandes diferencias. En primer lugar, las
reas incluidas en el Plan de Accin no siguen el enfoque holstico de
la Convencin, y se limitan al mbito de los derechos sociales y cul-
turales. En cierta medida, este hecho es coherente con el propsito
del Plan, que no busca regular todos aquellos aspectos relacionados
con la discapacidad, sino aquellos que afecten de forma directa a la
integracin y participacin sociales. En segundo lugar, an cuando
en el Plan de Accin tambin se reconocen algunos derechos subje-
tivos de las personas con discapacidad, sus disposiciones estn ms
encaminadas a orientar las directrices de las polticas nacionales

que a establecer un catlogo de derechos.
Conforme al principio de igualdad de oportunidades y participa-
cin plena, en las lneas del Plan se apuesta nuevamente por la edu-
cacin y el empleo en el medio ordinario y se abandona definitiva-
mente la tendencia dirigida a la institucionalizacin de las personas
con discapacidad. Como mecanismo para su inclusin, se incide en la
necesidad de crear un entorno accesible, y promover su participacin
en todas aquellas facetas que les sean relevantes, como la poltica o
la cultura. Adems se incluye la sensibilizacin como nueva lnea de
accin. Ya se ha analizado la barrera que suponen las actitudes ne-
gativas de la sociedad, as como su efecto discapacitador, por lo que
este debe ser uno de los aspectos en los que los Estados, as como la
propia sociedad, dediquen sus esfuerzos ms inmediatos.
Otra de las novedades incluidas en el Plan es la inclusin de un
apartado relativo a determinados aspectos transversales. Bajo esta
denominacin se hace referencia a aquellos grupos de personas que
se enfrentan a obstculos especiales o pueden ser objeto de una do-
ble discriminacin. Concretamente, el texto se refiere a las mujeres
con discapacidad, los nios y los jvenes con discapacidad, las perso-
nas con discapacidad de edad avanzada, aquellas personas con nece-
sidades elevadas de asistencia y aquellas personas que pertenecen
a grupos minoritarios, inmigrantes o refugiados. Debido a que estas
personas tienen un riesgo de exclusin ms grande, y normalmente
participan menos en la sociedad que las dems personas con disca-
pacidad, en el Plan se recomienda a los Estados que tengan en con-
sideracin sus situaciones y necesidades especiales en sus polticas
y estrategias de integracin. Para ello debiera realizarse una accin
transversal, coordinando diversas reas y lneas de accin.
El ltimo apartado del Plan se refiere a su aplicacin y segui-
miento. En el mismo se advierte a los Estados que son ellos los mxi-
mos responsables de las polticas sobre discapacidad as como de
desarrollar las lneas concretas previstas en el texto. Se prev que
la aplicacin de las medidas se realice de forma progresiva, segn
las circunstancias particulares de cada pas. Para ello, los Estados
debieran comenzar evaluando sus legislaciones y programas na-
cionales con las recomendaciones incluidas en el Plan. Adems, se
aconseja que la puesta en marcha de nuevas polticas sobre disca-
pacidad se haga siguiendo un enfoque integrado. En el punto 5.1.3
se especifica que este enfoque supone no separar los servicios desti-

nados a las personas con discapacidad de los destinados a los dems
ciudadanos. El objetivo es abandonar las polticas que favorecen la
segregacin en beneficio de una integracin en el grupo mayoritario,
siempre que esto sea posible. Ello no impide, no obstante, la exis-
tencia de polticas especficas para las personas con discapacidad,
cuando fuese aconsejable.
Para garantizar un mayor cumplimiento de las previsiones in-
cluidas en el texto, se prev la creacin de una sala por parte del
Comit de Ministros. Esta sala deber analizar los informes que los
Estados miembros del Consejo de Europa facilitarn peridicamen-
te, e informar al respecto al Comit. Con este sistema se pretende
repetir los xitos logrados con la Recomendacin R (92) 6 relativa a
una poltica coherente para las personas con discapacidad. Pese a
que no existe una obligacin jurdica, y que el mecanismo previsto
careca de ciertas formalidades, los Estados han venido cooperando
de manera regular en la preparacin de informes y estudios sobre la
situacin de sus polticas nacionales en la materia.
En definitiva, la Recomendacin R (2006) 5 por la que se adopta
el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015)
es el fruto de la experiencia adquirida en el Consejo de Europa du-
rante las ltimas dcadas en materia de discapacidad. Sobre la base
de la Recomendacin R (92) 6, el Comit para la Rehabilitacin y
la Integracin de las Personas con Discapacidad se ha servido de
los instrumentos internacionales ms avanzados en la materia para
elaborar una nueva poltica ms vanguardista y coherente. El Plan
de Accin adopta de forma expresa un nuevo enfoque basado en el
modelo social de la discapacidad y en los derechos humanos. Sin em-
bargo, este instrumento, que carece de fuerza jurdica vinculante,
no se refiere a todo el catlogo de derechos humanos, y se cie casi
exclusivamente a los derechos sociales y culturales. A diferencia de
la Unin Europea, cuyas actuaciones se han limitado a las compe-
tencias atribuidas en cada momento histrico, el Consejo de Europa
podra haber ido mucho ms all en su regulacin. No obstante, esto
se podra explicar en la voluntad de elaborar un instrumento com-
plementario a la Convencin de Naciones Unidas de 2006349. En ese
349
Vase al respecto T. Afflerbach y A. Garabagiu, Council of Europe Actions to
Promote Human Rights and Full Participation of People with Disabilities:
sentido, el Plan de Accin, cuyos principios inspiradores son casi

idnticos a los de la Convencin, no se solapa con aquella, sino que la
complementa y desarrolla en un mbito muy especfico: la inclusin
y participacin plenas de las personas con discapacidad.
2.1.2.4. Otras recomendaciones y resoluciones

Desde que en 1984 el Comit de Ministros aprob la Resolucin
AP (84) 3 sobre una poltica coherente para la rehabilitacin de las
personas con discapacidad, que sustituy todas las resoluciones an-
teriores en la materia, se han adoptado numerosos textos relativos
a la discapacidad. La mayor parte de los mismos tiene un carcter
marcadamente sectorial y, en ocasiones, se relacionan entre ellos de
manera poco coordinada. Dentro de este conjunto de resoluciones
y recomendaciones se encuentran las adoptadas por la Asamblea
Parlamentaria y por el Comit de Ministros, tanto dentro como fuera
del marco jurdico establecido por el Acuerdo Parcial en el campo de
lo social y la salud pblica.
Sin nimo de realizar un examen exhaustivo de estos textos, a
continuacin se exponen las resoluciones y recomendaciones cuyos
destinatarios son, de forma especfica, las personas con discapaci-
dad, incidiendo especialmente en aquellas que han gozado de una
mayor trascendencia.
a) Recomendaciones de la Asamblea Parlamentaria

La Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa se ha pronun-
ciado sobre las cuestiones relativas a la discapacidad en contadas
ocasiones. No obstante, lo ha hecho siempre que un acontecimiento
internacional relevante lo ha requerido. As, en 1981, durante el Ao
Internacional de las Personas con Discapacidad de Naciones Unidas,
la Asamblea Parlamentaria adopt la Recomendacin 925 (1981) so-
bre la contribucin del Consejo de Europa al mismo350. En ella se
Improving the Quality of Life of People with Disabilities in Europe, 34

Syracuse Journal of International Law and Commerce (2007), pp. 478 y ss.
350
Recomendacin 925 (1981) de la Asamblea Parlamentaria on the Council of
Europes contribution to the International Year for Disabled Persons, de 3 de
octubre de 1981.
invit a los Estados miembros a incrementar su preocupacin por los

derechos de las personas con discapacidad, as como a potenciar la
igualdad de oportunidades de estas personas. Adems, la Asamblea
Parlamentaria solicit al Consejo de Ministros que invitase a los
Estados que no formasen parte del Acuerdo Parcial a participar en
l. Tambin recomend a este rgano la revisin de las resoluciones
y recomendaciones existentes y la elaboracin de un programa eu-
ropeo relativo a la rehabilitacin de las personas con discapacidad.
Como se ha visto, tres aos despus de esta peticin fue adoptada la
Resolucin AP (84) 3 sobre una poltica coherente para la rehabilita-
cin de las personas con discapacidad.
Con motivo de la finalizacin del Decenio de Naciones Unidas
para las Personas con Discapacidad (1983-1992) la Asamblea
Parlamentaria adopt la Recomendacin 1185 (1992) relativa a
las polticas de rehabilitacin de las personas con discapacidad351.
Nuevamente volvi a insistir en la necesidad de ampliar el trabajo
realizado en la materia a la totalidad de los Estados miembros de
la Organizacin, as como en la importancia de lograr una mayor
concienciacin sobre la situacin de las personas con discapacidad,
potenciando su participacin e inclusin en todos los mbitos socia-
les, desde un enfoque ya apartado del modelo mdico. Adems, la
Asamblea recomendaba al Comit de Ministros que incitase a cada
Estado a describir las medidas que estaban siendo adoptadas para
cumplir con la Recomendacin R (92) 6, que acababa de ser adopta-
da.
El ltimo evento que motiv la intervencin de la Asamblea en
estas cuestiones fue la celebracin del Ao Europeo de las Personas
con Discapacidad, que haba sido proclamado por el Consejo de la
Unin Europea para 2003. En su Recomendacin 1592 (2003), ti-
tulada Hacia la inclusin social plena de las personas con disca-
pacidad, la Asamblea Parlamentaria proyect las lneas maestras
que deban inspirar las actuaciones del Comit de Ministros y los
Estados miembros a raz del Ao Europeo352. Preocupada porque
algunos de los derechos reconocidos en el Convenio Europeo de
351
Recomendacin 1185 (1992) de la Asamblea Parlamentaria on rehabilita-
tion policies for the disabled, de 7 de mayo de 1992.
352
Recomendacin 1592 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Towards full
social inclusion of persons with disabilities, de 29 de enero de 2003.
Derechos Humanos o la Carta Social Europea todava son inaccesi-

bles para las personas con discapacidad, la Asamblea plantea como
objetivo bsico garantizar el ejercicio efectivo de todos los derechos
humanos reconocidos en aquellos instrumentos. Reconoce adems
que el derecho a recibir ayuda o apoyo, pese a ser necesario para me-
jorar la calidad de vida de estas personas, no es suficiente. Incluso
va ms all, y en una afirmacin nada habitual en la regulacin
jurdica de la discapacidad, reconoce la necesidad que tienen estas
personas, como cualquier ser humano, de recibir amor y afecto (y en
consecuencia, la idoneidad de prestar apoyo a sus familias).
Aprovechando el impulso que supona el Ao Europeo, la Asamblea
mostr su apoyo a la celebracin de la Segunda Conferencia Europea
de Ministros responsables de las polticas de integracin de las per-
sonas con discapacidad, que se celebrara en Mlaga meses despus,
as como a la elaboracin de la Convencin de Naciones Unidas so-
bre discapacidad, que en aquellos se encontraba en fase de prepara-
cin. Tambin record la importancia que la Recomendacin R (92)
6 segua teniendo en la identificacin de los obstculos que limitan
la inclusin social de las personas con discapacidad en Europa. No
obstante, consciente de que aquel instrumento ya no gozaba del m-
petu suficiente, solicit al Consejo de Ministros la elaboracin de un
programa de accin, que aos ms tarde se traducira en el Plan de
Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) adoptado por
la Recomendacin R (2006) 5.
Una vez ms, la Asamblea Parlamentaria pidi al Comit de
Ministros que invitase a aquellos Estados que todava no eran miem-
bros del Acuerdo Parcial a que considerasen su ingreso en el mismo
y participasen plenamente en sus actividades.
Por otro lado, la Asamblea realiza en la misma Recomendacin
dos propuestas sumamente interesantes. En primer lugar, solicita
que se someta a consideracin la posibilidad de incluir una refe-
rencia explcita a la discriminacin por razn de discapacidad en
el Convenio Europeo de Derechos Humanos y en la Carta Social
Europea Revisada. Ya se ha visto que ni el artculo 14 del Convenio
ni el artculo E de la Carta incluyeron mencin expresa a las perso-
nas con discapacidad. En segundo lugar, encomend la preparacin
de una convencin relativa a la ocupacin laboral de los trabajadores
con discapacidad, que regulase aspectos como las cuotas de contra-
tacin, los puestos reservados, o las ventajas e incentivos a los em-
pleadores. Sin embargo, pese a la conveniencia de estas propuestas,

ninguna de las dos ha terminado llevndose a cabo.
En definitiva, pese a no conseguir todos los objetivos propuestos,
la Recomendacin 1592 (2003) ha sido un texto de gran influencia
para las actividades desarrolladas en el seno del Consejo de Europa.
La Asamblea, a travs de un enfoque moderno y coherente, mos-
tr la lnea a seguir por la Organizacin en todas aquellas cues-
tiones relativas a la discapacidad, incluyendo un conjunto de me-
didas y propuestas dirigidos a lograr la inclusin efectiva de estas
personas. No resulta exagerado afirmar que los ltimos logros del
Consejo de Europa en materia de discapacidad tienen su base en
esta Recomendacin.
Ese mismo ao, la Asamblea Parlamentaria adopt la
Recomendacin 1598 (2003) relativa al lenguaje de signos353. En ella
se apostaba por el reconocimiento oficial como idioma del lenguaje
de signos, dada la importancia que tiene para la integracin y parti-
cipacin social de las personas sordas. Considerando el lenguaje de
signos una expresin de la riqueza cultural europea, se solicit al
Comit de Ministros la elaboracin de un instrumento que regulase
los derechos de los usuarios de estas lenguas. Pero, a pesar de esta
recomendacin, no se han producido avances hasta el momento.
Otras recomendaciones adoptadas en 2003 incluyeron importan-
tes referencias a las personas con discapacidad. Es el caso, por ejem-
plo, de la Recomendacin 1601 (2003) sobre los nios abandonados
en instituciones, en la que se presta una atencin individualizada a
los nios con discapacidad354.
353
Recomendacin 1598 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Protection of
sign languages in the member states of the Council of Europe, de 1 de abril
de 2003.
354
Recomendacin 1601 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Improving
the lot of abandoned children in institutions, de 1 de abril de 2003. Esta
Recomendacin ha sido desarrollada posteriormente por la Recomendacin
1698 (2005), The rights of children in institutions: follow-up to
Recommendation 1601 (2003) of the Parliamentary Assembly, de 25 de abril
de 2005.
b) Recomendaciones del Comit de Ministros

Por su parte, el Comit de Ministros ha mostrado un inters
constante por la situacin de las personas que tienen una discapa-
cidad, regulando diversos aspectos relacionados con ellas, tanto a
travs de recomendaciones dirigidas a todos los Estados miembros
del Consejo de Europa, como mediante resoluciones adoptadas en el
marco estricto del Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la salud
pblica.
Respecto a las recomendaciones generales del Comit de
Ministros, la primera que conviene destacar es la Recomendacin
R (86) 18 por la que se adopt la Carta europea del deporte para las
personas con discapacidad355. En 1976, un ao despus de haber-
se elaborado la Carta Europea del Deporte para Todos, el Comit
adopt una resolucin sobre los principios de una poltica relativa
al Deporte para Todos356. El inters que el Consejo de Europa ha
mostrado desde hace dcadas por el deporte radica en su considera-
cin como elemento de cohesin social y necesario para el desarrollo
de la persona357. De este modo, a travs de la Recomendacin R (86)
18 se quiso asegurar el acceso de las personas con discapacidad a las
actividades deportivas.
La Carta europea del deporte para las personas con discapacidad
se divide en dos partes. En la primera, las recomendaciones van di-
rigidas a los Estados miembros, mientras que en la segunda, se di-
rigen a las organizaciones deportivas. La tnica general de la Carta
consiste en facilitar la prctica del deporte a todas las personas, con
independencia de la discapacidad que puedan tener, as como en ha-
cer accesibles los centros e instalaciones. No obstante, en la Carta el
deporte es considerado nicamente como una parte del proceso de
rehabilitacin de la persona. Como advierten Gorbea, Gonzlez y
Lzaro, al contemplar el deporte desde una perspectiva rehabilita-
355
Recomendacin R (86) 18 del Comit de Ministros a los Estados miembros
on the European Charter on Sport for All: disabled persons, de 4 de diciem-
bre de 1986.
356
Resolucin (76) 41 on the principles for a policy of Sport for All, de 24 de
septiembre de 1976.
357
Sobre las actuaciones del Consejo de Europa en el mbito del deporte, vase
S. Gorbea (y otros), op. cit., pp. 98 y ss.
dora se corre el riesgo de terminar considerndolo como un medio y

no como un fin en s mismo358.
Aunque posteriormente el Comit de Ministros ha seguido dando
continuidad a esta iniciativa, llegando a revisar la Carta Europea del
Deporte en 1992359, la vinculacin entre deporte y rehabilitacin ha
continuado estando presente en sus ltimas actuaciones. Un ejem-
plo de ello es la Recomendacin R (97) 8 relativa a la rehabilitacin a
travs de la prctica del deporte para las personas con discapacidad
en Bosnia y Herzegovina360.
Por otro lado, en 1990, el Comit adopt una Recomendacin acer-
ca de la proteccin de la salud mental de algunos grupos vulnerables
de la sociedad361. En ella fueron incluidos un conjunto de principios
destinados a prevenir los problemas de la salud mental de algunos
grupos de personas, como los jvenes, las minoras tnicas, las per-
sonas mayores o las vctimas de catstrofes. An cuando se hace re-
ferencia a la vivienda, a las polticas sociales o a la investigacin, el
texto regula la enfermedad mental desde un enfoque principalmente
basado en el modelo mdico.
En 1998 fueron adoptadas dos recomendaciones que, pese a no es-
tar especficamente dirigidas a las personas con discapacidad, se refe-
ran a ellas en sus disposiciones. En primer lugar, la Recomendacin
R (98) 3, sobre el acceso a la educacin superior362. Debido a la esca-
sa representacin de las personas con discapacidad en la educacin
superior, el Comit de Ministros propone la creacin legislaciones
que, sobre la base de la no discriminacin y la eliminacin de barre-
ras, favorezcan el acceso de estas personas363. En segundo lugar, la
358
Ibid., p. 102.
359
on the Revised European Sports Charter, de 24 de septiembre de 1992.
360
on rehabilitation through sport of people with disabilities in Bosnia and
Herzegovina, de 2 de junio de 1997.
361
on the protection of mental health of certain vulnerable groups in society, de
18 de octubre de 1990.
362
Recomendacin R (98) 3 del Comit de Ministros a los Estados miembros on
access to higher education, de 7 de marzo de 1998.
363
Un estudio de la significacin de la Recomendacin R (98) 3 para las per-
sonas con discapacidad puede encontrarse en G. Quinn y T. Degener, A
Recomendacin R (98) 9 sobre dependencia, cuyo concepto compren-

de la situacin de numerosas personas con discapacidad364.
Mediante la Recomendacin R (99) 4, el Comit de Ministros es-
tableci los principios relativos a la proteccin jurdica de los mayo-
res de edad incapacitados365. El texto se refiere a aquellas personas
que por ver disminuidas sus facultades, son incapaces por s mismas
de tomar decisiones relativas a sus intereses personales o econ-
micos. El principio fundamental que ha de ha regir las actuaciones
relativas a estas personas, segn el principio 1 de la Recomendacin,
es el respeto de su dignidad inherente como ser humano. Por tanto,
cualquier legislacin o prctica relativa a la proteccin de los mayo-
res incapacitados debe ser respetuosa con sus derechos humanos.
Otros principios incluidos en el texto son los de preservacin mxi-
ma de la capacidad, necesidad, subsidiariedad o proporcionalidad.
La Recomendacin, que se estructura en 28 principios, tambin
abarca temas como el procedimiento de incapacitacin, el papel de
los representantes o las intervenciones en el campo de la salud.
A travs de la Recomendacin R (99) 4, el Comit de Ministros
incide en la necesidad de aplicar las nuevas tendencias de protec-
cin de los derechos humanos de las personas con discapacidad en
el mbito del Derecho civil. Esta iniciativa es especialmente valiosa,
sobre todo, si se tiene en consideracin que esta rama del Derecho ha
evolucionado ajena a los grandes cambios que a nivel internacional
ha experimentado la regulacin jurdica de la discapacidad366.
Survey..., op. cit., pp. 83 y ss.

364
sobre dependencia, de 18 de septiembre de 1998. La dependencia es defini-
da en el Anexo a la Recomendacin como un estado en el que se encuen-
tran las personas que, debido a razones vinculadas a la falta o prdida de
autonoma fsica, psquica o intelectual, necesitan una ayuda y/o ayudas
importantes para realizar sus actividades cotidianas.
365
on principles concerning the legal protection of incapable adults, de 23 de
febrero de 1999.
366
Un interesante anlisis de esta evolucin puede encontrarse en J. A.
Seoane, Derecho y personas con discapacidad. Hacia un nuevo paradig-
ma, 35 (209) Siglo Cero: Revista Espaola sobre Discapacidad Intelectual
(2004), pp. 28 y ss.
Con independencia de otras recomendaciones que se han refe-

rido de forma sucinta a la discapacidad367, interesa destacar la
Recomendacin R (2004) 10 relativa a la proteccin de los derechos
humanos y la dignidad de las personas que padecen trastornos men-
tales368. El texto incluye un amplio conjunto de directrices que, sobre
los trabajos del Comit Europeo para la Prevencin de la Tortura y
de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes, deben ser de apli-
cacin para aquellas personas con trastornos mentales sometidas a
tratamiento o internamiento involuntarios. Estas directrices estn
basadas en el principio de no discriminacin y el respeto de los dere-
chos recogidos en el Convenio Europeo de Derechos Humanos369.
Con el impulso generado por la Convencin de Naciones Unidas
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, el Comit de
Ministros ha intensificado su labor en materia de discapacidad du-
rante los ltimos aos. As ha elevado a recomendacin algunas de
las resoluciones adoptadas en el marco del Acuerdo Parcial, como
las relativas a la consecucin de la plena participacin a travs del
diseo universal o a la educacin y la integracin de los nios y los
jvenes con trastornos incluidos dentro del espectro del autismo370.
De igual manera, ha adoptado otras recomendaciones dirigidas a al-
gunos colectivos especialmente vulnerables, como las relativas a las
367
Entre ellas, las recomendaciones R (2001) 12 del Comit de Ministros a
los Estados miembros on the adaptation of health care services to the de-
mand for health care and health care services of people in marginal situa-
tions, de 10 de octubre de 2001, R (2002) 8 del Comit de Ministros a los
Estados miembros on child day-care, de 18 de septiembre de 2002, o la
on the rights of children living in residential institutions, de 16 de marzo de
2005.
368
Recomendacin R (2004) 10 del Comit de Ministros a los Estados miem-
bros concerning the protection of the human rights and dignity of persons
with mental disorder, de 22 de septiembre de 2004.
369
Para un anlisis pormenorizado de la Recomendacin, vase R. Jones y D.
Kingdon, Council of Europe recommendation on human rights and psy-
chiatry: a major opportunity for mental health services, 20 (7) European
Psychiatry (2005), pp. 461-464.
370
Recomendaciones R (2009) 8 del Comit de Ministros, de 21 de octubre de
2009, on achieving full participation through Universal Design y R (2009)
9 del Comit de Ministros, de 21 de octubre de 2009, on the education and
social inclusion of children and young people with autism spectrum disor-
ders.
personas de edad avanzada con discapacidad371, o a la desinstitucio-

nalizacin de los nios con discapacidad372, que sigue la lnea de los
trabajos de la Asamblea Parlamentaria ya mencionados.
c) Resoluciones del Comit de Ministros adoptadas en el

marco del Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la salud
pblica
Como se vio, tras la Resolucin AP (84) 3 sobre una poltica cohe-
rente para la rehabilitacin de las personas con discapacidad, que
sustituy todas las resoluciones anteriores, el Comit de Ministros
ha continuado su actividad a favor de las personas con discapacidad
en su composicin restringida a los Estados miembros del Acuerdo
Parcial en el campo de lo social y la salud pblica. Esta actividad se
ha traducido en un conjunto de resoluciones adoptadas en el mar-
co del Acuerdo Parcial, cuyos destinatarios son exclusivamente los
Estados parte del mismo, pero cuyo valor jurdico no deja de ser me-
ramente recomendatorio.
Entre estas resoluciones, adems de las ya vistas, destacan al-
gunas como la Resolucin AP (95) 3 relativa a una Carta sobre la
evaluacin profesional de las personas con discapacidad de 1995373.
En el contexto de la Carta, la evaluacin profesional se refiere, se-
gn el punto 1, al proceso de valoracin de las aptitudes profesiona-
les de las personas con discapacidad y las exigencias del puesto de
trabajo as como la comparacin y equiparacin de estas evaluacio-
nes con miras a la insercin o reinsercin laboral. Este proceso es
especialmente importante para la integracin laboral de las perso-
nas con discapacidad, pues contribuye a dotarles de una vida inde-
pendiente y de una mayor integracin en la sociedad. Sobre la base
de la Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y
Minusvalas vigente en aqul momento, la Carta propone efectuar
371
Recomendacin R (2009) 6 del Comit de Ministros, de 8 de julio de 2009, on
ageing and disability in the 21st century: sustainable frameworks to enable
greater quality of life in an inclusive society.
372
Recomendacin R (2010) 2 del Comit de Ministros, de 3 de febrero de 2010,
on deinstitutionalisation and community living of children with disabili-
ties.
373
Resolucin AP (95) 3 on a Charter on the vocational assessment of people
with disabilities, de 12 de octubre de 1995.
dicha evaluacin orientndola hacia las aptitudes de la persona.

Adems de esta focalizacin sobre la capacidad, ms que sobre la
incapacidad, que destaca Blanco Egido374, en el texto se incluyeron
otras importantes aserciones:
2.2.3 Some classifications in medicine and other scientific fields focus on deviation
from norms and on deficiencies. Such classifications do not appear to do justice to the
abilities of people with disabilities. In only focusing on their weak points, they can hinder
their social integration, put them at a disadvantage and lead to their exclusion.
2.2.4 The vocational assessment of people with disabilities should focus the atten-
tion of all concerned on abilities which can be used for vocational training and rehabili-
tation. This corrects widely held beliefs about people with disabilities by looking at the
person assessed as a whole in terms of both ability and disability.
Para Quinn y Degener, esta crtica hacia las clasificaciones utili-

zadas en el mbito de la medicina y otras disciplinas cientficas que
se centran en las deficiencias y en la desviacin de la norma, as co-
mo la reorientacin hacia las capacidades de la persona por encima
de sus limitaciones, ponan de manifiesto el cambio de modelo de la
discapacidad en la regulacin de la Organizacin375.
En 2001, como resultado de la especializacin de los trabajos del
Discapacidad, fueron adoptadas dos nuevas resoluciones.
En primer lugar, la Resolucin AP (2001) 1 sobre la introduccin
de los principios de diseo universal en los programas de formacin
de los profesionales en el mbito del entorno construido, tambin co-
nocida como Resolucin de Tomar376. En ella, el Comit de Ministros,
convencido de que el diseo universal y la accesibilidad desempean
un papel trascendental en la promocin de los derechos humanos de
las personas con discapacidad, apuesta por integrar estos conceptos
en todos los programas de educacin y formacin de aquellas profe-
siones relacionadas con el entorno fsico construido. En consecuen-
cia, reconoce el derecho de toda persona, con independencia de sus
caractersticas, de acceder, hacer uso y comprender cualquier parte
del entorno fsico de la manera ms igualitaria e independiente po-
374
E. Blanco Egido, op. cit., p. 426.
375
376
Resolucin AP (2001) 1 on the introduction of the principles of universal de-
sign into the curricula of all occupations working on the built environment,
de 15 de febrero de 2001.
sible. Por ello pide a los Estados miembros del Acuerdo Parcial que
incorporen en sus polticas sobre discapacidad el concepto de diseo
universal en la formacin de los profesionales de este mbito, co-
mo arquitectos, ingenieros, diseadores, etc. Recientemente ha sido
adoptada la Resolucin AP (2007) 3 sobre la plena participacin a
travs del diseo universal, que ampla y actualiza la Resolucin de
2001, incorporando un enfoque enormemente vanguardista.
La segunda Resolucin sobre discapacidad adoptada en 2001
en el marco del Acuerdo Parcial fue la Resolucin AP (2001) 3 re-
lativa a las nuevas tecnologas integradoras377. El rpido desarrollo
de las nuevas tecnologas hizo necesaria esta respuesta por parte
del Comit de Ministros puesto que, como seala en la Resolucin,
con ellas se pueden mejorar las oportunidades de las personas con
discapacidad, pero tambin crear nuevos obstculos. Por eso, para
asegurar que cualquier persona, con o sin discapacidad, pueda be-
neficiarse de las aplicaciones de las nuevas tecnologas, accediendo
a ellas de forma independiente e igualitaria, propone la creacin de
estrategias nacionales que incorporen la perspectiva de la discapa-
cidad a los planes actuales y futuros. En la Resolucin se incluye un
original catlogo de principios y preguntas vinculadas a los mismos
que cualquier producto, servicio, sistema o tecnologa de apoyo de-
be respetar378. Los principios que debieran hacer partcipes de los
avances tecnolgicos a las personas con discapacidad son: disponi-
bilidad, accesibilidad, facilidad de uso, precio asequible, conocimien-
to de su existencia, carcter apropiado y atractivo, adaptabilidad y
compatibilidad. Podra afirmarse que si un producto, servicio o sis-
tema cumple con estos principios o requisitos, sera efectivamente
apto para su uso o disfrute por parte de cualquier persona. Adems,
en la Resolucin se detallan unas reas prioritarias de accin, las
cuales se corresponden prcticamente en su totalidad con las reas
de intervencin previstas en la Recomendacin R (92) 6 relativa a
una poltica coherente para las personas con discapacidad. Sin em-
bargo, pese a las buenas intenciones subyacentes en esta novedosa
Resolucin, resulta obvio que las nuevas tecnologas siguen resul-
377
Resolucin AP (2001) 3, Hacia la plena ciudadana de las personas con dis-
capacidad por medio de nuevas tecnologas integradoras, de 24 de octubre
de 2001.
378
La Resolucin incluye un original listado de preguntas y respuestas similar
al mtodo utilizado para las FAQs (Frequently Asked Questions).
tando poco accesibles, generalmente complejas y demasiado costo-

sas, se tenga o no una discapacidad.
Como resultado de los abundantes trabajos que el Consejo de
Europa haba desarrollado en materia de proteccin contra los abu-
sos, especialmente los sufridos por los nios, as como sobre disca-
pacidad, fue adoptada la Resolucin AP (2005) 1 sobre la proteccin
de los adultos y de los nios con discapacidad contra los abusos379.
En ella, sobre la base de un enfoque moderno de derechos humanos,
el Comit de Ministros requiere la puesta en marcha de planes de
accin nacionales dirigidos a proteger a las personas con discapaci-
dad, tanto nios como adultos, de los abusos380. El fundamento de los
mismos, segn la Resolucin, se encuentra en la obligacin que los
Estados tienen de preservar los derechos humanos y las libertades
fundamentales de sus ciudadanos. En tanto los abusos suponen una
violacin de derechos, los Estados debern actuar para combatir-
los, especialmente cuando por edad o por discapacidad la persona se
encuentra en una situacin de especial vulnerabilidad. Adems, la
actuacin de las autoridades estatales no deber centrarse exclusi-
vamente en la proteccin jurdica de estas personas frente a los abu-
sos, sino tambin en la prevencin de los mismos y en la cooperacin
a nivel internacional.
Como se ha mencionado, en 2007 fue adoptada la Resolucin AP
(2007) 3 relativa a consecucin de la plena participacin a travs del
diseo universal381. En ella el Comit insta a los Estados miembros
del Acuerdo Parcial a promover la participacin plena en la comu-
nidad integrando los principios del diseo universal su legislacin,
polticas y prcticas. En este sentido, sobre la base de la Resolucin
379
Resolucin AP (2005) 1 on safeguarding adults and children with disabili-
ties against abuse, de 2 de febrero de 2005.
380
Segn el apndice de la Resolucin, por abuso se entender cualquier acto
u omisin que, intencionada o negligentemente, suponga una violacin de
los derechos humanos, las libertades, la integridad fsica o mental, la dig-
nidad o el bienestar de una persona vulnerable. Adems los abusos pueden
manifestarse a travs de muy diversas formas, como la violencia fsica o
psicolgica, la explotacin o el abuso sexual, el abandono, el abuso sobre
los bienes de la persona o las intervenciones que vulneren la integridad del
sujeto.
381
Resolucin AP (2007) 3, Achieving full participation through Universal
Design, de 12 de diciembre de 2007.
AP (2001) 1, el diseo universal es definido como una estrategia diri-

gida a que los diferentes entornos, los productos, las comunicaciones,
las tecnologas de la informacin y los servicios, tengan un diseo y
una composicin accesibles, comprensibles y aptos para todas las
personas, de la forma ms independiente y natural posible. A travs
de diversas recomendaciones, la Resolucin (2007) 3 no slo amplia y
mejora la de 2001, sino que se refiere expresamente al enfoque basa-
do en los derechos humanos. Bajo la influencia de la Recomendacin
R (2006) 5, en los considerandos de la Resolucin se establece que:
[...] Reaffirming the universality, indivisibility and interdependence of all human
rights and fundamental freedoms and the need for people with disabilities to be guaran-
teed their full enjoyment without any discrimination;
Considering that failure to promote the rights of citizens with disabilities and to en-
sure equality of opportunities is a violation of human dignity;
Considering that ensuring equal opportunities for members of all groups in society
contributes to securing democracy and social cohesion;
Convinced that the human rights based approach to ensuring the integration and
full participation of people with disabilities in society should be incorporated in all rele-
vant policy areas at international, national, regional and local level;
Acknowledging the fact that in the process of integration of people with disabilities
into society, a conceptual and methodological shift has been taking place in Europe
since the middle of the 20th century, namely a shift from approaches identifying and eli-
minating existing barriers that prevent the participation of people with disabilities within
society to an emphasis on avoiding the creation of new barriers of any kind, in order
to ensure equal and democratic rights in society for all individuals, regardless of age,
abilities or cultural background [...].
Esto supone un gran avance en los trabajos del Consejo de Europa

en materia de discapacidad, pues el cambio de modelo hacia los de-
rechos humanos y la persona con discapacidad como sujeto ya no se
intuye, sino que se anuncia y reafirma.
Junto con esta Resolucin se adopt la Resolucin AP (2007) 4 re-
lativa a la educacin y la integracin social de los nios y jvenes con
trastornos incluidos dentro del espectro del autismo382. Este texto es
el resultado del creciente inters del Comit para la Rehabilitacin
y la Integracin de las Personas con Discapacidad por la situacin
de las personas con autismo, a raz del cual se celebraron diversos
382
Resolucin AP (2007) 4 on the education and social inclusion of children
and young people with autism spectrum disorders, de 12 de diciembre de
2007.
seminarios durante 2006 y se elaboraron varios informes383. En la

Resolucin se pide a los Estados que adopten normas y polticas que
permitan mitigar los efectos del autismo, facilitando la integracin
social, mejorando las condiciones de vida y promoviendo el desarro-
llo e independencia de estas personas. Como se dijo, las directrices
de esta Resolucin han sido recientemente desarrolladas a travs de
la Recomendacin del Consejo de Ministros R (2009) 9, que establece
un marco general ms all del rgimen del Acuerdo Parcial.
2.1.2.5. Iniciativas de promocin de los derechos

Fuera del mbito estrictamente jurdico, desde el Consejo de
Europa se han llevado a cabo numerosas iniciativas de muy diversa
naturaleza, todas ellas dirigidas a promover los derechos humanos
de las personas con discapacidad y facilitar su integracin social en
Europa. De todas ellas, destacan especialmente las dos Conferencias
de Ministros responsables de polticas relativas a las personas con
discapacidad.
En 1991 se celebr en Paris la primera Conferencia Europea
de Ministros responsables de polticas relativas a las personas con
discapacidad384. En ella participaron representantes de numerosos
Estados miembros del Consejo de Europa, Ministros, representantes
de diversos rganos del Consejo de Europa as como de otras orga-
nizaciones internacionales y varias organizaciones no gubernamen-
tales. Tras los intensos e interesantes debates que tuvieron lugar
durante los das 7 y 8 de noviembre, se adopt una Declaracin Final
en la que se apostaba por la transicin definitiva de un modelo de
la discapacidad tuitivo e incluso inspirado en la caridad, hacia un
nuevo modelo basado en los derechos humanos. No obstante, pese a
que estos derechos se haban ido consagrando progresivamente en la
normativa internacional, los Ministros coincidieron en la necesidad
de continuar con el trabajo, dando un impulso al mismo a travs de
383
En estos trabajos ha participado de forma activa Autismo-Europa, organi-
zacin a la que ya se ha hecho referencia en relacin con el asunto Autismo-
Europa contra Francia, planteado ante el Comit Europeo de Derechos
Sociales.
384
Primera Conferencia Europea de Ministros responsables de polticas relati-
vas a las personas con discapacidad, Una vida autnoma para las personas
con discapacidad, celebrada en Paris los das 7 y 8 de noviembre de 1991.
una nueva poltica europea. As, solicitaron al Comit de Ministros

que adoptase una recomendacin sobre la base de la propuesta que
el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de las Personas con
Discapacidad haba presentado en la Conferencia. Como consecuen-
cia de esta propuesta vio la luz la Recomendacin R (92) 6 relativa
a una poltica coherente para las personas con discapacidad, que
sustituy a la obsoleta Resolucin AP (84) 3.
Hubo que esperar ms de una dcada hasta que en 2003, coinci-
diendo con el Ao Europeo de las Personas con Discapacidad, se ce-
lebr en Mlaga la segunda Conferencia Europea de Ministros res-
ponsables de las polticas de integracin de las personas con disca-
pacidad385. Como ya se vio, durante la Conferencia se debati sobre
la necesidad de revisar la Recomendacin R (92) 6 hacia un enfoque
ms moderno y acorde con las ltimas iniciativas internacionales.
Tras la Conferencia se adopt una declaracin poltica bajo el t-
tulo Avanzar hacia la plena participacin como ciudadanos. En ella
se estableci como objetivo principal durante el prximo decenio la
mejora de la calidad de vida de las personas con discapacidad y de
sus familias, que acentuase su integracin y su plena participacin
en la sociedad, con el compromiso de actuar en el marco de los dere-
chos humanos y la lucha contra la discriminacin. Sobre esta base,
los Ministros responsables de las polticas relativas a la discapaci-
dad recomendaron la elaboracin de un Plan de Accin del Consejo
de Europa para las personas con discapacidad que constituyese un
nuevo marco poltico europeo de la discapacidad durante la prxi-
ma dcada. Tras los trabajos del Comit para la Rehabilitacin y la
Integracin de las Personas con Discapacidad, el Comit de Ministros
adopt la Recomendacin R (2006) 5 sobre el Plan de Accin para las
personas con discapacidad (2006-2015).
Ambas Conferencias Ministeriales han ejercido un valioso papel
en la orientacin de las polticas europeas relativas a la discapacidad,
as como en la definicin de los objetivos a perseguir. Adems, han
servido de impulso para nuevas actuaciones del Consejo de Europa
385
Segunda Conferencia Europea de Ministros responsables de las polticas de
integracin de las personas con discapacidad, Mejorar la calidad de vida
de las personas con discapacidad: conseguir una poltica coherente para
la plena integracin, celebrada en Mlaga los das 7 y 8 de mayo de 2003
(CONFMIN-IPH (2003) 3 final).
en la materia. No en vano, dos de los instrumentos ms importantes

de cuantos ha adoptado el Comit de Ministros en los ltimos aos
tuvieron su origen en aquellas.
Al mismo tiempo, el Consejo de Europa ha impulsado la celebra-
cin de diversas Conferencias europeas dirigidas a servir de foro pa-
ra el debate sobre diferentes cuestiones vinculadas a la discapacidad,
as como difundir los avances de la organizacin en la materia. De
este modo, en 2004 se celebr en Estrasburgo la Conferencia Human
Rights - Disability - Children, impulsada por la Presidencia noruega
del Comit de Ministros. Dos aos despus, con el objetivo de poner
en marcha el nuevo Plan de Accin para las personas con discapaci-
dad, tuvo lugar en San Petersburgo la Conferencia Improving the
quality of life of people with disabilities in Europe: participation for
all, innovation, effectiveness. En 2007, la ciudad de Zagreb acogi la
Conferencia de Alto Nivel Council of Europe Disability Action Plan
2006-2015: National Implementation - from Policy to Practice. En
octubre de 2008 se celebr, de nuevo en Estrasburgo, la Conferencia
titulada Protecting and promoting the rights of persons with disabi-
lities in Europe: towards full participation, inclusion and empower-
ment. Todas ellas han servido, al menos, para dar mayor visibilidad
a la discapacidad en Europa.
Por otro lado, el Comit para la Rehabilitacin y la Integracin de
las Personas con Discapacidad desarrolla una funcin enormemente
valiosa en el estudio y anlisis de multitud de cuestiones relativas a
la discapacidad. Adems, del Comit dependen diversos subcomits
y grupos de trabajo, como el Comit de Expertos sobre Educacin
e Integracin de los Nios con Autismo, el Comit sobre Diseo
Universal, el Grupo de Trabajo sobre el Plan de Accin del Consejo
de Europa en materia de Discapacidad y el Grupo de Expertos sobre
Desinstitucionalizacin de los Nios con Discapacidad, ya mencio-
nados. Fruto de su trabajo es la publicacin de numerosos informes
y estudios en la materia, algunos de los cuales han tenido una im-
portante repercusin en las actuaciones normativas del Comit de
Ministros.
Finalmente, cabe destacar la labor impulsora que la figura del
Comisario de Derechos Humanos est desarrollando a favor de los
derechos de las personas con discapacidad, quien ha mostrado un
especial inters por ellas, participando en diversos seminarios y con-
ferencias en la materia. Tambin son abundantes las referencias a
las cuestiones relativas a la discapacidad en sus ltimos Informes

Anuales de Actividad.
2.2. La Unin Europea

Como consecuencia del impulso generado por las Naciones Unidas
y el Consejo de Europa, las instituciones europeas han adoptado en
los ltimos aos diversos instrumentos y desarrollado importantes
polticas con la finalidad de eliminar las barreras que, por motivo
de su discapacidad, provocan la exclusin de numerosas personas
en Europa. No obstante, esta actividad ha estado enormemente con-
dicionada por la falta de atribucin de competencias especficas en
materia de discapacidad y derechos humanos.
El apartado comienza con una introduccin histrica en la que se
describe, a travs de sus diferentes etapas, el modo en que la pers-
pectiva de la discapacidad se ha ido introduciendo progresivamente
en las actuaciones de la Unin. Se diferencia entre el enfoque tra-
dicional de corte paternalista, dirigido a la asistencia y la rehabili-
tacin de las personas con discapacidad, y el enfoque ms moderno
basado en el reconocimiento de derechos, e inspirado en la estrategia
de igualdad de oportunidades y no discriminacin.
A continuacin se estudian pormenorizadamente los instrumen-
tos jurdicos ms relevantes de cuantos se ha adoptado en el seno
de la Unin en materia de discapacidad, como la Directiva 2000/78,
relativa al establecimiento de un marco general para la igualdad de
trato en el empleo y la ocupacin, el Reglamento 1107/2006, sobre los
derechos de las personas con discapacidad o movilidad reducida en
el transporte areo, o alguno de los artculos incluidos en la Carta de
los Derechos Fundamentales de la Unin Europea.
Adems, puesto que de manera habitual las instituciones han
acompaado su produccin normativa de programas e iniciativas di-
rigidos a incrementar la efectividad y el respeto de los derechos de
las personas con discapacidad, se incluye un anlisis de aquellos en
esta investigacin. De esta manera, en el ltimo apartado se diferen-
cia entre los planes y programas bsicamente destinados a la finan-
ciacin de proyectos orientados a la integracin de estas personas,
como los programas HELIOS, HORIZON o diversos planes europeos,
y aquellas medidas concretas que tienen por objeto la promocin de
sus derechos, como fue la celebracin en 2003 del Ao Europeo de las

Personas con Discapacidad.
2.2.1. Introduccin histrica

El tratamiento jurdico que ha recibido la discapacidad en la
Unin Europea ha venido determinado, principalmente, por dos
factores: en primer lugar, por el modo en que se concibe la misma,
pues como vimos, y el mbito comunitario no ha sido una excep-
cin, hemos asistido a un cambio en el planteamiento de la disca-
pacidad fruto de la sucesin de diferentes enfoques; y en segundo
lugar, por las competencias atribuidas en cada momento histrico a
las Comunidades Europeas que, lgicamente, han condicionado las
actuaciones de las mismas. En este sentido, hay que tener en cuenta
que la falta de competencias en materia de derechos humanos ha
supuesto que cualquier regulacin comunitaria en materia de disca-
pacidad se haya visto limitada a sectores determinados y en muchas
ocasiones de forma tangencial386.
Como ya hemos advertido en otro lugar, el espritu meramente
econmico de las primeras fases de integracin europea provoc que
en sus orgenes, las personas con discapacidad fuesen obviadas de
cualquier actuacin comunitaria387. Posteriormente, ante la falta de
atribucin por los Tratados de competencias especficas en la mate-
ria, se opt por enmarcar la cuestin en la poltica social (antiguos
artculos 117 a 125 del TCE). De hecho, como recuerdan Quinn y
386
Sobre la progresiva atencin que las instituciones comunitarias han pres-
tado a la proteccin de los derechos fundamentales, vase P. Andrs Senz
de Santamara, J. A. Gonzlez Vega y B. Fernndez Prez, Introduccin al
Derecho de la Unin Europea, Madrid: Eurolex, 1999, pp. 489 y ss., as como
A. Mangas Martn y D. J. Lin Nogueras, Instituciones y Derecho de la
Unin Europea, 5 ed., Madrid: Tecnos, 2005, pp. 557 y ss.
387
Puede verse un anlisis detallado en I. Biel Portero y A. Rey Aneiros, La
poltica social de la Unin Europea como nica va para la proteccin de los
derechos de las personas dependientes: una etapa superada? y La apues-
ta comunitaria por el enfoque de los derechos de las personas dependientes:
la dignidad de la persona como punto de partida, en C. R. Fernndez Liesa
(ed.), La proteccin internacional de las personas con discapacidad, Madrid:
Universidad Carlos III y Boletn Oficial del Estado, 2007, pp. 185-236.
Degener, fue en el campo de la poltica social donde la discapacidad

se registr originalmente como asunto de la Comunidad388.
En este contexto, el prisma desde el que la discapacidad fue ob-
servada por la Unin respondi, desde un primer momento, al mode-
lo asistencial. El carcter paternalista de las primeras actuaciones
comunitarias se pone de manifiesto en el perfil tuitivo de las mismas.
Partiendo de la discapacidad como una desviacin de la normalidad,
las medidas que se desarrollaron buscaban asistir a la persona para
reducir sus limitaciones. Eso s, rara vez se tenan en cuenta las
necesidades concretas de cada sujeto, pues el fundamento ltimo de
las mismas no era permitir a cada persona el ejercicio de sus dere-
chos, sino que se articulaban ms bien como medidas de gracia de
las instituciones.
Hasta tiempos recientes, en el ordenamiento jurdico de la Unin
no se ha reconocido de forma directa derecho alguno a las personas
con discapacidad por razn de la misma. Las diferentes medidas que
se adoptaban tenan su origen en la potestad de los poderes pbli-
cos de asistir y proteger a los grupos menos favorecidos. Contaban
adems con dos importantes limitaciones. En primer lugar, prctica-
mente la totalidad de medidas y actuaciones llevadas a cabo por la
Unin se circunscriban al mbito laboral, obviando otras esferas no
menos importantes. En segundo lugar, ninguno de los instrumentos
fue dotado de valor jurdico vinculante, lo que redujo notablemente
su efectividad
Pero como resultado de una marcada evolucin, la discapacidad
dej de ser concebida como un problema del individuo para ser consi-
derada cuestin de derechos humanos, cuya responsabilidad ltima
corresponde al Estado389. Hay que precisar que el trnsito europeo
del enfoque tradicional de la discapacidad al enfoque de derechos no
ha sido ni mucho menos uniforme, ni sus expresiones coincidentes
388
389
Vase T. Zolkowska, I. Kasior-Szerszen y I. Blaszkiewicz, European Union
Policy Toward People with Disabilities, 22 (4) Disability Studies Quarterly
(2002), pp. 217 y 218. Afirman las autoras que esta concepcin hacia una
perspectiva de derechos de las personas con discapacidad, lejos de ser una
simple moda, constituye desde hace ya unos aos una tendencia sosteni-
da.
en atencin a objetivos claros de actuacin390. A esta heterogenei-

dad, unida a la variable intensidad en los niveles de proteccin, tam-
bin se ha referido Frdrique Ast, para quien limpression qui sen
dgage est celle dune Union qui agit de manire impressioniste, l
o elle le peut391.
Adems, como se ver a continuacin, en el mbito de la Unin
existe un derecho cuyo contenido goza de especial significado en el
contexto de la discapacidad: la igualdad de oportunidades y la no
discriminacin. De hecho, en la actualidad, el modelo de actuacin
de la Unin en la materia se ha construido en gran parte, debido a
sus limitaciones competenciales sobre este derecho.
2.2.1.1. Las primeras medidas relativas a la discapacidad: del

paternalismo inicial al reconocimiento de derechos
La primera actuacin destacada de las instituciones europeas di-
rigida a las personas con discapacidad se encuentra en la Resolucin
del Consejo de 21 de enero de 1974, relativa a un programa de accin
social392. Dicho programa, que se refiere de manera amplia al empleo
en la Comunidad, aborda sucintamente la cuestin de la discapa-
cidad entre el conjunto de medidas propuestas a lo largo del texto.
Con el objetivo de la realizacin del pleno y mejor empleo en la
Comunidad, el Consejo inst a iniciar la realizacin de un progra-
ma para la reintegracin profesional y social de minusvlidos393.
390
E. Garrido Prez., El tratamiento comunitario de la discapacidad: desde su
consideracin como una anomala social a la nocin del derecho a la igual-
dad de oportunidades, 59 Temas Laborales (2001), p. 166.
391
F. Ast, Les Protectiones Offertes aux Personnes Handicapes par le Droit
Communautaire, en C. Pettiti y B. Favreau (Dir.), Handicap et Protection
du Droit Europen et Communautaire, Bruselas: Bruylant, 2006, p. 53.
392
DO N C 13, de 12 de febrero de 1974, pp. 1-4.
393
En un primer momento, el trmino minusvlido fue el elegido para traducir
el de handicapped person. No obstante, el concepto de minusvlido debe
ser interpretado como persona con discapacidad, en tanto aqul era el con-
cepto que tradicionalmente se vena utilizando en la lengua espaola para
referirse a esta realidad. Debe tenerse en cuenta que deberan pasar seis
aos hasta que la Organizacin Mundial de la Salud publicase la primera
versin de la CIDDM.
Consecuentemente, el Consejo estableci, mediante resolucin de

27 de junio de 1974, el primer programa de accin comunitaria para
la readaptacin profesional de los minusvlidos394. La finalidad del
programa, tal como se especifica en el texto del mismo, consista en
mejorar las posibilidades de readaptacin profesional [...] en todos
sus aspectos: orientacin, formacin, colocacin y asistencia, duran-
te el perodo de adaptacin al empleo, y todo ello en un marco gene-
ral en el que todas las iniciativas de las instituciones comunitarias
relativas a las personas con discapacidad deban ayudarles a que
puedan llevar una vida normal independiente y plenamente inte-
grada en la sociedad.
En el programa son enumeradas un conjunto de acciones relati-
vas a la readaptacin profesional, divididas en diversas categoras,
cuya coordinacin es encargada a la Comisin, mientras que se res-
ponsabiliza de su puesta en prctica no slo a la Comunidad, sino
tambin a los poderes pblicos, los institutos y servicios que se ocu-
pan de la readaptacin, los interlocutores sociales, las empresas, la
poblacin local y, sobre todo, los propios minusvlidos.
Sin embargo, el enfoque que se adopta en este programa es el
propio de la poca, en el que la persona con discapacidad es conce-
bida como objeto. Se considera que la mejor manera de combatir los
problemas derivados de la discapacidad es procurando que no llegue
a producirse, y cuando ya no es posible prevenirla, mediante una
rehabilitacin que permita asemejar a las personas con discapaci-
dad a las dems personas que integran la sociedad. En palabras de
Garrido Prez, el acercamiento desde las polticas comunitarias, y
en suma el de los Estados miembros de la Unin Europea, a la cues-
tin de la discapacidad ha sido tradicionalmente sustentado sobre la
creencia de que la discapacidad es una desviacin de la normalidad,
y como tal la orientacin en los contenidos de dichas polticas tena
como finalidad la rehabilitacin, esto es, intentar compensar tal des-
viacin ayudando a las personas discapacitadas a situarse lo ms
cerca posible de la sociedad entendida como normal395.
394
Resolucin del Consejo de 27 de junio de 1974, relativa al establecimiento
del primer programa de accin comunitaria para la readaptacin profesio-
nal de los minusvlidos (DO N C 80, de 9 de julio de 1974, pp. 30-32).
395
E. Garrido Prez., op. cit., p. 166.
En los aos inmediatos a estas resoluciones se llevaron a cabo

diversas actuaciones relacionadas con la discapacidad, si bien todas
ellas abordan la cuestin de forma indirecta, y refirindose en su
mayora a cuestiones fundamentalmente tcnicas396.
En 1981, con motivo de la proclamacin por parte de la Asamblea
General de las Naciones Unidas del Ao Internacional de las
Personas con Discapacidad, el Parlamento Europeo aprob una
Resolucin sobre la integracin econmica, social y profesional de los
minusvlidos en la Comunidad397.
En su resolucin, el Parlamento peda a la Comisin, al Consejo
y a los Estados miembros la adopcin de un conjunto de medidas
dirigidas a lograr una mayor integracin de las personas con disca-
pacidad en Europa, con la aspiracin de incrementar la cooperacin
en el campo social. Concretamente, apelaba a la Comisin no slo
a revisar todas las formas en que una accin a nivel comunitario
pudiese aligerar las dificultades de las personas con discapacidad y
ayudarles a llevar una vida lo ms completa posible, sino tambin a
presentar propuestas sobre una Directiva que estableciese los mode-
los y criterios de derechos y obligaciones de los que fuesen titulares
estas personas en los Estados miembros. Era la primera vez que se
planteaba la adopcin de una directiva dirigida especficamente a
las personas con discapacidad, algo que, a da de hoy, todava no se
ha conseguido.
Adems, el Parlamento Europeo aprovech para lanzar un aviso
sobre cul deba ser la poltica de la Comunidad en los aos suce-
sivos. En el propio texto reafirm, en relacin con las actuaciones
comunitarias, que no se trata de establecer principios que se ha-
llan totalmente aceptados, sino que el objetivo sera dar un nuevo
impulso al desarrollo de polticas basadas en dichos principios. De
esta forma, se redefina la accin de la Comunidad en lo relativo a
396
En el anexo II de la Comunicacin de la Comisin al Consejo, de 4 de no-
viembre de 1981, sobre lneas directrices de una accin comunitaria para
la insercin social de los minusvlidos (DO N C 347, de 31 de diciembre de
1981, pp. 14-31), se enumera todo el conjunto de acciones que las institucio-
nes europeas haban desarrollado hasta la fecha.
397
Resolucin del Parlamento Europeo, de 11 de mayo de 1981, sobre la integra-
cin econmica, social y profesional de los minusvlidos en la Comunidad,
en particular referencia al Ao Internacional del Minusvlido 1981 (DO N
C 77, de 6 de abril de 1981, p. 27).
la discapacidad hacia un mayor pragmatismo, en relacin con las

declaraciones de derechos que, en los aos anteriores, haban sido
adoptadas en el seno de las Naciones Unidas.
Por su significacin destacan en la resolucin del Parlamento
Europeo otros aspectos, como el reconocimiento de la pobreza como
caracterstica vinculada habitualmente a la discapacidad, la invi-
tacin a la Comisin a dar una definicin uniforme de persona mi-
nusvlida para los Estados miembros, o la mencin especfica de
la trascendencia que tiene la cuestin de la educacin para estas
personas, a la que se dedica todo un apartado.
La resolucin del Parlamento no dej indiferentes a las dems ins-
tituciones comunitarias, y apenas unos meses despus, la Comisin
present al Consejo una Comunicacin sobre las lneas directrices
de la accin comunitaria para la insercin social de los minusvli-
dos398. Con la misma se pretenda establecer un nuevo esquema de
toda la accin en la materia, integrando y completando las acciones
que la Comunidad estaba llevando a cabo hasta ese momento. Se
seala la insercin social de las personas con discapacidad como uno
de los objetivos a perseguir por los Estados miembros, para el cual se
debern desarrollar una serie de medidas conforme a las directrices
establecidas en la propia Comunicacin399. La insercin social impli-
ca, tal como se aclara en el punto 4, que se supriman los obstculos
que tienen a los minusvlidos apartados de la vida de su comunidad,
no solamente previendo medidas especficas de compensacin o de
readaptacin, sino igualmente teniendo en cuenta las necesidades
de los minusvlidos, cualquiera que sea la naturaleza de su minus-
vala, en la programacin y la organizacin de las estructuras socia-
les que influyen en su marco de vida, de aprendizaje y de trabajo.
Para ello se articularon cinco tipos de medidas:
i) la creacin de una red comunitaria de accin llevada a cabo a nivel local para
que sirva de referencia y de modelo a otras iniciativas;
398
Comunicacin de la Comisin al Consejo, de 4 de noviembre de 1981, sobre
lneas directrices de una accin comunitaria para la insercin social de los
minusvlidos (DO N C 347, de 31 diciembre de 1981, p. 14).
399
La Comisin, adems de disear mediante actuaciones concretas el nuevo
esquema rector, recuerda en la Comunicacin algunos elementos impor-
tantes para la consecucin de los objetivos planteados, como son la ayuda
financiera del Fondo Social Europeo, o la importancia de las labores de co-
ordinacin y las estructuras de cooperacin.
ii) la creacin de sistemas mejorados de difusin de las informaciones y el inter-

cambio de experiencias entre Estados miembros y dentro de stos, con el fin de hacer
progresar la evaluacin de las medidas y de las prcticas nacionales y locales;
iii) una serie de estudios y de conferencias destinados a concretar ciertos proble-
mas seleccionados que presentan un inters particular en el plano local, con el fin de
formular a nivel comunitario orientaciones en que deberan inspirarse las polticas de
los Estados miembros;
iv) el refuerzo de los trabajos de la actual red comunitaria de centros de readapta-
cin, de modo que se promueva una cooperacin para la puesta a punto de modelos
de soluciones para los problemas clave y para permitirles desempear un papel ms
activo en la difusin de las prcticas que han demostrado;
v) la difusin de los resultados de las experiencias piloto llevadas a cabo por la
Comunidad en materia de vivienda con el fin de favorecer la insercin social de los
minusvlidos y la organizacin de acciones permanentes en esta materia.
Es evidente que desde la Comunidad se estaba gestando un

cambio de perspectiva, propio del momento, en la concepcin de las
cuestiones relativas a las personas con discapacidad. Dejaban de ser
considerados como problemas, cuyas deficiencias deban ser compen-
sadas, por ejemplo, reduciendo las actuaciones destinadas a aqullas
a la rehabilitacin y la readaptacin profesional, para empezar a ser
tratados como titulares de derechos con unas necesidades especia-
les400.
Continuando con el conjunto de actuaciones iniciadas por el
Parlamento Europeo, el Consejo y los representantes de los Gobiernos
de los Estados miembros, mediante Resolucin de 21 de diciembre de
1981, invitaron a los Estados Miembros a proseguir y, si es posible,
intensificar sus acciones para promover la integracin econmica y
social de los minusvlidos401. Esta resolucin inclua un conjunto de
acciones a las que los Estados deban prestar una especial atencin,
como eran la coordinacin de servicios dirigidos a las personas con
discapacidad, la garanta de una vida independiente o el desarro-
400
Pueden apreciarse indicadores de este cambio, con algunos matices, en pun-
to II de la Comunicacin. Se habla en el mismo del ejercicio de derechos, de
prever las necesidades de los minusvlidos, cualquiera que sea la naturale-
za de su minusvala, y se justifica la poltica de integracin social, con inde-
pendencia de justificaciones morales, en razones econmicas y sociales.
401
Resolucin del Consejo y de los Representantes de los Gobiernos de los
Estados Miembros, reunidos en el seno del Consejo, de 21 de diciembre de
1981, sobre la integracin social de los minusvlidos (DO N C 347, de 31
de diciembre de 1981, p. 1).
llo de medidas relativas a la vivienda y a la movilidad, entre otras.

Acciones que, por otro lado, han sido criticadas tanto por su falta de
fuerza vinculante como por su carcter demasiado genrico402.
En 1986, el Consejo adopt la Recomendacin de 24 de julio, sobre
el empleo de los minusvlidos en la Comunidad403. Las expectativas
que se haban generado tras la resolucin del Parlamento Europeo
de 1981, en la que se apuntaba la posibilidad de adoptar una direc-
tiva relativa a los derechos y obligaciones de las personas con disca-
pacidad, se vieron frustradas con la aprobacin de un instrumento
jurdicamente no vinculante, que adems se refera nicamente a un
aspecto concreto relacionado con la discapacidad: el empleo.
No obstante, esto no quiere decir que dicho texto careciese de
valor alguno, pues en el mismo se contienen importantes noveda-
des. A travs de su Recomendacin el Consejo invit a los Estados
miembros a adoptar todas las medidas convenientes para garanti-
zar el trato equitativo de los minusvlidos en materia de empleo y
de formacin profesional, extendiendo dicha garanta no slo a la
readaptacin profesional como ya haba hecho en su Resolucin
de 27 de junio de 1974 sino tambin a la formacin inicial y el
primer puesto de trabajo, as como al mantenimiento y la promocin
en el mismo. Adems, se detallan algunas acciones concretas que
debieran estar previstas en las polticas de los Estados miembros
a favor de las personas con discapacidad. Se incluyen, por un lado,
medidas para la eliminacin de discriminaciones404, y por otro, la
realizacin de acciones positivas, las cuales se detallan ampliamente
en el Anexo adjunto a la Recomendacin405.
402
S. Gorbea (y otros), El Derecho al Ocio de las Personas con Discapacidad,
Bilbao: Universidad de Deusto, 1997, p. 114.
403
Recomendacin del Consejo, de 24 de julio de 1986, sobre el empleo de los
minusvlidos en la Comunidad (DO N L 225, 379, de 12 de agosto de 1986,
43-47).
404
Como por ejemplo, la revisin de las disposiciones legales, reglamentarias
y administrativas con el fin de que stas no sean contrarias al principio de
trato equitativo para los minusvlidos, la adopcin de medidas adecuadas
para evitar los despidos vinculados con una incapacidad o la limitacin de
las excepciones al principio de trato equitativo.
405
Puede encontrarse un anlisis pormenorizado de dichas acciones en E.
Garrido Prez., op. cit., pp. 169 a 171.
Otro de los avances que incluye la Recomendacin consiste en

realizar un intento por conceptuar la expresin minusvlido. A los
efectos de dicha Recomendacin, el trmino minusvlidos compren-
de a todas aquellas personas seriamente incapacitadas por motivos
fsicos, mentales o psicolgicos. An cuando es cierto que la indeter-
minacin de la expresin seriamente incapacitadas es ms que no-
table, y que no se tiene en cuenta la CIDDM de 1980 elaborada por
la Organizacin Mundial de la Salud, conviene destacar el esfuerzo
por tratar de precisar el alcance subjetivo de la resolucin, utilizan-
do adems un concepto lo bastante abierto como para no excluir del
mismo a ninguna persona con discapacidad.
Valorando la Recomendacin en su conjunto, para Lpez Contreras
y Riego Villa, la transformacin experimentada por la poltica co-
munitaria no puede ser ms clara, en tanto desde ese momento la
integracin laboral de las personas con minusvalas se contempla
en toda su extensin, no como un mero proceso de recuperacin de
capacidades preexistentes y ulteriormente perdidas406. En el mis-
mo sentido Garrido Prez pone de manifiesto el cambio de ptica
que supone la adopcin de la Recomendacin en los objetivos y en el
planteamiento mismo de la accin comunitaria407.
Fruto de toda esta dinmica, fueron adoptadas en los aos inme-
diatos diversas resoluciones sobre aspectos concretos relacionados
con la discapacidad. Concretamente las Resoluciones del Parlamento
Europeo, de 16 de septiembre de 1987, sobre el transporte de minus-
vlidos y ancianos408, y de 17 de junio de 1988, sobre lenguajes ges-
tuales para sordos409, as como las Conclusiones del Consejo y los
ministros de Educacin reunidos en Consejo, de 14 de mayo de 1987,
relativo a un programa de colaboracin europea sobre la integracin
de los nios disminuidos en escuelas ordinarias410.
En 1988, el Consejo, con la voluntad de dotar de continuidad a
toda esta labor que haba comenzado en 1974 con el primer pro-
406
M. Lpez Contreras y J. Riego Villa, Unin Europea. Introduccin, en S.
Muoz Machado y R. de Lorenzo (dir.), Cdigo Europeo de las Minusvalas,
Madrid: Escuela Libre Editorial, 1996., p. 94.
407
408
DO N C 281, de 19 de octubre de 1987, p. 85.
409
DO N C 187, de 18 de julio de 1988, p. 236.
410
DO N C 211, de 8 de agosto de 1987, pp. 1-4.
grama de accin comunitaria para la readaptacin profesional de

los minusvlidos, adopt, mediante Decisin de 18 de abril, el se-
gundo programa de accin de la Comunidad en favor de los min-
usvlidos (HELIOS)411. El programa HELIOS se caracteriz por su
gran amplitud, tanto subjetiva como en la delimitacin de sus ob-
jetivos412. Subjetivamente, porque se incluy una definicin de mi-
nusvlido similar a la contenida en la Recomendacin del Consejo
de 1986413. Respecto a los objetivos, el segundo programa de accin
de la Comunidad super al programa anterior, en tanto, adems de
la rehabilitacin profesional, se ocup de la integracin econmica y
social y la vida autnoma de las personas con discapacidad414. Para
la consecucin de los mismos, se explicitaron en la Decisin un con-
junto detallado de acciones de carcter general y especfico.
En sus Conclusiones relativas al empleo de los minusvlidos en la
Comunidad, de 12 de junio de 1989, el Consejo reconoca las dificul-
tades que, pese a los esfuerzos realizados, seguan encontrando las
personas con discapacidad para acceder a la formacin profesional
411
Decisin del Consejo, de 18 de abril de 1988, por la que se adopta un se-
gundo programa de accin de la Comunidad en favor de los minusvlidos
(HELIOS) (DO N L 104, 231, de 23 de abril de 1988, p. 38).
412
M. Lpez Contreras y J. Riego Villa, op. cit., p. 95.
413
Artculo 2: A los efectos del programa, el trmino minusvlidos compren-
de a todas las personas gravemente disminuidas por motivos fsicos o ps-
quicos.
414
Artculo 3: Los objetivos del programa sern los siguientes: a) desarrollar,
en los mbitos de la formacin y de la rehabilitacin y en el de la integra-
cin econmica y social y de la autonoma de los minusvlidos, un enfoque
comunitario basado en las experiencias innovadoras ms positivas de los
Estados miembros; b) en los mbitos mencionados en la letra a), desarro-
llar actividades de intercambio e informacin que no dependan del Fondo
Social Europeo, pero que puedan aportar una contribucin til en dichos
mbitos; c) contribuir a la aplicacin de la Recomendacin 86/379/CEE y
de la Resolucin del Consejo y de los representantes de los Gobiernos de
los Estados miembros, reunidos en el seno del Consejo de 21 de diciem-
bre de 1981; d) proseguir y ampliar, cuando sea necesario, el apoyo de la
Comunidad a la cooperacin europea de las organizaciones no gubernamen-
tales en los mbitos previstos en la letra a); e) prestar la atencin adecuada
a: las necesidades profesionales y el fomento de la integracin social y de
la vida autnoma de las mujeres minusvlidas, las personas con respon-
sabilidades especficas por el hecho de cuidar nios o adultos minusvlidos
en el hogar.
y al empleo en condiciones de igualdad415. Sin embargo, lejos de de-

sistir en la tarea, invitaba a los Estados miembros y a la Comisin a
mantener y seguir desarrollando las acciones dirigidas a lograr una
mayor integracin profesional de esas personas.
El ltimo acontecimiento destacable de la dcada de los ochen-
ta fue la aprobacin por los Jefes de Estado o de Gobierno de la
Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales
de los Trabajadores, el 9 de diciembre de 1989, en la cumbre de
Estrasburgo416. En el punto 26 se incluye la siguiente declaracin:
Todo minusvlido, cualesquiera que sean el origen y la naturaleza de su minusva-
la, debe poder beneficiarse de medidas adicionales concretas encaminadas a favore-
cer su integracin profesional y social.
Estas medidas de mejora deben referirse, en particular, segn las capacidades de
los interesados, a la formacin profesional, la ergonoma, la accesibilidad, la movilidad,
los medios de transporte y la vivienda.
Pese a que el valor de la Carta era fundamentalmente simbli-

co, ya que careca de valor jurdico vinculante, debe considerarse de
forma positiva la previsin de un apartado dedicado a las personas
con discapacidad, en tanto se estaban reconociendo las especiales
necesidades que como consecuencia de su discapacidad plantean, es-
pecialmente en el mbito laboral.
2.2.1.2. El nuevo modelo de la Unin: la igualdad de oportu-

nidades y la no discriminacin
En la dcada de los noventa asistimos a un gran cambio en las po-
lticas sobre discapacidad de la Unin. Notablemente influenciadas
por los trabajos que a nivel internacional vienen desarrollndose por
las Naciones Unidas, las instituciones europeas van a replantear su
enfoque hacia un modelo ms cercano al de derechos humanos.
Antes de esto, en 1990, el Consejo junto con los Ministros de
Educacin de los Estados miembros adoptaron una resolucin re-
415
Conclusiones del Consejo, de 12 de junio de 1989, relativas al empleo de
los minusvlidos en la Comunidad (DO N C 173, de 8 de julio de 1989, pp.
1-2).
416
Reino Unido fue el nico Estado miembro que no firm la Carta en aquel
momento, si bien lo hizo con posterioridad, tras la llegada al poder del labo-
rista Tony Blair, en 1998.
lativa a la integracin de los nios y jvenes minusvlidos en los

sistemas educativos ordinarios417. En ella, se opta por la plena in-
tegracin de los alumnos con discapacidad en el sistema educativo
ordinario, recurriendo slo de forma excepcional o complementaria
a los centros especiales418. En ese mismo ao, se puso en marcha la
primera Iniciativa Comunitaria HORIZON, con la finalidad de fo-
mentar, mediante su financiacin, medidas de mejora para el acceso
al mercado de trabajo de las personas con discapacidad y de otros
grupos desfavorecidos desempleados o con graves obstculos para
su integracin laboral.
El 16 de septiembre de 1992, el Parlamento Europeo aprob la
Resolucin sobre los derechos de los deficientes mentales419. A pesar
de lo inaceptable de la terminologa empleada420, el Parlamento se
hace eco de la situacin de uno de los colectivos ms desfavorecidos
en la sociedad, como son las personas con una discapacidad mental,
pidiendo la realizacin de una serie de medidas en cuatro mbitos
diferenciados: los derechos civiles, la formacin y la educacin, el tra-
bajo y la seguridad social, y la asistencia y la vivienda421. Destacan
las consideraciones de los puntos E y F, donde tras reafirmar que
417
Resolucin del Consejo y los Ministros de Educacin reunidos en Consejo,
de 31 de mayo de 1990, relativa a la integracin de los nios y jvenes min-
usvlidos en los sistemas educativos ordinarios (DO N C 162, de 3 de julio
de 1990, p. 2).
418
Unos meses antes se haba adoptado en Jomtien (Tailandia) la Declaracin
Mundial sobre Educacin para Todos, en cuyo artculo tercero se afirma que
la educacin bsica debe proporcionarse a todos los nios, jvenes y adultos,
y que las necesidades bsicas de aprendizaje de las personas impedidas
precisan especial atencin. Es necesario tomar medidas para garantizar a
esas personas, en sus diversas categoras, la igualdad de acceso a la edu-
cacin como parte integrante del sistema educativo. Vase el apartado de
este trabajo relativo a las actividades de la UNESCO en materia de disca-
pacidad.
419
Resolucin del Parlamento Europeo, de 16 de septiembre de 1992, sobre los
derechos de los deficientes mentales (DO N C 284, de 2 de noviembre de
1992, p. 49).
420
En 1992, doce aos despus de la publicacin de la primera Clasificacin
Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas (CIDDM), la
expresin deficiente mental era, conforme a los estndares internaciona-
les, incorrecta en todos los sentidos.
421
Contrariamente al enunciado del ttulo de la resolucin, no hay en el texto
un reconocimiento explcito de derechos, sino que se limita a reclamar de
todas las personas tienen derecho a que se respeten sus derechos

fundamentales por cuanto todas tienen la misma dignidad, con in-
dependencia de si tienen o no discapacidad, se aclara que la inca-
pacidad para el consentimiento no debe conducir automticamente
a la prdida de los derechos civiles. Esta cuestin, que hoy puede
parecer evidente, no ha sido siempre tomada en consideracin por
los diferentes ordenamientos jurdicos europeos422.
Finalizado el programa HELIOS en 1991, hubo que esperar has-
ta 1993 para que el Consejo adoptase, mediante Decisin de 15 de
febrero, el programa HELIOS II423. El tercer programa de accin
comunitaria, que abarc el periodo comprendido entre 1993 y 1996,
super nuevamente a los anteriores. Como seala la doctrina, no es
casual la coincidencia de denominaciones entre este programa y el
anterior, pues HELIOS II no slo continu las acciones emprendi-
das en HELIOS sino que las intensific424. El programa mantuvo un
concepto amplio de persona minusvlida, si bien utilizando una
definicin tcnicamente ms precisa y acorde a la Clasificacin de la
Organizacin Mundial de la Salud entonces vigente425.
En el plano de los objetivos, HELIOS II sigue una lnea similar a
su predecesor, pero incluyendo la participacin de las organizaciones
no gubernamentales como aspecto importante en el proceso de inte-
gracin de las personas con discapacidad. En ese contexto crea, en su
artculo 9, el Foro Europeo de la Discapacidad, que naci como rga-
no consultivo de la Comisin en el marco del programa, y en el que
los Estados miembros y dems instituciones europeas una serie de actua-

ciones concretas.
422
No obstante, se echa en falta en la resolucin del Parlamento Europeo una
referencia a los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el
Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental, que haban sido adopta-
dos recientemente por la Asamblea General en su resolucin 46/119, de 17
de diciembre de 1991.
423
Decisin del Consejo, de 25 de febrero de 1993, por la que se aprueba el
tercer programa de accin comunitaria para las personas minusvlidas
(HELIOS II 1993-1996) (DO N L 56, de 9 de marzo de 1993, p. 30).
424
Vase, por ejemplo, M. Lpez Contreras y J. Riego Villa, op. cit., p. 97.
425
Artculo 2: A efectos del programa HELIOS II, se entender por personas
minusvlidas las personas que presenten deficiencias, discapacidades o
minusvalas graves resultantes de afecciones fsicas, incluidas las senso-
riales, mentales o psquicas, que limiten o impidan la realizacin de una
actividad o de una funcin considerada normal para un ser humano.
se buscaba la representacin de las personas con discapacidad, sus

familias y sus organizaciones en los diferentes Estados miembros.
Hoy da se constituye como una autntica organizacin de organi-
zaciones sobre discapacidad. Su misin principal es la de represen-
tar al conjunto de ciudadanos con discapacidad en el plano europeo,
especialmente en el dilogo con la Unin, velando por el respeto del
derecho a la igualdad de oportunidades y la no discriminacin. En la
actualidad el Foro Europeo de la Discapacidad es la organizacin de
referencia en lo relativo a la promocin de los derechos de los ciuda-
danos europeos con discapacidad. En este contexto, son innumera-
bles las actividades que para tal fin realiza cada ao426.
En septiembre de ese mismo ao, tras la realizacin de una fa-
se piloto, el Consejo aprob la iniciativa comunitaria de tecnologa
de rehabilitacin para las personas con discapacidad y las perso-
nas mayores, conocida como TIDE, cuyo principal objetivo era la
creacin de un mercado interior de dicha tecnologa que facilitase la
integracin social y econmica de estas personas427.
En los Libros Verde428 y Blanco429 sobre la Poltica Social Europea,
la Comisin se refiri a la cuestin de la discapacidad, aunque slo
parcialmente. Para Lpez Contreras y Riego Villa, el hecho de que
no se le preste una consideracin detenida y pormenorizada viene
a significar la culminacin de su proceso de autonoma respecto a
la poltica social comunitaria globalmente considerada430. Conviene
destacar un prrafo especialmente interesante del punto 22 del
apartado Promover la integracin social de los minusvlidos del
Libro Blanco:
[...] A menudo hay que adaptar la ayuda a la gravedad de una discapacidad. Sin
embargo, como grupo, los discapacitados se enfrentan, sin duda, a una gama amplia
426
Sus programas de trabajo, sus informes anuales, as como numerosa infor-
macin sobre sus actividades pueden consultarse en el sitio web del Foro:
http://www.edf-feph.org.
427
Decisin del Consejo, de 21 de septiembre de 1993, sobre una iniciativa
tecnolgica comunitaria para las personas mayores y las personas con dis-
capacidades (TIDE) (DO N L 240, de 25 de septiembre de 1993, p. 42).
428
Libro Verde sobre la Poltica Social Europea, de 17 de noviembre de 1993,
Opciones para la Unin (COM (93) 551 final).
429
Libro Blanco sobre la Poltica Social Europea, de 27 de julio de 1994, Un
paso adelante para la Unin (COM (94) 333 final).
430
M. Lpez Contreras y J. Riego Villa, op. cit., p. 98.
de obstculos que les impiden alcanzar una integracin econmica y social completa.
Hay, por tanto, una necesidad de incorporar el derecho fundamental de la igualdad de
oportunidades a las polticas de la Unin.
La ltima afirmacin representa el cambio de orientacin en la

formulacin general de las polticas sobre discapacidad de la Unin
Europea, hacia un modelo basado fundamentalmente en la aporta-
cin de las Normas Uniformes de Naciones Unidas sobre la Igualdad
de Oportunidades para las Personas con Discapacidad. Es el paso
definitivo desde el enfoque asistencial de la discapacidad al modelo
social y el reconocimiento de derechos. Para Quinn y Degener, con
esta declaracin asistimos a un replanteamiento poltico por parte
de la Comisin que, como tal, comenzar a producir resultados en
los aos posteriores431.
Esta dinmica se consolida con la resolucin del Parlamento
Europeo, de 14 de diciembre de 1995, sobre los derechos humanos de
los minusvlidos432. De ella deben sealarse tres aspectos especial-
mente relevantes por su carcter novedoso. En primer lugar, como
ya se intuye por el ttulo de la resolucin, se recoge en su punto A
la afirmacin de que la discriminacin por razn de discapacidad
produce violaciones de derechos humanos. Este reconocimiento ex-
plcito, que ya se haba apuntado en el Libro Verde de la Comisin,
supone un avance fundamental para el reconocimiento de los dere-
chos de los ciudadanos europeos con discapacidad. En segundo lugar,
en el punto C se recuerda que la discriminacin que sufren las per-
sonas con discapacidad va ms all de la discriminacin directa, e
incluye tambin la indirecta. Y en tercer lugar, el Parlamento insta
a la Comisin y a los Estados miembros a que, en la prxima revi-
sin del Tratado, se establezca una clusula antidiscriminacin por
razn de discapacidad.
Pero si hubiese que poner fecha al cambio de modelo en el
planteamiento de la Unin en materia de discapacidad, sin duda,
el ao elegido sera 1996. El 30 de julio, la Comisin present la
Comunicacin sobre la igualdad de oportunidades de las personas
431
432
Resolucin del Parlamento Europeo, de 14 de diciembre de 1995, sobre los
derechos humanos de los minusvlidos (DO N C 17, de 22 de enero de
1996, p. 196).
con minusvala433. En ella consideraba esencial que la Comunidad

Europea clarificase, primero, y confirmase, despus, su estrategia
global en materia de discapacidad.
La nueva estrategia que se propone, basada en el esquema de las
Normas Uniformes, gira en torno al modelo de igualdad de oportu-
nidades, que implica la igualdad efectiva en el ejercicio de los dere-
chos por parte de las personas con discapacidad434. En este sentido,
supone la proclamacin formal de la asuncin del enfoque basado en
los derechos humanos435. La Comisin proclama en su Comunicacin
que el principio de la igualdad de oportunidades, que engloba a su
vez el principio de la no discriminacin, se considera en la actuali-
dad como el punto de referencia obligado al cual deben remitirse las
estructuras econmicas y sociales y como el fundamento del plantea-
miento basado en el reconocimiento de los derechos de las personas
con minusvala436.
La igualdad es uno de los valores bsicos en la regulacin, tanto
nacional como internacional, de los derechos humanos. Para Quinn,
el modelo inspirado en la igualdad de oportunidades representa en
la actualidad el enfoque dominante de la discapacidad desde la pers-
pectiva basada en el reconocimiento de derechos437. Dicho modelo
contina el autor sita la cuestin fundamental, no en la propia
persona, sino en el diseo de las estructuras sociales y econmicas.
433
Comunicacin de la Comisin, de 30 de julio de 1996, sobre la igualdad de
oportunidades de las personas con minusvala (COM (96) 406 final).
434
Mark Priestley se plantea hasta qu punto el cambio de estrategia surgi
como respuesta a los desarrollos internacionales externos, o ms bien como
contestacin a las reclamaciones internas relativas a los derechos de ciuda-
dana y no discriminacin. Esto es, si el cambio nace de dentro o de fuera de
la Unin. M. Priestley, In search of European disability policy: Between na-
tional and global, 1 Revue Europen de Recherche sur le Handicap (2007),
p. 72. Ms all de esta consideracin, cabe plantearse si ambos fenmenos
son realmente independientes, o ms bien uno vino motivado por el otro, y
viceversa.
435
Vase, entre otros, F. Ast, Les droits sociaux fondamentaux des person-
nes handicapes dans lUnion europenne, en VV. AA., Liberts, Justice,
Tolrance. Mlanges en hommage au Doyen Grard Cohen-Jonathan,
Bruselas: Bruylant, 2004, p. 83.
436
Punto 2, prrafo 18.
437
cit., p. 291.
Consecuentemente, el objetivo perseguido debe consistir en identifi-

car y eliminar las barreras que impiden la inclusin438.
En el contexto de la discapacidad, la igualdad de oportunidades
exige una serie de actuaciones por parte de los poderes pblicos,
que pueden estructurarse como fases de un proceso diseado con
el fin de acabar con los obstculos existentes439. En primer lugar, el
modelo expuesto requiere realizar de forma progresiva una serie de
cambios en las estructuras del entorno orientados a eliminar todas
aquellas barreras que impiden el acceso efectivo de las personas con
discapacidad a mbitos como el transporte, los servicios pblicos o
las comunicaciones. Las actitudes sociales negativas tambin tienen
la consideracin de barrera, por lo que de igual forma debern adop-
tarse medidas dirigidas a modificarlas. Seguidamente, es necesario
preparar para la participacin a las propias personas con discapaci-
dad, mediante un sistema de educacin y formacin que desarrolle
al mximo sus capacidades. Por ltimo, el proceso se completara con
una ley que prohibiese la discriminacin no slo en la esfera pblica,
sino tambin en la privada, sobre todo en el mbito del empleo.
Pese a atribuir a los Estados la responsabilidad primaria en
la igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad, la
Comisin considera que la Unin debe aportar a ese proceso un valor
aadido, el cual estar basado fundamentalmente en potenciar del
dilogo y favorecer la integracin en mbitos como el empleo o la
sociedad de la informacin440.
En consecuencia, con su Comunicacin, el objetivo inmediato de
la Comisin era lograr el compromiso de los Estados miembros, as
como de las propias instituciones europeas, en especial del Consejo.
Es por ello que en el texto se propone reiteradamente la adopcin del
planteamiento descrito a travs de la aprobacin de una Resolucin
sobre la igualdad de oportunidades. Y esa respuesta, a modo de re-
438
Ibid., pp. 290 y 291.
439
Estas formas de accin se describen de forma ms detallada en G. Quinn
y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp. 11 y ss. Vase tambin G.
Quinn, The Human Rights of People with Disabilities under EU..., op. cit.,
p. 290.
440
Las actuaciones concretas se describen en el punto 4 de la Comunicacin.
Puede encontrarse un anlisis sistematizado de las lneas estratgicas de
actuacin propuestas por la Comisin en E. Garrido Prez., op. cit., pp. 175
y ss.
frendo, no tard en llegar441. Mediante su Resolucin de 20 de di-

ciembre, el Consejo y los Representantes de los Gobiernos de los
Estados miembros reafirmaron su compromiso con el principio de
igualdad de oportunidades y no discriminacin como fundamento de
las polticas globales sobre discapacidad442.
A travs de esta Resolucin, el Consejo vino a hacer suyo el nue-
vo enfoque basado en el reconocimiento de derechos; y aunque la
misma no fue todo lo extensa que poda desearse, ya que no trata
ninguna cuestin en detalle, su significacin, sobre todo poltica, es
indudable.
Otro de los momentos determinantes en el tratamiento comuni-
tario de la discapacidad se produce en 1997, con la reforma intro-
ducida por el Tratado de msterdam en el artculo 13 del Tratado
constitutivo de la Comunidad Europea. Por primera vez en el mbito
comunitario se introduce una referencia expresa a la discriminacin
por discapacidad en un texto de rango convencional. En dicho artcu-
lo se incluye explcitamente la discapacidad como causa de discrimi-
nacin, frente a la cual el Consejo podr adoptar, bajo unos requisitos
determinados, las acciones adecuadas. Como se ver, esta previsin
trajo consigo importantes consecuencias. Con ello, las instituciones
europeas salan al paso de las crticas recibidas por la ausencia de
base legal que permitiese combatir la discriminacin motivada en la
discapacidad443.
441
La doctrina ha coincidido a la hora de calificar como refrendo de la
Comunicacin presentada por la Comisin dicha Resolucin del Consejo.
Vase R. de Lorenzo, La Proteccin Jurdica..., op. cit., p. 69, o tambin E.
Garrido Prez., op. cit., p. 175.
442
1996, sobre la igualdad de oportunidades de las personas con minusvalas
(DO N C 12, de 13 de enero de 1997, p. 1).
443
F. Bussacchini, Legal Developments in the European Community in the
Disability Field From Special Needs to Equal Rights en G. A. Dal y F.
Krenc (Dir.), Les droits fondamentaux de la personne handicape, Bruselas:
Bruylant Droit et Justice, 2006. Una reflexin sobre la influencia de la
atribucin competencial en la poltica comunitaria en materia social con
anterioridad a la reforma de msterdam puede encontrarse en M. Lpez-
Contreras, La poltica social de la Comunidad Europea. En especial, las ac-
ciones comunitarias de apoyo e integracin de los minusvlidos en Europa,
Antes de finalizar la dcada, el Consejo adopt dos medidas des-

tacables en relacin con las personas con discapacidad: en 1998, una
Recomendacin sobre la creacin de una tarjeta de estacionamiento
uniforme para los diferentes Estados miembros444; y en 1999, una
Resolucin relativa a la igualdad de oportunidades de las personas
con discapacidad en el empleo445. En esta ltima resolucin, cuyo
fundamento se encuentra en la directriz 9 de las Directrices para
el empleo en 1999446, se traduca en polticas y medidas concretas el
principio de igualdad de oportunidades en el mbito laboral.
En 2000 la Comisin present la Comunicacin Hacia una
Europa sin barreras para las personas con discapacidad, en la que
reconoca que, a pesar de lo hecho, todava quedaba mucho por hacer
para convertir en realidad la participacin plena y la igualdad de
acceso de las personas con discapacidad447. La Comisin, adems de
revisar las polticas fundamentales de la Unin Europea en relacin
con la discapacidad, pretenda dar un nuevo impulso a la estrategia
europea en la materia. Dicha estrategia, como se vio en pginas an-
teriores, y as se insiste en el documento, debe partir de la premisa
de que son las barreras del entorno, por encima de las limitaciones
funcionales de la persona, las que implican mayores obstculos a la
participacin social. Este enfoque, basado en la concepcin social de
la discapacidad, emana directamente del modelo propuesto en las
Normas Uniformes de Naciones Unidas de 1993.
Como ya hiciera en su Comunicacin de 1996, la Comisin indica
que a pesar de que son Estados miembros los principales respon-
sables en el mbito de la discapacidad, las instituciones europeas
en S. Muoz Machado (y otros), La Integracin Social de los Minusvlidos,

Madrid: Escuela Libre Editorial, 1993, pp. 207-232.
444
Recomendacin del Consejo, de 4 de junio de 1998, sobre la creacin de una
tarjeta de estacionamiento para personas con discapacidad (DO N L 167,
de 12 de junio de 1998, p. 25).
445
Resolucin del Consejo, de 17 de junio de 1999, relativa a la igualdad de
oportunidades laborales de las personas con minusvalas (DO N C 186, de
2 de julio de 1999, p. 3).
446
Resolucin del Consejo, de 22 de febrero de 1999, sobre las Directrices para
el empleo en 1999 (DO N C 69, de 12 de marzo de 1999, p. 2).
447
Comunicacin de la Comisin al Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit
Econmico y Social y al Comit de las Regiones, de 12 de mayo de 2000,
Hacia una Europa sin barreras para las personas con discapacidad (COM
(2000) 284 final).
deben aportar un valor aadido con la finalidad de conseguir una

igualdad de oportunidades efectiva. Ese valor aadido se articula
en el texto a travs de una mayor coordinacin en diversos mbitos
especialmente relacionados con la discapacidad, como el empleo y la
formacin profesional, la educacin, el transporte y la movilidad, el
mercado interior, la sociedad de la informacin y las nuevas tecnolo-
gas, o la poltica de consumidores448.
Ese mismo ao, sobre la base del modificado artculo 13 del TCE,
el Consejo adopt dos importantes instrumentos para luchar contra
la discriminacin449: la Directiva 2000/78, relativa al establecimien-
to de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y
la ocupacin450, y el programa de accin comunitario para luchar
contra la discriminacin (2001-2006)451. En el marco jurdico de la
Unin Europea, la Directiva constituye, dado su carcter vinculante,
uno de los instrumentos jurdicos ms valiosos si no el que ms
en materia de igualdad de oportunidades de las personas con disca-
pacidad.
El 7 de diciembre de 2000, los Presidentes del Parlamento
Europeo, el Consejo y la Comisin firmaron y proclamaron en Niza
la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea452. La
Carta, que aglutina los derechos recogidos en los principales instru-
448
En la traduccin espaola de la Comunicacin se abandona definitivamen-
te el trmino minusvlido, que a la luz de los estndares internacionales
resultaba completamente inadecuado, para sustituirlo por el de persona
con discapacidad. Aunque no era la primera vez que se empleaba la ter-
minologa propuesta por la Organizacin Mundial de la Salud, hasta este
momento no se haba hecho con la continuidad deseada, pues ambas expre-
siones se alternaban sin fundamento lgico en los textos inmediatamente
anteriores.
449
En realidad las medidas fueron tres, teniendo en cuenta que el Consejo
tambin adopt la Directiva 2000/43 relativa a la aplicacin del principio de
igualdad de trato de las personas independientemente de su origen racial o
tnico. Sin embargo, dado que su mbito material no guarda relacin con la
discapacidad, su estudio queda fuera de la presente investigacin.
450
Directiva 2000/78/CE del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, relativa al
establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo
y la ocupacin (DO N L 303, de 2 de diciembre de 2000, p. 16).
451
Decisin del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, por la que se establece
un programa de accin comunitario para luchar contra la discriminacin
(2001-2006) (DO N L 303, de 2 de diciembre de 2000, p. 23).
452
DO N C 364, de 18 de diciembre de 2000, p. 1.
mentos jurdicos nacionales e internacionales, contiene un artculo,

el 26, especficamente destinado al reconocimiento y respeto del de-
recho de las personas discapacitadas a beneficiarse de medidas que
garanticen su autonoma, su integracin social y profesional y su
participacin en la vida de la comunidad. Adems, en el artculo 21,
que prohbe la discriminacin, se menciona expresamente la disca-
pacidad como causa de la misma.
Mediante Decisin de 3 de diciembre de 2001453, el Consejo de-
clar 2003 como Ao Europeo de las Personas con Discapacidad, con
el objetivo principal de promover la igualdad de oportunidades de
estas personas, a travs de, bsicamente, la sensibilizacin y con-
cienciacin social.
Tanto los Estados miembros como las instituciones europeas rea-
lizaron numerosas actividades de muy variada naturaleza a lo largo
del ao. De entre todas ellas, conviene destacar en este punto las
llevadas a cabo por el Consejo en el marco de sus competencias. El 6
de febrero adopt una Resolucin sobre Accesibilidad electrnica, en
la que invitaba a los Estados miembros y a la Comisin a aprovechar
las posibilidades que para las personas con discapacidad tiene la so-
ciedad de la informacin, as como a eliminar las barreras (incluidas
las jurdicas) que les impiden participar en la sociedad del conoci-
miento454. En otras dos Resoluciones, de 5 y 6 de mayo, el Consejo hi-
zo un llamamiento para fomentar y apoyar la plena integracin y la
accesibilidad en la educacin y la cultura, respectivamente, conforme
al contenido de los artculos 6 y 10 de las Normas Uniformes455.
Finalmente, el 15 de julio de aquel ao, el Consejo adopt otra
Resolucin sobre el fomento del empleo y de la inclusin social de las
453
Decisin del Consejo, de 3 de diciembre de 2001, sobre el Ao Europeo de
las personas con discapacidad (DO N L 335, de 19 de diciembre de 2001, p.
15).
454
Resolucin del Consejo, de 6 de febrero de 2003, sobre Accesibilidad elec-
trnica - Mejorar el acceso de las personas con discapacidad a la sociedad
del conocimiento (DO N C 39, de 18 de febrero de 2003, p. 5).
455
Resoluciones del Consejo, de 5 de mayo de 2003, sobre la igualdad de opor-
tunidades en educacin y formacin para los alumnos y estudiantes con
discapacidad (DO N C 134, de 7 de junio de 2003, p. 6), y de 6 de mayo de
2003, sobre la accesibilidad de las infraestructuras y las actividades cul-
turales para las personas con discapacidad (DO N C 134, de 7 de junio de
2003, p. 7).
personas con discapacidad456. En esta Resolucin, que debe ser pues-

ta en conexin con las Resoluciones de 1996 y 1999 sobre igualdad
de oportunidades457, se invita a los Estados y la Comisin a prose-
guir con los esfuerzos realizados hasta el momento, as como a desa-
rrollar nuevas medidas que permitan la consecucin de los objetivos
de integracin y participacin de las personas con discapacidad.
Asimismo, la Comisin present a lo largo de 2003 dos comunica-
ciones relativas a la discapacidad. En la primera de ellas, de 24 de
enero, la Comisin manifestaba su respaldo a la elaboracin de un
instrumento jurdicamente vinculante por las Naciones Unidas para
proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con
discapacidad458, esto es, la actual Convencin sobre los Derechos de
En su segunda Comunicacin, la Comisin puso en marcha, con
el fin de aprovechar el impulso generado por el Ao Europeo para
consolidar la dimensin de la discapacidad en todos los aspectos de
la Unin, un plan de accin plurianual dirigido a alcanzar la igual-
dad de oportunidades efectiva de las personas con discapacidad459.
Otro de los logros de ese ao que conviene resaltar fue la inclu-
sin de una seccin sobre personas con discapacidad en el Informe
Anual de la Unin Europea sobre los Derechos Humanos460. En estos
Informes Anuales se analizan las polticas y acciones concretas en
456
Resolucin del Consejo, de 15 de julio de 2003, sobre el fomento del empleo
y la inclusin social de las personas con discapacidad (DO N C 175, de 24
de julio de 2003, p. 1).
457
1996, sobre la igualdad de oportunidades de las personas con minusvalas
(DO N C 012, de 13 de enero de 1997, p. 1); y de 17 de junio de 1999, rela-
tiva a la igualdad de oportunidades laborales de las personas con minusva-
las (DO N C 186, de 2 de julio de 1999, p. 3).
458
Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo, de 24
de enero de 2003, Hacia un instrumento jurdicamente vinculante de las
Naciones Unidas para promover y proteger los derechos y la dignidad de las
personas con discapacidad (COM (2003) 16 final).
459
Comunicacin de la Comisin, de 30 de octubre de 2003, al Consejo, al
Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit de
las Regiones. Igualdad de oportunidades para las personas con discapaci-
dad: un plan de accin europeo (COM (2003) 650 final).
460
Seccin 4.2.12 del Informe de 2003.
materia de derechos humanos desarrollados durante un periodo de-

terminado, tanto dentro como fuera de la Unin. Este hecho puede
ser tomado como un indicador de la consolidacin de la discapacidad
como cuestin de derechos humanos en el panorama europeo.
Sin embargo, no todo fueron xitos a lo largo de 2003, y uno de los
grandes objetivos que se haban marcado para el Ao Europeo, co-
mo era la adopcin de una directiva especfica sobre los derechos de
las personas con discapacidad en aquellos mbitos donde la Unin
tuviese competencia, todava no se ha conseguido. Esto demuestra
que, a pesar de los grandes esfuerzos realizados, an queda un largo
camino por recorrer para que, algn da, las personas con discapaci-
dad puedan ejercer sus derechos en las mismas condiciones que las
dems personas. En ese sentido, el Foro Europeo de la Discapacidad
puso en marcha durante 2007 una campaa que, bajo el nombre Un
milln para la discapacidad, pretenda recoger un milln de firmas
de ciudadanos europeos reclamando una legislacin especfica sobre
los derechos de las personas con discapacidad. Si bien la Comisin
no est jurdicamente obligada a considerar esta peticin, el hecho
de que se hayan recogido ms de 1.300.000 firmas por toda Europa
es una seria invitacin a una reflexin ms profunda por parte de
las instituciones.
S se han registrado avances en mbitos de actuacin ms espec-
ficos. En 2006, el Parlamento y el Consejo aprobaron el Reglamento
1107/2006, sobre los derechos de las personas con discapacidad o
movilidad reducida en el transporte areo461. Este texto constituye, y
as se ha encargado de recordarlo el propio Parlamento Europeo462,
el primer acto de la Unin de naturaleza vinculante especficamente
dirigido a la proteccin de derechos en el contexto de la discapaci-
dad463. Con este Reglamento, la Unin Europea trata de preservar,
461
Reglamento 1107/2006, de 5 de julio de 2006, sobre los derechos de las per-
sonas con discapacidad o movilidad reducida en el transporte areo (DO N
L 204, de 26 de julio de 2006, p. 1).
462
Resolucin del Parlamento Europeo, de 30 de noviembre de 2006, sobre la
situacin de las personas con discapacidad en la Unin Europea ampliada:
el Plan de Accin Europeo 2006-2007 (DO N C 316, de 22 de diciembre de
2006, p. 370).
463
Como se ha visto, los dems instrumentos normativos, o bien carecan de
obligatoriedad jurdica, o bien regulaban tangencialmente la discapacidad,
considerada como un supuesto ms de discriminacin entre otros.
sobre la base de la prestacin de asistencia y la prohibicin de dene-

gar la reserva o el embarque por razn de discapacidad, el derecho
que cualquier ciudadano tiene, con independencia de su discapaci-
dad o movilidad reducida, a la libertad de circulacin, eleccin y no
discriminacin en el mbito del transporte areo.
El 30 de marzo de 2007, el mismo da de su apertura a la fir-
ma de los Estados y las organizaciones regionales de integracin, la
Comunidad Europea firm la Convencin de Naciones Unidas sobre
los Derechos de las personas con Discapacidad464. Era la primera vez
que la Unin firmaba un Tratado de derechos humanos de mbito
universal, as como la vez primera que un tratado de esta naturale-
za prevea expresamente que una organizacin regional pudiese ser
parte del mismo. La Unin haba participado activamente, a travs
de la Comisin, en las negociaciones de la Convencin, mostrando
en todo momento su respaldo a la elaboracin de dicho instrumen-
to465. Sin embargo, pese a existir autorizacin del Consejo para ce-
lebrar la Convencin466, todava no se ha producido el depsito del
instrumento de confirmacin oficial ante el Secretario General de
las Naciones Unidas. Parece que aqul no ser depositado hasta que
todos los Estados miembros de la Unin hayan hecho lo propio, lo
que a nuestro parecer, responde a un condicionante ms poltico que
jurdico467.
464
A travs de su Decisin de 27 de marzo de 2007 (ST7404/07), el Consejo
autoriz a la Comunidad a firmar la Convencin.
465
Sobre estas cuestiones, vase G. de Brca, The European Union in the
negotiation of the UN Disability Convention, 35 European Law Review
(2010), pp. 174-196.
466
Decisin del Consejo de 26 de noviembre de 2009, relativa a la celebra-
cin, por parte de la Comunidad Europea, de la Convencin de las Naciones
Unidas sobre los derechos de las personas con discapacidad (DO N L 23, de
27 de enero de 2010, pp. 35-61).
467
Vase al respecto I. Biel Portero, El primer tratado de derechos huma-
nos celebrado por la Unin Europea: la Convencin sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad, 21 RGDE (2010), pp. 1-16, as como L.
Waddington, Breaking New Ground: The Implications of Ratification of the
UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities for the European
Community, en O. M. Arnardttir, y G. Quinn (eds.), The UN Convention
Perspectives, Leiden y Boston: Martinus Nijhoff Publishers, 2009, pp. 111 y
ss.
La entrada en vigor del Tratado de Lisboa468, que reform los

Tratados de la Unin Europea y de la Comunidad Europea, ha in-
troducido consigo importantes novedades en el mbito de la disca-
pacidad. Como se ver a continuacin, el artculo 19 del Tratado de
Funcionamiento de la Unin Europea, que sustituye al mencionado
artculo 13 del TCE, constituye, junto con el nuevo artculo 10, la base
jurdica sobre la que la Unin podr actuar en materia de igualdad
de oportunidades y no discriminacin de las personas con discapa-
cidad. Adems, el nuevo artculo 6 del Tratado de la Unin Europea
reconoce, aunque sin incorporarla en su articulado, el valor jurdico
vinculante de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin.
2.2.2. Los artculos 10 y 19 del Tratado de Funciona-

miento de la Unin Europea
El Tratado de msterdam, firmado el 2 de octubre de 1997, y en
vigor desde el 5 de mayo de 1999, introdujo diversas reformas de
relevancia en el mbito comunitario469. Algunas de estas reformas
entraron de pleno en la cuestin de la discapacidad.
Con el objetivo de reforzar el principio de no discriminacin, se
introdujo el artculo 13 del Tratado constitutivo de la Comunidad
Europea470, que estableca lo siguiente:
Sin perjuicio de las dems disposiciones del presente Tratado y dentro de los
lmites de las competencias atribuidas a la Comunidad por el mismo, el Consejo, por
unanimidad, a propuesta de la Comisin y previa consulta al Parlamento Europeo, po-
dr adoptar acciones adecuadas para luchar contra la discriminacin por motivos de
sexo, de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad u orienta-
cin sexual.
De esta manera, la discapacidad se reconoca por primera vez

como causa de discriminacin en un texto comunitario de naturaleza
468
Tratado de Lisboa por el que se modifican el Tratado de la Unin Europea y
el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, firmado en Lisboa el 13
de diciembre de 2007, y en vigor desde el 1 de diciembre de 2009.
469
Tratado de msterdam por el que se modifican el Tratado de la Unin
Europea, los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas y deter-
minados actos conexos, firmado el 2 de octubre de 1997, y en vigor desde el
5 de mayo de 1999.
470
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, firmado en Roma el 25 de
marzo de 1957 y en vigor desde el 1 de enero de 1958.
convencional. Esta inclusin en el Tratado no fue fruto de la casuali-

dad, sino el resultado de muchos aos de reivindicaciones por parte
del activismo de las organizaciones representativas de las personas
con discapacidad.
De la simple lectura del artculo puede advertirse que, como tal,
no prohiba por s mismo la discriminacin basada en los motivos
citados, sino que se limitaba a autorizar al Consejo la adopcin de
medidas destinadas a luchar contra la discriminacin. En este sen-
tido, las negociaciones de los Estados propiciaron la modificacin del
artculo tal como figuraba en el informe presentado por el grupo de
reflexin presidido por Carlos Westendorp471. En aqul informe se
prohiba la discriminacin, entre otras, por razn de la discapacidad,
de una forma similar a como lo haca el artculo 12 del Tratado CE
por razones de nacionalidad472.
Con la entrada en vigor del Tratado de Lisboa, el 1 de diciembre
de 2009, el artculo 13 del Tratado constitutivo fue sustituido por el
artculo 19 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, que
establece:
1. Sin perjuicio de las dems disposiciones de los Tratados y dentro de los lmites
de las competencias atribuidas a la Unin por los mismos, el Consejo, por unanimidad
con arreglo a un procedimiento legislativo especial, y previa aprobacin del Parlamento
Europeo, podr adoptar acciones adecuadas para luchar contra la discriminacin por
motivos de sexo, de origen racial o tnico, religin o convicciones, discapacidad, edad
u orientacin sexual.
2. No obstante lo dispuesto en el apartado 1, el Parlamento Europeo y el Consejo
podrn adoptar, con arreglo al procedimiento legislativo ordinario, los principios bsicos
de las medidas de la Unin de estmulo, con exclusin de toda armonizacin de las
disposiciones legales y reglamentarias de los Estados miembros, para apoyar las ac-
ciones de los Estados miembros emprendidas con el fin de contribuir a la consecucin
de los objetivos enunciados en el apartado 1.
471
Con el fin de estudiar las posibilidades de reforma del Tratado de
Maastricht, en 1995 se encomend a un grupo de reflexin encabezado
por Carlos Westendorp, Secretario de Estado de Asuntos Europeos espaol,
la elaboracin de un informe que sirviese para preparar el terreno para las
futuras negociaciones. Dicho informe fue presentado a finales del citado
ao, en el Consejo Europeo de Madrid.
472
Artculo 12 TCE: En el mbito de aplicacin del presente Tratado, y sin
perjuicio de las disposiciones particulares previstas en el mismo, se prohi-
bir toda discriminacin por razn de la nacionalidad.
El nuevo artculo 19 del TFUE conserva gran parte del contenido

del anterior artculo 13 del TCE, y como aqul, supone la base jurdi-
ca sobre la que la Unin podr legislar en materia de discriminacin
por razn de discapacidad.
El precepto est dotado de un carcter fundamentalmente potes-
tativo, en cuanto se limita a autorizar al Consejo, a modo de habi-
litacin, para que pueda adoptar aquellas acciones adecuadas para
luchar contra la discriminacin basada, entre otros motivos, en la
discapacidad. Consecuentemente, la realizacin de las mismas no es
obligatoria, por lo que su ejecucin depender nicamente del cri-
terio de oportunidad de la Unin. Adems, se exige que cualquier
accin que se pretenda, deba ser adoptada por unanimidad de todos
los miembros del Consejo. Esto limita de forma importante el po-
tencial del artculo 19, pues la oposicin de un solo Estado miembro
impedir la adopcin de cualquier tipo de acto.
Con la redaccin del anterior artculo 13 del TCE, el papel de las
otras instituciones de la Unin en la lucha contra la discriminacin
era reducido. La Comisin era quien efectuaba la propuesta concre-
ta al Consejo, y ste consultaba al Parlamento Europeo, aunque no
estaba vinculado por sus recomendaciones en ningn momento. Las
organizaciones de personas con discapacidad criticaron el hecho de
que, en este proceso, el Parlamento Europeo quedase relegado en un
segundo plano, dado que era una de las instituciones que, tradicio-
nalmente, ha mostrado mayor inters por su situacin.
En el artculo 19.1 del Tratado de Funcionamiento la adopcin de
acciones para luchar contra la discriminacin queda sometida a un
procedimiento legislativo especial473. Para que el Consejo pueda deci-
dir por unanimidad es necesario que el Parlamento Europeo apruebe
con carcter previo la propuesta. En este sentido, con la reforma de
Lisboa se ha incrementado el papel que desempea el Parlamento
en el mbito de la lucha contra la discriminacin. Por el contrario, la
Comisin ha visto reducida su capacidad de iniciativa normativa, pues
ya no se prev que sea dicha institucin quien realice la propuesta.
Sobre las medidas concretas que pueden adoptarse, el artculo 13
del TCE simplemente mencionaba las acciones adecuadas para lu-
473
Vanse los artculos 289 y ss. del Tratado de Funcionamiento de la Unin
Europea.
char contra la discriminacin. Esta indeterminacin llev a algunos

autores como Richard Whittle a considerar que la Unin tena
la opcin de adoptar cualquier tipo de acciones encaminadas a pro-
hibir la discriminacin, as como medidas de naturaleza afirmativa
o de discriminacin positiva, fuesen o no vinculantes desde el punto
de vista jurdico474. El nuevo artculo 19 del TFUE sigue una lnea
similar. El punto primero del artculo prev la adopcin de acciones
adecuadas con arreglo a un procedimiento legislativo especial. Ello
permite la adopcin de reglamentos, directivas y decisiones, pero
tambin de otras tipologas de actos que no necesariamente tendrn
un carcter jurdicamente vinculante.
Por su parte, el artculo 19.2 TFUE autoriza al Parlamento
Europeo y al Consejo la adopcin, con arreglo al procedimiento le-
gislativo ordinario, de los principios bsicos de las medidas de la
Unin de estmulo para las acciones de los Estados en la lucha con-
tra la discriminacin, con exclusin de toda armonizacin de las
disposiciones legales y reglamentarias de los Estados miembros. La
finalidad de este precepto, que tiene su origen en la reforma intro-
ducida en Niza, consiste en reducir los supuestos de decisin por
unanimidad en el Consejo en lo relativo a la adopcin de medidas
de estmulo.
El mbito material de las acciones previstas en el artculo 19 est
limitado a las competencias atribuidas a la Unin por los Tratados.
Esto reduce la capacidad de actuacin a esferas como el empleo,
el mercado comn, los transportes o las telecomunicaciones, entre
otras. Pese a ello, supone tambin una garanta de que, con indepen-
dencia de la naturaleza del acto adoptado, el principio de atribucin
de competencias se ver respetado.
Por otro lado, la expresin sin perjuicio de las dems disposicio-
nes de los Tratados parece indicar que ms all del artculo 19 del
TFUE, podran existir otros preceptos que sirviesen de fundamento
jurdico a la adopcin de medidas que combatan la discriminacin en
una regulacin de carcter sectorial475.
474
R. Whittle, Disability Rights after Amsterdam: the way forward, 1
European Human Rights Law Review (2000) pp. 33 y ss.
475
Aade Whittle, respecto al artculo 13 del TCE, que esta previsin obligaba
a la Comisin a justificar el motivo de la eleccin del citado artculo como
fundamento de una medida determinada, si el mismo objetivo pudiera ser
De todo lo expuesto puede deducirse que, por un lado, el artculo

carece de eficacia directa, y por otro, que no reconoce por s mismo
derecho alguno a las personas con discapacidad476. Esto ha llevado
a la doctrina a considerar que con la reforma de msterdam, en la
que originariamente se introdujo el artculo, los derechos sociales
fueron concebidos ms desde un punto de vista programtico que
jurdico477. Asimismo se ha criticado, no slo que el precepto se limite
a autorizar la adopcin de medidas contra la discriminacin sin pro-
hibirla expresamente, sino que al referirse a esta, omita cualquier
referencia a la discriminacin indirecta tan significativa en el caso
de la discapacidad478.
No obstante, sin dejar de lado estas consideraciones, tambin ha
sido objeto de reconocimiento el avance que supuso la inclusin de la
discriminacin por razn de discapacidad por primera vez en el texto
de los tratados479. Adems, las posibilidades que ofrece el artculo 19
del TFUE, como base jurdica para la adopcin de futuras normas y
polticas destinadas a combatir la discriminacin en el mbito de la
Unin, son enormes. El ejemplo ms claro de este potencial ha sido
la Directiva sobre igualdad de trato en el empleo y la ocupacin, que
se trata en este captulo.
Al mismo tiempo, la reforma de Lisboa ha introducido el nuevo
artculo 10 del Tratado de Funcionamiento, que establece que:
En la definicin y ejecucin de sus polticas y acciones, la Unin tratar de luchar
contra toda discriminacin por razn de sexo, raza u origen tnico, religin o conviccio-
nes, discapacidad, edad u orientacin sexual.
De esta manera, el Tratado reconoce explcitamente la lucha

contra la discriminacin por razn de discapacidad como uno de los
objetivos de la Unin. Por lo tanto, la Unin posee base jurdica su-
alcanzado mediante el empleo de cualquier otra base jurdica en el Tratado.

Ibid.
476
Vase Foro Europeo de la Discapacidad, Guide to the Amsterdam Treaty,
Bruselas: EDF, 1998, p. 24.
477
D. Mabbett, The Development of Rights-Based Social Policy in the European
Union: The Example of Disability Rights, 43 Journal of Common Market
Studies (2005), pp. 97-120.
478
cit., p 315.
479
G. Quinn y T. Degener, A Survey..., op. cit., pp. 105 y ss.
ficiente para poder actuar en materia de discapacidad cualesquiera

que sean las polticas y acciones que desarrolle, obviamente, siempre
dentro del marco de sus competencias.
Este precepto, que viene a complementar los valores sobre los
que se fundamenta la Unin480, acta a modo de clusula horizon-
tal social481. As, el artculo 10 del TFUE es un claro ejemplo de la
puesta en marcha de la estrategia de mainstreaming o transversa-
lidad por la Unin Europea. Cabe resaltar que, desde la reforma de
msterdam, las instituciones han incorporado en numerosas ocasio-
nes la perspectiva de la discapacidad al regular otras materias482.
Ejemplo de ello son, entre otras, la Directiva 2001/85 relativa a los
vehculos utilizados para el transporte de pasajeros483 y la Directiva
2004/27 que establece las normas europeas relativas a los medica-
mentos484.
480
El artculo 2 del TUE establece que: La Unin se fundamenta en los va-
lores de respeto de la dignidad humana, libertad, democracia, igualdad,
Estado de Derecho y respeto de los derechos humanos, incluidos los dere-
chos de las personas pertenecientes a minoras. Estos valores son comunes
a los Estados miembros en una sociedad caracterizada por el pluralismo,
la no discriminacin, la tolerancia, la justicia, la solidaridad y la igualdad
entre mujeres y hombres.
481
A. Olesti Rayo, La dimensin social del Tratado de Lisboa, en J. Martn
y Prez de Nanclares (coord.), El Tratado de Lisboa. La salida de la crisis
constitucional, Madrid: Iustel, 2008, pp. 588 y 589.
482
Por ejemplo, en el Acta final del Tratado de msterdam se incluy una de-
claracin al artculo 95 del TCE, relativo a la adopcin de medidas legislati-
vas comunitarias dirigidas a la consecucin del mercado interior, en la que
se convena que las instituciones comunitarias, al elaborar medidas con
arreglo al artculo 95 del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea,
debern tener en cuenta las necesidades de las personas discapacitadas
483
Directiva 2001/85/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de no-
viembre de 2001, relativa a las disposiciones especiales aplicables a los ve-
hculos utilizados para el transporte de viajeros con ms de ocho plazas
adems del asiento del conductor, y por la que se modifican las Directivas
70/156/CEE y 97/27/CE (DO N L 42, de 13 de febrero de 2002, p. 1). En
ella se regulan diversos aspectos relacionados con la accesibilidad de estos
vehculos para las personas con discapacidad y movilidad reducida.
484
Directiva 2004/27/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de mar-
zo de 2004, que modifica la Directiva 2001/83/CE por la que se establece un
cdigo comunitario sobre medicamentos de uso humano (DO N L 136, de
30 de abril de 2004, p. 34). En la modificacin que introduce la Directiva
se prev que, en el envase de cualquier medicamento, la denominacin del
La reforma introducida por el Tratado de msterdam no slo dot

de competencias expresas en materia de discriminacin por razn de
discapacidad a la Unin Europea, sino que contribuy a aminorar
la invisibilidad de estas personas. Incluso se ha llegado a afirmar
que el tratamiento de la discapacidad en la Unin Europea tiene
una prehistoria que va hasta el Tratado de msterdam y una histo-
ria que comienza con l485. Lejos de estancarse, este proceso se ha
visto reforzado con la reforma de Lisboa, en la que el respeto de los
derechos humanos en general, y de los derechos de las personas con
discapacidad en particular, gozan de cierta base jurdica en el texto
de los Tratados, pese a que todava quede lejos un reconocimiento de
competencias expresas al respecto486.
2.2.3. La Carta de los Derechos Fundamentales de la

Unin Europea
El 7 de diciembre de 2000 culmin el proceso que meses antes
haba comenzado con el Consejo de Europeo de Colonia de 1999,
cuando los Presidentes del Parlamento Europeo, el Consejo y la
Comisin firmaron y proclamaron en Niza la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea. En ella se recogieron los dere-
chos y libertades fundamentales reconocidos de forma especial por
las tradiciones constitucionales y las obligaciones internacionales
comunes a los Estados miembros.
Con la Carta no se pretenda crear nuevos derechos, sino que la
finalidad de la misma era dotar de visibilidad a los ya reconocidos
en los ordenamientos jurdicos de los Estados de la Unin y por la
jurisprudencia comunitaria. No obstante, la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea supuso una novedad en el m-
bito de la discapacidad, pues la regul explcitamente en dos de sus
artculos. En concreto, los artculos 21.1 y 26, ubicados en el Captulo
mismo est indicada en alfabeto braille y en formatos apropiados para las

personas invidentes o con visin parcial.
485
F. Alonso Soto, Tratamiento de la Discapacidad en la Unin Europea, en
R. De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado sobre Discapacidad, Cizur
Menor: Thomson Aranzadi, 2007, p. 320.
486
Vase al respecto A. Mangas Martn, y D. J. Lin Nogueras, Instituciones
y Derecho de la Unin Europea, 6 ed., Madrid: Tecnos, 2010, pp. 125 y ss.
relativo a la igualdad, reconocen derechos cuya titularidad corres-

ponde a las personas con discapacidad.
En primer lugar, el artculo 21.1 prohbe cualquier discrimina-
cin por, entre otras, razones de discapacidad:
Se prohbe toda discriminacin, y en particular la ejercida por motivos de sexo,
raza, color, orgenes tnicos o sociales, caractersticas genticas, lengua, religin o
convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro tipo, pertenencia a una minora
nacional, patrimonio, nacimiento, discapacidad, edad u orientacin sexual.
Este precepto implica un avance importante respecto al citado

artculo 19 del TFUE. Mientras que aqul se limita a posibilitar la
adopcin de medidas para combatir la discriminacin, dicha previsin
queda superada por el artculo 21, que prohbe toda discriminacin,
citando expresamente la discapacidad como origen de la misma487.
Por otro lado, el artculo 26, bajo el enunciado Integracin de las
personas discapacitadas, establece lo siguiente:
La Unin reconoce y respeta el derecho de las personas discapacitadas a bene-
ficiarse de medidas que garanticen su autonoma, su integracin social y profesional y
su participacin en la vida de la comunidad.
El origen de este artculo se encuentra en el artculo 15 de la

Carta Social Europea488, y el punto 26 de la Carta Comunitaria de
los Derechos Sociales Fundamentales de los Trabajadores489.
487
En sentido similar, vase F. Alonso Soto, op. cit., p. 328.
488
Artculo 15 de la Carta Social Europea (Derecho de las personas fsica o
mentalmente disminuidas a la formacin profesional y a la readaptacin
profesional y social): Para garantizar el ejercicio efectivo del derecho de
las personas fsica o mentalmente disminuidas a la formacin profesional
y a la readaptacin profesional y social, las partes contratantes se com-
prometen: 1. A tomar las medidas adecuadas para procurar a los interesa-
dos medios para su formacin profesional e incluso, si fuese necesario, las
oportunas instituciones especializadas, ya sean privadas o pblicas. 2. A
adoptar las medidas adecuadas para proporcionar un puesto de trabajo a
los minusvlidos, particularmente por medio de servicios especiales de colo-
cacin, posibilidades de empleo protegido y medidas destinadas a estimular
a los empleadores a su contratacin.
489
Segn el punto 26 de la Carta Comunitaria de los Derechos Sociales
Fundamentales de los Trabajadores todo minusvlido, cualesquiera que
sean el origen y la naturaleza de su minusvala, debe poder beneficiarse
de medidas adicionales concretas encaminadas a favorecer su integracin
profesional y social. Estas medidas de mejora deben referirse, en particu-
Dos crticas fundamentales pueden hacerse de este artculo. Una

de naturaleza formal, referida a la expresin personas discapacita-
das, y otra material, sobre el contenido concreto del artculo.
Lo cierto es que resulta, al menos, sorprendente que la terminolo-
ga utilizada en la Carta de Derechos Fundamentales sea personas
discapacitadas en lugar de personas con discapacidad. Este hecho
es difcil de explicar si tenemos en cuenta que, en los ltimos aos,
las diversas instituciones de la Unin haban adoptado en sus tra-
bajos la terminologa formulada por la Organizacin Mundial de la
Salud, a la que ya se ha hecho referencia en este estudio.
La otra crtica que debe hacerse al artculo responde a una cues-
tin mucho ms seria. Superada la confusin al que puede inducir
una lectura superficial del precepto, supone una decepcin que en
el mismo no exista un reconocimiento efectivo de derechos. No exis-
te en el artculo un derecho a la autonoma, la integracin social y
profesional o a la participacin en la vida de la comunidad, sino que
lo que el artculo establece es un derecho a beneficiarse de medidas
orientadas a estos fines490.
Mientras que el artculo 21 establece una prohibicin absoluta, el
artculo 26 hace depender la autonoma, integracin y participacin
de las personas con discapacidad de las medidas concretas que cada
Estado miembro pueda establecer al respecto. Para Cabeza Pereiro
y Fernndez Prieto, esta diferencia es una manifestacin concreta
de la dicotoma de las polticas sociales comunitarias, que oscilan
entre dos polos: el de aqullas traducidas en derechos subjetivos di-
rectamente accionables ante los rganos judiciales de los Estados
miembros [...] y el de las que comportan prestaciones positivas por
parte de los estados miembros, sometidas a la provisin de medios y
de partidas presupuestarias y el establecimiento de prioridades491.
lar, segn las capacidades de los interesados, a la formacin profesional,

la ergonoma, la accesibilidad, la movilidad, los medios de transporte y la
vivienda.
490
I. Biel Portero y A. Rey Aneiros, La apuesta comunitaria..., op. cit., p. 222.
En el mismo sentido, vase A. Mangas Martn, Artculo 26. Integracin de
las Personas Discapacitadas, en A. Mangas Martn (dir.) y L. N. Gonzlez
Alonso (coor.), Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea.
Comentario artculo por artculo, Bilbao: Fundacin BBVA, 2008, p. 461.
491
J. Cabeza Pereiro y M. Fernndez Prieto, Integracin de las personas dis-
capacitadas, en lvarez Conde, E. y Garrido Mayol, V. (dir.), Comentarios
Consecuentemente, el progreso que se produce con esta regu-

lacin es cuestionable. Quinn y Degener califican de deficiente la
redaccin del artculo 26 de la Carta, en tanto consideran que se
produce un retroceso hacia el modelo de servicios sociales, pues la
persona con discapacidad es contemplada por los poderes pblicos
como objeto de proteccin, y no como titular de derechos efectivos492.
Quiz la expresin deficiente sea demasiado severa, pero parece
ms acertada que las utilizadas por quienes discrepan de la desafor-
tunada redaccin del artculo493.
Por otro lado, una de las limitaciones de la regulacin, si no la
principal, era su falta de fuerza vinculante, que impeda que la mis-
ma pudiese ser aplicada o invocada494. La Carta fue adoptada co-
mo una norma programtica, sin vocacin de obligatoriedad, por lo
que no se lleg a introducir referencia alguna a la misma en los
Tratados. An cuando la Carta posea un valor poltico que la con-
verta como seala Carrillo Salcedo en pieza clave en el proce-
so de constitucionalizacin de la integracin poltica europea495, su
naturaleza no vinculante impeda cualquier reivindicacin referida
a los derechos en ella recogidos. Por ese motivo se decidi su incor-
poracin al texto del Tratado por el que se estable una Constitucin
para Europa496. As la Parte II del Tratado, relativa a los Derechos
Fundamentales de la Unin reproduca, con nueva numeracin, el
articulado de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
a la Constitucin Europea. Libro II, Los Derechos y Libertades, Valencia:

Tirant lo Blanc, 2004, p. 948.
492
493
Por ejemplo, Teresa Freixes parece considerar que la regulacin de la dis-
capacidad en la Carta de los Derechos Fundamentales es reflejo del aban-
dono de la poltica asistencial en la materia. T. Freixes, Legislacin y ju-
risprudencia europeas sobre los incapaces psquicos, en A. Marzal (ed.),
Minusvlidos psquicos y derechos del hombre, Barcelona: J. M. Bosch
Editor, 2003, p. 245.
494
Un estudio sobre la eficacia de la Carta de los Derechos Fundamentales de
la Unin Europea puede encontrarse en L. M. Dez-Picazo, Glosas a la nue-
va Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea, 5 Tribunales
de Justicia (2001), pp. 25 y ss.
495
J. A. Carrillo Salcedo, Notas sobre el significado poltico y jurdico de la
Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea, 9 Revista de
Derecho Comunitario Europeo (2001), p. 25.
496
Firmado en Roma, el 29 de octubre de 2004.
Europea. Los artculos 21 y 26 de sta, se correspondan con los art-

culos II-81 y II-86 del Tratado.
La entrada en vigor del Tratado, que hubiese tenido lugar de
haber sido ratificada por todos los Estados miembros de la Unin,
habra dotado de carcter jurdicamente vinculante al catlogo de
derechos fundamentales recogidos en la Carta. Esto hubiese supues-
to un avance sin precedentes para la Unin en materia de derechos
humanos, y especialmente en el mbito de la discapacidad497. Sin
embargo, este hecho nunca se produjo. Tras la negativa del pueblo
francs y holands en sendos referendos, y un incmodo proceso de
reflexin, se decidi abandonar el proyecto de Tratado constitucional
europeo.
Fue con la entrada en vigor del Tratado de Lisboa cuando la
Carta adquiri valor jurdico vinculante. En virtud del artculo 6.1
del TUE, la Unin reconoce los derechos, libertades y principios
enunciados en la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea, aunque sin integrarlos en el articulado de los Tratados.
No obstante, se precisa que la Carta tiene el mismo valor jurdico
que los Tratados, lo que conlleva el reconocimiento de su carcter
vinculante. El recurso a la incorporacin por referencia, frmula ya
utilizada en el Derecho internacional498, fue el peaje necesario ante la
falta de consenso de los Estados en las negociaciones de Lisboa499.
Respecto a su mbito de aplicacin, el mismo artculo 6.1 del TUE
reitera lo ya dispuesto en el artculo 51.2 de la Carta, al afirmar
que las disposiciones de la Carta no ampliarn en modo alguno las
competencias de la Unin tal como se definen en los Tratados. Para
Araceli Mangas y Diego Lin, esto significa, simple y llanamente,
497
Puede encontrarse un estudio del potencial impacto del Tratado de Roma
sobre la discapacidad en J. Moreno Gen. y A. M. Romero Burillo, La pro-
teccin de los discapacitados en la Constitucin Europea, 57 Revista del
Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales (2005), pp. 435-454.
498
Vase al respecto P. Andres Senz de Santa Mara, La incorporacin por
referencia en el derecho de los tratados, 37 (1) REDI (1985), pp. 7 y ss.
499
Vase A. F. Fernndez Toms, La Carta de Derechos Fundamentales de
la Unin Europea tras el Tratado de Lisboa. Limitaciones a su eficacia y
alcance generadas por el Protocolo para la aplicacin de la Carta al Reino
Unido y Polonia, en J. Martn y Prez de Nanclares (coord.), El Tratado de
Lisboa. La salida de la crisis constitucional, Madrid: Iustel, 2008, pp. 120 y
ss.
que su aplicabilidad est vinculada al ejercicio de las competencias

de la Unin y que no goza de ninguna aplicabilidad autnoma500.
Por lo tanto, los derechos y libertades reconocidos en la Carta
nicamente desplegarn sus efectos respecto de los actos de las ins-
tituciones y los Estados que acten en el marco del Derecho de la
Unin, sin existir ningn cauce especfico que permita al ciudadano
con discapacidad acceder a la justicia como consecuencia de la posi-
ble violacin de alguno de aquellos.
An a pesar de las limitaciones y la oscuridad que plantea la
aplicacin y eficacia de la Carta de Derechos Fundamentales, ha de
tenerse en cuenta que ya el simple hecho de incluir en la misma a
las personas con discapacidad supone per se el reconocimiento de
una realidad sistemticamente olvidada, por lo que a nuestro jui-
cio, merece una valoracin positiva. Pero esto no debe servir para
matizar las crticas en torno a la regulacin que en ella se hace de
la discapacidad. En la sociedad europea actual, el reconocimiento
puede ser importante, pero no suficiente. Tan importante era dotar
a la Carta de fuerza vinculante, como regular la discapacidad desde
un prisma ms acorde con las ltimas tendencias internacionales en
la materia.
2.2.4. La Directiva 2000/78, relativa al establecimiento

de un marco general para la igualdad de trato en
el empleo y la ocupacin
Sobre la base jurdica que brindaba el artculo 13 del Tratado
CE, la Comisin present en 1999 tres propuestas dirigidas a luchar
contra la discriminacin. Un ao despus, tras realizar las modifica-
ciones oportunas, el Consejo adopt tres instrumentos jurdicos dife-
rentes: la Directiva 2000/43 relativa a la aplicacin del principio de
igualdad de trato de las personas independientemente de su origen
racial o tnico501; la Directiva 2000/78, relativa al establecimiento
de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocu-
500
A. Mangas Martn y D. J. Lin Nogueras, Instituciones y Derecho de la
Unin Europea, 6 ed., cit., pp. 126 y 127.
501
DO N L 180, de 19 de julio de 2000, p. 22.
pacin; y el programa de accin comunitario para luchar contra la

discriminacin (2001-2006)502.
De entre estas medidas, dado su carcter jurdico vinculante y su
aplicacin al mbito de la discapacidad, la Directiva sobre igualdad
de trato en el empleo y la ocupacin constituye uno de los instru-
mentos jurdicos ms importantes en la regulacin europea de los
derechos de las personas con discapacidad.
La finalidad de la Directiva 2000/78 consiste en establecer un
marco general para luchar contra la discriminacin por motivos de
religin o convicciones, de discapacidad, de edad o de orientacin
sexual en el mbito del empleo y la ocupacin, y todo ello con el
objetivo de que en los Estados miembros se aplique el principio de
igualdad de trato (artculo 1).
Destaca en este marco general su carcter sectorial as como vin-
culante. Sectorial, porque limita su alcance a la esfera del empleo
y la ocupacin, que segn el artculo 3 (mbito de aplicacin), in-
cluye las condiciones de acceso al empleo, el acceso a todos los tipos
y niveles de orientacin y formacin profesional, las condiciones de
empleo y trabajo, y la afiliacin y participacin en una organizacin
de trabajadores o de empresarios503. Asimismo, este artculo extien-
de su aplicacin a todas las personas, por lo que respecta tanto al
sector pblico como al privado. Y vinculante porque el instrumento
escogido para desarrollar dicho marco es una directiva, que como tal,
obliga a los Estados miembros destinatarios de la misma en cuan-
to al resultado previsto, si bien deja a los mismos la eleccin de la
forma y los medios. Esto supone un valor aadido fundamental res-
pecto a las anteriores resoluciones y recomendaciones en la materia.
Entiende Waddington que uno de los propsitos de la Unin cuando
opt por la Directiva como norma jurdica que regulase la materia
era establecer un nivel mnimo de proteccin que cada Estado pudie-
502
503
Se excluyen expresamente del mbito material del artculo la diferencia de
trato por motivos de nacionalidad (3.2), as como los pagos de cualquier tipo
efectuados por los regmenes pblicos o asimilados (3.3). Se prev adems,
bajo el criterio de los Estados, la posibilidad de no aplicar la Directiva a las
Fuerzas Armadas en lo relativo a la discriminacin basada en la discapaci-
dad y en la edad (3.4).
se desarrollar e incrementar a la hora de transponerla a sus legisla-

ciones nacionales504.
Por otro lado, el marco general se refiere exclusivamente a la lu-
cha contra la discriminacin motivada en la religin o las convic-
ciones, la discapacidad, la edad o la orientacin sexual505. Quedan
excluidos los supuestos discriminacin por razn de raza u origen
tnico, a los que la Directiva 2000/43 proporciona un tratamiento
especfico.
Sin embargo, no existe definicin alguna de discapacidad en el
texto de la Directiva. La falta de previsin de un concepto que per-
mita unificar criterios supone que sea cada Estado miembro quien
determine qu supuestos quedan incluidos o no dentro del trmino
discapacidad. Ahora bien, como ya se vio, la dificultad que supone
conceptuar la discapacidad no es un problema nuevo, y en ocasio-
nes, se ha preferido utilizar un concepto jurdicamente indetermi-
nado antes que limitar el posible alcance de un texto normativo. Un
propsito loable pero arriesgado, pues como seala Whittle, el mal
funcionamiento de los aspectos principales de una norma dirigida a
combatir la discriminacin, como puede ser en este caso la ausencia
de una definicin de la discapacidad, puede ser un lastre fundamen-
tal para el xito de dicha norma506. Como se vio, este hecho ha obli-
gado al Tribunal de Justicia a pronunciarse al respecto, delimitando
la discapacidad a travs de un enfoque muy criticable507.
El propsito de la Directiva es conseguir que en los Estados
miembros se aplique el principio de igualdad de trato. Este principio
debe ser entendido, segn se precisa en el artculo 2, como la ausen-
cia de toda discriminacin directa o indirecta basada, entre otros
motivos, en la discapacidad. Existir discriminacin directa cuando
una persona sea, haya sido o pudiera ser tratada de manera menos
504
L. Waddington, Implementing the Disability Provisions of the Framework
Employment Directive: Room for exercising National Discretion, en A.
Lawson y C. Gooding, Disability Rights in Europe. From theory to practice,
Oxford y Portland (Oregon): Hart Publishing, 2005, p. 133.
505
No obstante, debido al objeto del presente trabajo, el estudio que sigue se
centrar nicamente en la discriminacin por razn de discapacidad.
506
R. Whittle, The Framework Directive for equal treatment in employment
and occupation: an analysis from a disability rights perspective, 27 (3)
European Law Review (2002) pp. 325 y 326.
507
Vase el apartado de este trabajo relativo al concepto de discapacidad.
favorable que otra en situacin anloga por razn de su discapa-

cidad. Estaremos, en cambio, ante un supuesto de discriminacin
indirecta cuando una disposicin, criterio o prctica aparentemente
neutros pueda ocasionar una desventaja particular a personas con
una religin o conviccin, con una discapacidad, de una edad, o con
una orientacin sexual determinadas, respecto de otras personas.
Se regulan en el texto diversos supuestos en los que a pesar de
existir una diferencia de trato, no ser considerada como discrimi-
natoria. Entre esos supuestos se encuentran las acciones positivas.
Segn el apartado segundo del artculo 7, el principio de igualdad de
trato no constituir un obstculo al derecho de los Estados miem-
bros de mantener o adoptar disposiciones relativas a la proteccin
de la salud y la seguridad en el lugar de trabajo, ni para las medidas
cuya finalidad sea crear o mantener disposiciones o facilidades con
objeto de proteger o fomentar la insercin de dichas personas en el
mundo laboral. Esto permite la adopcin de una determinada tipo-
loga de medidas que, por otro lado, son prcticas habituales en las
legislaciones nacionales, como pueden ser la previsin de incentivos
y beneficios fiscales o el establecimiento de cupos o cuotas de puestos
de trabajo reservados508.
Otro de los aspectos esenciales regulados en la Directiva son los
ajustes razonables, que adems, estn exclusivamente dirigidos a
las personas con discapacidad, quedando fuera de su mbito de apli-
cacin los supuestos de discriminacin en el empleo y la ocupacin
por razn de religin, convicciones, edad u orientacin sexual. Los
ajustes razonables consisten en la adopcin de medidas por parte de
los empresarios que faciliten el acceso, el mantenimiento o el progre-
so en el empleo a las personas con discapacidad509.
La fecha lmite para la transposicin de la Directiva 2000/78 era
el 2 de diciembre de 2003, aunque se inclua la posibilidad de prorro-
gar el plazo, con ciertas condiciones, tres aos ms (artculo 18). La
eleccin de esta fecha no fue arbitraria, pues el da 3 de diciembre
el primer da tras finalizar el plazo se celebra el da internacio-
nal y europeo de las personas con discapacidad, y 2003 fue declarado
Ao Europeo de las Personas con Discapacidad.
508
509
Los ajustes razonables son objeto de estudio en el apartado de este trabajo
relativo al derecho a la igualdad y la no discriminacin.
En Espaa, dicha transposicin se realiz a travs de la Ley

62/2003, de 30 de diciembre, que introdujo un amplio conjunto de
medidas y reformas de naturaleza fiscal, administrativa y, sobre to-
do, laboral510.
Aart Hendriks ha sealado que uno de los principales logros de
la Directiva, como medida de desarrollo de la previsin del antiguo
artculo 13 del TCE, consiste en crear un acercamiento entre el mo-
do europeo de regular la discapacidad, tradicionalmente vinculado
a las polticas de bienestar social, y el modelo norteamericano, de
naturaleza ms individualista, basado en un enfoque de derechos ci-
viles511. En efecto, las particularidades de la regulacin comunitaria
de la discapacidad consecuencia, por otro lado, de sus limitaciones
competenciales en la materia han derivado en un modelo sui ge-
neris en el que, a pesar de su reciente aparicin, ya se vislumbran
caracteres propios de ambos enfoques. Como se ver, la construccin
pragmtica e individualista del modelo anglosajn de la discapaci-
dad se ve complementada por las polticas y estructuras propias de
los Estados sociales de tradicin continental.
2.2.5. El Reglamento 1107/2006 sobre los derechos de las

personas con discapacidad o movilidad reducida
en el transporte areo
Uno de los objetivos que en los ltimos aos la Comisin ha ido
asumiendo como propio es el de incrementar y mejorar la protec-
cin de los derechos de los pasajeros areos. Con el fin de sentar las
bases de actuacin comunitaria, la Comisin present en 2000 una
Comunicacin sobre la proteccin de los pasajeros areos en la Unin
Europea512. Siguiendo esta trayectoria, el Parlamento Europeo y el
Consejo adoptaron en 2004 un Reglamento en el que se establecan
510
Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del
orden social (BOE de 31 de diciembre de 2003).
511
A. Hendriks, Promoting Disability Equality after the Treaty of Amsterdam:
New Legal Directions and Practical Expansion Strategies, en A. Lawson y
C. Gooding, Disability Rights in Europe. From theory to practice, Oxford y
Portland (Oregon): Hart Publishing, 2005, pp. 188 y ss.
512
Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo y al Consejo, de 21
de junio de 2000: proteccin de los pasajeros areos en la Unin Europea
(COM (2000) 365 final).
las normas comunes sobre compensacin y asistencia a los pasajeros

areos en caso de denegacin de embarque y de cancelacin o gran
retraso de los vuelos513. En su articulado se incluyeron diversas re-
ferencias a las personas con movilidad reducida o necesidades espe-
ciales, entre ellas, un artculo especfico (artculo 11). No obstante,
esta nueva regulacin demostr ser insuficiente para asegurar la
igualdad de trato y no discriminacin de los pasajeros con discapa-
cidad. Por ese motivo, la Comisin present en 2005 una propuesta
de Reglamento sobre los derechos de las personas de movilidad re-
ducida en el transporte areo514. Finalmente, y tras realizar algunas
modificaciones, el Parlamento Europeo y el Consejo adoptaron el 5
de julio de 2006 el Reglamento 1107/2006 sobre los derechos de las
personas con discapacidad o movilidad reducida en el transporte a-
reo515.
Curiosamente, pese a las competencias que la Unin ha ido asu-
miendo en materia de no discriminacin y discapacidad, la base ju-
rdica del Reglamento radicaba en el artculo 80.2 del TCE que, en-
marcado en el Ttulo V, se refera a la poltica comn de transportes.
En este sentido, Eliza Varney ha criticado del Reglamento el trato
otorgado a las personas con discapacidad. Adems de no existir re-
ferencia alguna a la dignidad humana en el texto, la profesora con-
sidera que las personas con discapacidad han sido reguladas como
consumidores, y no tanto como ciudadanos, lo cual se ve reflejado en
el espritu de la norma, que se centra ms en combatir la discrimina-
cin que en promover activamente la igualdad516.
513
Reglamento (CE) N 261/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11
de febrero de 2004, por el que se establecen normas comunes sobre compen-
sacin y asistencia a los pasajeros areos en caso de denegacin de embar-
que y de cancelacin o gran retraso de los vuelos, y se deroga el Reglamento
(CEE) N 295/91 (DO N L 46, de 17 de febrero de 2004).
514
Propuesta de Reglamento del Parlamento Europeo y el Consejo sobre los de-
rechos de las personas de movilidad reducida en el transporte areo (COM
(2005) 47 final), presentada por la Comisin el 16 de febrero de 2005.
515
Reglamento 1107/2006, de 5 de julio de 2006, sobre los derechos de las per-
sonas con discapacidad o movilidad reducida en el transporte areo (DO N
L 204, de 26 de julio de 2006, p. 1).
516
E. Varney, Social Regulation in the Air Transport Industry - An Examination
of Regulation 1107/2006 concerning the Rights of Disabled Persons and
Persons with Reduced Mobility when travelling by Air, en 28 (2) Zeitschrift
fr Rechtssoziologie (2007), pp. 196 y ss.
El Reglamento tiene por objeto establecer las normas de protec-

cin y asistencia de personas con discapacidad o movilidad reducida
en el transporte areo, tanto para protegerlas de la discriminacin
como para asegurar que reciban asistencia (artculo 1.1). Tal como
se explicita en el Considerando primero, tanto en el transporte a-
reo como en otros mbitos de la vida, las personas con discapacidad
o movilidad reducida tienen el mismo derecho que todos los dems
ciudadanos a la libertad de circulacin, la libertad de eleccin y la no
discriminacin. Si el mercado nico de servicios areos debe resultar
beneficioso para todos los ciudadanos sin excepcin, las personas con
discapacidad o movilidad reducida deben tener las mismas oportu-
nidades de utilizar el transporte areo que los dems ciudadanos.
Con el Reglamento la Unin busca, segn el Considerando 19, garan-
tizar unos niveles de proteccin y asistencia elevados y equivalentes
en todos los Estados miembros y asegurar que los agentes econmi-
cos operan en condiciones armonizadas en un mercado nico.
En consecuencia, no podr denegarse el transporte a estas perso-
nas alegando su discapacidad o movilidad reducida, excepto en algu-
nos supuestos previstos en el articulado del Reglamento. Adems, se
les deber prestar, sin coste adicional alguno, la asistencia necesaria
que satisfaga sus necesidades particulares tanto en los aeropuertos
como a bordo de los aviones. Para ello se har uso del personal y del
equipamiento necesarios.
El mbito de aplicacin, segn el artculo 1.2, se extiende a las
personas con discapacidad o movilidad reducida que utilicen o pre-
tendan utilizar vuelos comerciales de pasajeros que salgan de, tran-
siten por o lleguen a un aeropuerto situado en el territorio de un
Estado miembro (sujeto a las disposiciones del Tratado). Por tanto,
nos encontramos ante un mbito de aplicacin de naturaleza perso-
nal y material, en el que adems de tener la consideracin de per-
sona con discapacidad o movilidad reducida, la salida, la llegada o
el trnsito del vuelo debe realizarse en un aeropuerto comunitario.
En el punto siguiente del artculo, se extiende la aplicacin de los
artculos 3, 4 y 10 del Reglamento (prohibicin de denegar el em-
barque y asistencia prestada por las compaas areas) a aquellos
supuestos en los que los pasajeros salgan del territorio situado en
un tercer Estado con destino a un Estado miembro, si la compaa
area operadora es comunitaria.
El artculo 2 del Reglamento establece que por persona con dis-

capacidad o persona con movilidad reducida se entender toda
persona cuya movilidad para utilizar el transporte se halle reducida
por motivos de discapacidad fsica (sensorial o locomotriz, perma-
nente o temporal), discapacidad o deficiencia intelectual, o cualquier
otra causa de discapacidad, o por la edad, y cuya situacin requiera
una atencin adecuada y la adaptacin a sus necesidades particu-
lares del servicio puesto a disposicin de los dems pasajeros. Este
concepto tan amplio, que recoge cualquier necesidad especial que por
razn de discapacidad o edad se pueda dar, responde a la voluntad
garantista del legislador517. Sin embargo, si atendemos al contenido
ya examinado de la CIF de 2001, quiz la expresin utilizada debie-
ra haber sido deficiencia o limitacin y no discapacidad.
El artculo 3 regula una de las clusulas fundamentales del re-
glamento: la prohibicin de denegar el embarque. La discapacidad
o la movilidad reducida no pueden ser razones para menoscabar la
libertad y la igualdad de trato en el transporte areo. Y lo hace di-
ferenciando dos fases. Aquella en la que el ciudadano efecta la re-
serva del vuelo; y ya en el aeropuerto, cuando el pasajero se dispone
a efectuar el embarque. No obstante, se prevn en el articulado una
serie de excepciones a dicha prohibicin.
Asimismo, derivan del Reglamento un conjunto de obligaciones
de cuyo cumplimiento sern responsables, fundamentalmente, las
entidades gestoras de los aeropuertos, pero tambin las compaas
areas (y en algunos casos sus agentes o los operadores tursticos).
La principal obligacin recogida en el texto consiste en prestar asis-
tencia a estas personas segn sus necesidades particulares. El con-
tenido concreto de esta obligacin se detalla en los anexos I y II. El
deber se asistencia recaer sobre la entidad gestora o la compaa
area dependiendo del momento y lugar en el que surge la necesi-
dad, diferenciando si la persona se encuentra en las instalaciones
del aeropuerto o a bordo de la aeronave. En cualquier caso, la asis-
tencia que se dispense no podr suponer ningn coste adicional para
la persona que tenga derecho a la misma.
517
De hecho, en un principio, la propuesta de la Comisin no inclua una re-
ferencia explcita de las personas con discapacidad, limitndose a las per-
sonas con movilidad reducida. Fue en una fase posterior cuando se decidi
extender el mbito subjetivo.
El artculo 13 del Reglamento es tajante al establecer que las

obligaciones impuestas por el mismo no podrn ser limitadas ni de-
rogadas. Lo que s se admite es que las compaas areas puedan
convenir que stas presten, sin cargo adicional, un servicio de nivel
superior o servicios adicionales a los especificados.
Respecto al procedimiento de reclamaciones el Reglamento sim-
plifica de forma notable la tramitacin, previendo la creacin por ca-
da Estado miembro de un organismo responsable del cumplimiento
de las disposiciones del texto. Cuando una persona considere que sus
derechos han sido vulnerados, y no encuentre satisfaccin por parte
de la entidad gestora o la compaa area, podr presentar una re-
clamacin ante el organismo competente518.
Si bien la entrada en vigor del Reglamento se produjo el da 15 de
agosto de 2006 (esto es, a los 20 das de su publicacin en el Diario
Oficial de la Unin Europea), no fue completamente aplicable hasta
el 26 de julio de 2008519.
Por ltimo, en relacin con el seguimiento posterior de la nor-
ma, el artculo 17 exige a la Comisin presentar al Parlamento
Europeo y al Consejo un informe sobre la aplicacin y los resultados
del presente Reglamento adjuntando, en su caso, las propuestas
legislativas pertinentes que detallen las disposiciones del presente
Reglamento o las modifiquen.
2.2.6. Las polticas de la Unin en materia de discapa-

cidad
Es habitual que las instituciones acompaen de programas e ini-
ciativas concretas sus actuaciones normativas. En la materia que
nos ocupa, la finalidad no es otra que mejorar la situacin de las
personas con discapacidad en la Unin, ya que mediante aquellos se
puede favorecer el respeto de sus derechos.
518
El procedimiento de reclamacin y sanciones, as como otras cuestiones
relacionadas con el Reglamento, se tratan con detalle en I. Biel Portero,
Los derechos de las personas con discapacidad y las personas con movi-
lidad reducida en el transporte areo. Comentario al Reglamento (CE) n
1107/2006 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de julio de 2006, 13
RGDE (2007), pp. 14 y ss.
519
Segn lo previsto en su artculo 18.
En muchas ocasiones, a travs de estas polticas se han pues-

to en marcha programas y medidas sociales, generalmente de corte
asistencial. Hay que tener en cuenta que el modelo de la discapa-
cidad basado en el reconocimiento de derechos no excluye per se la
existencia de medidas asistenciales complementarias. Esta incom-
patibilidad surge cuando la medida asistencial se articula, no como
instrumento, sino como fin en s mismo520. De hecho, sin la previsin
de estas medidas, el ejercicio efectivo de los derechos reconocidos
a las personas con discapacidad se vera enormemente dificultado.
Incluso, como ha puesto de manifiesto Lisa Waddington, estas me-
didas son parte esencial del actual enfoque de la Unin relativo a la
discapacidad. Para la profesora, indeed, it is perhaps the recognition
of the need for social welfare measures which serves to distinguish
the European approach from its American counterpart, where the
emphasis is far more on addressing discrimination, with the goal of
allowing disabled individuals to compete (not always with success)
in the market521. Como ya se ha visto, es esta armonizacin entre
polticas y derechos lo que ha singularizado al modelo comunitario
de la discapacidad.
A continuacin se examinan las principales polticas de la Unin
dirigidas a las personas con discapacidad, diferenciando entre los
planes y programas bsicamente destinados a la financiacin de pro-
yectos orientados a su integracin, y aquellas medidas concretas que
tienen por objeto la promocin de sus derechos
520
Puede encontrarse una interesante reflexin al respecto en L. Waddington
y M. Diller Tensions and Coherence in Disability Policy: The Uneasy
Relationship Between Social Welfare and Civil Rights Models of Disability
in American, European and International Employment Law, en M. L.
Breslin y S. Yee (eds.), Disability Rights and Policy. International and
National Perspectives, Ardsley: Transnational Publishers, 2002, pp. 241-
280. Para los autores las medidas de naturaleza asistencial slo resultaran
incompatibles con el modelo social de la discapacidad en tanto, basndose
en el enfoque individual o mdico, contribuyesen a excluir a las personas
con una discapacidad, privndolas de la capacidad de decisin en torno a
las mismas.
521
L. Waddington, From Rome to Nice in a Wheelchair. The Development of a
European Disability Policy, Groningen: Europa Law Publishing, 2006, p.
17.
2.2.6.1. Programas europeos dirigidos a las personas con dis-

capacidad
Tradicionalmente, la Unin se ha servido de estos planes y pro-
gramas, generalmente dirigidos a la financiacin de iniciativas y
proyectos, con la finalidad de incrementar la efectividad de los dere-
chos reconocidos a las personas con discapacidad, especialmente el
derecho a la igualdad de oportunidades y la no discriminacin.
a) Los programas HELIOS

El Consejo, de acuerdo con lo previsto en su resolucin de 21 de
enero de 1974, relativa a un programa de accin social522, estableci
el primer programa europeo para la readaptacin profesional de los
minusvlidos523. ste consista en la realizacin de un conjunto de
acciones con la finalidad de mejorar las posibilidades de readap-
tacin profesional en todos sus aspectos, lo cual inclua la orienta-
cin, la formacin, la colocacin y la asistencia, durante el perodo de
adaptacin al empleo.
Como ya se dijo, el modelo que sigue el programa responde al en-
foque tradicional, que considera a la persona con discapacidad como
objeto necesitado de proteccin. En ese sentido, las medidas inclui-
das responden al propsito de paliar, mediante su readaptacin y
rehabilitacin, las limitaciones que en el mbito laboral acarrea la
discapacidad.
El segundo programa de accin de la Comunidad en favor de los
minusvlidos, adoptado mediante Decisin de 18 de abril 1988, re-
cibi el nombre de HELIOS524. El nuevo programa, que abarcaba el
periodo comprendido entre 1988 y 1991, extenda el mbito material,
no slo a la readaptacin profesional, sino tambin a la integracin
522
DO N C 13, de 12 de febrero de 1974, pp. 1-4.
523
del primer programa de accin comunitaria para la readaptacin profesio-
nal de los minusvlidos (DO N C 80, de 9 de julio de 1974, p. 30).
524
Decisin del Consejo, de 18 de abril de 1988, por la que se adopta un se-
gundo programa de accin de la Comunidad en favor de los minusvlidos
econmica y social y la vida autnoma de las personas con discapa-

cidad525. Los objetivos de HELIOS consistieron en:
a) desarrollar, en los mbitos del programa, un enfoque comuni-
tario basado en las experiencias innovadoras ms positivas de
los Estados miembros;
b) desarrollar actividades de intercambio e informacin que, sin
depender del Fondo Social Europeo, puedan aportar una con-
tribucin til en la formacin, la rehabilitacin, la integracin
econmica y social y la autonoma de las personas con disca-
pacidad;
c) contribuir a la aplicacin de las principales recomendaciones
del Consejo hasta el momento (en particular, la Resolucin
del Consejo y de los Representantes de los Gobiernos de los
Estados Miembros, reunidos en el seno del Consejo, de 21 de
diciembre de 1981, sobre la integracin social de los minusv-
lidos526, y la Recomendacin de 24 de julio de 1986, sobre el
empleo de los minusvlidos en la Comunidad527).
d) proseguir, y ampliar si se considera necesario, el apoyo de la
Comunidad a la cooperacin europea de las organizaciones no
gubernamentales;
e) prestar la atencin adecuada a las necesidades de las mujeres
minusvlidas y las personas con responsabilidades especficas
por el hecho de cuidar nios o adultos minusvlidos en el ho-
gar.
Para ello se incluyeron en el mismo, con un presupuesto global
de 19 millones de ecus, dos tipos de medidas o acciones: las de ca-
rcter general y las especficas. Las acciones de carcter general,
previstas en el artculo 4, se referan bsicamente a actividades de
coordinacin e informacin. En el Anexo se incorporaba un listado de
acciones especficas destinadas a alcanzar los objetivos previstos en
el programa. Entre ellas, se prevea la coordinacin, continuacin y
financiacin del sistema Handynet, un sistema informatizado multi-
linge de informacin, comunicacin y cooperacin sobre cuestiones
relativas a las personas con discapacidad.
525
Artculo 1.
526
DO N C 347, de 31 de diciembre de 1981, p. 14.
527
DO N L 225, 379, de 12 de agosto de 1986, p. 43.
En 1993, un ao despus de la finalizacin de HELIOS, el Consejo

puso en marcha HELIOS II528. Con el propsito de completar las
acciones emprendidas por los Estados y dar continuidad al proceso
iniciado con el primer programa de accin comunitaria sobre disca-
pacidad, HELIOS II extiende su mbito material respecto al primer
programa HELIOS, a la integracin en el mbito educativo y la re-
adaptacin funcional. Los objetivos concretos del programa eran:
a) proseguir, con los Estados miembros y las organizaciones no
gubernamentales, el desarrollo y la mejora de actividades de
intercambio y de informacin que puedan suponer una contri-
bucin positiva para la integracin de las personas con disca-
pacidad, procurando que reciban la mxima difusin posible;
b) promover planteamientos y medidas eficaces para obtener
una mayor eficacia y mejor coordinacin de las acciones;
c) promover el desarrollo de una poltica comunitaria de coope-
racin con los Estados miembros y las organizaciones y asocia-
ciones interesadas en materia de integracin, fundada en los
mejores experiencias y prcticas innovadoras y eficaces de los
Estados miembros;
d) proseguir la cooperacin con las organizaciones no guberna-
mentales de dimensin europea y de las consideradas repre-
sentativas en los Estados miembros.
HELIOS II, cuya duracin fue de cuatro aos desde 1993 hasta
1996, no slo super a los programas predecesores en objetivos, si-
no tambin en medios. Pese a que la estructura y el contenido de las
medidas a desempear son similares a lo visto en HELIOS, la canti-
dad presupuestada para su ejecucin alcanz los 37 millones de ecus.
Tanto las medidas generales (artculo 4) como las especiales (Anexo)
giran en torno a la coordinacin e intercambio de informacin y expe-
riencias, incidiendo especialmente en la participacin de los interlo-
cutores sociales, as como en el empleo de nuevas tecnologas.
Destaca en HELIOS II el importante papel que se concede a las
organizaciones no gubernamentales en el contexto de la integracin
de las personas con discapacidad. En ese sentido, Quinn y Degener
528
sealan que el principal propsito de los programas HELIOS consis-

ti en incentivar al conjunto de organizaciones no gubernamentales
europeas, con el fin de crear uniones entre ellas que superasen las
fronteras nacionales, contribuyendo a su sensibilizacin y preparan-
do el camino para la recepcin de del modelo de igualdad de igualdad
oportunidades en el marco comunitario529. Una de las mayores apor-
taciones del programa fue, como se vio, la creacin del Foro Europeo
de las Personas con Discapacidad.
HELIOS II fue el tercer y ltimo programa de accin comunitaria
para las personas con discapacidad, pues la falta de acuerdo en el
Consejo impidi la adopcin de un cuarto programa de accin. No
obstante, podra decirse y as entienden Quinn y Degener que
los programas, de alguna manera, ya haban cumplido con su mi-
sin, que no era otra que preparar el terreno para las actuaciones
posteriores en materia de discapacidad530.
b) El Plan de Accin Europeo sobre la Igualdad de

Oportunidades para las Personas con Discapacidad
La Comisin present en su Comunicacin de 30 de octubre de
2003, un Plan de Accin europeo para la igualdad de oportunidades
de las personas con discapacidad, para el periodo 2004-2010531. Con
ello se pretenda guiar a la Unin y los Estados miembros en sus
actuaciones futuras en torno a la discapacidad. Segn se afirma en
la Comunicacin, sta tiene por objeto definir un enfoque hacia las
cuestiones de discapacidad en la Europa ampliada que sea a la vez
duradero y operativo. Constituir una referencia y un marco para
el refuerzo de la dimensin de la discapacidad en todas las polticas
comunitarias pertinentes y respaldar o estimular las polticas a
escala nacional.
529
530
De igual manera los autores destacan la influencia de muchos de los docu-
mentos y del material que generaron los sucesivos programas en la evolu-
cin del tratamiento y la poltica de la Unin sobre discapacidad. Ibid., p.
100.
531
Con la finalidad ltima de hacer efectiva la igualdad de oportu-

nidades en Europa, segn el modelo de no discriminacin adoptado
por la Unin, la Comisin describe en la Comunicacin tres objetivos
estratgicos diferentes pero complementarios:
a) Asegurar la plena aplicacin de la Directiva 2000/78, relativa
a la igualdad de trato en el empleo y la ocupacin, y abrir el
debate sobre la futura estrategia de lucha contra la discrimi-
nacin.
b) Integrar adecuadamente las cuestiones de discapacidad en las
polticas comunitarias pertinentes y en los procesos existen-
tes. Mediante una estrategia de mainstreaming, debe tenerse
en cuenta la perspectiva de la discapacidad en todo el proceso
de formulacin y desarrollo de las polticas.
c) Mejorar la accesibilidad para todos. Se trata de hacer acce-
sibles para las personas con discapacidad los bienes, los ser-
vicios y el entorno construido a travs de la elaboracin de
normas y guas de buenas prcticas acordes con el principio
de diseo para todos.
El plan de accin, que se inici en 2004, ha sido desarrollado de
forma progresiva hasta el ao 2010. Se ha llevado a cabo, tal co-
mo se explica en la Comunicacin, a travs de fases sucesivas de-
finidas y sustentadas en los informes que cada dos aos elabor la
Comisin532.
La primera fase abarc el periodo 2004 a 2005, centrndose en
el acceso al empleo de las personas con discapacidad. Para ello, la
Comisin defini los mbitos de actuacin a travs de cuatro pilares
bsicos: el acceso al empleo y el mantenimiento en la vida activa; el
aprendizaje permanente de las personas con discapacidad; el apro-
vechamiento de las nuevas tecnologas; y la accesibilidad del entorno
pblico construido. Para cada uno de estos pilares, la Comisin llev
532
Se afirma en la Comunicacin que dicho informe debera ser una herra-
mienta idnea para que todos aquellos que participan en el proceso de toma
de decisiones puedan mejorar sus conocimientos sobre la situacin de las
personas con discapacidad [...] permitira determinar con ms precisin los
progresos registrados, definir perspectivas para los aos siguientes y estu-
diar posibles vas para la formulacin de las polticas en el futuro, [...] servi-
r, pues, de base para definir las nuevas prioridades que debern abordarse
en las siguientes fases del plan de accin.
a cabo, dentro de sus competencias, una serie de acciones y medidas

que se citan en la Comunicacin.
Adems, para hacer realidad estos objetivos la Comisin propuso
reforzar la participacin y la cooperacin de los Estados miembros,
las organizaciones internacionales, las organizaciones no guberna-
mentales o los interlocutores sociales en el proceso por la consecu-
cin de la igualdad de oportunidades de las personas con discapaci-
dad en Europa.
Igualmente, la Comisin se comprometi a hacer pblicas en su
informe bianual, entre otros aspectos, las diferentes contribuciones
que en materia de discapacidad hayan llevado a cabo los Estados,
as como los principales esfuerzos realizados en el marco de las po-
lticas comunitarias. La publicacin del primero de estos informes
se realiz en 2005533. En el anexo 1 se incluy una larga lista de las
actuaciones desarrolladas por las instituciones europeas, as como
de los resultados obtenidos. Adems la misma Comisin valor muy
positivamente el impacto de esta estrategia sobre los Estados miem-
bros, ya que a raz de la misma, un nmero elevado de los mismos
han adoptado nuevas legislaciones en materia de discapacidad534.
Por otro lado, en la propia Comunicacin de la Comisin se de-
finieron los objetivos y acciones prioritarios de la segunda fase del
programa (2006-2007). Estos se han centrado en la inclusin activa
de las personas con discapacidad, lo que implica el fomento de me-
didas dirigidas a conseguir que estas personas tengan las mismas
opciones individuales y el mismo control sobre su vida cotidiana que
los dems. Esto es lo que en los estudios sobre discapacidad se co-
noce como vida independiente.
El informe de la segunda fase del plan de accin fue publicado
en 2007535. En l se destacaron los numerosos objetivos alcanzados,
533
Comunicacin de la Comisin, de 28 de noviembre de 2005, al Consejo, al
Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y al Comit
de las Regiones. Situacin de las personas con discapacidad en la Unin
Europea ampliada: el plan de accin europeo 2006-2007 (COM (2005) 604
final).
534
Anexo 3 de la Comunicacin.
535
Europea: el Plan de Accin europeo 2008-2009 (COM (2007) 738 final).
tanto a escala nacional como europea, en un contexto en el debiera

asumirse el compromiso de que las personas con discapacidad sean
respetadas como ciudadanos y agentes socioeconmicos activos que
contribuyen a la construccin de una Europa sostenible y solidaria.
Asimismo, se defini la accesibilidad como el objetivo prioritario de
la tercera fase del plan (2008-2009).
Llegado ya el final del plan de accin, y a la espera de los resul-
tados de la evaluacin definitiva del programa, ha de reconocerse lo
positivo que ha resultado esta medida concreta. Por un lado, ha sido
un instrumento adecuado para, mediante la integracin de la pers-
pectiva de la discapacidad en todos aquellos mbitos y polticas que
de forma directa o indirecta tienen incidencia sobre la misma, hacer
efectiva la igualdad de oportunidades en el marco de la Unin. Por
otro lado, porque a travs de los informes de la Comisin se ha pues-
to en marcha un sistema de control y evaluacin de los resultados
obtenidos. Sin duda, un avance ms que considerable en el mbito de
los derechos de las personas con discapacidad, que histricamente se
ha caracterizado por la ausencia de un seguimiento adecuado de la
aplicacin de las medidas adoptadas536.
c) Otros programas europeos

En 1990, la Comisin puso en marcha, dentro de la iniciativa
comunitaria Empleo y Desarrollo de los Recursos Humanos, el
programa HORIZON537. Aunque en un principio estaba dirigido a
mejorar las condiciones de acceso al empleo de los colectivos desfa-
vorecidos en general, termin por aplicarse en exclusiva al mbito
de la discapacidad.
536
Un breve anlisis del Plan de Accin Europeo sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad como estrategia fun-
damental en la materia puede encontrarse en H. Maravall Gmez-Allende,
La proteccin de los ciudadanos europeos con discapacidad: las polticas
sociales de integracin y de igualdad de oportunidades, 11 Revista de
Derecho de la Unin Europea (2006), pp. 212 y ss.
537
Junto al programa HORIZON, la iniciativa EMPLEO incluy los progra-
mas NOW y YOUTHSTART, dirigidos al fomento de la igualdad de opor-
tunidades de empleo para las mujeres, y la promocin de la integracin de
los jvenes en el mercado de trabajo, respectivamente. Posteriormente fue
creada la iniciativa INTEGRA, que se ocupaba de aquellos grupos vulnera-
bles no incluidos en las categoras anteriores.
Dadas las dificultades que las personas con discapacidad encuen-

tran para conseguir, o en su caso mantener, un puesto de trabajo,
HORIZON se destin a financiar, a travs de los Fondos estructu-
rales, iniciativas dirigidas a mejorar sus condiciones de acceso al
empleo, incluyendo la creacin de puestos de trabajo especficos,
as como potenciar su competitividad mediante la formacin en las
nuevas tecnologas y la adaptacin de las infraestructuras a sus ne-
cesidades especficas. Lo que se pretenda era complementar todas
aquellas actividades sufragadas por el Fondo Social Europeo o los
propios Estados miembros, con el fin de impulsar la innovacin a
nivel comunitario, al tiempo de fomentar el intercambio de informa-
cin y experiencias nacionales.
Mediante la iniciativa HORIZON, que se articulaba a travs de
conceptos como la transnacionalidad o la innovacin, se concedan
ayudas para la realizacin de medidas consistentes en:
a) desarrollar sistemas adecuados de formacin, orientacin,
asesoramiento y empleo;
b) formar a las personas con discapacidad, tanto en aspectos b-
sicos del empleo como en lo relativo a la investigacin o las
tecnologas ms innovadoras;
c) crear puestos de trabajo, as como empresas, cooperativas y
asociaciones que favoreciesen la integracin de las personas
con discapacidad;
d) divulgar informacin sobre la igualdad de oportunidades en
materia de empleo, incluyendo acciones de sensibilizacin.
De esta manera, el programa coste numerosas actividades y pro-
yectos a lo largo de todo el territorio comunitario, siendo un instru-
mento enormemente valioso para el acceso al empleo de las personas
con discapacidad.
Finalmente, HORIZON, que haba sido prorrogado en 1994, lle-
g a su fin en 1999, si bien podra decirse que sus funciones fueron
sustituidas, en cierta medida, por la iniciativa comunitaria EQUAL.
Esta nueva iniciativa, que arranc en 2000, dio continuidad a las
anteriores iniciativas EMPLEO y ADAPT, con la finalidad de a pro-
mover, tambin en un contexto de cooperacin transnacional, nuevos
mtodos de lucha contra las discriminaciones incluida la discrimi-
nacin por razn de discapacidad y las desigualdades de toda clase

en relacin con el mercado de trabajo538.
EQUAL se desarroll a travs de pactos establecidos a nivel geo-
grfico o sectorial denominados agrupaciones de desarrollo, de
forma que fueron los distintos Estados quienes formularon su propia
estrategia, eso s, actuando en el marco de una serie de reas tem-
ticas, definidas en el contexto de los cuatro pilares de la Estrategia
Europea para el Empleo (mejorar la capacidad de insercin profesio-
nal, fomentar el espritu de empresa, promover la adaptacin profe-
sional y la igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres).
La finalidad ltima de la iniciativa consista en generar proyectos
transnacionales, de carcter innovador, cuyos resultados pudiesen
llegar a repercutir en las polticas generales sobre discriminacin
y desigualdad en el empleo. EQUAL, que fue cofinanciada por los
Estados miembros y el Fondo Social Europeo, estuvo vigente hasta
2006. No obstante, el Fondo Social Europeo ha continuado hasta la
fecha financiando proyectos basados en la experiencia de dicha ini-
ciativa.
Por ltimo, ya fuera del mbito laboral, es necesario referirse
al programa TIDE (Technology Initiative for Disabled and Elderly
People). TIDE fue aprobado en 1993 por el Consejo, tras la reali-
zacin de una fase piloto, con el objeto de favorecer la integracin
social y econmica de las personas con discapacidad y las personas
mayores a travs de la creacin de un mercado interior de la tecno-
loga de la rehabilitacin539. Posteriormente, la iniciativa ha gozado
de cierta continuidad a travs de los Programas Marco comunitarios
de Investigacin y Desarrollo, mediante la aplicacin de las nuevas
tecnologas de la informacin y las comunicaciones a, entre otros
grupos, las personas con discapacidad.
538
Comunicacin de la Comisin a los Estados miembros, de 14 de abril de
2000, por la que se establecen las orientaciones relativas a la iniciativa
comunitaria EQUAL, al respecto de la cooperacin transnacional para pro-
mocionar nuevos mtodos de lucha contra las discriminaciones y desigual-
dades de toda clase en relacin con el mercado de trabajo (DO N C 127, de
5 de mayo de 2000, p. 2).
539
Decisin del Consejo, de 21 de septiembre de 1993, sobre una iniciativa
tecnolgica comunitaria para las personas mayores y las personas con dis-
2.2.6.2. Medidas de promocin de los derechos

En Naciones Unidas, conscientes de la enorme importancia que
tiene la difusin de los derechos humanos, es habitual la utiliza-
cin de fechas histricas o relevantes para lanzar campaas de in-
formacin y concienciacin sobre sus instrumentos y actividades540.
Tambin la Unin se ha servido de esta prctica como instrumento
de promocin de sus actividades u objetivos.
Los Aos Internacionales son una tcnica habitual para, adems
de informar y concienciar, centrar los esfuerzos en la realizacin de
actividades dentro una materia determinada, con el propsito de
conseguir unos objetivos previstos. Mientras que con la conmemora-
cin de Das se aprovecha para recordar a la sociedad los progresos,
los obstculos y la situacin de un determinado derecho o de un gru-
po de personas.
a) 2003, Ao Europeo de las Personas con Discapacidad

En su Decisin de 3 de diciembre de 2001, el Consejo declar el
ao 2003 Ao Europeo de las Personas con Discapacidad541. Los
ltimos acontecimientos aconsejaban la celebracin de un evento de
esta naturaleza, por lo que, coincidiendo con el dcimo aniversario
de la adopcin de las Normas Uniformes por la Asamblea General
de Naciones Unidas, se decidi que 2003 era una fecha idnea para
ello.
Los objetivos del Ao Europeo, segn el artculo 2 de la Decisin
del Consejo, fueron:
a) la sensibilizacin sobre el derecho de las personas con discapacidad a verse
protegidas frente a la discriminacin y a disfrutar plena y equitativamente de sus de-
rechos;
b) fomentar la reflexin y el debate sobre las medidas necesarias para promover la
igualdad de oportunidades de las personas con discapacidad en Europa;
c) promover el intercambio de experiencias sobre buenas prcticas y estrategias de
probada eficacia a escala local, nacional y europea;
540
C. Villn Durn, Curso de Derecho Internacional de los Derechos Humanos,
Madrid: Trotta, 2002, pp. 369 y ss.
541
las personas con discapacidad (DO N L 335, de 19 de diciembre de 2001, p.
15).
d) reforzar la cooperacin entre todas las partes implicadas, en particular los go-
biernos, los interlocutores sociales, las ONG, los servicios sociales, el sector privado,
las asociaciones, el sector del voluntariado, las personas con discapacidad y sus fa-
milias;
e) mejorar la comunicacin sobre la discapacidad y promover una imagen positiva
de las personas con discapacidad;
f) la sensibilizacin sobre la heterogeneidad de las formas de discapacidad y sus
mltiples manifestaciones;
g) la sensibilizacin sobre las mltiples formas de discriminacin a las que se en-
frentan las personas con discapacidad;
h) dedicar especial atencin a la sensibilizacin sobre el derecho de los nios y
jvenes con discapacidad a la igualdad de enseanza, de manera que se favorezca y
apoye su plena integracin en la sociedad y se fomente el desarrollo de una coopera-
cin europea entre los profesionales de la enseanza de los nios y jvenes con disca-
pacidad, a fin de mejorar la integracin de los alumnos y estudiantes con necesidades
especficas en los centros ordinarios o especializados, as como en los programas de
intercambio nacionales y europeos.
Para la consecucin de estos objetivos se organizaron a lo largo

de 2003 numerosas actividades, tanto a nivel nacional como comu-
nitario, financiadas en gran parte con cargo al presupuesto general
de las Comunidades Europeas. stas consistieron, bsicamente, en
la celebracin de actos y conferencias de sensibilizacin y anlisis
de los problemas de las personas con discapacidad, la difusin de
campaas informativas y promocionales o la realizacin de estudios
e investigaciones542. Entre estas actividades, la Comisin organiz
una Marcha europea que, bajo el lema Sube a bordo, y acompaada
por un autobs especialmente diseado para la ocasin, recorri a
lo largo de 2003 los diferentes Estados de la Unin, acercando a los
ciudadanos la cuestin de la discapacidad.
En total fueron cofinanciados ms de 1100 proyectos en toda
Europa, a los que se destin ms de la mitad de los casi 13 millones
de euros presupuestados543. A este importante nmero de proyectos
debe aadirse todos aquellos actos sufragados de forma exclusiva
por los gobiernos nacionales, regionales y locales, organizaciones no
gubernamentales, asociaciones, y otros organismos.
542
Tanto en el artculo 3 como en el Anexo de la Decisin del Consejo se espe-
cificaba el contenido y la naturaleza de las medidas que deban adoptarse,
diferenciando entre los mbitos comunitario y nacional.
543
Hay que tener en cuenta que a los 12 millones de euros presupuestados por
el Consejo, el Parlamento Europeo aadi una partida de 780.000 euros.
Ya se han citado en la introduccin histrica algunas de las ac-

tividades realizadas por las instituciones europeas durante 2003,
entre las que destacan las resoluciones del Consejo sobre accesibili-
dad electrnica, igualdad de oportunidades en el mbito educativo
y formativo, accesibilidad de las infraestructuras y las actividades
culturales, y fomento del empleo y de la inclusin social de las per-
sonas con discapacidad544, o las comunicaciones presentadas por la
Comisin545.
El artculo 13 de la Decisin por la que se estableci el Ao
Europeo obligaba a la Comisin a presentar antes de finalizar 2004,
un informe sobre la puesta en prctica, los resultados y la evalua-
cin general de las medidas adoptadas durante el Ao Europeo, as
como de sus efectos futuros. Para su evaluacin externa, se solici-
taron los servicios de la consultora danesa Rambll Management,
cuyo informe fue presentado en octubre de 2004. A la vista de los
resultados obtenidos, en el informe se detallan varias recomendacio-
nes de naturaleza diversa546. Por su parte, la Comisin hizo pblico
su informe en octubre de 2005 (un ao ms tarde del plazo previsto),
en el que, entre otras consideraciones, concluye que el Ao Europeo
544
Resoluciones del Consejo, de 6 de febrero de 2003, sobre Accesibilidad elec-
del conocimiento (DO N C 39, de 18 de febrero de 2003, p. 5); de 5 de mayo
de 2003, sobre la igualdad de oportunidades en educacin y formacin para
los alumnos y estudiantes con discapacidad (DO N C 134, de 7 de junio de
2003, p. 6); de 6 de mayo de 2003, sobre la accesibilidad de las infraestructu-
ras y las actividades culturales para las personas con discapacidad (DO N
C 134, de 7 de junio de 2003, p. 7); y de 15 de julio de 2003, sobre el fomento
del empleo y la inclusin social de las personas con discapacidad (DO N C
175, de 24 de julio de 2003, p. 1).
545
En concreto, la comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento
Europeo, de 24 de enero de 2003, Hacia un instrumento jurdicamente
vinculante de las Naciones Unidas para promover y proteger los derechos
y la dignidad de las personas con discapacidad (COM (2003) 16 final), y
la comunicacin de la Comisin, de 30 de octubre de 2003, al Consejo, al
546
El informe final puede consultarse en el sitio web: http://ec.europa.eu/em-
ployment_ social/evaluation /docs/eypd2003_final_report_en.pdf.
cumpli con los objetivos propuestos547. Ms crtico se mostr el

Comit Econmico y Social Europeo, quien adems de reprochar a la
Comisin el retraso en la presentacin de su informe, lament que
no llegase a adoptarse una legislacin general sobre la no discrimi-
nacin de las personas con discapacidad en todos los mbitos de la
poltica comunitaria548.
El impacto del Ao Europeo fue diferente en cada Estado de la
Unin. En Espaa debe valorarse de forma muy positiva. No en va-
no, durante 2003, se aprobaron en nuestro pas normas como la Ley
de Igualdad de Oportunidades, no Discriminacin y Accesibilidad
Universal de las Personas con Discapacidad, la Ley de Proteccin
Patrimonial de las Personas con Discapacidad, y se pusieron en
marcha planes como el de Accesibilidad o el II Plan de Accin para
las Personas con Discapacidad, entre otras medidas549. Siguiendo a
Cabra de Luna y Gaztelu San Pio, podra decirse que el Ao Europeo
ha marcado un antes y un despus en el proceso de integracin de
las personas con discapacidad en el seno de la Unin Europea550.
b) El Da Europeo de las Personas con Discapacidad

Como ya se vio, el 14 de octubre de 1992, la Asamblea General de
las Naciones Unidas acord, mediante resolucin 47/3, que el 3 de
diciembre de cada ao sera considerado como el Da Internacional
de las Personas con Discapacidad. El objetivo del Da Internacional
es doble: por un lado, despertar la conciencia y el entendimiento res-
547
Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit
Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre la puesta
en prctica, los resultados y la evaluacin general del Ao Europeo de las
personas con discapacidad 2003 (COM(2005) 486 final).
548
Dictamen del Comit Econmico y Social Europeo sobre la Comunicacin
de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico
y Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre la puesta en prctica,
los resultados y la evaluacin general del Ao Europeo de las personas con
discapacidad 2003 (DO N C 88, de 11 de abril de 2006, pp. 22-26).
549
Todo el conjunto de medidas que se adoptaron en 2003 en Espaa se pue-
den consultar en MTAS, Conclusiones sobre 2003: Ao Europeo de las
Personas con Discapacidad, 50 Revista del Ministerio de Trabajo y Asuntos
Sociales (2004), pp. 179-187.
550
M. A. Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, La proteccin jurdica..., op.
cit., p. 47.
pecto a la discapacidad, y por otro, apoyar la accin en todos los

niveles para, con y por las personas con discapacidad.
Desde 1993, tanto la Comisin como el Parlamento Europeo
vienen celebrando el 3 de diciembre como el Da Europeo de las
Personas con Discapacidad, con el objetivo de sensibilizar y promo-
ver la cooperacin europea en lo relativo a la discapacidad. Para ello
se realizan, tanto a nivel europeo como nacional, numerosos actos y
eventos, en cuyo diseo y organizacin ocupa un papel muy destaca-
do el Foro Europeo de la Discapacidad.
En el mbito europeo, como en Naciones Unidas, se le ha dado
un carcter temtico a esta fecha, y cada ao se conmemora bajo
un lema diferente551. De igual manera, coincidiendo con ese da, la
Comisin, en colaboracin con el Foro Europeo, organiza un congreso
sobre la materia en cuestin dirigido al encuentro y debate entre
especialistas y representantes de las instituciones.
551
Los diferentes temas escogidos para el Da Europeo de las Personas con
Discapacidad pueden consultarse en el sitio web oficial de la Comisin
Europea: http://ec.europa.eu/employment_ social/disability/day_en.html.
Parte II
LOS DERECHOS BASADOS EN LA PERSPECTIVA DE
LA DISCAPACIDAD
1. DERECHOS CIVILES Y POLTICOS

A la hora de clasificar los derechos de las personas con discapa-
cidad hemos utilizado la clsica divisin entre derechos civiles y po-
lticos, y econmicos, sociales y culturales. No obstante, con esta cla-
sificacin nicamente pretendemos facilitar la claridad expositiva,
pues como se ver, algunos de los derechos analizados podran, por
sus especiales caractersticas, haber sido encuadrados en cualquiera
de las dos categoras. Adems, los desarrollos ms recientes en la
prctica y la doctrina internacionales tienden cada vez ms hacia
un mayor acercamiento entre ambas generaciones de derechos, como
consecuencia de la unidad que la indivisibilidad e interdependencia
de los derechos humanos implica552.
En este primer captulo de la Parte II, dedicada al anlisis jurdi-
co material de los principales derechos humanos de las personas con
discapacidad, se analizan los derechos civiles y polticos que, basa-
dos en la perspectiva de la discapacidad, han sido reconocidos en la
normativa jurdica internacional.
Entre los derechos civiles y polticos se incluyen algunos tan b-
sicos como el derecho a la vida o el derecho a la integridad fsica y
mental de la persona, del que deriva la proteccin contra la tortura
u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, as como
la proteccin contra la explotacin, la violencia y el abuso. Tambin
se han incluido derechos de igualdad, como la igualdad en el reco-
nocimiento ante la ley como persona, o el derecho a la igualdad y la
no discriminacin, que como se ver, tiene una especial significacin
para las personas con discapacidad.
552
Vase el prrafo 5 de la Declaracin y el Programa de Accin de Viena apro-
bados por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos el 25 de junio de
1993. Sobre la problemtica que conlleva la clasificacin tradicional en-
tre derechos civiles y polticos, y econmicos, sociales y culturales, vase
P. Sieghart, The International Law of Human Rights, Oxford: Clarendon
Press, 1983, pp. 125 y ss.
Entre las libertades analizadas, se encuentran el derecho a la

libertad y seguridad de la persona, la libertad de expresin y opi-
nin, y la libertad de circulacin y residencia, que en el mbito de la
discapacidad se manifiesta a travs de los derechos a la movilidad
personal y a vivir de forma independiente y ser incluido en la comu-
nidad.
Por ltimo, se tratan en este captulo otros derechos civiles y po-
lticos, como el derecho a la vida privada y familiar, o los derechos de
acceso a la justicia y de participacin en la vida poltica y pblica.
1.1. Derecho a la vida

El derecho a la vida es uno de los ms bsicos y elementales, si no
el que ms, de cuantos tiene reconocidos el ser humano. Proclamado
en el artculo 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
se regula de forma general en el artculo 6 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y el artculo 2 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos y, de forma especfica para las personas con dis-
capacidad, en el artculo 10 de la Convencin sobre los Derechos de
las Personas con Discapacidad. A pesar de ser un derecho inherente
a todo ser humano y totalmente aceptado en el plano internacional,
ni siquiera en la actualidad puede afirmarse que las personas con
discapacidad tengan absolutamente garantizado su respeto en todas
partes del mundo553.
1.1.1. Contenido esencial y excepciones

Este derecho, que ha sido calificado por el Comit de Derechos
Humanos como derecho supremo554, prohbe cualquier privacin
arbitraria de la vida de una persona. As el derecho a la vida se
regula a travs de una obligacin negativa dirigida a los Estados
que debern abstenerse de privar a cualquier persona, indepen-
dientemente de sus circunstancias, de su vida. No obstante, la nor-
553
L. Clements y J. Read, Disabled People and European Human Rights. A re-
view of the implications of the 1998 Human Rights act for disabled children
an adults in the UK, Glasgow: The Policy Press, 2003, pp. 8 y ss.
554
Observacin general nm. 6 del Comit de Derechos Humanos, Artculo 6 -
Derecho a la vida, de 1982 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 143 y ss.).
mativa internacional contempla diversas excepciones. La principal

excepcin a este derecho es la pena muerte, admitida para aquellos
Estados que sin ser parte de los Protocolos nm. 6 o 13 al Convenio
Europeo de Derechos Humanos o del segundo Protocolo facultativo
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, no la hayan
abolido en sus ordenamientos jurdicos. No obstante, slo podr es-
tar prevista para los delitos ms graves, y no podr imponerse a
personas menores de 18 aos ni a mujeres embarazadas555. Nada se
dice de las personas que teniendo una discapacidad mental, fuesen
incapaces de discernir sobre sus actos.
Asimismo el Convenio Europeo establece que una muerte no se
considerar una violacin de este derecho cuando sea consecuencia
de un recurso a la fuerza que sea absolutamente necesario, en los ca-
sos de legtima defensa, para detener a una persona conforme a de-
recho o para impedir la evasin de un preso o detenido legalmente, o
para reprimir, de acuerdo con la ley, una revuelta o insurreccin556.
1.1.2. Obligaciones positivas de los Estados

Pero adems, el derecho a la vida supone para los Estados una
serie de obligaciones positivas para salvaguardar la vida de las per-
sonas. As lo ha mantenido la jurisprudencia internacional al respec-
to y lo reafirma el artculo 10 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad que obliga a los Estados a adoptar
todas las medidas necesarias para garantizar el goce efectivo de
ese derecho por las personas con discapacidad en igualdad de condi-
ciones con las dems. Aos antes, en su Observacin general nm.
6, relativa al derecho a la vida, el Comit de Derechos Humanos
haba afirmado que la proteccin del derecho a la vida exige que
los Estados adopten medidas positivas. En el mbito europeo, el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos reconoci, en el asunto
Osman contra Reino Unido, que el derecho a la vida requiere de
los Estados, no slo abstenerse de causar una muerte, sino la adop-
cin de medidas adecuadas para proteger la vida de quienes se en-
555
Artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
556
Artculo 2.2 del Convenio Europeo de Derechos Humanos.
cuentran bajo su jurisdiccin557. Estas medidas abarcan, desde la

prevencin del suicidio por quienes se encuentran bajo la custodia
del Estado558, hasta asegurar, bajo determinadas circunstancias,
la provisin de un nivel adecuado de salud559. En este sentido, una
de las situaciones especialmente vinculadas a la discapacidad es la
muerte producida en situaciones de internamiento en instituciones,
especialmente en las psiquitricas. A pesar de que este tema guarda
una estrecha relacin con el derecho a la libertad y seguridad de la
persona, as como con el derecho a no ser sometido a torturas u otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, s conviene resal-
tar aqu algunos aspectos.
En primer lugar, cabe aclarar que las causas de estas muertes
pueden deberse a tres razones principales: como resultado de un ho-
micidio o un suicidio, como consecuencia del suministro de dosis in-
adecuadas de medicacin o el uso incorrecto de medidas de sujecin,
o debido a la desatencin de las necesidades bsicas de cualquier
ser humano560. En estas situaciones, las autoridades pblicas tie-
nen la responsabilidad de proteger la vida de las personas interna-
das en estas instituciones. En su sentencia sobre el caso Keenan, el
Tribunal Europeo seal que es obligacin de las autoridades valo-
rar y tener en consideracin la posible existencia de un riesgo real
e inmediato de suicidio, as como tratar de prevenirlo a travs de
557
Osman c. Reino Unido, sentencia de 28 de octubre de 1998, Reports of
Judgments and Decisions 1998-VIII.
558
Keenan c. Reino Unido, cit.
559
Si bien el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha reconocido la exis-
tencia de ciertas responsabilidades de los Estados derivadas del artculo 2
de la Convencin Europea en el mbito de la atencin mdica en los asuntos
William y Anita Powell c. Reino Unido, decisin de 4 de mayo de 2000, nm.
45305/99, ECHR 2000-V, o Pentiacova y otros c. Moldavia, decisin de 4 de
enero de 2005, nm. 14462/03, ECHR 2005-I, todava no se ha pronuncia-
do de forma clara sobre las condiciones que motivaran una violacin de
dicho artculo. En cierta medida, quiz por el carcter mdico-cientfico de
la cuestin, el Tribunal de Estrasburgo se ha abstenido de opinar sobre
la idoneidad en la asignacin de los recursos mdicos cuando son escasos.
Vase al respecto J. Murdoch y otros, Interights Manual for Lawyers - The
Right To Life Under The ECHR (Article 2), Londres: Lancaster House, 2008,
p. 35.
560
P. Bartlett, O. Lewis y O. Thorold, op. cit., pp. 138 y ss.
todos los medios razonables, en caso de que exista561. Si una muerte

llegase a producirse en estas instituciones, el artculo 2 del Convenio
obliga implcitamente a realizar una investigacin efectiva sobre las
causas y las posibles responsabilidades derivadas de la misma562.
1.1.3. Aborto y eutanasia

El hecho de que los tratados internacionales enuncien el derecho
a la vida sin delimitar de forma exhaustiva y clara su contenido ha
generado una serie de cuestiones problemticas, y no menos polmi-
cas, en torno al mismo. Principalmente, son dos las situaciones que
resultan especialmente interesantes en el mbito de la discapaci-
dad: el aborto y la eutanasia.
El punto de partida para la interpretacin del derecho a la vida
lo fij el Comit de Derechos Humanos al afirmar que dicho derecho
no debe interpretarse en un sentido restrictivo563. No obstante, en
algunos de los asuntos ms controvertidos, los rganos de vigilancia
de los tratados han evitado pronunciarse de forma excesivamente
concluyente, salvaguardando un amplio margen para la actuacin
de los Estados.
El fin de la vida prenatal y la discapacidad guardan una estre-
cha relacin. Son muchos los ordenamientos jurdicos que permiten
interrumpir el embarazo por el hecho de detectar al feto una disca-
pacidad, an cuando en ocasiones, no se permite el aborto para otros
supuestos. En tanto la normativa internacional no aclara cundo co-
mienza una vida, la cuestin fundamental consiste en determinar si,
a efectos jurdicos, el feto es o no persona y, por tanto, si es titular del
561
562
As lo entendi el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en los asuntos
McCann y otros c. Reino Unido, sentencia de 27 de septiembre de 1995,
Series A nm. 324, y Kaya c. Turqua, sentencia de 19 de febrero de 1998,
Reports of Judgments and Decisions 1998-I, en los casos en que la muer-
te se produjo como consecuencia de una actuacin violenta por parte de
las autoridades estatales. De forma ms reciente, el Tribunal ampli es-
ta obligacin a los supuestos en los que, sin existir violencia aparente, la
muerte se ha producido bajo el cuidado de los profesionales de la salud de
un Estado (William y Anita Powell c. Reino Unido, cit., y Calvelli y Ciglio c.
Italia, sentencia de 17 de enero de 2002, nm. 32967/96, ECHR 2002-I).
563
Observacin general nm. 6 del Comit de Derechos Humanos.
derecho a la vida. No obstante, no existe ni mucho menos una res-

puesta terminante. Ni el Tribunal Europeo ni el Comit de Derechos
Humanos se han pronunciado de forma clara al respecto564.
Recientemente, en el asunto Vo contra Francia, el Tribunal re-
capitul su anterior jurisprudencia en la materia para afirmar que
corresponde a los Estados determinar el momento en que comienza
una vida, primero, porque ni siquiera los mismos Estados han lle-
gado a una conclusin clara al respecto, y segundo, porque no puede
afirmarse que a nivel europeo exista consenso, ni jurdico ni cientfi-
co sobre dicha cuestin565. Aos antes, a raz del caso Open Door and
Dublin Well Woman, el Tribunal ya haba manifestado su voluntad
de dejar a los Estados el margen de apreciacin suficiente, aunque
no ilimitado, para decidir en aquellos asuntos en los que, como el
aborto, se entremezclan aspectos morales y jurdicos566.
Tampoco el Comit de Derechos Humanos se ha mostrado clarifi-
cador al respecto. Si bien es cierto que ha tratado en diversas ocasio-
nes los supuestos en los que el feto puede suponer un peligro para la
vida o la integridad fsica y moral de la madre567, no se ha referido
expresamente a la titularidad del derecho a la vida por el feto.
564
Puede encontrarse un estudio sobre estas cuestiones en S. Sanz Caballero,
El comienzo y el fin de la vida humana ante el TEDH: el aborto y la euta-
nasia a debate, 31 Cuadernos Europeos de Deusto (2004), pp. 157 y ss.
565
Vo c. Francia, sentencia de 8 de julio de 2004, nm. 53924/00, ECHR
2004-VIII. Prrafo 82: [...] It follows that the issue of when the right to life
begins comes within the margin of appreciation which the Court generally
considers that States should enjoy in this sphere, notwithstanding an evo-
lutive interpretation of the Convention, a living instrument which must be
interpreted in the light of present-day conditions [...]. The reasons for that
conclusion are, firstly, that the issue of such protection has not been resol-
ved within the majority of the Contracting States themselves, in France in
particular, where it is the subject of debate (see paragraph 83 below) and,
secondly, that there is no European consensus on the scientific and legal
definition of the beginning of life (see paragraph 84 below).
566
Open Door and Dublin Well Woman c. Irlanda, sentencia de 29 de octubre
de 1992, Series A nm. 246-A.
567
Vanse, por ejemplo, los prrafos 10 y 11 de la Observacin general nm.
28 del Comit de Derechos Humanos de 2000 relativa a la igualdad de de-
rechos entre hombres y mujeres (CCPR/C/21/Rev.1/Add.10) o su dictamen
de 22 de noviembre de 2005, en el asunto Karen Noelia Llantoy Huamn
contra Per, comunicacin nm. 1153/2003 (CCPR/C/85/D/1153/2003).
Puede afirmarse que la jurisprudencia internacional se ha man-

tenido al margen de la cuestin sobre el comienzo de la vida y la
consideracin del feto como persona, evitando pronunciamientos
concluyentes. Por el momento, el aborto eugensico, esto es, aqul
fundamentado en una deficiencia en el feto, no podr considerarse
discriminatorio de acuerdo a la normativa internacional, pues de-
pender de cada Estado e incluso de cada tribunal determinar si di-
cho feto es o no titular de derechos. Esta cuestin planteara menos
problemas en el marco de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, en cuyo artculo 4.1 se establece que el derecho a la vida
estar protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin.
No menos complejo es el asunto de la eutanasia. La cuestin que
se plantea es si el derecho a la vida puede ser interpretado tambin
de forma negativa, esto es, si el derecho a la vida incluye el derecho
a morir. A este respecto, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos
ha sido explcito. En el caso Pretty, una ciudadana britnica con una
enfermedad neurodegenerativa incurable que le haba paralizado
del cuello hacia abajo aleg su derecho a morir siendo asistida por su
marido568. El Tribunal se mostr claro al respecto, afirmando que no
cabe una interpretacin que confiera un derecho a morir mediante
la ayuda de un tercero o de las autoridades pblicas, pues a su juicio,
el artculo 2 no crea un derecho a la autodeterminacin que conceda
a todo individuo el derecho a escoger la muerte antes que la vida569.
No obstante, en ningn momento apreci que la eutanasia pueda
suponer una violacin del Convenio. Unos das despus de conocerse
la decisin del Tribunal, Diane Pretty muri a causa un fallo respi-
ratorio con el dolor y el sufrimiento que haba querido evitar.
El Comit de Derechos Humanos apenas se ha pronunciado
sobre esta cuestin. En 2004 declar inadmisible la comunicacin
presentada por Manuela Sanls en relacin con el suicidio asistido
568
Pretty c. Reino Unido, cit.
569
Ibid., prrafos 39 y 40. 39 [...] Article 2 cannot, without a distortion of lan-
guage, be interpreted as conferring the diametrically opposite right, namely
a right to die; nor can it create a right to self-determination in the sense of
conferring on an individual the entitlement to choose death rather than life.
40. The Court accordingly finds that no right to die, whether at the hands
of a third person or with the assistance of a public authority, can be derived
from Article 2 of the Convention [...].
de Ramn Sanpedro, en tanto no haba sido parte del procedimien-

to original de amparo ante el Tribunal Constitucional, y por tanto,
no haba agotado todos los recursos internos570. De esta manera, el
Comit evit pronunciarse sobre la posible existencia de un derecho
a morir dignamente.
En cambio, el Comit pareci mostrarse favorable a la eutanasia
y el suicidio asistido en sus Observaciones finales de 2001 respecto a
los informes presentados por los Pases Bajos571. A raz de la nueva
ley holandesa relativa a los procedimientos de examen sobre poner
fin a la vida previa peticin y suicidio asistido, el Comit entendi
que en estas complejas situaciones el Pacto obliga a aplicar el ms
riguroso anlisis para determinar si se cumplen las obligaciones del
Estado Parte de garantizar el derecho a la vida. Consider que los
requisitos exigidos por la normativa holandesa, que exigen la exis-
tencia de un sufrimiento insoportable sin posibilidad de mejora y
una peticin voluntaria y bien fundada, eran adecuados. Sin embar-
go, sin afirmar expresamente su disconformidad con el Pacto, mostr
su preocupacin por el hecho de que los menores cuyas edades estn
comprendidas entre los 12 y los 16 aos puedan prestar su consen-
timiento a travs de los padres o tutores. Aunque no se pronunci al
respecto, esta sera una situacin similar a las de aquellas personas
con discapacidad mental o intelectual que no tienen plena capacidad
de consentir, y deben hacerlo a travs de sus padres, tutores o repre-
sentantes legales.
En definitiva, la escasa jurisprudencia internacional existente
hasta la fecha, a pesar de no reconocer que exista un derecho a mo-
rir de forma digna, tampoco ha expresado la disconformidad de la
eutanasia con el derecho a la vida. La falta de consenso sobre estas
cuestiones ha motivado que sean los Estados quienes las regulen.
En consecuencia, no puede afirmarse que la denegacin del suicidio
asistido a una persona con discapacidad, tenga o no la capacidad de
expresar vlidamente su consentimiento, sea discriminatoria, pues
ni legal ni jurisprudencialmente se ha reconocido tal derecho.
570
Asunto Manuela Sanls Sanls contra Espaa, comunicacin 1024/2001,
decisin del Comit de Derechos Humanos de 30 de marzo de 2004 (CCPR/
C/80/D/1024/2001).
571
Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos: Pases Bajos, 2001
(CCPR/CO/72/NET).
Finalmente, cabe sealar que, en virtud del artculo 4 del Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el derecho a la vida
es de aplicacin tambin en tiempo de guerra. La Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad se refiere en su ar-
tculo 11 a las situaciones de riesgo y emergencias humanitarias572.
Durante las negociaciones de la misma, se plante la posibilidad de
regular especficamente el derecho a la vida de las personas con dis-
capacidad en los conflictos armados573. Sin embargo, no fue posible
llegar a un acuerdo al respecto.
1.2. Derecho a la igualdad y la no discriminacin

Como ya se ha visto, la igualdad y la no discriminacin tienen
una doble naturaleza, como principio y como derecho subjetivo.
Como principio, la no discriminacin constituye, segn ha seala-
do el Comit de Derechos Humanos, un principio bsico y general
572
Artculo 11: Los Estados Partes adoptarn, en virtud de las responsabili-
dades que les corresponden con arreglo al derecho internacional, y en con-
creto el derecho internacional humanitario y el derecho internacional de los
derechos humanos, todas las medidas posibles para garantizar la seguridad
y la proteccin de las personas con discapacidad en situaciones de riesgo,
incluidas situaciones de conflicto armado, emergencias humanitarias y de-
sastres naturales.
573
Diversas delegaciones propusieron un artculo separado que sobre los dere-
chos de las personas con discapacidad en los conflictos armados. La vincula-
cin entre la guerra y la discapacidad es innegable. En efecto, los conflictos
armados son, directa o indirectamente, una de las ms importantes y crue-
les fuentes de discapacidad. De manera directa, los combates causan un
gran nmero de muertos y heridos, muchos de los cuales sufrirn algn tipo
de discapacidad. Este nmero se incrementa alarmantemente con el uso de
armas qumicas y biolgicas, extendiendo este riesgo a la poblacin civil,
sobretodo a los sectores ms desprotegidos de sta, como son los nios y la
mujeres, as como las personas que ya tenan alguna discapacidad con an-
terioridad al conflicto. Adems, hay que tener en cuenta los trastornos men-
tales y daos psicolgicos que pueden padecer quienes de alguna manera
son testigos de aquella violencia. De forma indirecta, las guerras acarrean
situaciones de malnutricin, falta de asistencia mdica, inexistencia de los
sistemas educativos o pobreza, que suponen un aumento progresivo de los
casos de personas con discapacidad tras el conflicto, as como el agrava-
miento de los ya existentes. Vase al respecto L. Despouy, op. cit., prrafos
123 y ss.
relativo a la proteccin de los derechos humanos574. Como derecho,

la igualdad ante la ley y la proteccin contra la discriminacin est
reconocido en todos los tratados internacionales de derechos huma-
nos575. Una de las caractersticas de este derecho es su naturale-
za relacional, esto es, su interdependencia con los dems derechos.
Efectivamente, la discriminacin no puede plasmarse en abstracto,
sino que se producir en relacin con un derecho o mbito concreto.
Es por ello que en este apartado se perfilan las lneas bsicas de este
derecho, desarrollando sus aplicaciones concretas en los apartados
relativos a los derechos sobre los que la no discriminacin tiene una
especial incidencia.
1.2.1. Aproximacin conceptual

Lerner ha definido el derecho a la no discriminacin como la re-
afirmacin negativa del principio de igualdad, proclamado original-
mente en el artculo 1 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, segn el cual todos los seres humanos nacen libres e
iguales en dignidad y derechos576. Podra afirmarse que el derecho
a la igualdad y la no discriminacin son la expresin positiva y ne-
gativa de un mismo principio577. En consecuencia, existe un nexo
indisoluble entre ambos conceptos hasta el punto que, en ocasiones,
la igualdad de trato es definida como la ausencia de toda discrimina-
574
Observacin general nm. 18 del Comit de Derechos Humanos, No discri-
minacin, de 1989 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 168 y ss.).
575
Artculos 2 y 7 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
artculos 2 y 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
artculo 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, artculo 5 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, artculo 14 del Convenio Europeo de Derechos Humanos,
artculo 1 del Protocolo nm. 12 al Convenio Europeo de Derechos Humanos
y artculo E de la Carta Social Europea revisada.
576
N. Lerner, Group Rights and Discrimination in International Law, La
Haya, Londres y Nueva York: Martinus Nijhoff Publishers, 2003, p. 30.
577
Vanse W. A. McKean, Equality and Discrimination under International
Law, Oxford: Clarendon Press, 1983, p. 288 y A. F. Bayefsky, The Principle
of Equality and Non-Discrimination in International Law, 11 (1) Human
Rights Law Journal (1990), pp. 1 y ss.
cin578. Generalmente, los instrumentos internaciones suelen buscar

la consecucin del objetivo genrico de la igualdad a travs de una
prohibicin de la discriminacin579.
Discapacidad define en el artculo 2 la discriminacin por motivos
de discapacidad como cualquier distincin, exclusin o restriccin
por motivos de discapacidad que tenga el propsito o el efecto de
obstaculizar o dejar sin efecto el reconocimiento, goce o ejercicio, en
igualdad de condiciones, de todos los derechos humanos y libertades
fundamentales en los mbitos poltico, econmico, social, cultural,
civil o de otro tipo, aadiendo que dicho concepto incluye todas las
formas de discriminacin, entre ellas, la denegacin de ajustes razo-
nables. Esta definicin est claramente inspirada en la que propuso
el Comit de Derechos Humanos en su Observacin general nm.
18580.
Entre las distintas formas de discriminacin, se diferencia entre
la discriminacin directa e indirecta, siendo esta ltima especialmen-
te relevante en contexto de la discapacidad. En la Directiva 2000/78
relativa al establecimiento de un marco general para la igualdad
de trato en el empleo y la ocupacin se definen ambos conceptos. A
sus efectos, se entender que existe discriminacin directa cuando
una persona sea, haya sido o pudiera ser tratada de manera menos
578
Por ejemplo, en el artculo 2.1 de la Directiva 2000/78 del Consejo, de 27 de
noviembre de 2000, relativa al establecimiento de un marco general para
la igualdad de trato en el empleo y la ocupacin se establece que a efectos
de la presente Directiva, se entender por principio de igualdad de trato la
ausencia de toda discriminacin directa o indirecta basada en cualquiera
de los motivos mencionados en el artculo 1.
579
R. K. M. Smith, Textbook on International Human Rights, Nueva York:
Oxford University Press, 2007, p. 176.
580
Prrafo 7: Si bien esas convenciones se refieren slo a un tipo especfico
de discriminacin, el Comit considera que el trmino discriminacin, tal
como se emplea en el Pacto, debe entenderse referido a toda distincin,
exclusin, restriccin o preferencia que se basen en determinados motivos,
como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de
otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica, el nacimiento
o cualquier otra condicin social, y que tengan por objeto o por resultado
anular o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de
igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las
personas.
favorable que otra en situacin anloga por, entre otras, razn de su

discapacidad581. En cambio, existir discriminacin indirecta cuan-
do una disposicin, criterio o prctica aparentemente neutros pueda
ocasionar una desventaja particular respecto de otras personas a
una persona con discapacidad582. No obstante, no se considerarn
discriminatorios los supuestos en que dicha disposicin, criterio o
prctica pueda justificarse objetivamente con una finalidad legtima
y siempre que los medios para la consecucin de esta finalidad sean
adecuados y necesarios583. En la definicin incluida en la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad se incluyen am-
bos tipos de discriminacin, tanto implcitamente, al referirse a las
distinciones, exclusiones o restricciones que tengan el propsito o
tambin el efecto de obstaculizar el ejercicio de los derechos, como
explcitamente, al afirmar que la discriminacin por motivos de dis-
capacidad incluye todas las formas de discriminacin.
1.2.2. Contenido esencial: igualdad formal y material

El contenido esencial del derecho a la no discriminacin viene
determinado por los dos grandes modos de concebir la igualdad584.
En primer lugar, la igualdad formal o jurdica, que se fundamenta
en la idea del tratamiento igualitario, esto es, la obligacin de tratar
de forma similar a dos sujetos que se encuentran en una situacin
anloga. Con la finalidad de asegurar una igualdad formal entre las
personas, el derecho tiende a articular una prohibicin general de
581
Artculo 2.2.a).
582
Artculo 2.2.b).
583
Ibid. En un sentido similar, el Comit de Derechos Humanos afirm en su
Observacin general nm. 18 que no toda diferenciacin de trato constitui-
r una discriminacin, si los criterios para tal diferenciacin son razonables
y objetivos y lo que se persigue es lograr un propsito legtimo.
584
Vanse, entre otros, S. Fredman, Disability Equality: A Challenge to the
Existing Anti-Discrimination Paradigm?, en A. Lawson y C. Gooding,
(Oregon): Hart Publishing, 2005, pp. 199 y ss.; R. Kayess y P. French, op.
cit., pp. 8 y ss.; K. Kitching (ed.), Non-Discrimination in International Law.
A Handbook for Practitioners, Londres: Lancaster House, Interights, 2005,
pp 19 y ss.; G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp. 13 y ss. y
G. Quinn., The Human Rights of People with Disabilities under UE..., op.
cit., pp. 289 y ss.
la discriminacin directa. As, la norma jurdica prohbe que una

persona pueda recibir un tratamiento menos favorable por el hecho
de, en este caso, tener una discapacidad. Pero la igualdad formal no
es suficiente para lograr una sociedad igualitaria, puesto que este
concepto obvia diferencias que en realidad existen. Recibir un tra-
tamiento igualitario cuando se est en una situacin de desventaja
o inferioridad, como les ocurre a la mayor parte de las personas con
discapacidad, no resulta eficaz para revertir dicha situacin.
La evolucin del concepto de igualdad deriv en una nocin ms
sustantiva del mismo, esto es, la igualdad material. El fundamento
de la igualdad material reside en tratar de forma diferenciada si-
tuaciones diferentes. Para ello, la norma jurdica debe tener en la
diversidad social su punto de partida con el fin de lograr un acceso
real de todas las personas a todos los derechos y actividades. Como
sealan Quinn y Degener, la igualdad de oportunidades es, de las
diversas formas de concebir la igualdad material, la que resulta ms
apropiada en el mbito de la discapacidad585. El modelo de la igual-
dad de oportunidades se centra en identificar y eliminar las barreras
y obstculos que dificultan o impiden a una persona su inclusin
y participacin en la sociedad. De esta manera, la consecucin de
la igualdad material exige eliminar todas aquellas formas de dis-
criminacin indirecta, siendo necesario en determinadas ocasiones
la adopcin de medidas que, sobre la base de la diferencia de un
grupo de personas, permitan situarlas en una posicin de igualdad
real. Estas medidas son bsicamente dos: las medidas positivas y
los ajustes razonables, que tienen una enorme trascendencia en el
mbito de la discapacidad.
En consecuencia, el derecho a la igualdad y la no discriminacin
de las personas con discapacidad incluye la prohibicin de cualquier
forma de discriminacin basada en su discapacidad, as como la obli-
gacin de adoptar medidas positivas y realizar de ajustes razona-
bles.
585
Existen otras formas, como la igualdad de resultados. G. Quinn y T. Degener,
Derechos humanos... op. cit., pp. 13 y 14.
1.2.3. La naturaleza autnoma del derecho

El derecho a la prohibicin de la discriminacin tiene, dependien-
do del instrumento internacional en que es objeto de regulacin, un
carcter diferente que determina su alcance. En ocasiones podr in-
vocarse de forma autnoma, esto es, por el mero hecho de ser objeto
de una discriminacin, mientras que en otras ocasiones slo podr
hacerse valer a travs de la violacin de otro derecho reconocido en
la norma.
Los artculos 2.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos y 2.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales establecen la obligacin de los Estados de ga-
rantizar el ejercicio sin discriminacin de los derechos en ellos reco-
nocidos. Por tanto, no podr ser invocada una violacin de dichos ar-
tculos si no se ha producido otra violacin de alguno de los derechos
reconocidos en cada Pacto.
De igual manera, como se vio, el artculo 14 del Convenio Europeo
de Derechos Humanos carece de naturaleza autnoma. Segn es-
te artculo el goce de los derechos y libertades reconocidos en el
presente Convenio ha de ser asegurado sin distincin alguna, es-
pecialmente por razones de sexo, raza, color, lengua, religin, opi-
niones polticas u otras, origen nacional o social, pertenencia a una
minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin. El
Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha reiterado en numerosas
ocasiones que la clusula de no discriminacin del artculo 14 no es
autnoma, puesto que tiene un carcter complementario del resto de
disposiciones del Convenio586. En el mbito concreto de la discapaci-
dad, el Tribunal manifest en su sentencia del caso Botta que si, an-
te una situacin discriminatoria, ningn otro artculo del Convenio
resulta de aplicacin a una persona con discapacidad, sta no podr
alegar ante el Tribunal la violacin del artculo 14, al carecer de
existencia independiente587. No obstante, el Tribunal ha considera-
586
As lo ha reafirmado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en su ju-
risprudencia. Vanse los asuntos Rasmussen c. Dinamarca, sentencia de 28
de noviembre de 1984, Series A nm. 87., Abdulaziz, Cabales y Balkandali
c. Reino Unido, cit., Inze c. Austria, cit., o Thlimmenos c. Grecia, cit.
587
Prrafo 39: According to the Courts case-law, article 14 complements the
other substantive provisions of the Convention and its Protocols. It has no
independent existence, since it has effect solely in relation to the enjoyment
do que no es imprescindible que exista violacin de otro artculo del

Convenio para aplicar el artculo 14, sino que bastara con que al
interpretarse conjuntamente con alguno de los derechos reconocidos
en el mismo se constatase una situacin discriminatoria588.
A raz del caso Thlimmenos, el Tribunal Europeo aclar que el ar-
tculo 14 contiene un principio de igualdad que obliga a los Estados,
tanto a tratar de igual manera a quienes se encuentren en una mis-
ma situacin, como a proporcionar un trato diferente a quienes se
encuentren en situaciones diferentes589. De esta manera, el Tribunal
reconoca implcitamente que el principio de igualdad que subyace
tras el artculo 14 abarca tanto la igualdad formal como material,
permitiendo la adopcin de medidas positivas. Sin embargo, ha si-
do mucho ms discreto al referirse a la discriminacin indirecta.
Aunque ha afirmado que una situacin en la que una medida per-
judicase desproporcionadamente a un grupo, an sin estar dirigida
al mismo, no estara excluida de ser considerada discriminatoria590,
todava no ha conocido de violacin alguna del artculo 14 por dicho
motivo591.
La Carta Social Europea revisada, a diferencia de la Carta de
1961, incluye una prohibicin expresa de la discriminacin en su
artculo E. Dicha prohibicin, como en el artculo 14 del Convenio
Europeo, solamente se extiende sobre los derechos reconocidos en la
Carta, por lo que tampoco posee carcter autnomo. As lo ha reafir-
mado el Comit Europeo de Derechos Sociales en el asunto Autismo-
of the rights and freedoms safeguarded by those provisions. Although the

application of Article 14 does not presuppose a breach of one or more of those
provisions and to this extent it is autonomous, there can be no room for
its application unless the facts of the case fall within the ambit of one or
more of the latter [...]. Botta c. Italia, cit.
588
Asunto relating to certain aspects of the laws on the use of languages in
education in Belgium, sentencia de 23 de julio de 1968, Series A nm. 6.
589
590
154. Where a general policy or measure has disproportionately prejudicial
effects on a particular group, it is not excluded that this may be considered
as discriminatory notwithstanding that it is not specifically aimed or di-
rected at that group [...]. Hugh Jordan c. Reino Unido, sentencia de 4 de
mayo de 2001, nm. 24746/94, ECHR 2001-III (extractos).
591
K. Kitching (ed.), op. cit., 46 y 47.
Europa contra Francia592. Adems, el Comit, sobre la base de la

doctrina del Tribunal Europeo en el caso Thlimmenos, y dadas las
similitudes del artculo E con el artculo 14 del Convenio Europeo,
puso de manifiesto que el artculo E de la Carta revisada prohbe no
solamente la discriminacin directa, sino tambin todas las formas
de discriminacin indirecta593.
Con carcter limitado al mbito del derecho al trabajo, dos nor-
mas internacionales regulan un marco jurdico dirigido a eliminar
la discriminacin. El Convenio nm. 111 de la OIT relativo a la dis-
criminacin en materia de empleo y ocupacin de 1958 obliga a los
Estados en su artculo 2 a formular y llevar a cabo una poltica na-
cional que promueva, por mtodos adecuados a las condiciones y a
la prctica nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato en
materia de empleo y ocupacin, con objeto de eliminar cualquier dis-
criminacin a este respecto. En el mbito de la Unin Europea, la
Directiva 2000/78 relativa al establecimiento de un marco general pa-
ra la igualdad de trato en el empleo y la ocupacin establece un mar-
co general para luchar contra la discriminacin en estos mbitos por,
entre otros, motivos de discapacidad, con el fin de que en los Estados
miembros se aplique el principio de igualdad de trato. Esta Directiva
tiene su base en el artculo 13 del TCE, actual artculo 19 del TFUE,
que, como ya se indic, no reconoce el derecho a la no discriminacin
por razn de discapacidad ni la prohbe expresamente, sino que se
limita a posibilitar la adopcin de medidas para combatirla.
Por el contrario, otros instrumentos reconocen un derecho aut-
nomo a la no discriminacin, que podr ser invocado sin necesidad
de constatar cualquier otra violacin de derechos.
592
Reclamacin nm. 13/2002, Autismo-Europa contra Francia. Decisin de
4 de noviembre de 2003. Recientemente, el Comit Europeo de Derechos
Sociales reafirm dicho pronunciamiento en su decisin de 3 de junio de
2008, relativa a la reclamacin nm. 41/2007, Mental Disability Advocacy
Center (MDAC) contra Bulgaria.
593
Prrafo 52 de la decisin del Comit en el asunto Autismo-Europa contra
Francia: [...] the Committee considers that Article E not only prohibits di-
rect discrimination but also all forms of indirect discrimination. Such indi-
rect discrimination may arise by failing to take due and positive account of
all relevant differences or by failing to take adequate steps to ensure that the
rights and collective advantages that are open to all are genuinely accessible
by and to all.
El artculo 26 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y

Polticos establece que todas las personas son iguales ante la ley y
tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este
respecto, la ley prohibir toda discriminacin y garantizar a todas
las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier discrimi-
nacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones
polticas o de cualquier ndole, origen nacional o social, posicin eco-
nmica, nacimiento o cualquier otra condicin social. Su carcter
autnomo ha sido puesto de manifiesto por el Comit de Derechos
Humanos en su Observacin general nm. 18:
12. Si bien el artculo 2 del Pacto limita el mbito de los derechos que han de pro-
tegerse contra la discriminacin a los previstos en el Pacto, el artculo 26 no establece
dicha limitacin. [...] A juicio del Comit, el artculo 26 no se limita a reiterar la garanta
ya prevista en el artculo 2 sino que establece en s un derecho autnomo. Prohbe la
discriminacin de hecho o de derecho en cualquier esfera sujeta a la normativa y la pro-
teccin de las autoridades pblicas. Por lo tanto, el artculo 26 se refiere a las obligacio-
nes que se imponen a los Estados Partes en lo que respecta a sus leyes y la aplicacin
de sus leyes. Por consiguiente, al aprobar una ley, un Estado Parte debe velar por que
se cumpla el requisito establecido en el artculo 26 de que el contenido de dicha ley no
sea discriminatorio. Dicho de otro modo, la aplicacin del principio de no discriminacin
del artculo 26 no se limita al mbito de los derechos enunciados en el Pacto594.
El Comit ya haba advertido sobre la autonoma del artculo 26

en el asunto Broeks contra los Pases Bajos, al sealar que el artculo
26 obliga a los Estados a prohibir la discriminacin en su legislacin,
con independencia de la materia objeto de regulacin595. De esta for-
ma, el artculo 26 puede ser invocado por el mero hecho de sufrir una
discriminacin fundada en la discapacidad, an cuando el derecho
que se est lesionando no sea uno de los reconocidos en el Pacto.
En la misma lnea del artculo 26 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, el artculo 1 del Protocolo nm. 12 al
Convenio Europeo de Derechos Humanos establece una prohibicin
general de la discriminacin al afirmar que el goce de todos los de-
rechos reconocidos por la ley han de ser asegurados sin discrimina-
cin alguna, en particular por razones de sexo, raza, color, lengua, re-
ligin, opiniones polticas o de otro carcter, origen nacional o social,
594
minacin, de 1989, cit.
595
Comunicacin 172/1984, decisin del Comit de Derechos Humanos de 9 de
abril de 1987 (CCPR/C/29/D/172/1984).
pertenencia a una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier

otra situacin. Esta prohibicin no sustituye ningn artculo del
Convenio, sino que se aade ampliando el contenido material del
mismo y ofreciendo una prohibicin de la discriminacin autnoma
respecto a los dems derechos reconocidos en l.
Como ya se dijo, las posibilidades que ofrece el Protocolo nm. 12,
del que Espaa es parte, en el mbito de la discapacidad son consi-
derablemente valiosas, pues permitir al Tribunal Europeo conocer
de asuntos en los que, pese a producirse una discriminacin, no se
haya vulnerado ningn otro derecho reconocido en el Convenido. Por
el momento, el Tribunal de Estrasburgo no ha tenido ocasin de pro-
nunciarse sobre una posible violacin del artculo 1 del Protocolo
nm. 12 por razones de discapacidad.
En la misma lnea, el artculo 5 de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad establece que:
1. Los Estados Partes reconocen que todas las personas son iguales ante la ley y
en virtud de ella, y que tienen derecho a igual proteccin legal y a beneficiarse de la ley
en igual medida sin discriminacin alguna.
2. Los Estados Partes prohibirn toda discriminacin por motivos de discapacidad
y garantizarn a todas las personas con discapacidad proteccin legal igual y efectiva
contra la discriminacin por cualquier motivo.
3. A fin de promover la igualdad y eliminar la discriminacin, los Estados Partes
adoptarn todas las medidas pertinentes para asegurar la realizacin de ajustes ra-
zonables.
4. No se considerarn discriminatorias, en virtud de la presente Convencin, las
medidas especficas que sean necesarias para acelerar o lograr la igualdad de hecho
Al reconocer a las personas con discapacidad el derecho a la igual-

dad ante la ley sin discriminacin, y obligar a los Estados a prohibir
cualquier discriminacin, el artculo 5 constituye una herramienta
especfica para combatir la discriminacin basada en la discapaci-
dad. Como el artculo anterior, el artculo 5 no se vincula a la vulne-
racin de ningn otro derecho de la Convencin, por lo que puede ser
invocado de forma autnoma e independiente. Adems, como se vio,
la no discriminacin es tambin uno de los principios enumerados en
el artculo 3 que debe informar e interactuar de forma transversal
con los dems derechos incluidos en la Convencin.
Finalmente, en lo que a la prohibicin de discriminacin respecta,
el artculo 21.1 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea establece una prohibicin general de toda discrimi-

nacin basada, entre otras razones, en la discapacidad596.
1.2.4. Medidas positivas y ajustes razonables

El derecho a la igualdad y la no discriminacin tambin incluye,
en determinados supuestos, la posibilidad de establecer medidas po-
sitivas y de realizar ajustes razonables. Ambos tipos de actuaciones
tienen la finalidad de lograr o favorecer la igualdad de hecho de las
Las medidas positivas o especiales son aquellas acciones dirigi-
das a prevenir o compensar la desventaja que sufre un determinado
grupo de personas, en este caso, por razn de su discapacidad. Estas
medidas pudieran parecer contrarias a la concepcin formal de la
igualdad, puesto que pretenden favorecer a un grupo de personas
respecto a los dems. Sin embargo, es la consecucin de la igualdad
material la que justifica este trato favorable encaminado a corregir
la situacin de inferioridad real y efectiva a la que estn sometidas
las personas con discapacidad. Los instrumentos internacionales o
los rganos encargados de su interpretacin, se han limitado a per-
mitir la adopcin de medidas positivas o a reafirmar su adecuacin
con el principio de igualdad y no discriminacin, pero sin reconocer
un derecho general de las personas con discapacidad a las mismas.
Ante el silencio que los Pactos Internacionales guardan al respec-
to, el Comit de Derechos Humanos ha sealado en su Observacin
general nm. 18 que:
10. [...] el principio de la igualdad exige algunas veces a los Estados Partes adop-
tar disposiciones positivas para reducir o eliminar las condiciones que originan o facili-
tan que se perpete la discriminacin prohibida por el Pacto. Por ejemplo, en un Estado
en el que la situacin general de un cierto sector de su poblacin impide u obstaculiza el
disfrute de los derechos humanos por parte de esa poblacin, el Estado debera adop-
tar disposiciones especiales para poner remedio a esa situacin. Las medidas de ese
carcter pueden llegar hasta otorgar, durante un tiempo, al sector de la poblacin de
596
Artculo 21.1 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea: Se prohbe toda discriminacin, y en particular la ejercida por
motivos de sexo, raza, color, orgenes tnicos o sociales, caractersticas gen-
ticas, lengua, religin o convicciones, opiniones polticas o de cualquier otro
tipo, pertenencia a una minora nacional, patrimonio, nacimiento, discapa-
cidad, edad u orientacin sexual.
que se trate un cierto trato preferencial en cuestiones concretas en comparacin con el

resto de la poblacin. Sin embargo, en cuanto son necesarias para corregir la discrimi-
nacin de hecho, esas medidas son una diferenciacin legtima con arreglo al Pacto.
Esta consideracin no discriminatoria de las medidas positivas se

reitera en el Prembulo del Protocolo nm. 12 al Convenio Europeo
de Derechos Humanos597 y en el artculo 5.4 de la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad598. De igual manera,
en el mbito laboral, tanto el artculo 5 del Convenio nm. 111 de la
OIT relativo a la discriminacin en materia de empleo y ocupacin599
como el artculo 7 de la Directiva 2000/78 relativa al establecimien-
to de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y
la ocupacin600 insisten en dicha aclaracin. Sin embargo, ninguno
de estos artculos establece la obligacin general de los Estados de
adoptar este tipo de medidas601.
597
[...] Reafirmando que el principio de no discriminacin no impide que los
Estados partes adopten determinadas medidas con la finalidad de promo-
ver una igualdad plena y efectiva, siempre que exista una justificacin ob-
jetiva y razonable.
598
No se considerarn discriminatorias, en virtud de la presente Convencin,
las medidas especficas que sean necesarias para acelerar o lograr la igual-
dad de hecho de las personas con discapacidad..
599
1. Las medidas especiales de proteccin o asistencia previstas en otros
convenios o recomendaciones adoptados por la Conferencia Internacional
del Trabajo no se consideran como discriminatorias. 2. Todo Miembro pue-
de, previa consulta con las organizaciones de empleadores y de trabajado-
res, cuando dichas organizaciones existan, definir como no discriminatorias
cualesquiera otras medidas especiales destinadas a satisfacer las necesida-
des particulares de las personas a las que, por razones tales como el sexo, la
edad, la invalidez, las cargas de familia o el nivel social o cultural, general-
mente se les reconozca la necesidad de proteccin o asistencia especial.
600
1. Con el fin de garantizar la plena igualdad en la vida profesional, el prin-
cipio de igualdad de trato no impedir que un Estado miembro mantenga o
adopte medidas especficas destinadas a prevenir o compensar las desven-
tajas ocasionadas por cualquiera de los motivos mencionados en el artculo
1. 2. Por lo que respecta a las personas con discapacidad, el principio de
igualdad de trato no constituir un obstculo al derecho de los Estados
miembros de mantener o adoptar disposiciones relativas a la proteccin
de la salud y la seguridad en el lugar de trabajo, ni para las medidas cuya
finalidad sea crear o mantener disposiciones o facilidades con objeto de pro-
teger o fomentar la insercin de dichas personas en el mundo laboral.
601
Se habla de obligacin general en tanto la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad o las Normas Uniformes s prevn medi-
Como se ha visto, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, a

raz del caso Thlimmenos, ha advertido que el principio de igualdad
del artculo 14 del Convenio Europeo obliga a los Estados no slo a
tratar de igual manera a quienes se encuentren en una misma si-
tuacin, sino a otorgar un trato diferente a quienes se encuentren en
situaciones diferentes602. Sin embargo, el Tribunal no ha aclarado el
contenido ni el alcance de una posible obligacin de los Estados res-
pecto a la adopcin de medidas positivas que, por otra parte, no de-
ben ser confundidas con las obligaciones positivas de los Estados603.
La Carta Social Europea y la Carta revisada prevn el estable-
cimiento de diferentes medidas a favor de las personas con discapa-
cidad. El artculo 15.2 de la Carta Social Europea de 1961 estable-
ce la obligacin de los Estados de adoptar medidas adecuadas para
proporcionar un puesto de trabajo a las personas con discapacidad,
entre otras, estimulando a los empleadores a su contratacin. El ar-
tculo 15.3 de la Carta revisada obliga a los Estados a promover la
plena integracin y participacin social de las personas con disca-
pacidad, en particular, mediante la aplicacin de medidas, incluidas
las ayudas tcnicas, dirigidas a superar las barreras a la comunica-
cin y a la movilidad y a permitirles acceder a los transportes, a la
vivienda, y a las actividades culturales y de ocio. El Comit Europeo
de Derechos Sociales ha entendido que del artculo 15.3 deriva la
das concretas vinculadas a derechos especficos.

602
44. The Court has so far considered that the right under Article 14 not to
be discriminated against in the enjoyment of the rights guaranteed under
the Convention is violated when States treat differently persons in analo-
gous situations without providing an objective and reasonable justification
[...]. However, the Court considers that this is not the only facet of the pro-
hibition of discrimination in Article 14. The right not to be discriminated
against in the enjoyment of the rights guaranteed under the Convention is
also violated when States without an objective and reasonable justification
fail to treat differently persons whose situations are significantly different.
603
Mientras que las obligaciones positivas se refieren al deber que, bajo de-
terminados supuestos, tienen los Estados no slo de abstenerse de actuar
sino de llevar a cabo una actuacin, las medidas positivas o afirmativas son
aquellas encaminadas a compensar la desventaja de un determinado grupo
de personas a travs de un trato diferenciado ms favorable. Ejemplos de
estas ltimas son el establecimiento de cuotas, los beneficios fiscales o el
tratamiento preferente de estas personas.
obligacin de establecer una base legislativa clara en materia de

integracin y participacin de las personas con discapacidad604, as
como la adopcin de una poltica coherente sobre discapacidad que
incluya la adopcin de medidas positivas605.
En consecuencia, aunque los instrumentos internaciones han
aclarado el carcter no discriminatorio de las medidas positivas e
incluso recomendado su utilizacin, no puede afirmarse que las per-
sonas con discapacidad tengan una base legal slida en el marco del
derecho a la no discriminacin para poder reclamar de los Estados
la adopcin de este tipo de medidas.
En cambio, los instrumentos y la jurisprudencia internacionales
son ms favorables respecto a la existencia de un derecho a la reali-
zacin de ajustes razonables. Mediante estos ajustes, cuyo origen se
encuentra en el mbito laboral, se pretende dar acomodo a ciertas ca-
ractersticas de la persona, como su discapacidad, para situarla en
igualdad de condiciones con los dems606. De hecho, es difcil que la in-
clusin plena de las personas con discapacidad pueda ser efectiva si no
se prev la obligacin de realizar los ajustes razonables oportunos607.
El artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad especifica que la discriminacin por motivos de
discapacidad incluye la denegacin de ajustes razonables. A la luz
de su artculo 5.2, que prohbe toda discriminacin por motivos de
discapacidad y obliga a los Estados en su artculo 5.3 a adoptar to-
das las medidas pertinentes para asegurar la realizacin de ajustes
razonables, puede afirmarse que las personas con discapacidad go-
604
Conclusiones de 2003 del Comit Europeo de Derechos Sociales, relativas a
Francia, p. 72.
605
Eslovenia, p. 29.
606
Vase al respecto A. Hendriks y L. Waddington, The Expanding Concept
of Employment Discrimination in Europe: From Direct and Indirect
Discrimination to Reasonable Accomodation Discrimination, 18 (3)
International Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations
(2002) pp. 403-427.
607
A. Lawson, The UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities
and Disability Law: A Catalyst for Cohesion?, en O. M. Arnardttir, y G.
Quinn (eds.), The UN Convention on the Rights of Persons with Disabilities.
European and Scandinavian Perspectives, Leiden y Boston: Martinus
Nijhoff Publishers, 2009, pp. 93 y ss.
zan de un derecho subjetivo a la realizacin de los mismos. El mismo

artculo 2 de la Convencin define los ajustes razonables como las
modificaciones y adaptaciones necesarias y adecuadas que no im-
pongan una carga desproporcionada o indebida, cuando se requieran
en un caso particular, para garantizar a las personas con discapaci-
dad el goce o ejercicio, en igualdad de condiciones con las dems, de
todos los derechos humanos y libertades fundamentales.
1.2.5. Exigibilidad de los ajustes razonables

La posibilidad de exigir modificaciones o adaptaciones est sujeta a
un importante lmite: que no supongan una carga desproporcionada o
indebida. La indefinicin de estos trminos, especialmente de la expre-
sin indebida dificulta la determinacin del alcance de este derecho. En
este sentido ser especialmente valioso que el Comit sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad ejerza su funcin interpretativa.
En principio, parece que la obligacin de realizar ajustes razona-
bles, al ser una obligacin derivada del derecho a la igualdad y la no
discriminacin, debiera ser inmediatamente exigible. Pero en tanto
el artculo 4.2 prev que la adopcin de las medidas necesarias para
el ejercicio pleno de los derechos econmicos, sociales y culturales
podr realizarse de forma progresiva de acuerdo con los recursos
disponibles, cabe preguntarse si en los supuestos en que los ajus-
tes razonables tengan como fin posibilitar el ejercicio de un derecho
perteneciente a una de estas categoras estarn sometidos tambin
a esta limitacin. Pudiera ser as, pues como se dijo, entiende Quinn
que con esta restriccin se buscaba atenuar la preocupacin de al-
gunos Estados, que teman que a travs de la obligacin de realizar
ajustes razonables se abriese la puerta a la exigibilidad judicial de
los derechos econmicos, sociales y culturales608. Sin embargo, en
tanto la denegacin de ajustes razonables constituir discrimina-
cin de acuerdo a la Convencin, y por tanto la violacin de un dere-
cho civil bsico, parece complicado que un Estado puede denegarlos
argumentando la falta de recursos.
Salvo la Directiva 2000/78 relativa al establecimiento de un mar-
co general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupacin, y
la misma Convencin, ningn otro instrumento internacional vin-
608
G. Quinn, The UN Human Rights..., op. cit., p. 9.
culante se ha referido de forma expresa a los ajustes razonables.

No obstante, en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos pueden apreciarse referencias que guardan cierta rela-
cin con la obligacin de establecer estas modificaciones que, por
otro lado, nunca ha citado expresamente como ajustes razonables.
En los mencionados casos Botta contra Italia, Marzari contra Italia
o Zehnalov y Zehnal contra la Repblica Checa se ha planteado
la posibilidad de exigir a los Estados la adopcin de medidas que
permitan a una persona con discapacidad el ejercicio del derecho a
su vida privada y familiar, algo que el Convenio Europeo no prev
en su articulado. El Tribunal ha admitido que los Estados debieran
adoptar las medidas o modificaciones necesarias para eliminar de-
terminados obstculos en caso de existir relacin directa entre las
medidas reclamadas y el disfrute del derecho a la vida privada y
familiar. Adems, las medidas debieran buscar el equilibrio entre
el inters del individuo y la comunidad, de forma que el beneficiado
no sea un nico sujeto609. Aunque en ninguno de los casos citados el
Tribunal encontr violacin alguna del Convenio, parece haber deja-
do una puerta abierta a la exigibilidad de los ajustes razonables610.
Finalmente, la Directiva 2000/78 obliga en su artculo 5 a la rea-
lizacin de ajustes razonables por parte de los empresarios con la
finalidad de permitir a las personas con discapacidad acceder al em-
pleo, tomar parte en el mismo, progresar profesionalmente, o recibir
la formacin adecuada. An cuando el fundamento de los ajustes
razonables reside en el derecho a la igualdad y la no discriminacin,
en la medida en que este supuesto se circunscribe al mbito laboral,
las implicaciones de este artculo en conjuncin con la Directiva son
analizadas en el apartado relativo al derecho al trabajo.
1.3. Derecho al igual reconocimiento como persona ante

la ley
Las personas con discapacidad tienen el derecho al reconocimien-
to de su personalidad jurdica y, como consecuencia del mismo, a
609
Sentges c. los Pases Bajos, decisin de 8 de julio de 2003, nm. 27677/02.
610
Un estudio en profundidad sobre los ajustes razonables en la jurispruden-
cia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos puede encontrarse en O.
De Schutter, op. cit., pp. 35-63.
poseer y poder ejercer su capacidad jurdica. Estos derechos aparen-

temente obvios han sido histricamente denegados o limitados por
el hecho de tener una discapacidad, e incluso en la actualidad persis-
ten numerosas barreras para su disfrute real611. Como en el mbito
de la mujer o determinados grupos raciales, no es que no hubiese un
reconocimiento formal, el problema es que no haba un verdadero
reconocimiento social y cultural612.
1.3.1. Regulacin
El artculo 12.1 de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad reafirma que las personas con discapaci-
dad tienen derecho en todas partes al reconocimiento de su perso-
nalidad jurdica. Este mismo derecho est reconocido en el artculo
6 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el artculo
16 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Tambin
el principio 13 de los Principios para la Proteccin de los Enfermos
Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental ex-
plicita este derecho para los pacientes en instituciones psiquitricas.
Este derecho implica la consideracin de la persona con discapaci-
dad como persona desde el punto de vista jurdico y, por tanto, la
posibilidad de ser sujeto de derechos y obligaciones. An cuando las
personas con discapacidad siempre han sido titulares de este dere-
cho, el modelo mdico de la discapacidad ha actuado como elemento
distorsionador del mismo pues, de facto, fueron consideradas como
meros objetos y no como verdaderos sujetos poseedores de derechos.
El derecho al reconocimiento como persona es una condicin ne-
cesaria para la titularidad de derechos, por lo que no admite excep-
ciones o consideraciones parciales. O se es persona ante la ley o no se
es. Por ese motivo, cualquier restriccin a este derecho supone una
violacin del mismo.
611
L. Despouy, op. cit., prrafo 192.
612
Vase I. Valls, Artculo 6, en X. Pons Rafols (ed.), La Declaracin Universal
de los Derechos Humanos. Comentario artculo por artculo, Barcelona:
Icaria, 1998, p. 170.
1.3.2. Capacidad jurdica y capacidad de obrar

La consecuencia inmediata del reconocimiento como persona es
la atribucin de capacidad jurdica, que es la aptitud para ser ti-
tular de derechos y obligaciones. El artculo 12.2 de la Convencin
establece que las personas con discapacidad tienen capacidad jur-
dica en igualdad de condiciones con las dems en todos los aspectos
de la vida. Quien tiene personalidad jurdica tiene capacidad jur-
dica. Adems, como la personalidad jurdica, la capacidad jurdica
tambin es plena y no admite restricciones. Cuestin diferente a la
posesin de capacidad jurdica, inherente a toda persona, es el ejer-
cicio de esa capacidad jurdica, esto es, la capacidad de obrar613. No
obstante, en la Convencin no se emplea el trmino capacidad de
obrar, sino que se refiere al ejercicio de la capacidad jurdica.
Diversos Estados, en particular los integrantes del Grupo rabe,
Rusia y China, intentaron limitar el alcance de este artculo durante
el proceso negociador de la Convencin. Para ello propusieron una
nota al pie del artculo 12.2 indicando que en rabe, chino y ruso,
la expresin capacidad jurdica se refiere a la capacidad jurdica
de ostentar derechos no a la capacidad de obrar. La consecuencia
que podra haber tenido este inciso hubiese sido permitir una inter-
pretacin segn la cual el ejercicio de la capacidad jurdica no fuese
entendido como capacidad de obrar, sino como el disfrute genrico de
la capacidad jurdica. En consecuencia, la capacidad de obrar podra
haber quedado fuera del mbito material del artculo. Fueron mu-
chos los Estados, entre ellos los europeos, que alegando que el tr-
mino capacidad jurdica tiene un significado universal, se negaron
a incluir una limitacin as614. No obstante, no fue hasta el ltimo
da del octavo periodo de sesiones del Comit Especial cuando ste
613
Los diferentes ordenamientos jurdicos, entre ellos el espaol, denominan
capacidad de obrar o capacidad de actuar a la aptitud de la persona pa-
ra el ejercicio de sus derechos y obligaciones, es decir, a la aptitud para
el ejercicio de su capacidad jurdica. Vase, por ejemplo, X. OCallaghan,
Compendio de Derecho Civil. Tomo I, Parte General, Madrid: Editorial de
Derecho Reunidas, 2002, pp. 271 y 272.
614
Vase la Carta de fecha 5 de diciembre de 2006 dirigida al Presidente del
Comit por el Representante Permanente de Finlandia ante las Naciones
Unidas, en nombre de la Unin Europa (A/AC.265/2006/6).
decidi eliminar la nota al pie del artculo 12 y remitir el texto final

a la Asamblea General615.
1.3.3. Medidas de apoyo

An cuando la capacidad jurdica es plena, es muy posible que en
determinados supuestos algunas personas con discapacidad no pue-
dan ejercitar de forma autnoma esa capacidad jurdica, porque su
capacidad de comprender, decidir o expresar su voluntad puede es-
tar limitada. Para estos supuestos, el artculo 12.3 de la Convencin
prev la adopcin por los Estados Partes de las medidas pertinentes
para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo
que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica. En
el mbito europeo, la Recomendacin R (2006) 5 sobre el Plan de
Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) del Consejo
de Europa, en su lnea de accin nm. 12, partiendo del derecho de
las personas con discapacidad al reconocimiento de su personalidad
jurdica, tambin recomienda a los Estados que proporcionen asis-
tencia para el ejercicio de su capacidad jurdica cuando sea necesa-
rio.
Estas medidas que deben apoyar y no sustituir a la persona con
discapacidad en el ejercicio de su capacidad jurdica estn sujetas
a unas condiciones o salvaguardias descritas en el artculo 12.4 de
la Convencin. En primer lugar, las medidas relativas al ejercicio
de la capacidad jurdica deben respetar los derechos, la voluntad y
las preferencias de la persona. Debe procurarse adems que no se
produzcan conflictos de intereses ni influencias indebidas. En tercer
lugar, las medidas debern ser proporcionales y adaptadas a las cir-
cunstancias de la persona, aplicndose en el plazo ms corto posible.
Finalmente, el artculo prev que dichas medidas de apoyo estn su-
jetas a exmenes peridicos, por parte de una autoridad o un rgano
judicial competente, independiente e imparcial.
Estas condiciones deben ser complementadas con los principios
dispuestos en la Recomendacin R (99) 4 del Comit de Ministros
615
Vase el informe final del Comit Especial encargado de preparar una con-
vencin internacional amplia e integral para proteger y promover los dere-
chos y la dignidad de las personas con discapacidad, de 6 de diciembre de
2006 (A/61/611).
del Consejo de Europa sobre la proteccin jurdica de los mayores

de edad incapacitados. En esta Recomendacin se regulan los prin-
cipios que deben regir las situaciones en las que a causa de una
discapacidad mental o una enfermedad, un adulto carece de la ca-
pacidad para tomar decisiones de forma autnoma en lo relativo a
sus asuntos econmicos, o de comprender, expresarse o actuar al res-
pecto, por lo que no puede protegerlos. Partiendo del respecto de los
derechos humanos y la dignidad inherente de cada persona como
principio fundamental, la Recomendacin pretende servir de gua a
los Estados europeos debido a las grandes disparidades que persis-
ten en sus legislaciones internas.
Aunque algunos de los principios de la Recomendacin R (99) 4
se corresponden con las salvaguardas previstas en el artculo 12.4
de la Convencin, en aqulla se precisa con ms detalle el contenido
y alcance de los mismos, y se incluyen otros principios de naturaleza
procedimental, as como relativos a la funcin de los representantes
y a las intervenciones en el campo de la salud. En lneas genera-
les, la recomendacin prev que la respuesta a las situaciones de
incapacidad sea flexible y se adapte a las circunstancias concretas
de la persona, que sea proporcional y preserve el mximo grado de
capacidad posible, y se limite a aquellos supuestos en los que sea ne-
cesaria. Adems, cualquier medida que se establezca debiera contar
con el libre consentimiento de la persona afectada, y respetar su vo-
luntad siempre que sea posible. No obstante, aunque estas medidas
se refieren a lo supuestos de representacin y asistencia, no se expli-
cita en el texto que su funcin principal debe limitarse al apoyo en el
ejercicio de la capacidad jurdica, como s lo hace la Convencin o la
Recomendacin R (2006) 5 sobre el Plan de Accin para las personas
con discapacidad (2006-2015). Ello no impide que, a pesar haber sido
elaborada hace una dcada, la Recomendacin R (99) 4 siga teniendo
carcter vanguardista en comparacin con la mayora de legislacio-
nes nacionales.
Entiende la doctrina que estamos asistiendo a un cambio de mo-
delo, desde el paradigma de la sustitucin de la capacidad de obrar
hacia otro basado en el apoyo de la misma616. La mayora de ordena-
mientos jurdicos, al regular el Derecho de la persona, no han tenido
616
Vanse A. Palacios y F. Bariffi, op. cit., p. 105 y A. Lawson, The United
Nations Convention..., op. cit., p. 597.
ni tienen en cuenta la perspectiva de derechos humanos en el mbito

de la discapacidad. Difcilmente puede afirmarse que el modelo es-
paol, por ejemplo, sea conforme con el artculo 12 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, puesto que el
modelo de apoyo no busca ni sustituir la capacidad de obrar, como
sucede con la tutela, ni complementarla, que es la finalidad de la
curatela, sino asistir a la persona en el ejercicio de esa capacidad.
Es cierto que en determinados supuestos ciertas personas no podrn
de ningn modo ejercer su capacidad jurdica, como podra ser el
caso de una persona en estado de coma o en estado vegetativo617.
Pero sustituir la capacidad de obrar de la persona en aquellos casos
en los que no es inevitable atenta contra su dignidad y quebranta
los mandatos de la Convencin. Y ello porque el artculo 12, que ha
sido definido por Frdric Mgret como uno de los grandes avances
de la Convencin618, rompe con la tradicin civilista ms arraigada.
Por este motivo ya se est produciendo en el momento actual una
profunda revisin de las regulaciones de esta materia en los ordena-
mientos jurdicos nacionales619.
Por ultimo, el artculo 12.5 de la Convencin, en relacin con la
capacidad jurdica de las personas con discapacidad, exige que los
Estados tomen todas las medidas que sean pertinentes y efectivas
para garantizar el derecho de las personas con discapacidad, en
igualdad de condiciones con las dems, a ser propietarias y heredar
bienes, controlar sus propios asuntos econmicos y tener acceso en
igualdad de condiciones a prstamos bancarios, hipotecas y otras
modalidades de crdito financiero, y velarn por que las personas
617
Sobre esta cuestin, vase el trabajo de Francisco Jos Bariffi, Capacidad
jurdica y capacidad de obrar de las personas con discapacidad a la luz de la
Convencin de la ONU, en L. C. Prez Bueno (dir.), Hacia un Derecho de la
618
F. Mgret, The Disabilities Convention: Human Rights of Persons with
Disabilities or..., op. cit., p. 511.
619
De hecho, algunos Estados iniciaron hace ya un tiempo las reformas de sus
ordenamientos jurdicos. Vanse S. S. Herr, Self-Determination, Autonomy,
and Alternatives for Guardianship, en S. S. Herr; L. O. Gostin y H. H.
Koh, op. cit., pp. 429 y ss., as como M. Keys, Legal Capacity Law Reform
in Europe: An Urgent Challenge, en G. Quinn y L. Waddington (eds),
European Yearbook of Disability Law, vol. I, Antwerp, Oxford y Portland:
Intersetia, 2009, pp. 85 y ss.
con discapacidad no sean privadas de sus bienes de manera arbi-

traria. Estas medidas, conforme a la redaccin del artculo, podran
abarcar tambin las de carcter positivo.
1.4. Derecho a la libertad y seguridad de la persona

El derecho a la libertad y seguridad, uno de los pilares bsicos
de un Estado democrtico, confiere a las personas con discapacidad
un derecho general a no ser privadas arbitraria o ilegalmente de su
libertad. Adems, derivado del mismo, los Estados tienen la obliga-
cin de tratar a quienes han sido privados de su libertad conforme
a derecho de manera respetuosa con su dignidad y sus derechos hu-
manos, lo que en el caso de la discapacidad, se traduce en el deber de
realizar los ajustes razonables oportunos.
1.4.1. Contenido del derecho

El artculo 14.1.a) de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad reconoce de forma especfica para quie-
nes tienen una discapacidad el derecho a la libertad y seguridad de
la persona en igualdad de condiciones con los dems620. La diferen-
cia entre libertad y seguridad parece ms retrica que real, pues co-
mo ha sealado el Tribunal Europeo de Derechos Humanos, a dichos
conceptos no se les puede atribuir una interpretacin independiente,
debiendo entenderlos como un todo621. De hecho, los tratados de de-
rechos humanos que regulan este derecho enuncian conjuntamente
ambos trminos. El contenido esencial que deriva del derecho a la
libertad y la seguridad es la proteccin de la persona frente a una
privacin arbitraria de su libertad. Afirma Rhona Smith que, ms
620
Con carcter general este derecho tambin est reconocido en el artcu-
lo 3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el artculo 9
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el artculo 5 del
Convenio Europeo de Derechos Humanos.
621
As lo reconoci el Tribunal, por ejemplo, en el asunto Altun c. Turqua,
sentencia de 1 de junio de 2004, nm. 24561/94, haciendo suyos los plan-
teamientos de la Comisin Europea de Derechos Humanos en los asuntos
A., B., C., D., E., F., G., H. e I. c. la Repblica Federal de Alemania, decisin
de 16 de julio de 1976, nm. 5573/72, East African Asians c. Reino Unido,
decisin de 6 de marzo de 1978, nm. 4626/70, y Seluk y Asker c. Turqua,
informe de 28 de noviembre de 1996, nm. 23184/94.
que prohibir las privaciones de libertad, los instrumentos interna-

cionales restringen los supuestos en que aquellas podrn llevarse a
cabo y establecen una serie de garantas procesales al respecto622.
Adems, el Comit de Derechos Humanos, en su Observacin ge-
neral nm. 8, ha criticado que los Estados interpretasen de forma
bastante estricta el derecho a la libertad y seguridad personales,
sealando que resulta aplicable a todas las formas de privacin de
libertad623. Entre esas formas, se encuentran los internamientos for-
zosos en instituciones psiquitricas, que afectan a un nmero impor-
tante de personas con enfermedades y discapacidades mentales.
La letra b) del artculo 14.1 de la Convencin obliga a los Estados
a asegurar que las personas con discapacidad no se vean privadas
de su libertad ilegal o arbitrariamente y que cualquier privacin de
libertad sea de conformidad con la ley, y que la existencia de una
discapacidad no justifique en ningn caso una privacin de la li-
bertad. De forma similar, el artculo 9.1 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos prohbe que alguien pueda ser privado
de su libertad salvo por las causas fijadas por ley y con arreglo al
procedimiento establecido en sta. As, las nicas privaciones de
libertad que no suponen una violacin del derecho son aquellas que
son conformes a derecho, es decir, aquellas que no son ilegales ni
arbitrarias. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha precisa-
do el concepto de legalidad respecto del artculo 5.1 del Convenio
Europeo de Derechos Humanos, que reconoce el derecho a la libertad
y a la seguridad y prohbe que una persona pueda ser privada de su
libertad, salvo en unos determinados supuestos taxativamente enu-
merados y con arreglo al procedimiento establecido por la ley.
Para el Tribunal, la condicin de legalidad o conformidad con
el derecho implica que la detencin debe ser conforme con el or-
denamiento jurdico interno as como con el Convenio Europeo, no
slo en lo relativo a las normas sustantivas, sino tambin respecto a
las de naturaleza procesal, debiendo provenir y ser adoptada por la
autoridad competente, y no pudiendo ser arbitraria624. Adems, debe
622
R. K. M. Smith, op. cit., p 226.
623
Observacin general nm. 8 del Comit de Derechos Humanos, Artculo
8 - Derecho a la libertad y a la seguridad personales, de 1982 (HRI/GEN/1/
Rev.7, p. 147).
624
Winterwerp c. Holanda, cit.
asegurarse que la norma nacional que regula la detencin o priva-

cin de libertad cumpla con el principio de seguridad jurdica, de tal
forma que las condiciones que justifiquen la privacin deben estar
claramente precisadas, y su aplicacin ser previsible, permitiendo al
particular, hasta cierto grado, conocer las consecuencias jurdicas de
una accin determinada625.
1.4.2. Los internamientos forzosos

No obstante, entre las excepciones al derecho a la libertad y la se-
guridad previstas en el Convenio Europeo, el artculo 5.1.e) incluye
los casos de internamiento, conforme a derecho, de una persona sus-
ceptible de propagar una enfermedad contagiosa, de un enajenado,
de un alcohlico, de un toxicmano o de un vagabundo. Como se vio,
el trmino enajenado, carente de definicin en el Convenio y quasi
despectivo, puede ser equiparado con el de persona con discapacidad
o enfermedad mental. En consecuencia, parece existir un conflicto
entre el artculo 5.1 del Convenio Europeo, que prev como excep-
cin al derecho a la libertad y seguridad el internamiento conforme
a derecho de los enajenados, y el artculo 14.1.b) de la Convencin,
que establece que la existencia de una discapacidad no puede justifi-
car en ningn caso una privacin de libertad. Aunque es complicado
determinar el alcance exacto que tiene el inciso b) del artculo 14.1
de la Convencin, s es posible, al menos, realizar una aproximacin
al mismo.
La cuestin clave reside en determinar si la expresin que la
existencia de una discapacidad no justifique en ningn caso una
privacin de la libertad prohbe cualquier internamiento involun-
tario de una persona con discapacidad, sea por la razn que sea, o,
ms bien, lo restringe a determinados supuestos cuya justificacin,
que deber ser respetuosa con los derechos humanos, nunca podr
ser la discapacidad de la persona. Pues bien, no puede afirmarse
tajantemente que el artculo 14.1.b) de la Convencin prohba la
institucionalizacin forzosa de las personas con una discapacidad o
enfermedad mental. En primer lugar, porque no es la discapacidad
en si misma la que, de acuerdo a los estndares internacionales de
derechos humanos, justificara el internamiento de una persona. En
625
Kawka c. Polonia, sentencia de 9 de enero de 2001, nm. 25874/94.
segundo lugar, porque no parece que fuera esa la finalidad de quie-

nes negociaron el contenido del artculo.
En el prrafo primero del principio 16 de los Principios para
la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la
Atencin de la Salud Mental de 1991 se establece que:
Una persona slo podr ser admitida como paciente involuntario en una institucin
psiquitrica o ser retenida como paciente involuntario en una institucin psiquitrica a
la que ya hubiera sido admitida como paciente voluntario cuando un mdico calificado
y autorizado por ley a esos efectos determine [...] que esa persona padece una enfer-
medad mental y considere:
a) Que debido a esa enfermedad mental existe un riesgo grave de dao inmediato
o inminente para esa persona o para terceros; o
b) Que, en el caso de una persona cuya enfermedad mental sea grave y cuya ca-
pacidad de juicio est afectada, el hecho de que no se la admita o retenga puede llevar
a un deterioro considerable de su condicin o impedir que se le proporcione un trata-
miento adecuado que slo puede aplicarse si se admite al paciente en una institucin
psiquitrica de conformidad con el principio de la opcin menos restrictiva.
En consecuencia, de acuerdo a los Principios, no ser la discapa-

cidad o la enfermedad del paciente la que motive su internamiento
involuntario, sino la existencia de un riesgo grave de dao o la nece-
sidad objetiva de recibir tratamiento estando afectada su capacidad
de juicio en aquellos casos de especial gravedad. Todo ello deber,
adems ser determinado por los profesionales mdicos autorizados
para ello.
El Relator Especial del Consejo de Derechos Humanos sobre la
cuestin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes ha manifestado que la aceptacin del encierro involun-
tario, tal como se regula en los Principios de 1991, contraviene lo
dispuesto en la Convencin626. Sin embargo, esta afirmacin resulta,
cuanto menos, discutible. Atendiendo a la literalidad de la norma, la
redaccin del principio 16 indica claramente que son factores exter-
nos a la discapacidad de la persona los que determinan la convenien-
cia de un internamiento involuntario. De hecho, un internamiento
fundamentado exclusiva o complementariamente en la discapacidad
de la persona no se ajustara ni a la Convencin ni a los Principios.
626
Informe provisional del Relator Especial sobre la cuestin de la tortura y
otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, presentado por el
Secretario General el 28 de julio de 2008, pp. 11 y 12 (A/63/175).
Es cierto, y as se dijo, que los Principios para la Proteccin de los

Enfermos Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud
Mental adolecen de ciertos defectos resultantes de su obsolescen-
cia, pero no puede afirmarse que contravengan, en este asunto, lo
dispuesto en la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad en lo relativo a la libertad de la persona.
En el mbito europeo, sobre los trabajos del Comit Europeo pa-
ra la Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos
o Degradantes, el Comit de Ministros del Consejo de Europa, en
su Recomendacin de 2004 relativa a la proteccin de los derechos
humanos y la dignidad de las personas que padecen trastornos men-
tales, ha establecido los criterios que pueden justificar un interna-
miento involuntario627. Slo la concurrencia de todos lo requisitos
previstos en el artculo 17 de la Recomendacin permitir, de acuer-
do a la misma, que un internamiento sea conforme con la dignidad y
los derechos humanos de la persona sometida al mismo. Esto requi-
sitos consisten, en primer lugar, en constatar la existencia de un des-
orden mental en la persona. En segundo lugar, que la condicin de
la persona represente un riesgo serio para su salud o la de otros. En
tercer lugar, que el internamiento incluya una finalidad teraputica.
En cuarto lugar, que no resulte posible atender a la persona en unas
condiciones menos restrictivas. Y finalmente, que la opinin del in-
dividuo sea tenida en consideracin. En consecuencia, de acuerdo a
los estndares recomendados por el Consejo de Europa, el interna-
miento contrario a la voluntad de una persona con discapacidad es
posible, si bien, bajo unos criterios ms rigurosos que los previstos
en los Principios de 1991.
Adems, durante el proceso negociador de la Convencin, pese a
que diversos Estados mostraron su voluntad de prohibir cualquier
supuesto de internamiento forzoso en instituciones, de acuerdo a las
ltimas tendencias en la materia, no puede afirmarse que existiese
un consenso general al respecto. Algunos Estados se opusieron a la
inclusin de dicha restriccin argumentando que en ciertas situa-
ciones resulta aconsejable la institucionalizacin de determinadas
personas. Es cierto que la mayora de los Estados eran partidarios
627
bros concerning the protection of the human rights and dignity of persons
with mental disorder, cit.
de limitar los supuestos de internamiento de una persona a los ca-

sos en que concurran una serie de circunstancias excepcionales. Sin
embargo, estas consideraciones no se plasmaron en la versin final
del texto. Se plante tambin aadir las palabras nicamente o
exclusivamente a la frase que la existencia de una discapacidad
no justifique en ningn caso una privacin de la libertad628. Pero
esta opcin fue desechada porque se prestaba a la interpretacin de
que la discapacidad deba ser un factor ms para dictaminar la pro-
cedencia de un internamiento involuntario. La redaccin final del
artculo, relativamente indeterminada y poco clarificadora, es el re-
sultado de la complejidad de los debates y la diversidad de posturas.
Cabe as entender que si la finalidad hubiese sido prohibir cualquier
caso de internamiento involuntario, debiera haberse incluido una
prohibicin expresa al respecto y que slo la falta de acuerdo sobre
esta cuestin justifica su ausencia.
As, podra afirmarse que el artculo 14.1.b) no prohbe expre-
samente la privacin de libertad que supone el internamiento for-
zoso de una persona con discapacidad629. Lo que pretende es impe-
dir que dicha privacin se justifique en la existencia de una disca-
pacidad. Esta interdiccin sera compatible con el principio 16 de
los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el
Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental o la Recomendacin
R (2004) 10 del Comit de Ministros del Consejo de Europa, pero
resultara incompatible con el artculo 5 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos. El tenor literal del artculo 5.1.e) permite el in-
ternamiento conforme a derecho de una persona por el mero hecho
de ser considerada enajenada. Pese a que el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos ha matizado en su jurisprudencia este precepto,
exigiendo determinados requisitos y garantas adicionales para la
628
Informe del Comit Especial encargado de preparar una convencin inter-
nacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y la dig-
nidad de las personas con discapacidad sobre su quinto perodo de sesiones,
de 23 de febrero de 2005, prrafo 27 (A/AC.265/2005/2).
629
A esta misma conclusin llegaron la mayora de los expertos reunidos en
el seminario sobre Erradicacin de la tortura y los malos tratos infligidos
a las personas con discapacidad, celebrado en Viena el 11 de diciembre de
2007 y organizado por la Oficina del Alto Comisionado para los Derechos
Humanos. El informe de los debates puede consultarse en http://www2.oh-
chr.org/spanish/issues/disability/index.htm.
correcta aplicacin del mismo, no parece que sean suficientes para

permitir una interpretacin integradora.
A raz del caso Winterwerp, el Tribunal Europeo puso de mani-
fiesto que slo la concurrencia de unas condiciones determinadas
justificaran el internamiento conforme a derecho de una persona
enajenada630. En primer lugar, la enajenacin debe haber sido de-
terminada de forma fidedigna desde el punto de vista mdico. En
segundo lugar, la naturaleza o el grado del desorden mental debe
justificar su internamiento. Y en tercer lugar, el internamiento no
se prolongar ms all de la persistencia del desorden. Adems, el
Tribunal ha advertido que la actuacin del Estado no puede ser arbi-
traria, debiendo existir una correlacin entre el lugar y la razn del
internamiento, de tal forma que una persona con una discapacidad
mental no podra ser internada, por ejemplo, en una prisin631.
Si bien el Tribunal ha restringido la aplicacin del artculo 5.1.e)
a travs de su jurisprudencia, no ha objetado que la justificacin de
la privacin de libertad radique en la enajenacin de la persona,
esto es, en su enfermedad o discapacidad mental. Asimismo, aunque
en ocasiones se ha referido a la salvaguarda del inters individual
o pblico como justificacin del internamiento632, ha manifestado
expresamente que un internamiento conforme al artculo 5.1.e) del
Convenio no lleva aparejado el derecho a un tratamiento adecua-
do633. En consecuencia, tampoco la construccin jurisprudencial del
Tribunal Europeo en torno al derecho a la libertad y seguridad de
la persona permite sostener que la excepcin del artculo 5.1.e) sea
conforme con el imperativo del artculo 14.1.b) de la Convencin so-
bre los Derechos de las Personas con Discapacidad. Esta cuestin
resulta especialmente grave debido a la gran influencia de la juris-
prudencia del Tribunal sobre los ordenamientos jurdicos europeos
en materia de internamiento e instituciones psiquitricas634.
630
631
Aerts c. Blgica, sentencia de 30 de julio de 1998, Reports of Judgments and
Decisions 1998-V, y H. L. c. Reino Unido, sentencia de 5 de octubre de 2004,
nm. 45508/99, ECHR 2004-IX.
632
Por ejemplo, en Varbanov c. Bulgaria, sentencia de 5 de octubre de 2000,
nm. 31365/96, ECHR 2000-X.
633
Asuntos Winterwerp c. Holanda, cit., y Ashingdane c. Reino Unido, cit.
634
Vase G. Niveau y J. Materi, Psychiatric commitment: over 50 years of case
law from the European Court of Human Rights, 21 European Psychiatry
En cualquier caso, y dada la problemtica expuesta al respecto,

sera aconsejable que el Comit sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad se pronunciase sobre el significado y alcance del
artculo 14.1, as como sobre la procedencia o no de los supuestos de
institucionalizacin forzosa que afectan a las personas con discapa-
cidad. Ms an cuando las nuevas tendencias en el tratamiento de
las discapacidades y enfermedades mentales apuestan por el respe-
to absoluto de la voluntad de la persona y la prohibicin de cualquier
supuesto de intervencin o internamiento forzoso.
1.4.3. Garantas en la privacin de libertad

En los casos en que una persona ha sido privada de su libertad
conforme a derecho, la normativa y la jurisprudencia internaciona-
les exigen de las autoridades el cumplimiento de unas garantas que
aseguren un tratamiento respetuoso con sus derechos humanos. El
artculo 14.2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad exige a los Estados asegurar que las personas con
discapacidad que se vean privadas de su libertad en razn de un
proceso tengan, en igualdad de condiciones con las dems, derecho
a garantas de conformidad con el derecho internacional de los de-
rechos humanos y a ser tratadas de conformidad con los objetivos
y principios de la presente Convencin, incluida la realizacin de
ajustes razonables.
As, por un lado, las personas con discapacidad legalmente pri-
vadas de su libertad tienen derecho a las garantas previstas por el
Derecho internacional de los Derechos Humanos. El artculo 10.1 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que to-
da persona privada de libertad ser tratada humanamente y con el
respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. Como ha se-
alado el Comit de Derechos Humanos en su Observacin General
nm. 21, este precepto, que constituye una norma fundamental de
aplicacin universal, es aplicable a todas las personas privadas de
libertad en virtud de las leyes y autoridades estatales e internadas
en prisiones o cualquier otra institucin, incluidos los hospitales psi-
(2006), pp. 427 y ss.

quitricos635. Es ms, el Comit ha precisado que el prrafo 1 del

artculo 10 del Pacto impone a los Estados Partes una obligacin
positiva en favor de las personas que, por su condicin de personas
privadas de libertad, resultan especialmente vulnerables636.
En los supuestos de discapacidad, este tratamiento incluye una
atencin especializada y adaptada a la discapacidad de la persona.
En el asunto Hamilton, el Comit de Derechos Humanos entendi
que se haba vulnerado el artculo 10.1 del Pacto al desatender las
dificultades de un preso paralizado de ambas piernas637. Esta per-
sona, condenada a muerte, no poda por s misma salir de su celda,
subir a la cama o limpiar su cubo sanitario, por lo que, ante la falta
de asistencia por parte del personal de la prisin, se vea obligada a
pagar a otros reclusos para que le ayudasen.
Adems, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha desarro-
llado una extensa jurisprudencia respecto de las garantas procesa-
les que amparan a aquellas personas que han sido privadas legal-
mente de su libertad638. Cualquier persona debe tener la posibilidad
de acceder a un rgano judicial para que, en el marco del artculo
5.4 del Convenio Europeo, se pronuncie sobre la legalidad de una
privacin de libertad y ordene la puesta en libertad si fuera ilegal.
635
10 - Trato humano de las personas privadas de libertad, de 1992 (HRI/
GEN/1/Rev.7, pp. 176 y ss.).
636
Ibid., prrafo 3: El prrafo 1 del artculo 10 impone a los Estados Partes
una obligacin positiva en favor de las personas especialmente vulnerables
por su condicin de personas privadas de libertad y complementa la prohi-
bicin de la tortura y otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes
prevista en el artculo 7 del Pacto. En consecuencia, las personas privadas
de libertad no slo no pueden ser sometidas a un trato incompatible con el
artculo 7, incluidos los experimentos mdicos o cientficos, sino tampoco a
penurias o a restricciones que no sean los que resulten de la privacin de
la libertad; debe garantizarse el respeto de la dignidad de estas personas
en las mismas condiciones aplicables a las personas libres. Las personas
privadas de libertad gozan de todos los derechos enunciados en el Pacto, sin
perjuicio de las restricciones inevitables en condiciones de reclusin.
637
Asunto Hamilton contra Jamaica, comunicacin nm. 616/1995, dic-
tamen del Comit de Derechos Humanos de 28 de julio de 1999 (CCPR/
C/66/D/616/1995).
638
Un anlisis pormenorizado de esta jurisprudencia y su aplicacin en el
mbito de la discapacidad puede encontrarse en P. Bartlett, O. Lewis y O.
Thorold, op. cit., pp. 31 y ss.
Si bien la existencia de una enfermedad mental pudiera restringir

o modificar el modo de ejercer este derecho, aquella nunca debe jus-
tificar una limitacin del contenido esencial del mismo, por lo que
los Estados deben prever garantas procedimentales especiales para
aquellas personas que por su discapacidad no tienen la capacidad
de actuar de forma completamente autnoma639. Por ejemplo, an
cuando la normativa estatal no lo garantice con carcter general pa-
ra todas las personas privadas de libertad, una persona con su capa-
cidad reducida a causa de una discapacidad debe recibir asistencia y
representacin legal durante todo el proceso640.
Por otro lado, el artculo 14.2 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad exige un tratamiento conforme a
los objetivos y principios de la misma, que incluye expresamente el
derecho a la realizacin de los ajustes razonables oportunos durante
el periodo de privacin de libertad. Ello implica que, como las dems
personas privadas de libertad, deben poder ejercer todos los derechos
de los que son titulares, teniendo en cuenta que algunos pueden es-
tar restringidos como consecuencia de la reclusin. Para ello podrn
exigir a las autoridades las modificaciones y adaptaciones necesa-
rias, quienes en caso de denegarlas injustificadamente incurriran
en una vulneracin del artculo 14.2 de la Convencin. Esta nove-
dosa obligacin resulta especialmente valiosa para las personas con
discapacidad pues, an cuando en la jurisprudencia internacional se
haba reconocido un derecho a ser atendidas con especial atencin a
sus necesidades, se incluye por primera vez en una norma jurdica
internacional de obligado cumplimiento. Ello va a implicar una re-
forma necesaria de las normativas estatales en materia penitencia-
ria, que raramente se han ocupado de la situacin de la situacin las
personas con discapacidad641.
639
640
Megyeri c. Alemania, sentencia de 12 de mayo de 1992, Series A nm. 237-
A.
641
Vase R. De Beco, Handicap et Dtention, en G. A. Dal y F. Krenc, Les
droits fondamentaux de la personne handicape, Bruselas: Bruylant Droit
et Justice, 2006, pp. 82 y ss.
1.5. Derecho a la integridad fsica y mental de la perso-

na
con Discapacidad reconoce de forma escueta el derecho de todas las
personas con discapacidad a que se respete su integridad fsica y
mental en igualdad de condiciones con las dems. No obstante, la
significacin de este derecho es enorme, tanto en el contexto general
de los derechos humanos como en el mbito concreto de la disca-
pacidad. Por vez primera, un instrumento vinculante de derechos
humanos de mbito universal no regional642 reconoce de forma
expresa el derecho a la integridad fsica y mental de la persona. Ello
no significa que fuese desconocido para el Derecho internacional de
los Derechos Humanos, pues era reconocido implcitamente, a travs
de manifestaciones concretas del mismo, como el derecho a la vida,
el derecho a la libertad y seguridad de la persona, o especialmente,
la proteccin frente a la tortura y el abuso.
Precisamente, el derecho a la integridad fsica y mental de la per-
sona puede ser considerado como el enunciado positivo del derecho
a la proteccin contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhu-
manos o degradantes643. En efecto, el Comit de Derechos Humanos
ha sealado que la finalidad de prohibir la tortura as como otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes es proteger la dig-
nidad y la integridad fsica y mental de la persona644. Si en aparta-
dos anteriores se han analizado de forma independiente otros dere-
chos relacionados con la integridad fsica y mental de la persona, a
continuacin son objeto de estudio dos expresiones, quiz las ms
paradigmticas, de dicho derecho: la proteccin contra la tortura u
642
El derecho a la integridad fsica y mental de la persona se reconoce con ca-
rcter general en el artculo 5 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos o el artculo 3 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea.
643
Vase T. Minkowitz, The United Nations Convention on the Rights of
Persons with Disabilities and the Right to Be Free From Nonconsensual
Psychiatric Interventions, 34 Syracuse Journal of International Law and
Commerce (2007), p. 412.
644
20 - Prohibicin de la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes, de 1992 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 173 y ss.).
otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, y la protec-

cin contra la explotacin, la violencia y el abuso.
1.5.1. Proteccin contra la tortura u otros tratos o pe-

nas crueles, inhumanos o degradantes
Personas con Discapacidad establece que ninguna persona se-
r sometida a tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes, aadiendo que en particular, nadie ser sometido a
experimentos mdicos o cientficos sin su consentimiento libre e in-
formado. La prohibicin de la tortura es una norma internacional-
mente aceptada, que no admite derogacin alguna, y que puede ser
considerada como norma de ius cogens645.
Con carcter general, el derecho a no ser sometido a torturas ni a
penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes est regulado en el
artculo 5 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y el
artculo 7 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; en
el mbito europeo, los artculos 3 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos y 4 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea tambin reconocen este derecho.
Existen adems diversos tratados especficos dirigidos a proteger
a las personas frente a estos actos que menoscaban su integridad.
Con carcter universal, la Convencin de Naciones Unidas contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
de 1984, y en el marco jurdico europeo, el Convenio Europeo para
la Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o
Degradantes de 1987.
De forma especfica para las personas con discapacidad, aunque
sin carcter vinculante, las antiguas Declaraciones de Derechos del
Retrasado Mental y de los Impedidos ya reconocan la necesidad de
proteger a estas personas contra la explotacin y los tratos abusivos
645
El Comit de Derechos Humanos ha sealado que la prohibicin de la tor-
tura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes no admi-
te limitacin ni suspensin alguna, ni su violacin puede ser justificada.
Observacin general nm. 20, cit.
o degradantes646. Tambin en los Principios para la Proteccin de

Mental de 1991 se hace referencia a la tortura y otros tratos o penas
anlogos647.
1.5.1.1. Relacin entre discapacidad y tortura

Los preceptos sealados gozan de una relevancia especfica debi-
do la existencia de una especial vinculacin entre discapacidad y tor-
tura. Tanto Quinn como Nowak y Sutinger han identificado las cir-
cunstancias concretas que motivan esta estrecha relacin648. A modo
de sntesis, pueden resumirse en tres. En primer lugar, la tortura
o los tratos y penas inhumanos y degradantes son una importante
causa de discapacidades. Discapacidades que no slo son fsicas y
visibles, consecuencia de los daos producidos sobre el cuerpo de la
persona, sino tambin mentales y psquicas, resultado de las graves
secuelas que sobre las personas tienen tan aberrantes prcticas. En
segundo lugar, la situacin de indefensin de algunas personas con
discapacidad implica una especial vulnerabilidad para ser vctimas
de estos actos. Por ejemplo, las personas internadas, e incluso con-
finadas, en centros mdicos o psiquitricos corren el riesgo de ser
sometidas a tratamientos no deseados y ser vctimas de prcticas
vejatorias. En tercer lugar, los Estados, al no tener en consideracin
la situacin de estas personas o las necesidades derivadas de su dis-
capacidad cuando ejercen su obligacin de prevenir o protegerlas
contra la tortura u otros tratos inhumanos, pueden estar vulnerando
dicho derecho. No son extraos los casos en que una persona con
discapacidad privada de libertad conforme a derecho se ve obligada
a sufrir la infamia que suponen los entornos no adaptados a sus
circunstancias.
646
Artculos 6 de la Declaracin de Derechos del Retrasado Mental y 10 de la
Declaracin de Derechos de los Impedidos.
647
Principios 1.3 y 9.3.
648
M. Nowak y W. Sutinger, The right of disabled persons not to be subjected to
torture, inhuman and degrading treatment or punishment, en T. Degener
y Y. Koster-Dreese (ed.), op. cit., pp. 117 y ss. y G. Quinn, The International
Covenant on Civil and Political Rights and disability: a conceptual frame-
work, en T. Degener y Y. Koster-Dreese (ed.), op. cit., pp. 84 y ss.
1.5.1.2. Precisiones conceptuales

Las personas con discapacidad tienen reconocido de forma espe-
cfica en el artculo 15.1 de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad el derecho a no ser sometidas a tortura
u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. No obs-
tante, no se contiene en la Convencin definicin alguna de dichas
conductas, como tampoco se contienen en el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos. El Comit de Derechos Humanos no ha
considerado necesario establecer una lista de los actos prohibidos
o establecer distinciones concretas entre las diferentes formas de
castigo o de trato, entendiendo que las distinciones entre los mismos
dependern de la ndole, el propsito y la severidad del trato aplica-
do, siendo la tortura la conducta ms grave649.
Sin embargo, este hecho puede dificultar la determinacin de los
actos que van a ser considerados contrarios a la integridad de la per-
sona. Por ese motivo resulta especialmente til la Convencin contra
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes
de Naciones Unidas que, en su artculo 1, define la tortura como todo
acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o
sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener
de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla
por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de
intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn
basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o
sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra per-
sona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con
su consentimiento o aquiescencia. De esta manera, son cuatro los
elementos que deben concurrir para que un acto sea calificado como
tortura: dolores o sufrimientos graves, intencionalidad, propsito y
participacin del Estado. Segn el artculo 16 de la Convencin con-
tra la Tortura, sern considerados tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes sin diferenciar entre ellos aquellos actos, que sin
llegar a ser tortura tal como se define en el artculo 1, sean cometi-
dos por un funcionario pblico u otra persona que acte en el ejerci-
cio de funciones oficiales, o por instigacin o con el consentimiento o
la aquiescencia de tal funcionario o persona.
649
Tambin el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha encon-

trado necesario establecer una delimitacin entre los diferentes con-
ceptos. A raz del caso Irlanda contra el Reino Unido, el Tribunal
determin que la distincin debe basarse en la diferente intensidad
del sufrimiento infligido650. Para el Tribunal, un trato ser conside-
rado tortura cuando de forma deliberada cause un sufrimiento de
especial gravedad y crueldad. La diferenciacin entre trato inhuma-
no y degradante es ms confusa. Si ese trato no se realiza de forma
deliberada o tan intensa, pero igualmente supone un sufrimiento
fsico y mental intenso, el trato podr ser considerado como inhuma-
no651. Y ser trato degradante cuando la vctima sufra sentimientos
de miedo, angustia o inferioridad aptos para quebrar su resistencia
fsica o moral652.
No obstante, el Tribunal ha afirmado que el mnimo de intensidad
necesario para que a una conducta le sea de aplicacin el artculo 3
del Convenio Europeo es relativo, pues el sufrimiento depender de
las circunstancias concretas del caso, de la duracin del maltrato, de
sus efectos fsicos y mentales, e incluso de las condiciones personales
del sujeto, como el sexo, la edad o su estado de salud653. En conse-
cuencia, las circunstancias de una persona con discapacidad debie-
ran ser tenidas especialmente en consideracin a la hora de valorar
la intensidad del sufrimiento infligido y, por tanto, determinar el tipo
de maltrato del que ha podido ser vctima. No obstante, la diferencia
entre la tortura y otros tratos, sean inhumanos o degradantes, no
siempre es clara, e incluso el Tribunal ha llegado a afirmar que de-
terminados actos que en el pasado han sido calificados como tratos
inhumanos o degradantes, en contraposicin con la tortura, podran
ser calificados de forma diferente en el futuro654. En cualquier caso,
650
Irlanda c. Reino Unido, sentencia de 18 de enero de 1978, Series A nm.
25.
651
Ibid.
652
Vase J. Piol i Rull, Artculo 5, en X. Pons Rafols (ed.), op. cit., pp. 160 y
161.
653
Irlanda c. Reino Unido, cit.
654
101. [...] However, having regard to the fact that the Convention is a liv-
ing instrument which must be interpreted in the light of present-day condi-
tions [...], the Court considers that certain acts which were classified in the
past as inhuman and degrading treatment as opposed to torture could be
classified differently in future. It takes the view that the increasingly high
standard being required in the area of the protection of human rights and
las normas internacionales protegen a la persona con discapacidad

frente a cualquier menoscabo de su integridad fsica y mental.
1.5.1.3. Tratamientos involuntarios

Como se ha visto, existe una especial relacin entre la tortura,
los tratos inhumanos o degradantes y la discapacidad. En este sen-
tido, puede constatarse la existencia de determinadas situaciones
caractersticas en las que la integridad de la persona puede resultar
afectada por razn de su discapacidad. Estos supuestos, por la na-
turaleza de los actos que pueden constituir tortura, se circunscriben
bsicamente a los entornos en que se ha producido una privacin de
libertad o se acta contrariamente a la voluntad de la persona.
En primer lugar, la situacin de vulnerabilidad a la que estn
expuestas muchas personas con discapacidad debe ser tenida en
cuenta a la hora de valorar si una determinada conducta ha podido
causarles un trato susceptible de ser calificado como tortura o trato
inhumano o degradante. El Tribunal Europeo de Derechos Humanos
ha sealado que antes de aplicar un tratamiento o una pena deter-
minada, debe tenerse valorarse la vulnerabilidad y la incapacidad
de una persona, con tal de anticipar cmo van a resultar afectadas
por el mismo655. De hecho, an cuando no exista la voluntad mani-
fiesta de humillar a una persona, podra entenderse que sta ha sido
tratada de forma degradante si como consecuencia de su discapaci-
dad ha sido objeto de un sufrimiento ms intenso que si no tuviese
dicha discapacidad656.
fundamental liberties correspondingly and inevitably requires greater firm-

ness in assessing breaches of the fundamental values of democratic societ-
ies. Selmouni c. Francia, sentencia de 28 de julio de 1999, nm. 25803/94,
ECHR 1999-V.
655
656
Price c. Reino Unido, cit. 30. There is no evidence in this case of any positive
intention to humiliate or debase the applicant. However, the Court considers
that to detain a severely disabled person in conditions where she is danger-
ously cold, risks developing sores because her bed is too hard or unreachable,
and is unable to go to the toilet or keep clean without the greatest of difficul-
ty, constitutes degrading treatment contrary to Article 3 of the Convention.
It therefore finds a violation of this provision in the present case.
Una de las cuestiones que mayores problemas plantea es la de

aquellas personas con una discapacidad o enfermedad mental que,
en contra de su voluntad, son objeto de tratamiento mdico. Mientras
que la experimentacin mdica o cientfica sin el consentimiento li-
bre e informado del individuo est prohibida, la adecuacin a la nor-
mativa internacional de los tratamientos mdicos forzosos presenta
diversos interrogantes. An cuando el consentimiento informado es
analizado en el apartado relativo al derecho a la salud, es necesario
mencionar algunas cuestiones que guardan relacin con la integri-
dad fsica y mental de la persona. Y ello porque bajo determinadas
condiciones, un tratamiento mdico puede llegar a ser considerado
como inhumano o degradante o, incluso, como tortura.
Tanto el artculo 15.1 de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad como el artculo 7 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos prohben la experimentacin mdica
o cientfica sin el libre consentimiento del interesado. El Comit de
Derechos Humanos ha puesto de manifiesto que, cuando la persona
no se encuentre en condiciones de dar un consentimiento vlido, se-
r necesaria una proteccin especial para la misma, no debiendo ser
nunca objeto de experimentos perjudiciales para su salud657.
Determinados tratamientos mdicos pueden suponer un sufri-
miento para la persona que ponen en duda su legalidad. El Tribunal
Europeo ha establecido el criterio de la necesidad teraputica para
determinar la adecuacin del tratamiento con la prohibicin de la
tortura658. En principio, un tratamiento necesario desde el punto de
vista mdico no podr ser considerado como inhumano o degradante.
Esta necesidad deber haber sido prescrita por el personal mdico
competente de acuerdo con las reglas de la ciencia mdica, aunque
el Tribunal siempre podr volver a valorarla, pues no le vincula659.
Minkowitz ha considerado que esta jurisprudencia del Tribunal
Europeo resulta incompatible con los mandatos de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, que en su ar-
tculo 12 reconoce su derecho al ejercicio de su capacidad jurdica en
igualdad de condiciones con los dems660. Lo cierto es que durante
657
658
Herczegfalvy c. Austria, cit.
659
Ibid.
660
T. Minkowitz, op. cit., p. 415.
las negociaciones de la Convencin, se plante la cuestin de incluir

las intervenciones involuntarias como forma de tortura o trato in-
humano y degradante. Sin embargo, este hecho hubiese modificado
el concepto actual de tortura previsto en la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes,
por lo que los Estados prefirieron que fuesen los mecanismos de su-
pervisin de los tratados quienes se pronuncien al respecto.
cuestin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes ya ha sealado que conforme a lo dispuesto en la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, el
tratamiento involuntario de una persona no podra ser aceptado661.
No obstante, como se dijo en relacin con el internamiento forzoso
de las personas con discapacidad mental, ningn instrumento jur-
dicamente vinculante establece de forma expresa dicha prohibicin,
por lo que la validez de dicha interpretacin es, por el momento,
cuestionable. No puede afirmarse que todo tratamiento involuntario
vulnere los derechos humanos de una persona. Pinsese por ejemplo
en los supuestos en los que por razn de edad o como consecuencia
de una determinada discapacidad, un individuo no puede consentir
vlidamente de forma autnoma. En cualquier caso, s parece correc-
to que cualquier tratamiento mdico realizado contrariamente o sin
la voluntad del paciente se realice con las mximas garantas y de la
forma ms restrictiva posible.
Asimismo, el Relator Especial sobre la cuestin de la tortura y
otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes ha enume-
rado diversas prcticas mdicas que pueden constituir tortura o, al
menos, un trato inhumano o degradante. Slo en supuestos muy de-
terminados y bajo ciertas garantas podran ser admitidas. Estas
prcticas incluyen las intervenciones mdicas, como la lobotoma
o la psicociruga, la terapia electroconvulsiva o la administracin
forzosa de determinada medicacin psiquitrica662. Otras prcticas,
como el uso de camas jaula, han sido criticadas por el Comit de
661
Secretario General el 28 de julio de 2008, cit., pp. 11 y ss.
662
Ibid., pp. 16 y ss.
Derechos Humanos y el Comit Europeo para la Prevencin de la

Tortura debido a su carcter inhumano y degradante663.
1.5.1.4. La especial vulnerabilidad de las personas con disca-

pacidad privadas de libertad
Por otro lado, como se ha anunciado, la falta de consideracin
hacia las necesidades especiales que como consecuencia de su disca-
pacidad tiene una persona puede suponer que determinados actos,
a veces aparentemente inofensivos, constituyan tortura o un trato
inhumano o degradante. Los mencionados asuntos Price o Keenan,
en los que el Tribunal Europeo de Derechos Humanos entendi que
se haba vulnerado el artculo 3 del Convenio Europeo, son un ejem-
plo de que la desconsideracin hacia las atenciones que requiere una
persona con discapacidad bajo responsabilidad del Estado puede re-
sultar en un trato inhumano y degradante664. En el caso Price, una
mujer con una discapacidad fsica resultado del uso de Talidomida
fue sometida unas condiciones de detencin en las que a causa de
su reducida movilidad no poda usar el servicio o acceder a la cama,
pues no estaban adaptados, sin llegar a recibir la asistencia adecua-
da para satisfacer sus necesidades bsicas.
Tambin el Comit de Derechos Humanos se ha pronunciado
de forma similar. En el asunto Clement Francis contra Jamaica, el
Comit consider que el artculo 7 del Pacto haba sido vulnerado
por el Estado, que desatendi el empeoramiento de la salud mental
de un preso condenado a muerte665. De igual forma, en el caso C. con-
tra Australia, el Comit entendi que la detencin de un solicitante
de asilo por las autoridades de inmigracin constituy una violacin
663
Vanse las Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos rela-
tivas al segundo informe peridico presentado por Eslovaquia, de 22 de
agosto de 2003, prrafo 13 (CCPR/CO/78/SVK), o los informes del Comit
Europeo para la Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos
o Degradantes relativos a sus visitas a la Repblica Checa en 2002, informe
de 12 de marzo de 2004 (CPT/Inf (2004) 4), o a Eslovaquia en 2005, informe
de 2 de febrero de 2006 (CPT/Inf (2006) 5).
664
Price c. Reino Unido, cit. y Keenan c. Reino Unido, cit.
665
Asunto Clement Francis contra Jamaica, comunicacin nm. 606/1994, dic-
tamen del Comit de Derechos Humanos de 3 de agosto de 1995 (CCPR/
C/54/D/606/1994).
del artculo 7 del Pacto, en tanto la prolongada duracin de la misma

deriv en un grave trastorno psiquitrico de la vctima, que no fue
liberada hasta que su situacin mental devino irreversible666. En
ambos casos, fue la situacin personal del sujeto la que motiv la
condena del Estado pues, a juicio del Comit de Derechos Humanos,
la duracin prolongada de una detencin o la dilacin en la ejecucin
de una persona no constituyen en s mismas un trato cruel, inhuma-
no o degradante.
Esta jurisprudencia debe ser puesta en relacin con el artcu-
lo 14.2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, que como se vio, obliga a los Estados a asegurar que
las personas con discapacidad que se vean privadas de su libertad
en razn de un proceso sean tratadas de conformidad con los objeti-
vos y principios de la Convencin, incluida la realizacin de ajustes
razonables. La denegacin o la falta de realizacin de estos ajustes
no solo vulneraria su derecho a la libertad y seguridad personal,
sino que, como ha advertido el Relator Especial sobre la cuestin de
la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes,
puede llegar a constituir malos tratos y tortura667.
Debe tenerse en cuenta que esta obligacin de atender las ne-
cesidades especiales de las personas con discapacidad, as como la
obligacin general de los Estados de prohibir, impedir y castigar los
actos de tortura y malos tratos, se extiende a todas las situaciones en
las que exista privacin o limitacin de la libertad. Y no slo en las
instituciones pblicas, sino, como ha puesto de manifiesto el Comit
contra la Tortura, en todas aquellas instituciones bajo la jurisdiccin
o control del Estado, entre las que se encuentran aquellas que atien-
den a enfermos mentales o personas con discapacidades668.
666
Asunto C. contra Australia, comunicacin nm. 900/1999, dictamen
del Comit de Derechos Humanos de 13 de noviembre de 2002 (CCPR/
C/76/D/900/1999).
667
Secretario General el 28 de julio de 2008, cit., pp. 14 y 15.
668
Observacin general nm. 2 del Comit contra la Tortura, Aplicacin del
artculo 2 por los Estados Partes, cit.
1.5.1.5. Otras medidas de proteccin

Las obligaciones de los Estados respecto a la tortura y los tra-
tos o penas crueles inhumanos o degradantes no se circunscri-
ben exclusivamente a la prohibicin general de dichas conductas.
Complementariamente, con el fin de impedirlas y prevenirlas, el ar-
tculo 15.2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad obliga a los Estados a tomar todas las medidas de ca-
rcter legislativo, administrativo, judicial o de otra ndole que sean
efectivas para evitar que las personas con discapacidad, en igual-
dad de condiciones con las dems, sean sometidas a torturas u otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Estas medidas
reproducen las ya enumeradas en el prrafo primero del artculo 2
de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes de 1984, y que como ha manifestado el
Comit contra la Tortura, en definitiva, deben ser eficaces para pre-
venir la comisin de actos de tortura669.
Adems, el Comit contra la Tortura ha advertido de la importan-
cia de proteger a aquellas personas que resultan vulnerables a cau-
sa de la discriminacin, entre las que se encuentran las personas con
discapacidad, exigiendo a los Estados que garanticen la proteccin
de los miembros de los grupos que corren mayor peligro de ser tortu-
rados, enjuiciando y castigando cabalmente todos los actos de violen-
cia y maltrato cometidos contra esas personas y velando por la apli-
cacin de otras medidas positivas de prevencin y proteccin670.
1.5.2. Proteccin contra la explotacin, la violencia y

el abuso
Discapacidad proporciona en su artculo 16 una proteccin espec-
fica frente a la explotacin, la violencia y el abuso. El fundamento
de esta atencin especializada reside en la propensin que tienen
las personas con discapacidad para ser vctimas de estos actos671. El
669
Observacin general nm. 2 del Comit contra la Tortura, cit.
670
Ibid.
671
Vase, por ejemplo, la Observacin general n 5, del Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, relativa a las personas con discapaci-
dad, cit., prrafo 32.
origen de aquella no debe buscarse exclusivamente en la situacin

de vulnerabilidad en la que habitualmente se encuentran estas per-
sonas, sino que puede constatarse la persistencia de determinadas
actitudes sociales que, frente a aquellas conductas, derivan en una
insuficiencia de la atencin necesaria672.
La explotacin, la violencia y el abuso son conductas que vulne-
ran el derecho a la integridad fsica y mental de la persona, pero
que, a diferencia de la tortura y otros tratos crueles, inhumanos o
degradantes, se producen en el mbito privado, siendo perpetradas
por sujetos privados o actores no estatales. No obstante, como se
ver, bajo determinadas circunstancias un acto privado de violencia
contra una persona con discapacidad puede llegar a ser considerado
tortura, siendo el Estado responsable del mismo.
Normalmente los actos de violencia, explotacin o abuso tienen
lugar en el seno familiar, en las instituciones dirigidas a estas per-
sonas o en el entorno de su comunidad. De hecho, las personas con
discapacidad tienen hasta tres veces ms probabilidades que otra
persona de ser vctimas de abuso fsico, abuso sexual y violacin a
manos de sus cuidadores o familiares673.
1.5.2.1. Regulacin
La inclusin de un artculo especfico que reconoce el derecho a no
ser sometido a explotacin, violencia o abusos no es del todo novedo-
sa en los tratados internacionales de derechos humanos. Lo que hace
es aglutinar todas estas conductas en su artculo 16, con el fin de
proporcionar una cobertura ms completa e integral.
Anteriormente, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer se haba referido en su
artculo 6 a la trata y la explotacin de la prostitucin de la mujer.
En la Convencin sobre los Derechos del Nio, se prev la adopcin
de medidas por parte de los Estados para proteger a los nios con-
tra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato
672
R. Calderbank, Abuse and Disabled People: vulnerability or social indiffer-
ence?, 15 (3) Disability & Society (2000), pp 521-534.
673
Banco Mundial y Universidad de Yale, Encuesta Global sobre VIH/SIDA y
Discapacidad, Washington: Banco Mundial, 2004, p. 10.
negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual674.

No deben sorprender, por tanto, las continuas referencias a la pers-
pectiva de gnero y de la infancia en los diversos apartados del ar-
tculo 16 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
En el mbito de la discapacidad, las Normas Uniformes prevn
en su artculo 9.4 la necesidad de una atencin particular para que
las personas con discapacidad puedan estar informadas acerca de
las precauciones que se deben tomar contra el abuso sexual y otras
formas de maltrato. Por otro lado, la Recomendacin R (2006) 5 sobre
el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) del
Consejo de Europa dedica su lnea de accin nm. 13 a la proteccin
de las personas con discapacidad frente a la violencia y los abusos.
1.5.2.2. Cuestiones terminolgicas

En el texto del artculo 16 de la Convencin se utilizan conjun-
ta e indistintamente los trminos explotacin, violencia y abuso, de
manera que no resulta una tarea sencilla diferenciar entre ellos. El
Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer ha
sealado que la violencia contra la mujer incluye actos que infligen
daos o sufrimientos de ndole fsica, mental o sexual, amenazas de
cometer esos actos, coaccin y otras formas de privacin de la liber-
tad675. Por su parte, el Comit de Ministros del Consejo de Europa,
en su Resolucin AP (2005) 1 sobre la proteccin de los adultos y
de los nios con discapacidad contra los abusos, defini el abuso co-
mo cualquier acto u omisin que, intencionada o negligentemente,
suponga una violacin de los derechos humanos, las libertades, la
integridad fsica o mental, la dignidad o el bienestar de una persona
vulnerable676. Estos abusos pueden manifestarse a travs de diver-
sas formas concretas, incluidas la violencia fsica o psicolgica, la ex-
plotacin o el abuso sexual, el abandono, el abuso sobre los bienes de
674
Artculos 19.1 y 34 a 39 de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
675
Recomendacin general nm. 19 del Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer, La violencia contra la mujer, de 1992, p-
rrafo 6 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 280 y ss.).
676
Punto 1.1 del apndice de la Resolucin AP (2005) 1 sobre la proteccin de
los adultos y de los nios con discapacidad contra los abusos, cit.
la persona, las intervenciones que vulneren la integridad del sujeto

o la violencia institucionalizada677.
En cualquier caso, tampoco parece que fuese la voluntad del
Comit Especial encargado de negociar la Convencin diferenciar
entre dichas conductas, motivo por el cual eligi la frmula gen-
rica incluida en el artculo 16678. A modo de aproximacin, pudie-
ra afirmarse que con la expresin todas las formas de explotacin,
violencia y abuso se est haciendo referencia a aquellos actos que,
perpetrados en el entorno privado de la persona, son susceptibles de
lesionar su derecho a la integridad fsica y mental.
1.5.2.3. Prevencin y proteccin frente a la violencia y el abu-

so
Con carcter general, los Estados deben adoptar todas aquellas
medidas que sean necesarias para proteger a las personas con dis-
capacidad contra todas las formas de explotacin, violencia y abuso.
El artculo 16.1 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad especifica que esa proteccin debe realizarse tan-
to en el seno del hogar como fuera de l, a la vez que determina la
naturaleza de las medidas a adoptar, que sern de carcter legisla-
tivo, administrativo, social, educativo o de otra ndole679. De forma
ms particular, esas medidas irn dirigidas tanto a impedir que se
produzca cualquier situacin de abuso, violencia o explotacin, como
a atender a aquellas personas que han sido vctimas de dichas si-
677
Sobre las formas concretas de abuso, vase el informe preparado por Hilary
Brown para el Consejo de Europa, H. Brown, Safeguarding adults and chil-
dren against abuse, Estrasburgo: COE Publishing, 2003, pp. 29 y ss.
678
Vase la Carta de fecha 7 de octubre de 2005 del Presidente del Comit
Especial dirigida a todos los miembros del Comit, publicada el 14 de octu-
bre de 2005, prrafo 64 (A/AC.265/2006/1).
679
Resulta evidente el paralelismo existente entre el artculo 16.1 de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y el ar-
tculo 19.1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que obliga a los
Estados a adoptar todas las medidas legislativas, administrativas, sociales
y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de per-
juicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o
explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la
custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra perso-
na que lo tenga a su cargo.
tuaciones. En cualquier caso, la Convencin exige que el gnero y la

edad de la persona con discapacidad sean tenidos en cuenta por los
Estados a la hora de ofrecer una respuesta adecuada.
Con el fin de impedir futuros casos de explotacin, violencia o
abuso, el artculo 16.2 de la Convencin prev la prestacin por
los Estados de formas adecuadas de asistencia y apoyo, incluidas
la informacin y educacin sobre la manera de prevenir, recono-
cer y denunciar dichos supuestos. En el artculo 9.4 de las Normas
Uniformes, debido a la vulnerabilidad particular de las personas con
discapacidad al maltrato en la familia, en la comunidad o en las ins-
tituciones, se precisa que tanto ellas como sus familias necesitan es-
tar plenamente informadas acerca de las precauciones que se deben
tomar contra el abuso sexual y otras formas de maltrato, as como
ser educadas sobre la manera de evitarlo para que puedan reconocer
cundo han sido vctimas de l y notificar dichos casos. Adems, el
artculo 16.3 de la Convencin obliga a los Estados a asegurar que
todos los servicios y programas diseados para servir a las personas
con discapacidad sean supervisados de forma efectiva por autorida-
des independientes. A este respecto, la Recomendacin R (2006) 5
sobre el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-
2015), que tambin prev un sistema de atencin especializada para
aquellas personas alojadas en centros o instituciones, solicita a los
Estados miembros del Consejo de Europa que procuren que se dis-
pense una formacin apropiada sobre la proteccin contra la violen-
cia y los abusos a todas las personas que intervengan en un marco
institucional especializado para las personas con discapacidad, as
como en los servicios de asistencia generales680.
Cuando no ha sido posible impedir un caso de explotacin, violen-
cia o abuso, los Estados deben, estableciendo las medidas oportunas,
promover la recuperacin fsica, cognitiva y psicolgica, la rehabili-
tacin y la reintegracin social de las vctimas. Dicha recuperacin
e integracin debern tener lugar, en virtud del artculo 16.4 de la
Convencin, en un entorno que sea favorable para la salud, el bien-
estar, la autoestima, la dignidad y la autonoma de la persona681. El
680
Punto 3.13.3.viii del Plan de Accin.
681
Este artculo sigue el modelo previsto en el artculo 39 de la Convencin so-
bre los Derechos del Nio, que establece que los Estados Partes adoptarn
todas las medidas apropiadas para promover la recuperacin fsica y psi-
Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) de la

Recomendacin R (2006) 5 prev asimismo la posibilidad de incluir
medidas de indemnizacin o resarcimiento para las vctimas de la
violencia o los abusos682. No obstante, la falta de fuerza vinculante de
dicha previsin supone que la articulacin de medidas de naturaleza
indemnizatoria dependa de la voluntad poltica de cada Estado.
1.5.2.4. Responsabilidad de los Estados por los actos cometi-

dos por particulares
El ltimo apartado del artculo 16 de la Convencin incluye una
importante obligacin para los Estados que, conjuntamente con los
enunciados del precepto vistos, puede tener consecuencias jurdicas
ms all del mbito estricto de la discapacidad. El artculo 16.5 obliga
a los Estados a adoptar legislaciones y polticas efectivas, incluidas
aquellas centradas en la mujer y en la infancia, para asegurar que
los casos de explotacin, violencia y abuso contra personas con disca-
pacidad sean detectados, investigados y, en su caso, juzgados. Si un
Estado se mantiene indiferente ante estos actos, estar vulnerando
la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
Es ms, cuando un marco legislativo no apropiado pueda resultar en
la impunidad de los actos de violencia o abuso, el Estado puede estar
incumpliendo las obligaciones derivadas de la Convencin contra la
Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes.
cuestin de la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o de-
gradantes ha sealado al respecto que los Estados pueden consentir
la violencia contra las personas con discapacidad de muchas formas,
entre otras, mediante marcos legislativos y prcticas discriminato-
rias, tales como leyes que les priven de su capacidad jurdica o que
colgica y la reintegracin social de todo nio vctima de: cualquier forma

de abandono, explotacin o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas
crueles, inhumanos o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperacin
y reintegracin se llevarn a cabo en un ambiente que fomente la salud, el
respeto de s mismo y la dignidad del nio..
682
Puntos 3.13.3.iii y iv del Plan de Accin.
no les aseguren un acceso equitativo a la justicia, lo cual da lugar a

la impunidad de esos actos de violencia683.
Por su parte el Comit contra la Tortura ha clarificado que:
18. [...] cuando las autoridades del Estado u otras personas que actan a ttulo
oficial o al amparo de la ley tienen conocimiento o motivos fundados para creer que
sujetos privados o actores no estatales perpetran actos de tortura o malos tratos y no
ejercen la debida diligencia para impedir, investigar, enjuiciar y castigar a dichos suje-
tos privados o actores no estatales de conformidad con la Convencin, el Estado es
responsable y sus funcionarios deben ser considerados autores, cmplices o respon-
sables por otro concepto en virtud de la Convencin por consentir o tolerar esos actos
inaceptables. La negligencia del Estado a la hora de intervenir para poner fin a esos
actos, sancionar a los autores y ofrecer reparacin a las vctimas de la tortura facilita y
hace posible que los actores no estatales cometan impunemente actos prohibidos por
la Convencin, por lo que la indiferencia o inaccin del Estado constituye una forma
de incitacin y/o de autorizacin de hecho. El Comit ha aplicado este principio a los
casos en que los Estados Partes no han impedido actos de violencia de gnero, como
la violacin, la violencia en el hogar, la mutilacin genital femenina o la trata, o no han
protegido a las vctimas684.
En consecuencia, a tenor de la interpretacin del Comit con-

tra la Tortura, un Estado puede llegar a ser responsable en virtud
de la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Inhumanos o Degradantes de los actos de violencia cometidos por
un particular cuando por indiferencia o inaccin no los ha impe-
dido o ha permitido su impunidad. De igual manera, en el mar-
co de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, el Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer advirti que los Estados tambin
pueden ser responsables de actos privados si no adoptan medidas
con la diligencia debida para impedir la violacin de los derechos o
para investigar y castigar los actos de violencia e indemnizar a las
vctimas685.
683
Secretario General el 28 de julio de 2008, cit., prrafo 69.
684
Observacin general nm. 2 del Comit contra la Tortura, cit.
685
Recomendacin general N 19 del Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer, La violencia contra la mujer, cit., prrafo
9.
Por tanto, la lucha contra la violencia, la explotacin o el abuso no

puede depender exclusivamente de la poltica social de los Estados,
pues la falta de adopcin de las medidas examinadas o la ineficacia
de las mismas puede devenir en responsabilidad del Estado por ac-
tos perpetrados por los particulares. Ser necesario que los Estados
que no lo hayan hecho, adopten los marcos jurdicos oportunos para
erradicar, en la medida de lo posible, dichas conductas.
1.6. Derecho de acceso a la justicia

reconoce el derecho de acceso a la justicia en igualdad de condiciones
con los dems. Se trata de una manifestacin concreta del derecho
general a la justicia que, en el mbito de la discapacidad, tiene una
importante repercusin. Por ese motivo, no se analiza en este apar-
tado el derecho a la justicia o a la administracin de justicia glo-
balmente considerada, sobre el que ya existe abundante literatura
jurdica, sino aquellos aspectos relativos al acceso a la justicia que
resultan de relevancia para quienes tienen una discapacidad.
1.6.1. El acceso a la justicia como derecho de participa-

cin
Siguiendo a Francioni, el acceso a la justicia podra ser definido
como el derecho del individuo, no slo de acceder ante un tribunal,
sino de que su causa sea oda686. No obstante, el significado que en
se otorga a este derecho es mucho ms amplio, pues incluye la par-
ticipacin tanto directa como indirecta en todos los procedimientos
judiciales, y se extiende sobre toda la administracin de justicia. En
consecuencia, el derecho de acceso a la justicia, en el mbito concre-
to de la discapacidad, consistira en el derecho de las personas con
discapacidad a participar efectivamente en todas aquellas funciones
derivadas de la administracin de justicia.
La trascendencia de este derecho es doble, pues su vulneracin
puede implicar tambin la de otro derecho. Si una persona con disca-
686
F. Francioni, Access to Justice as a Human Right, Nueva York: Oxford
University Press, 2007, pp. 1 y 3.
pacidad ha visto menoscabado alguno de sus derechos, y no puede ac-

ceder de forma efectiva ante los tribunales para ser resarcida, no slo
se habr vulnerado su derecho de acceso a la justicia, sino tambin el
derecho lesionado por el cual se pretenda acceder a la misma.
Las barreras que limitan el acceso de las personas con discapaci-
dad a la justicia son de muy variada naturaleza687. Existen barreras
fsicas que limitan el acceso a los edificios destinados a la adminis-
tracin de justicia. Los elevados costes y la complejidad del sistema
jurisdiccional impiden que muchas personas con discapacidad se
planteen acudir a los tribunales cuando alguno de sus derechos ha
sido lesionado. La falta de informacin adecuada y de sistemas de
asistencia o apoyo legal son otro impedimento ms para estas per-
sonas. Tampoco es habitual que se dispensen los ajustes necesarios
para facilitar la comunicacin con aquellas personas con discapaci-
dades sensoriales, mentales o intelectuales. Junto con estas barreras
fsicas, econmicas y sociales persisten en los ordenamientos jurdi-
cos determinadas barreras legales que limitan su participacin en
los procesos, que impiden su actuacin como testigos o jurados, o que
incluso prohben su acceso a la abogaca o la carrera judicial.
1.6.2. Regulacin
El derecho de acceso a la justicia se regula con carcter especfico
y vinculante en el artculo 13 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad. Es un derecho relativamente no-
vedoso, pues no se prev de forma expresa en ningn instrumento
internacional de derechos humanos, con excepcin del artculo 47
de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea,
que prev la prestacin de asistencia jurdica gratuita a quienes no
dispongan de recursos suficientes cuando sea necesaria para garan-
tizar la efectividad del acceso a la justicia. De hecho, no se previ su
inclusin como derecho autnomo hasta bien avanzadas las nego-
ciaciones del Proyecto de Convencin688. No obstante, una vez pro-
687
Vase por ejemplo, Inclusion Europe, Equal Rights for all! Access to rights
and justice for people with intellectual disabilities, Bruselas: Inclusion
Europe, 2005, pp. 28 y ss.
688
Vase el informe del Comit Especial encargado de preparar una conven-
puesta su incorporacin, el actual artculo 13 recibi un apoyo casi

unnime por parte de los Estados.
El hecho de que los tratados generales de derechos humanos no
se refieran expresamente al derecho de acceso a la justicia no signi-
fica que ste no tenga una base jurdica en aquellos. Como derecho
derivado del derecho general a la justicia, el derecho de acceso a
la misma tiene su fundamento jurdico en los artculos 8 y 10 de
la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en el artculo
14 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el
artculo 6 del Convenio Europeo de Derechos Humanos. El Tribunal
Europeo de Derechos Humanos ha sealado que aunque el artculo 6
no establece expresamente un derecho de acceso a los tribunales, di-
cho derecho emana del conjunto de derechos enunciados en l. Este
derecho de acceso a los tribunales, que el Tribunal ha definido como
el derecho a instituir procedimientos ante los rganos jurisdicciona-
les en asuntos de naturaleza civil, forma parte del derecho a la tu-
tela judicial, derivado del artculo 6 del Convenio689. Sin embargo, el
derecho de acceso a la justicia, tal como se enuncia en la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, va ms all de
la delimitacin formulada por el Tribunal Europeo.
y la dignidad de las personas con discapacidad sobre su quinto perodo de

sesiones, de 23 de febrero de 2005, cit., prrafo 24.
689
Golder c. Reino Unido, sentencia de 21 de febrero de 1975, Series A nm.
18. 36. Taking all the preceding considerations together, it follows that the
right of access constitutes an element which is inherent in the right stated
by Article 6 para. 1 (art. 6-1). This is not an extensive interpretation forcing
new obligations on the Contracting States: it is based on the very terms of
the first sentence of Article 6 para. 1 (art. 6-1) read in its context and having
regard to the object and purpose of the Convention, a lawmaking treaty (see
the Wemhoff judgment of 27 June 1968, Series A no. 7, p. 23, para. 8), and
to general principles of law. The Court thus reaches the conclusion, without
needing to resort to supplementary means of interpretation as envisaged at
Article 32 of the Vienna Convention, that Article 6 para. 1 (art. 6-1) secures
to everyone the right to have any claim relating to his civil rights and obli-
gations brought before a court or tribunal. In this way the Article embodies
the right to a court, of which the right of access, that is the right to institute
proceedings before courts in civil matters, constitutes one aspect only [...].

Personas con Discapacidad obliga a los Estados a asegurar que las
personas con discapacidad tengan acceso a la justicia en igualdad
de condiciones con las dems, incluso mediante ajustes de procedi-
miento y adecuados a la edad, para facilitar el desempeo de las
funciones efectivas de esas personas como participantes directos e
indirectos, incluida la declaracin como testigos, en todos los pro-
cedimientos judiciales, con inclusin de la etapa de investigacin y
otras etapas preliminares.
De la regulacin del derecho de acceso a la justicia en el artculo
13 se extraen una serie de consecuencias. En primer lugar, este dere-
cho ampara a las personas con discapacidad tanto si quieren ejercer
su derecho a la tutela judicial, y no exclusivamente en la jurisdic-
cin civil, como si participan de cualquier otra forma en el proceso.
Por tanto, no puede afirmarse que el derecho de acceso a la justicia
implique exclusivamente el derecho a la tutela judicial, puesto que
se extiende a situaciones en las que la persona con discapacidad
participa de forma indirecta, sea como testigo tal como prev el
artculo 13.1 como si lo hace en calidad de perito o jurado. En se-
gundo lugar, el derecho se extiende sobre todas las fases de todos los
procedimientos judiciales, incluidas las preliminares. En tercer lu-
gar, para asegurar que las personas con discapacidad puedan ejercer
sus funciones en igualdad de condiciones con los dems, los Estados
estn obligados a adoptar ajustes de procedimiento adecuados a la
edad. La denegacin de estos ajustes podra ser constitutiva de dis-
criminacin en virtud de los artculos 2 y 5 de la Convencin.
De la correcta adecuacin de los ajustes y la asistencia a las nece-
sidades particulares de cada persona con discapacidad depender la
efectividad del derecho de acceso a la justicia. El Tribunal Europeo
de Derechos Humanos ha sealado que el Estado debe proporcionar
asistencia letrada cuando la misma sea indispensable para un acceso
efectivo a la tutela judicial, incluso en la jurisdiccin civil, cuando la
misma resulte obligatoria o a causa de la complejidad del proceso690.
Esta necesidad de asistencia tambin ha sido reconocida en aquellos
casos en que la capacidad intelectual de la parte le impide participar
690
Airey c. Irlanda, sentencia de 9 de octubre de 1979, Series A nm. 32.
efectivamente en los procedimientos691. En ese sentido, como se ha

visto, el artculo 47 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la
Unin Europea obliga a prestar asistencia jurdica gratuita a quie-
nes no dispongan de recursos suficientes siempre y cuando dicha
asistencia sea necesaria para garantizar la efectividad del acceso a
la justicia.
Debe tenerse en cuenta que para que el acceso a la justicia sea
real y efectivo, es necesario que adems se cumplan determinados
presupuestos. Entre ellos resulta imprescindible que las personas
con discapacidad puedan ejercer su capacidad jurdica, bien de forma
autnoma, bien a travs de las medidas de apoyo necesarias cuan-
do no puedan hacerlo por ellas mismas de forma independiente. Si
una persona no tiene reconocida la aptitud jurdica necesaria para
el ejercicio de sus derechos y obligaciones, difcilmente podr hacer
valer los mismos ante los tribunales692.
De forma complementaria, el artculo 13.2 de la Convencin pre-
v, a fin de asegurar el acceso efectivo a la justicia, que los Estados
promuevan la capacitacin adecuada de los que trabajan en la ad-
ministracin de justicia, incluido el personal policial y penitencia-
rio. En relacin con esta capacitacin, en la lnea de accin nm. 12
del Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015)
incluido en la Recomendacin R (2006) 5 del Comit de Ministros
del Consejo de Europa se propone, como medida positiva dirigida
a lograr el acceso al sistema jurdico, la sensibilizacin general de
los miembros de profesiones jurdicas a las cuestiones relativas a
la discapacidad693. Ya se ha hablado en este trabajo de la importan-
cia de las medidas de sensibilizacin y concienciacin para superar
determinas barreras y eliminar viejos prejuicios en torno a la disca-
pacidad.
El inciso del artculo 13.2 pone de relieve, por un lado, que el
propsito de facilitar el acceso a la justicia a quienes tienen una
discapacidad se plantea de forma integral. Ms all de la adopcin
de medidas concretas, con la capacitacin del personal al servicio
691
S. C. c. Reino Unido, sentencia de 15 de junio de 2004, nm. 60958/00,
ECHR 2004-IV.
692
Vase el apartado de este trabajo relativo al derecho al igual reconocimien-
to como persona ante la ley.
693
Punto 3.12.1 del Plan de Accin.
de la administracin de justicia se pretende crear un entorno ms

favorable y accesible para las personas con discapacidad. Por otro
lado, tambin se desprende del precepto que el concepto de admi-
nistracin de justicia utilizado en la Convencin tiene una carcter
notablemente extensivo, pues lejos de limitarse a los rganos juris-
diccionales, abarca tambin al personal policial y penitenciario.
A modo de conclusin, puede afirmarse que el derecho de acceso
a la justicia regulado en la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad, ms all de su consideracin especfica
como derecho procesal, se configura como un derecho general de ac-
ceso y participacin aplicado al mbito de la administracin de justi-
cia. Como tal, precisa de un mayor desarrollo normativo o jurispru-
dencial, pues los textos jurdicos existentes apenas desarrollan su
alcance concreto. Como sealan Clements y Read respecto a la juris-
diccin del Tribunal Europeo, todava persisten numerosas barreras
y obstculos que impiden el acceso de las personas con discapacidad
a la justicia694. Una prueba de ello es el reducido nmero de asuntos
que, en relacin con los derechos de las personas con discapacidad,
llegan al conocimiento de instancias internacionales.
1.7. Libertad de circulacin y residencia

Al igual que el artculo 13 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, el artculo 12 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos reconoce el derecho de toda persona a
circular libremente y a elegir su residencia en el territorio de un
Estado695. La libertad de circulacin, como ha sealado el Comit de
Derechos Humanos, es una condicin indispensable para el libre de-
694
L. Clements y J. Read, The Dog That Didnt Bark: The Issue of Access to
Rights under the European Convention on Human Rights, en A. Lawson
y C. Gooding, Disability Rights in Europe. From theory to practice, Oxford y
Portland (Oregon): Hart Publishing, 2005, pp. 21-33.
695
Este derecho tambin est reconocido en los artculos 5 de la Convencin
Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
Racial y 15.4 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, as como en el artculo 2 del Protocolo nm.
4 al Convenio Europeo de Derechos Humanos.
sarrollo de la persona696. Lo mismo ocurre con la libertad de escoger

residencia, que afecta a la esfera ms privada del individuo.
Con carcter especfico para las personas con discapacidad, en el
artculo 18 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad se reconoce el derecho a la libertad de desplazamien-
to, a la libertad para elegir su residencia y a una nacionalidad, en
igualdad de condiciones con las dems.
Tradicionalmente, estos derechos se han configurado como dere-
chos negativos, dirigidos a proteger al individuo de las injerencias
externas. Dichas libertades no slo amparan a la persona frente a
las posibles intervenciones o intromisiones de los poderes pblicos.
Los Estados debern, segn se indica en la Observacin general
nm. 27 del Comit de Derechos Humanos, proteger estos derechos
tambin de la injerencia privada697.
Sin embargo, los derechos a la libertad de circulacin y de resi-
dencia, ampliamente reconocidos y desarrollados en el Derecho in-
ternacional de los Derechos Humanos, continan siendo derechos
de difcil acceso para las personas con discapacidad. Ello se debe, no
tanto a la posible injerencia externa, sino a la ausencia de medidas
eficaces dirigidas a adaptar el ejercicio y disfrute de estos derechos
a las necesidades concretas de estas personas. Por ese motivo, la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad re-
gula dos derechos especficos sin cuya realizacin la efectividad del
derecho a la libertad de circulacin y residencia resultara merma-
da: el derecho a la movilidad personal y el derecho a vivir de forma
independiente y a ser incluido en la comunidad.
Los derechos a la movilidad personal y a vivir independiente-
mente son especficos para las personas con discapacidad en tanto
garantizan unas condiciones que normalmente se dan por supuestas
en otras personas. En este sentido, consideramos que estos derechos
derivan de las libertades de desplazamiento y residencia en la me-
dida en que aaden obligaciones positivas a los Estados respecto de
derechos tradicionalmente negativos.
696
12 - La libertad de circulacin, de 1999 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 202 y ss.).
697
Ibid.
No creemos que pueda afirmarse que el derecho a la movilidad

personal y el derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido
en la comunidad sean la traslacin de la libertad de circulacin y
residencia al mbito de la discapacidad. Las personas con discapa-
cidad son titulares de las libertades de desplazamiento y residencia
en los mismos trminos que cualquier otra persona. Los derechos de
movilidad y vida independiente son un presupuesto necesario para
que las personas con discapacidad puedan ejercer dichas libertades
en igualdad de condiciones. Si una persona con discapacidad no pue-
de elegir cmo vivir ni moverse en la forma o momento que desee,
difcilmente podr circular o establecerse en el lugar de su eleccin.
As, estos derechos extienden el contenido de las clsicas libertades
de circulacin y residencia a las particulares de las personas con
discapacidad, reafirmando que, segn se vio, la Convencin refor-
mula, modifica y aade nuevos conceptos a los derechos humanos
tradicionales698.
Pero adems, el alcance de estos derechos es superior a las liber-
tades citadas, pues tambin son requisito necesario para el ejercicio
de muchos otros derechos699. De hecho, su estrecha relacin con el
derecho a la accesibilidad o los principios de autonoma, indepen-
dencia e inclusin dificultan su consideracin estricta como derechos
civiles y polticos. A nuestro entender, los derechos a la movilidad
personal y a vivir de forma independiente y ser incluido en la comu-
nidad constituyen un ejemplo paradigmtico del moderno enfoque
adoptado en la Convencin, que, como se dijo supra, no slo no dife-
rencia expresamente entre derechos civiles y polticos y econmicos,
sociales y culturales, sino que en ocasiones entremezcla elementos
propios de ambas categoras.
698
Vase el apartado de este trabajo relativo a la estructura, contenido y alcan-
ce de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
as como F. Mgret, The Disabilities Convention: Human Rights of Persons
with Disabilities or..., op. cit., pp 499 y ss., y R. Kayess y P. French, op. cit.,
pp. 32 y ss.
699
Pinsese, por ejemplo, en las dificultades que tendra una persona para
acceder a un trabajo si no pudiese desplazarse hasta el mismo de una ma-
nera lo ms independiente posible, o cmo podra una persona fundar una
familia si no pudiese elegir dnde o con quin vivir.
1.7.1. Movilidad personal

La movilidad es definida en la Clasificacin Internacional del
Funcionamiento, de la Discapacidad y de la Salud de la OMS como
el movimiento al cambiar el cuerpo de posicin o de lugar; al co-
ger, mover o manipular objetos, al andar correr o trepar y cuando
se emplean varios medios de transporte700. Por tanto, la movilidad
personal se refiere a la capacidad de movimiento que, de acuerdo a
sus circunstancias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales, tie-
ne una persona.
De manera tradicional, la movilidad de una persona con discapa-
cidad se ha tratado desde el punto de vista mdico, subordinada a un
derecho ms general a la rehabilitacin. Sin embargo, la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad ha reafirma-
do y consolidado el derecho a gozar de movilidad personal con la
mayor independencia posible como verdadero derecho humano. Ello
implica que el disfrute de una movilidad individual lo ms indepen-
diente posible es un derecho subjetivo de cada persona, que exige
del Estado una serie de actuaciones concretas. Hasta la Convencin,
ningn instrumento jurdicamente vinculante haba regulado la mo-
vilidad personal como derecho autnomo.
Este reconocimiento es importante, no slo para facilitar el ejerci-
cio del derecho a la libertad de desplazamiento, sino porque como se
advierte en las Normas Uniformes, el hecho de que las personas con
discapacidad puedan alcanzar y mantener un nivel ptimo de auto-
noma y movilidad es un requisito imprescindible para la igualdad
en la participacin701.
1.7.1.1. Movilidad y accesibilidad

Antes de analizar su regulacin en la Convencin, conviene di-
ferenciar la movilidad personal de la accesibilidad. Si bien ambos
conceptos estn muy relacionados, pues tienen por finalidad mejorar
el acceso y la participacin de las personas con discapacidad, respon-
den a un planteamiento muy diferente. Mientras que la movilidad
700
CIF, cit., p. 148.
701
Artculos 1 a 3 de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades
para las Personas con Discapacidad.
personal se refiere a las medidas de apoyo a la persona para favore-

cer su movimiento y desplazamiento, la accesibilidad viene referida
a aquellas medidas dirigidas a facilitar el acceso de las personas al
entorno fsico, la informacin o los transportes702. Esto es, la mo-
vilidad personal se centra en el individuo y la accesibilidad en su
entorno. Esta importante diferencia llev a los Estados, durante el
proceso negociador de la Convencin, a descartar la incorporacin de
los enunciados sobre movilidad personal en el artculo dedicado a la
accesibilidad, y a dedicar artculos separados e independientes para
ambos derechos.
Consecuentemente, el acceso de las personas con discapacidad
y con movilidad reducida a los medios de transporte se analiza en
el apartado dedicado al derecho a la accesibilidad. Es cierto que el
acceso al transporte contribuye a la movilidad de las personas con
discapacidad. No obstante, no es la movilidad, entendida en sentido
amplio, sino la movilidad personal el derecho que se est analizando.
Ya durante los primeros trabajos del Grupo de Trabajo del Comit
Especial encargado de elaborar la Convencin los Estados decidie-
ron aadir el trmino personal a la expresin movilidad para di-
ferenciarla del derecho ms amplio a la libertad de desplazamien-
to703. En este sentido, cuando la Comisin Europea se ha referido a
la movilidad como derecho y como componente de la ciudadana de
la Unin, no ha tratado la movilidad personal en sentido estricto,
sino la movilidad entendida bsicamente como la posibilidad de
desplazamiento de una persona mediante el uso del transporte704.
702
Vase al respecto el informe anual de 2006 de la Disability Monitor
Initiative, Free Movement of People with Disabilities in South East Europe:
An Inaccessible Right?, pp. 16 y ss., accesible en http://www.disabilitymon-
itor-see.org.
703
Vase, por ejemplo, la nota al pie de pgina 72 del anexo I del informe del
Grupo de Trabajo al Comit Especial presentado en 2004 (A/AC.265/2004/
WG.1).
704
Hacia una Europa sin barreras para las personas con discapacidad, pp. 8 y
ss. (COM (2000) 284 final).
1.7.1.2. Obligaciones de los Estados

con Discapacidad obliga a los Estados a adoptar medidas efectivas
para asegurar que las personas con discapacidad gocen de movilidad
personal con la mayor independencia posible. Entre esas medidas,
el artculo enumera cuatro. En primer lugar, los Estados debern fa-
cilitar la movilidad personal de las personas con discapacidad en la
forma y en el momento que deseen a un costo asequible. En segundo
lugar, de forma ms especfica, deber facilitarse el acceso de las per-
sonas con discapacidad a formas de asistencia humana o animal e
intermediarios, tecnologas de apoyo, dispositivos tcnicos y ayudas
para la movilidad de calidad, incluso ponindolos a su disposicin
tambin a un costo asequible. Ello incluira, por ejemplo, las sillas
de ruedas, los perros gua, los intrpretes de lengua de seas o el
personal de apoyo. En tercer lugar, deber procurarse a las personas
con discapacidad, as como al personal especializado que trabaje con
ellas, capacitacin en habilidades relacionadas con la movilidad. Y
en cuarto lugar, los Estados debern alentar a las entidades que fa-
brican ayudas para la movilidad, dispositivos y tecnologas de apoyo
a que tengan en cuenta todos los aspectos de la movilidad de las
Adicionalmente, la letra a) del artculo 24.3 de la Convencin
prev que los Estados brinden a las personas con discapacidad la
posibilidad de aprender habilidades relativas a su movilidad, a fin
de propiciar su participacin plena y en igualdad de condiciones en
la educacin y como miembros de la comunidad.
No hay en el artculo 20 especificacin alguna respecto de cun-
do un costo se puede considerar asequible, por lo que depender de
la apreciacin de cada Estado. Lawson ha sealado que el artculo
ofrece una gran flexibilidad para los Estados, as como margen de
decisin a la hora de cumplir con sus obligaciones705. Esta flexibi-
lidad podra explicarse, a nuestro entender, en el carcter tcnico y
sumamente heterogneo de las medidas propuestas. La asistencia
concreta que una persona puede necesitar para conseguir un grado
705
superior de independencia en su movilidad puede abarcar muy di-

versas formas706.
Adems del artculo 20, el artculo 4 de la Convencin, relativo a
las obligaciones generales de los Estados, recoge el compromiso de
los Estados a emprender o promover la investigacin y el desarrollo,
y promover la disponibilidad y el uso de nuevas tecnologas, incluidas
las tecnologas de la informacin y las comunicaciones, ayudas para
la movilidad, dispositivos tcnicos y tecnologas de apoyo adecuadas
para las personas con discapacidad, dando prioridad a las de precio
asequible. Como se dijo en relacin con la Resolucin AP (2001) 3
del Comit de Ministros del Consejo de Europa, relativa a las nue-
vas tecnologas integradoras, estas tecnologas pueden contribuir a
mejorar las oportunidades de las personas con discapacidad, pero
tambin a crear nuevos obstculos. Por ese motivo resulta importan-
te que las nuevas tecnologas, adems de tener en consideracin la
perspectiva de la discapacidad, puedan ser utilizadas para satisfa-
cer sus necesidades, incluidas las limitaciones en su movilidad.
En el mbito europeo, el artculo 15.3 de la Carta Social Europea
revisada exige a los Estados que, con la finalidad de asegurar el efec-
tivo ejercicio del derecho a su independencia, a la integracin social
y a la participacin en la comunidad de las personas con discapa-
cidad, promuevan su plena integracin social y participacin en la
vida comunitaria, a travs de la adopcin de medidas dirigidas a
superar las barreras en la comunicacin y la movilidad, y permitien-
do el acceso al transporte, la vivienda y las actividades culturales
y recreativas707. Sin embargo, por el contexto del artculo, que hace
706
Vase al respecto, por ejemplo, el paper de Christian Day, Gesa Hansen y
Paul Panek Assistive Technology for Persons with Disabilities and Older
People with Impaired Mobility, presentado en la conferencia Ageing and
Disability. Disabled people are ageing - ageing people are becoming dis-
abled, celebrada en Graz, Austria, los das 8 y 9 de junio de 2006 (accesible
en http://www.ageing-and-disability.com).
707
Artculo 15 de la Carta Social Europea revisada: With a view to ensuring
to persons with disabilities, irrespective of age and the nature and origin
of their disabilities, the effective exercise of the right to independence, so-
cial integration and participation in the life of the community, the Parties
undertake, in particular: [...] 3. to promote their full social integration and
participation in the life of the community in particular through measures,
including technical aids, aiming to overcome barriers to communication
referencia a la superacin de barreras, ms parece que el trmino

movilidad se refiere al derecho a la accesibilidad que a la movili-
dad personal. El Comit Europeo de Derechos Sociales tampoco ha
contribuido a aclarar el significado y alcance de dicho trmino, pues
en sus ltimas Conclusiones se ha limitado a examinar de forma
conjunta la movilidad y la accesibilidad en el transporte708. Es ms,
cuando ha requerido informacin al respecto se ha limitado a solici-
tarla respecto del acceso a los transportes pblicos709.
El derecho a gozar de la mayor independencia posible en la movi-
lidad personal extiende el contenido clsico del derecho a la libertad
de desplazamiento, contribuyendo a facilitar su ejercicio por parte
todas las personas con discapacidad con dificultades motrices. Su
configuracin como derecho autnomo, y no necesariamente depen-
diente del derecho a la rehabilitacin de la persona, constituye una
novedad tanto en materia de discapacidad como en el Derecho in-
ternacional de los Derechos Humanos. Sin embargo, la regulacin
de la movilidad personal es bastante genrica y, probablemente, de-
masiado flexible. Ser necesario un desarrollo posterior que termine
de configurar las directrices y requerimientos que exige la adecuada
observancia de este derecho.
1.7.2. Derecho a vivir de forma independiente y ser

incluido en la comunidad
El derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en
la comunidad no solo extiende el alcance del derecho a la libertad
de desplazamiento estableciendo una serie de obligaciones positivas
para los Estados, sino que adems constituye un presupuesto bsico
para el respeto de la dignidad de todas las personas con discapacidad
y el ejercicio real de sus derechos humanos. Su fundamento radica
en el principio de autonoma individual, reconocido expresamente en
and mobility and enabling access to transport, housing, cultural activities

and leisure.
708
Vanse, por ejemplo, las Conclusiones de 2008 del Comit Europeo de
Derechos Sociales respecto de la Carta Social Europea revisada, relativas a
Lituania, p. 466, Malta, p. 506, Holanda, pp. 586 y 687, o Portugal, p. 689.
709
Por ejemplo, en las Conclusiones de 2008 (Eslovenia) del Comit Europeo
de Derechos Sociales, p. 21.
la letra a) del artculo 3 de la Convencin sobre los Derechos de las

1.7.2.1. Antecedentes
El origen del derecho a vivir de forma independiente y a ser in-
cluido en la comunidad hay que situarlo en el Movimiento de Vida
Independiente que comenz en Estados Unidos durante la dcada
de los sesenta bajo el lema Nothing about us without us710. Este
movimiento, adems de contribuir a la construccin del modelo so-
cial de la discapacidad, bas su estrategia poltica en la crtica de la
situacin de las personas con discapacidad dentro de las estructuras
sociales preponderantes. Con la finalidad de mejorar su calidad de
vida, el movimiento que sigue vigente en nuestros das con presen-
cia en todos los continentes se opone a las estructuras de opresin
social que persisten sobre la discapacidad711. Con ese fin, una de
sus principales reivindicaciones consiste en conseguir que las per-
sonas con discapacidad puedan integrarse y vivir en la comunidad
sin discriminacin y ejerciendo el control sobre los asuntos que les
afectan.
La influencia del Movimiento de Vida Independiente sobre la nor-
mativa jurdica internacional en materia de discapacidad se aprecia
desde la misma dcada de los setenta, cuando en el punto 4 de la
Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental de 1971 se incluy
expresamente que de ser posible, el retrasado mental debe residir
con su familia o en un hogar que reemplace al propio, y participar en
las distintas formas de la vida de la comunidad. De esta manera, si
bien es cierto que los tratados de derechos humanos no hicieron refe-
rencia expresa a este derecho, discrepamos con Mgret respecto a la
novedad que supone el reconocimiento del mismo en la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad712, pues sus
primeras manifestaciones surgieron hace casi cuatro dcadas.
710
Vase al respecto J. Vidal Garca Alonso (Coord.), El Movimiento de Vida
Independiente: Experiencias Internacionales, Madrid: Fundacin Luis
Vives, 2003, pp. 39 y ss.
711
M. Oliver, The Politics of Disablement, op. cit., pp. 120 y ss.
712
Very closely related to this notion of participation (and in itself an unde-
niably new right) is the right to live in the community. F. Mgret, The
Ya en 1994, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y

Culturales hizo pblica la gravedad de los efectos de la discrimi-
nacin basada en la discapacidad en las esferas de la educacin, el
empleo, la vivienda, el transporte, la vida cultural, y el acceso a lu-
gares y servicios pblicos, por lo que consider indispensable que
se adoptase una legislacin amplia y antidiscriminatoria en rela-
cin con la discapacidad, para que a travs de la cual se incluyesen
programas de poltica social que permitiran que las personas con
discapacidad pudieran llevar una vida integrada, independiente y
de libre determinacin713.
1.7.2.2. Concepto y regulacin

Siguiendo a Degener, el derecho a vivir de forma independiente
y a ser incluido en la comunidad podra ser definido como la posibi-
lidad de las personas con discapacidad de tener el control respecto
de los servicios que necesitan y de estar polticamente implicadas
y capacitadas para conseguir la igualdad de oportunidades714. De
forma ms precisa, podra afirmarse que, para las personas con dis-
capacidad, este derecho implica tener el control sobre su propia vida,
eligiendo sus propios objetivos y actividades, y teniendo adems la
posibilidad de realizarlos, contando para ello con las herramientas,
las estrategias y el apoyo personal o animal necesarios715.
El derecho a vivir de forma independiente y a ser incluido en la co-
munidad se regula expresamente en el artculo 19 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, en el artculo
15 de la Carta Social Europea revisada y en el artculo 26 de la Carta
de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea. Tambin se
refiere al mismo el principio 3 de los Principios para la Proteccin de
Disabilities Convention: Human Rights of Persons with Disabilities or...,

op. cit., p. 510.
713
Culturales, relativa a las personas con discapacidad, cit., prrafos 15 y 16.
714
T. Degener, Disabled persons and human rights: the legal framework, op.
cit., p. 14.
715
S. Litvak y A. Enders, Support Systems: The Interface between Individuals
and Environments, en G. Albrecht, K. D. Seelman y M Bury (Eds.),
Handbook of Disability Studies, Thousand Oaks: Sage Publications, 2001,
p. 725.

Mental y el artculo 4 de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad.
1.7.2.3. Contenido material del derecho

El artculo 19 de la Convencin establece:
Los Estados Partes en la presente Convencin reconocen el derecho en igualdad
de condiciones de todas las personas con discapacidad a vivir en la comunidad, con
opciones iguales a las de las dems, y adoptarn medidas efectivas y pertinentes para
facilitar el pleno goce de este derecho por las personas con discapacidad y su plena
inclusin y participacin en la comunidad, asegurando en especial que:
a) Las personas con discapacidad tengan la oportunidad de elegir su lugar de re-
sidencia y dnde y con quin vivir, en igualdad de condiciones con las dems, y no se
vean obligadas a vivir con arreglo a un sistema de vida especfico;
b) Las personas con discapacidad tengan acceso a una variedad de servicios de
asistencia domiciliaria, residencial y otros servicios de apoyo de la comunidad, incluida
la asistencia personal que sea necesaria para facilitar su existencia y su inclusin en la
comunidad y para evitar su aislamiento o separacin de sta;
c) Las instalaciones y los servicios comunitarios para la poblacin en general estn
a disposicin, en igualdad de condiciones, de las personas con discapacidad y tengan
en cuenta sus necesidades.
La letra a) del artculo 19 reconoce el derecho de las personas con

discapacidad a vivir dnde, cmo y con quin elijan. Evidentemente
no es un derecho absoluto, en el sentido de que no implica que los
Estados deban asegurar a cualquier persona, con o sin discapacidad,
que pueda fijar su residencia en el lugar exacto que desee (por ejem-
plo, en un determinado barrio residencial)716. Este derecho supone
que debe ser la propia persona con discapacidad la que, como hace
cualquier ciudadano, determine su propio modelo de vida. En este
sentido, se est reconociendo a la persona la capacidad de decidir de
qu modo quiere vivir, as como las personas con las que vivir, que no
necesariamente han de ser sus familiares.
Adems, los Estados deben asegurar que las personas con dis-
capacidad no se vean obligadas a vivir con arreglo a un sistema de
vida especfico. Con ello se hace referencia a los modelos de insti-
716
Pese a la obviedad de esta afirmacin, durante el proceso negociador al-
gunos Estados mostraron su preocupacin sobre la posibilidad de que el
artculo fuese susceptible de tal interpretacin.
tucionalizacin y de internamiento forzoso, que ya han sido objeto

de anlisis en este estudio717. Es notorio que en la Convencin, de
acuerdo a las tendencias ms recientes en la materia, se apuesta por
un sistema de integracin y desinstitucionalizacin de las personas
con discapacidad.
Con este reconocimiento se supera la disposicin enunciada en
el principio 3 de los Principios para la Proteccin de los Enfermos
Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental, que
prev que toda persona que padezca una enfermedad mental ten-
dr derecho a vivir y a trabajar, en la medida de lo posible, en la
comunidad. La Convencin, en cambio, no matiza ni limita dicho
derecho.
Por otro lado, no debe considerarse que el derecho a vivir de for-
ma independiente o de forma autnoma implique que la persona
no reciba ningn tipo de apoyo o asistencia externa. Precisamente
es ese apoyo el que posibilita la efectividad del derecho, ya que a
travs del mismo es como la persona consigue situarse en igualdad
de condiciones. Considerar que el concepto de vida independiente
implica actuar por uno mismo es una concepcin totalmente errnea
de aqul. Lo que caracteriza al derecho a vivir de forma indepen-
diente es la posibilidad de la persona de tener la capacidad de deci-
sin y el control sobre la asistencia y los medios requeridos, as co-
mo tener garantizado el acceso a los servicios que pueda precisar718.
717
El motivo por el cual no se emple expresamente la expresin institucin
fue para evitar que implcitamente se pudiese interpretar la admisibili-
dad de la institucionalizacin como opcin. Al respecto, el Presidente del
Comit Especial afirm que en cuanto al apartado a) no pareca haber
discrepancias en cuanto al fondo, es decir, que las personas con discapaci-
dad no se vean obligadas a vivir con una determinada estructura, incluidas
las instituciones, pero a algunas delegaciones les preocupaba que al decir
que las personas con discapacidad no se vean obligadas a vivir en una ins-
titucin se apruebe de manera implcita el empleo de la institucin por s
misma. Por ello, sugiero que no se haga ninguna referencia especfica al
trmino instituciones ya que est abarcado en la expresin genrica de
con una determinada estructura. Carta de fecha 7 de octubre de 2005 del
Presidente del Comit Especial dirigida a todos los miembros del Comit,
publicada el 14 de octubre de 2005, prrafo 74 (A/AC.265/2006/1).
718
Vase al respecto Office for Disability Issues (HM Government), Independent
Living. A cross government strategy about independent living for disabled
people, Londres: Office for Disability Issues, 2008, pp. 11 y ss.
Consecuentemente, la letra b) del artculo 19 exige a los Estados

asegurar que las personas con discapacidad tengan acceso a una
variedad de servicios de asistencia domiciliaria, residencial y otros
servicios de apoyo de la comunidad. Estos servicios incluyen la asis-
tencia personal necesaria para que la persona pueda estar efectiva-
mente situada e incluida en la comunidad, evitando su exclusin.
Tambin en el artculo 4 de la Normas Uniformes se solicita a los
Estados que velen por el establecimiento y la prestacin de servi-
cios de apoyo a las personas con discapacidad, incluidos los recursos
auxiliares, a fin de ayudarles a aumentar su nivel de autonoma en
la vida cotidiana y a ejercer sus derechos719.
El hecho de garantizar el derecho a vivir de forma independiente
con la finalidad de asegurar la inclusin social de la persona pudie-
ra parecer contradictorio720. No obstante, los conceptos de indepen-
dencia e inclusin no slo no slo son compatibles, sino que estn
ligados hasta el punto que uno se vera privado de sentido sin el
otro, pues responden a una misma idea. El derecho a vivir de forma
independiente necesita para su realizacin del derecho a la inclusin
en la comunidad, pues de lo contrario esta independencia se conver-
tira en aislamiento o incluso segregacin. Una persona slo podr
considerarse verdaderamente incluida en la comunidad si tiene la
capacidad real de decidir el modo en que vive en la misma. De igual
719
Adems, en el artculo 4 de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad se enumeran una serie
de servicios de apoyo especficos, entre los que se encuentran los equipo y
recursos auxiliares, la asistencia personal y los servicios de intrprete se-
gn las necesidades de las personas con discapacidad.
720
Esta contradiccin aparente se debe a varias razones, algunas de las cua-
les son analizadas en la Carta de fecha 26 de mayo de 2003 del Director
Ejecutivo del Instituto Dans de Derechos Humanos dirigida al Secretario
de Comit Especial encargado de preparar una convencin internacional
amplia e integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de
las personas con discapacidad (A/AC.265/2003/CRP/9). Esta confusin ha-
bitual se debe, entre otros motivos, a: a) the traditional liberal thinking on
the need to protect the individual from a paternalistic state, b) the impor-
tance of the concept in thinking on deliberative and participatory democ-
racies, c) the fact that true personal self-determination requires influence
on the political process, and d) the need for meaningful interrelations with
other human beings in order to develop ones personality and identity.
manera, una persona no podr tener capacidad real de decisin si

slo puede ejercerla al margen de su comunidad.
Tambin derivada del derecho a vivir de forma independiente y a
ser incluido en la comunidad es la previsin de la letra c) del artculo
19, que exige que las instalaciones y los servicios comunitarios para
la poblacin en general, esto es, no especficamente dirigidos a las
personas con discapacidad, estn a disposicin de las mismas y ten-
gan en cuenta sus necesidades. La vida independiente y la inclusin
en la comunidad no solo debe garantizarse a travs de del acceso a
servicios de asistencia especficos, pues existe una gran variedad de
los que cualquier ciudadano puede ser usuario, y que no deben ex-
cluir a quienes tienen una discapacidad.
Esta obligacin est directamente relacionada con el principio
de accesibilidad regulado en los artculos 3 y 9 de la Convencin.
El artculo 9 prev que a fin de que las personas con discapacidad
puedan vivir en forma independiente y participar plenamente en
todos los aspectos de la vida, los Estados Partes adoptarn medidas
pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapaci-
dad, en igualdad de condiciones con las dems, al entorno fsico, el
transporte, la informacin y las comunicaciones, incluidos los sis-
otros servicios e instalaciones abiertos al pblico o de uso pblico.
En consecuencia, puede afirmarse que la accesibilidad es un instru-
mento necesario para facilitar el ejercicio del derecho a la vida inde-
pendiente y la inclusin comunitaria721. No obstante, como ya se vio,
la accesibilidad posee una doble naturaleza como principio y como
derecho que justifica un tratamiento independiente en este estudio,
por lo que su anlisis especfico se realiza, como derecho autnomo,
en otro apartado del mismo.
En el mbito europeo, el artculo 26 de la Carta de los Derechos
Fundamentales de la Unin Europea reconoce el derecho e las per-
sonas con discapacidad a beneficiarse de medidas que garanticen
su autonoma, su integracin social y profesional y su participacin
en la vida de la comunidad, aunque no especifica cules son dichas
medidas. En cambio, el artculo 15 de la Carta Social Europea revi-
sada, con la finalidad de garantizar el efectivo ejercicio del derecho
721
Vase al respecto J. Vidal Garca Alonso (Coord.), op. cit., pp. 72 y ss.
a su independencia, a la integracin social y a la participacin en la

comunidad de las personas con discapacidad, s detalla un conjun-
to de medidas que los Estados parte Espaa no lo es debern
asegurar722. Entre otras medidas, se incluyen aquellas dirigidas a
superar las barreras en la comunicacin y la movilidad, que permi-
tan el acceso al transporte, la vivienda y las actividades culturales
y recreativas con el fin de asegurar su plena integracin social y
participacin en la vida comunitaria. Adems, para identificar con
mayor precisin el contenido y alcance de estas medidas, es necesa-
rio que los Estados tengan en consideracin el Plan de Accin para
las personas con discapacidad (2006-2015) del Consejo de Europa,
que dedica su lnea de accin nm. 8 a la vida de las personas con
discapacidad dentro de la sociedad.
En el asunto Autismo-Europa contra Francia, el Comit Europeo
de Derechos Sociales destac el papel que el artculo 15 de la Carta
revisada desempea para las personas con discapacidad, sealando
que con el mismo se marca un hito en la evolucin del sistema de va-
lores que se ha ido perfilando en todos los pases europeos, de suerte
que el tratamiento de las personas con discapacidad ha dado paso
a un enfoque ms preocupado por respetarlas como ciudadanos de
722
to persons with disabilities, irrespective of age and the nature and origin of
their disabilities, the effective exercise of the right to independence, social
integration and participation in the life of the community, the Parties un-
dertake, in particular:
1. to take the necessary measures to provide persons with disabilities with
guidance, education and vocational training in the framework of general
schemes wherever possible or, where this is not possible, through specialised
bodies, public or private;
2. to promote their access to employment through all measures tending to en-
courage employers to hire and keep in employment persons with disabilities
in the ordinary working environment and to adjust the working conditions
to the needs of the disabled or, where this is not possible by reason of the dis-
ability, by arranging for or creating sheltered employment according to the
level of disability. In certain cases, such measures may require recourse to
specialised placement and support services;
3. to promote their full social integration and participation in the life of
the community in particular through measures, including technical aids,
aiming to overcome barriers to communication and mobility and enabling
access to transport, housing, cultural activities and leisure.
pleno derecho, cuyos derechos esenciales deben ser su autonoma, su

integracin social y su participacin en la vida de la comunidad723.
En definitiva, el derecho a vivir de forma independiente y a ser
incluido en la comunidad constituye, adems de un derecho inde-
pendiente perfectamente exigible ante los tribunales, un requisito
necesario para que las personas con discapacidad puedan ejercer
de forma real y efectiva sus dems derechos humanos y ver respe-
tada su dignidad intrnseca. Su inclusin en la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad supone el reconoci-
miento al esfuerzo que durante muchas dcadas vienen realizando
las personas con discapacidad a travs de su movimiento asociativo
en todas las regiones del mundo. Sin embargo, sern las medidas
concretas que los Estados desarrollen las que determinarn su ver-
dadero alcance y eficacia.
1.8. Derecho a la libertad de expresin y opinin

Como tambin se ha visto respecto a otros derechos y liberta-
des, el derecho a la libertad de opinin y expresin interacciona con
otros muchos derechos humanos de forma bastante relevante para
las personas con discapacidad724. En primer lugar, este derecho es
requisito necesario para el disfrute real y efectivo de otros derechos.
Por ejemplo, si una persona con discapacidad no puede recibir infor-
macin ni expresarse de forma efectiva, difcilmente podr ejercer
su derecho a participar en la vida poltica o pblica. En segundo
723
Autismo-Europa contra Francia, decisin de 4 de noviembre de 2003, cit.,
prrafo 48: As emphasised in the General Introduction to its Conclusions of
2003 (p. 10), the Committee views Article 15 of the Revised Charter as both
reflecting and advancing a profound shift of values in all European coun-
tries over the past decade away from treating them as objects of pity and
towards respecting them as equal citizens - an approach that the Council
of Europe contributed to promote, with the adoption by the Committee of
Ministers of Recommendation (92) 6 of 1992 on a coherent policy for people
with disabilities. The underlying vision of Article 15 is one of equal citizen-
ship for persons with disabilities and, fittingly, the primary rights are those
of independence, social integration and participation in the life of the com-
munity [...].
724
N. Flowers (ed.), Human Rights. Yes! Action and Advocacy on the Rights
of Persons with Disabilities, Minneapolis: University of Minnesota Human
Rights Center, 2007, pp. 61 y 62.
lugar, el derecho a la libertad de opinin y expresin depende, en

mayor o menor medida, de la realizacin de otros derechos, cuya
violacin menoscabara igualmente el disfrute de aqul por las per-
sonas con discapacidad. As, si una persona no recibe una educacin
especfica o un tratamiento de rehabilitacin adecuado, no estar en
condiciones de poder expresarse, por ejemplo, a travs de lenguajes
alternativos, como el de seas, o de leer Braille.
No obstante, existen barreras de naturaleza diversa que limitan
el ejercicio por quienes tienen una discapacidad del derecho a la li-
bertad de expresin y opinin. No es habitual que en la vida diaria se
facilite a las personas con discapacidad la posibilidad de expresarse
mediante medios o modos diferentes a los habituales. Adems, a pe-
sar de que cada vez se realizan mayores esfuerzos, la informacin
que distribuyen los poderes pblicos y los medios de comunicacin
apenas tiene en consideracin a quienes presentan dificultades para
ver, or o, incluso, comprender725.
1.8.1. Regulacin
El derecho a la libertad de opinin y de expresin se reconoce en el
artculo 19 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y,
con ms detalle, en el artculo 19 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos. Tambin los artculos 10 del Convenio Europeo de
Derechos Humanos y 11 de la Carta de los Derechos Fundamentales
de la Unin Europea regulan dicho derecho. La Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad se refiere especficamen-
te a la libertad de expresin y de opinin y el acceso a la informacin
en su artculo 21. Adems, aunque no reconozcan expresamente el
derecho, las Normas Uniformes y el Programa de Accin Mundial
contienen diversas referencias al mismo726. Por su parte, el Plan de
725
As, por ejemplo, las principales pginas web de la mayora de los Estados
no cumplen con los requisitos mnimos de accesibilidad, pese a su adap-
tacin a las personas con discapacidad no entraa grandes dificultades
tcnicas ni elevados costes. Nota de prensa de Naciones Unidas de 5 de
diciembre de 2006 (PI/1756/SOC/4721).
726
A modo de ejemplo, en el prrafo 154 del Programa de Accin Mundial,
dentro del apartado sobre informacin y educacin pblica se prev que se
preste a los impedidos y a sus organizaciones igualdad de acceso, empleo,
recursos suficientes y capacitacin por lo que se refiere a la informacin

de Europa dedica su lnea de accin nm. 3 a la informacin y la
comunicacin en el mbito de la discapacidad.
1.8.2. Contenido esencial y lmites

Los derechos a la libertad de expresin y de opinin, intrnse-
camente vinculados, guardan entre s importantes diferencias. El
derecho a la libertad de opinin es el derecho de toda persona a no
ser molestado a causa de sus opiniones727. Por su carcter privado
e interno no puede, como el Comit de Derechos Humanos ha sea-
lado, estar sujeto a excepciones o restricciones728. En cambio, segn
se desprende del artculo 19.2 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, la libertad de expresin comprende la libertad de
difundir ideas e informaciones de toda ndole, as como la libertad
de buscarlas y recibirlas. Todo ello sin consideracin de fronteras,
ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento729. Por tanto, el acceso a la informacin
forma parte del ncleo esencial del derecho.
A diferencia de la libertad de opinin, que permanece en la es-
fera interna de la persona, el derecho a la libertad de expresin su-
pone un acto de exteriorizacin que, en ocasiones, puede daar o
perjudicar a otros; en consecuencia, como ha advertido el Comit de
Derechos Humanos, el ejercicio del derecho a la libertad de expresin
entraa deberes y responsabilidades especiales y por esta razn se
permiten ciertas restricciones del derecho en inters de terceros o de
la comunidad en su conjunto730. No obstante, dichas restricciones,
pblica, a fin de que puedan expresarse libremente valindose de los me-

dios de informacin y comunicar sus opiniones y experiencias al pblico en
general.
727
Artculo 19.1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
728
19 - Libertad de opinin, de 1983, prrafo 1 (HRI/GEN/1/Rev.7, p. 150).
729
Artculo 19.2 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: toda
persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la
libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole,
sin consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma
impresa o artstica, o por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
730
Observacin general nm. 10 del Comit de Derechos Humanos, cit., prra-
fo 4.
como se prev en el Pacto Internacional y en el Convenio Europeo

de Derechos Humanos y han sido reiteradas por la jurispruden-
cia internacional, debern estar previstas de forma expresa en la
ley y nicamente podrn imponerse con el fin de proteger los dere-
chos o la reputacin de los dems, o de salvaguardar la seguridad
nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas. Adems,
dichas restricciones debern justificarse como necesarias a fin de
que el Estado alcance alguno de esos propsitos731. En ese sentido,
el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha considerado que el
derecho a la libertad de expresin e informacin se vulnera al privar
a una persona internada en una institucin psiquitrica de poder
leer, escuchar la radio o ver la televisin sin ms justificacin que la
necesidad teraputica732.
1.8.3. Obligaciones positivas

Sin embargo, ni el artculo 21 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad se refiere al contenido y alcance ge-
neral de estos derechos, ni creemos que sea ste el lugar de hacerlo.
El artculo 21 tiene como finalidad permitir a las personas con disca-
pacidad, teniendo en cuenta sus circunstancias particulares, ejercer
dichos derechos en igualdad de condiciones con los dems. Para ello
establece una serie de obligaciones positivas para el Estado sobre un
derecho, la libertad de expresin y opinin, que tradicionalmente se
ha configurado como derecho negativo733.
El artculo 21 de la Convencin requiere de los Estados la adop-
cin de todas las medidas pertinentes para que las personas con
discapacidad puedan ejercer el derecho a la libertad de expresin y
opinin, incluida la libertad de recabar, recibir y facilitar informa-
cin e ideas en igualdad de condiciones con las dems y mediante
cualquier forma de comunicacin que elijan con arreglo a la defini-
cin del artculo 2 de la presente Convencin.
A los efectos de la Convencin, la comunicacin incluye los len-
guajes, la visualizacin de textos, el Braille, la comunicacin tctil,
731
Ibid.
732
Herczegfalvy c. Austria, cit.
733
Vase al respecto R. Kayess y P. French, op. cit., pp. 32 y 33, as como F.
Mgret, The Disabilities Convention: Towards..., op. cit., p. 266.
los macrotipos, los dispositivos multimedia de fcil acceso, as co-

mo el lenguaje escrito, los sistemas auditivos, el lenguaje sencillo,
los medios de voz digitalizada y otros modos, medios y formatos au-
mentativos o alternativos de comunicacin, incluida la tecnologa de
la informacin y las comunicaciones de fcil acceso734. Asimismo,
la referencia al lenguaje abarca, segn el mismo artculo 2 de la
Convencin, tanto lenguaje oral como la lengua de seas y otras for-
mas de comunicacin no verbal. Consecuentemente, la Convencin
adapta los modos y medios clsicos a travs de los cuales cualquier
persona ejerca su derecho a la libertad de expresin a las circuns-
tancias particulares de las personas con discapacidad735.
Adems, el artculo 21 especifica de forma no exhaustiva diversas
medidas especficas que los estados debern adoptar necesariamente.
Respecto a la informacin dirigida al pblico en general, los Estados
debern tener en consideracin a las personas con discapacidad, fa-
cilitndola en formato accesible y con las tecnologas adecuadas a
los diferentes tipos de discapacidad, de manera oportuna y sin costo
adicional. Cuando se trate de relaciones oficiales, esto es, con las
instituciones y organismos pblicos, no slo deber facilitarse sino
tambin aceptar la utilizacin de la lengua de seas, el Braille, los
modos, medios, y formatos aumentativos y alternativos de comuni-
cacin y todos los dems modos, medios y formatos de comunicacin
accesibles que elijan las personas con discapacidad.
En esta lnea, en el Plan de Accin para las personas con discapa-
cidad (2006-2015) del Consejo de Europa se precisa que los organis-
mos pblicos, en particular, tienen la obligacin de hacer accesibles
sus informaciones en varios formatos que respondan a las distintas
necesidades de las personas con discapacidad. Estos organismos de-
beran tambin dar ejemplo al sector privado y a todos los proveedo-
734
Artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
735
Si bien el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos prev que
cualquier persona pueda ejercer su derecho a la libertad de expresin
oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro
procedimiento de su eleccin, lo cierto es que esta clusula abierta puede
parecer insuficiente para clarificar las diferentes formas de comunicacin
al alcance de las personas con discapacidad.
res de servicios a las personas con discapacidad, a quienes tambin

se debera animar a adoptar dichas prcticas736.
De igual manera, el artculo 21 de la Convencin exige a los
Estados alentar a las entidades privadas que presten servicios al
pblico en general, en especial a los medios de comunicacin, a que
procuren que sus servicios sean accesibles para las personas con
discapacidad737. Debido a los costes que estas adaptaciones pueden
suponer, las nuevas tecnologas integradoras, a las que ya nos hemos
referido, pueden constituir una herramienta til y eficaz.
Finalmente, la letra e) del artculo 21 requiere que los Estados re-
conozcan y promuevan la utilizacin de la lengua de seas. El alcan-
ce de esta obligacin es incierto, pues muchos Estados se negaron a
incluir una referencia al reconocimiento oficial de la lengua de seas
en la Convencin, tal como estaba previsto en el primer borrador del
texto, debido, no slo al coste y al carcter gravoso que dicha obliga-
cin podra suponer para los Estados, sino tambin a las dificultades
que implicara para aquellos Estados inmersos en polmicas lings-
ticas. Pudiera pensarse entonces que la obligacin de reconocer la
lengua de seas en la Convencin equivale a su consideracin efec-
tiva por los Estados como lengua usada por determinadas personas
con discapacidad, ms que a su proclamacin como lengua oficial.
No obstante, en el mbito europeo, la Asamblea Parlamentaria
del Consejo de Europa ha manifestado, primero a travs de su
Recomendacin 1492 (2001)738, y posteriormente a travs de su ya
citada Recomendacin 1598 (2003), la importancia de la lengua de
signos en los Estados europeos y la necesidad de proceder a su reco-
nocimiento oficial. Pese a ello, ni el Comit de Ministros se ha ocupa-
do de dicha cuestin ni se han desarrollado actuaciones posteriores
relevantes al respecto739.
736
Punto 3.3.1.
737
Letras c) y d) del artculo 2 de la Convencin sobre los Derechos de las
738
Recomendacin 1492 (2001) de la Asamblea Parlamentaria, sobre los dere-
chos de las minora nacionales, de 23 de enero de 2001.
739
Sobre la situacin de la lengua de seas en el ordenamiento jurdico espa-
ol, vase J. G. Storch de Gracia (coord.), Estatuto Jurdico de las Lenguas
de Seas en el Derecho Espaol, Madrid: Editorial universitaria Ramn
Areces, 2005.
1.9. Derecho a la vida privada y familiar

Como cualquier persona, las personas con discapacidad tienen
el derecho a que se respete su vida privada y familiar. Sin embargo
este derecho se ha visto desatendido con demasiada frecuencia740.
En muchas ocasiones la causa se debe a la persistencia de actitu-
des y prejuicios errneos que producen efectos muy negativos sobre
las personas con discapacidad741. Ha sido habitual considerar, por
ejemplo, que estas personas carecen de intimidad. Por esa razn se
ha prestado escasa atencin al respeto de su privacidad. Tambin
persisten dudas infundadas acerca de la capacidad de las personas
con discapacidad para formar una familia, motivo por el cual se les
han negado derechos como el matrimonio o la paternidad.
Pese a que los tratados internacionales de derechos humanos
ofrecen una proteccin general de los derechos a la vida privada
y familiar, sta se ha demostrado insuficiente para quienes tienen
una discapacidad742. Era necesario que en la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad se tratasen de forma
especfica estos derechos desde un enfoque adaptado a sus circuns-
tancias particulares. Y as se hizo. En un principio se pens en de-
sarrollar un nico artculo que regulase el derecho al respeto de la
privacidad, del hogar y la familia; no obstante, segn avanzaron las
negociaciones los Estados consideraron ms oportuno dividir el pre-
cepto en dos artculos separados. El texto que finalmente se adopt
regula, en su artculo 22, el respeto de la privacidad, y en su artculo
23, el respeto del hogar y de la familia. Puesto que ambos derechos
tienen una entidad y un alcance diferenciados, se analizan a conti-
nuacin de forma separada.
1.9.1. Respeto de la privacidad

Quinn y Degener advierten de la dificultad que supone proteger
el derecho a la vida privada de las personas con discapacidad, pues
resulta habitual que estas personas tengan que aceptar la presen-
cia de muchas otras personas en su esfera ms personal, como fa-
740
Vase G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., p. 44.
741
742
Vase, por ejemplo, G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp.
41 y ss.
miliares, mdicos, terapeutas, auxiliares o personal de apoyo743. La

complicacin es an mayor si se tiene en cuenta que algunas perso-
nas mantienen todava la conviccin de que interferir en la priva-
cidad de una persona con discapacidad, especialmente aquellas de
tipo intelectual o mental, resulta permisible si no son plenamente
conscientes de ello744. No puede negarse que subsisten prejuicios y
prcticas nocivas respecto a la intimidad y la vida personal de las
1.9.1.1. Regulacin y contenido del derecho

El derecho a la vida privada o a la intimidad se regula, adems de
en el artculo 22 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, en los artculos 12 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, 17 del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, 8 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, y en
el artculo 7 de la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin
Europea. De forma especfica para las personas con discapacidad,
aunque sin carcter vinculante, los artculos 13.1.b) de los Principios
para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento de
la Atencin de la Salud Mental y 13.2 de las Normas Uniformes de
1993 tambin se refieren al respeto de la privacidad.
Con unos trminos similares a los utilizados en el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, el artculo 22 de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad es-
tablece que ninguna persona con discapacidad, independientemen-
te de cul sea su lugar de residencia o su modalidad de convivencia,
ser objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su vida privada,
familia, hogar, correspondencia o cualquier otro tipo de comunica-
cin, o de agresiones ilcitas contra su honor y su reputacin, aa-
diendo que estas personas tendrn derecho a ser protegidas por la
ley frente a dichas injerencias o agresiones.
Se aprecian dos diferencias con la regulacin prevista en el Pacto.
En primer lugar, el artculo 22 de la Convencin especifica que la
persona con discapacidad debe estar protegida frente a las injeren-
cias arbitrarias o ilegales sobre su privacidad con independencia del
743
Ibid., p. 44.
744
N. Flowers (ed.), op. cit., p. 98.
lugar o el modo en el que viva. Con ello se est haciendo referen-

cia, especialmente, a los supuestos en que estas personas viven en
entornos institucionalizados, donde son ms frecuentes este tipo de
conductas. En segundo lugar, el precepto extiende la proteccin de la
privacidad de la correspondencia a cualquier otro tipo de comunica-
cin. La expresin correspondencia que utiliza el Pacto responde a
un momento histrico en el que el correo postal era la principal for-
ma de comunicacin escrita entre personas. Actualmente, el correo
postal se ha visto superado por nuevos sistemas de comunicacin,
como los mensajes de texto, el correo electrnico o las videoconfe-
rencias, por lo que el artculo 22 ampla expresamente el alcance de
dicha proteccin. No debe obviarse que, como se ha visto, las nuevas
tecnologas de la informacin y las comunicaciones desempean un
papel muy importante para la autonoma e integracin de las perso-
El derecho a la intimidad debe estar garantizado respecto de to-
das injerencias o ataques, provengan de las autoridades estatales o
de personas fsicas o jurdicas745. El Comit de Derechos Humanos
ha ejercido su funcin interpretativa respecto de los trminos arbi-
trarias o ilegales referidos a las injerencias746. La expresin inje-
rencias ilegales significa que no puede producirse injerencia algu-
na, salvo en los casos previstos por la ley, mientras que el trmino
arbitrarias se extiende sobre aquellas injerencias que, an previs-
tas en la ley, no estn en consonancia con las disposiciones, los pro-
psitos y los objetivos del Pacto ni sean, en todo caso, razonables en
las circunstancias particulares del caso.
1.9.1.2. El concepto de vida privada y su extensin por el Tri-

bunal Europeo de Derechos Humanos
Ms dificultades entraa el concepto de vida privada. Es indis-
cutible que la vida privada de cualquier persona, con o sin discapaci-
dad, debe estar protegida de forma adecuada, pero, surgen numero-
sos interrogantes acerca del contenido y alcance de dicho trmino.
745
17 - Derecho a la intimidad, de 1988, prrafo 1 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 162
y ss.).
746
Ibid., prrafos 3 y 4.
En relacin con el artculo 8 del Convenio Europeo de Derechos

Humanos, el Tribunal Europeo ha sealado que la nocin de vida
privada responde a un trmino amplio, que como tal no es suscepti-
ble de ser definido de forma exhaustiva747. En esa lnea, el Tribunal
ha ido delimitando los diversos elementos de la esfera personal que
quedan amparados por el derecho al respeto a la vida privada748.
Como se vio, el Tribunal ha extendido el derecho a la vida privada
al establecimiento y desarrollo de relaciones con otras personas y
el entorno749. De igual manera, a raz del asunto Pretty, el Tribunal
consider que el principio de autonoma personal formaba parte de
las garantas derivadas del respeto a la vida privada750. Gracias a
esta interpretacin del artculo 8 del Convenio, las personas con dis-
capacidad han visto incrementadas sus posibilidades de acceso a la
jurisdiccin del Tribunal.
En cierta forma, el Tribunal Europeo se ha servido del artculo 8
y del concepto de vida privada para conocer de asuntos de los que,
segn el tenor literal de Convenio Europeo de Derechos Humanos,
no podra haber conocido. Incluso se ha planteado la posibilidad de
exigir a los Estados la adopcin de medidas positivas, incluida la
realizacin de ajustes razonables, cuando sean necesarios para per-
mitir el pleno disfrute de la vida privada y familiar de las personas
747
Bensaid c. Reino Unido, cit.
748
Vase, por ejemplo, A. Mowbray, The Development of Positive Obligations
under the European Convention on Human Rights by the European Court
of Human Rights, Oxford: Hart Publishing, 2004, pp. 127 y ss.
749
29. The Court does not consider it possible or necessary to attempt an ex-
haustive definition of the notion of private life [...]. There appears, fur-
thermore, to be no reason of principle why this understanding of the notion
of private life should be taken to exclude activities of a professional or
business nature since it is, after all, in the course of their working lives that
the majority of people have a significant, if not the greatest, opportunity of
developing relationships with the outside world [...]. Niemietz c. Alemania,
cit.
750
61. As the Court has had previous occasion to remark, the concept of private
life is a broad term not susceptible to exhaustive definition [...]. Although
no previous case has established as such any right to self-determination as
being contained in Article 8 of the Convention, the Court considers that the
notion of personal autonomy is an important principle underlying the inter-
pretation of its guarantees. Pretty c. Reino Unido, cit.
con discapacidad751. Para ello el Tribunal ha exigido que exista una

relacin directa e inmediata entre las medidas solicitadas y la vida
privada del demandante, as como que dichas medidas no supon-
gan una carga desproporcionada para el Estado752. No obstante, co-
mo ya se dijo, el Tribunal no ha considerado todava en ninguno de
los casos planteados que haya existido violacin del artculo 8 del
Convenio como consecuencia de la denegacin de ajustes o medidas
positivas a una persona con discapacidad.
Si bien la interpretacin del Tribunal Europeo respecto del con-
cepto de vida privada ha resultado relativamente imprecisa y, en
ocasiones, sumamente extensiva, el Comit de Derechos Humanos
tampoco ha arrojado demasiada luz al respecto. Ni defini dicho con-
cepto en su Observacin general relativa al derecho a la intimidad,
ni su jurisprudencia ha sido de ayuda para clarificar el significado
de la expresin753. Anna Lawson, consciente de la amplitud con la
que puede llegar a interpretarse el trmino privacidad, ha adverti-
do del gran potencial que el artculo 22 de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad puede representar en
conjuncin con otros derechos de la Convencin754.
751
33. In the instant case the applicant complained in substance not of action
but of a lack of action by the State. While the essential object of Article 8 is to
protect the individual against arbitrary interference by the public authori-
ties, it does not merely compel the State to abstain from such interference:
in addition to this negative undertaking, there may be positive obligations
inherent in effective respect for private or family life. These obligations may
involve the adoption of measures designed to secure respect for private life
even in the sphere of the relations of individuals between themselves [...].
Botta c. Italia, cit. Vanse tambin, Marzari c. Italia, cit., y Zehnalov y
Zehnal c. Repblica Checa, cit.
752
Sobre la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos en relacin con
la vida privada de las personas con discapacidad y a realizacin de ajus-
tes razonables, vase O. De Schutter, Reasonable Accommodations and
Positive Obligations in the European Convention on Human Rights, en A.
Lawson y C. Gooding, Disability Rights in Europe. From theory to practice,
Oxford y Portland (Oregon): Hart Publishing, 2005, pp. 35-63.
753
De hecho, tampoco durante el proceso de redaccin del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos se prest una atencin suficiente al concep-
to de vida privada. Vase M. Nowak, U.N. Covenant on Civil and Political
Rights. CCPR Commentary, Kehl: Engel, 1993, p. 294.
754
1.9.1.3. La privacidad en el mbito de la salud

Finalmente, el artculo 22.2 de la Convencin exige a los Estados
proteger la privacidad de la informacin personal y relativa a la
salud y a la rehabilitacin de las personas con discapacidad en igual-
dad de condiciones con las dems. En tanto las personas con disca-
pacidad tienden a precisar de manera ms o menos habitual, segn
el origen de su discapacidad, los servicios de salud y rehabilitacin
previstos para ellas, esta mencin expresa se encuentra completa-
mente justificada. Ya en el artculo 13.2 de las Normas Uniformes
se estableca la necesidad de proteger la vida privada y la integri-
dad personales en lo relativo a la posibilidad de establecer una base
de datos relativa a la discapacidad, que incluya estadsticas sobre
los servicios y programas disponibles y sobre los distintos grupos de
personas con discapacidad. Para Frdric Mgret, la previsin del
artculo 22.2 constituye un ejemplo de cmo los derechos civiles y
polticos derecho a la privacidad se entremezclan con los econ-
micos y sociales derecho a la salud y la rehabilitacin a lo largo
de la Convencin755.
1.9.2. Respeto del hogar y la familia

En su Observacin general nm. 5, el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales critic la frecuencia con la que
a las personas con discapacidad se les ignoran o deniegan los dere-
chos relativos a la familia756. Resulta demasiado habitual que a las
personas con discapacidad se les limite la posibilidad de contraer
matrimonio, de fundar una familia, de tener hijos o, cuando los tie-
nen, de poder ejercer su paternidad. Tambin encuentran grandes
dificultades para mantener relaciones sentimentales con otras per-
sonas o para poder experimentar su sexualidad. En ocasiones no es
la normativa de los Estados la que niega o restringe estos derechos,
sino la persistencia de determinadas actitudes negativas por parte
de la familia o del personal mdico o institucional que rodea a estas
755
F. Mgret, The Disabilities Convention: Towards..., op. cit., p. 266.
756
Culturales, relativa a las personas con discapacidad, cit., prrafos 30 y 31.
personas757. Todava en el siglo XXI permanecen arraigados en la

sociedad determinados estereotipos y convicciones que presuponen,
ms all del caso concreto, la incapacidad de estas personas para
vivir en matrimonio o para ejercer las obligaciones derivadas de su
paternidad.
1.9.2.1. Regulacin
La negacin de estos derechos no puede justificarse en la falta
de reconocimiento de los mismos en la normativa jurdica interna-
cional. Los artculos 16 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y 23 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos reconocen el derecho de cualquier persona en edad nbil
y mediante su libre y pleno consentimiento, a casarse y fundar una
familia. Tambin el artculo 10 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales se refiere al matrimonio, exigien-
do a los Estados que concedan a la familia la ms amplia proteccin
y asistencia posibles. Con carcter especfico para la mujer, el artcu-
lo 16 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer regula su derecho a contraer matri-
monio y fundar una familia, exigiendo a los Estados la adopcin de
todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra
las mujeres en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y
las relaciones familiares. En el marco jurdico europeo, tambin el
Convenio Europeo de Derechos Humanos reconoce en su artculo 12
el derecho a contraer matrimonio y fundar una familia. Este derecho
se recoge con trminos casi idnticos en el artculo 9 de la Carta de
los Derechos Fundamentales de la Unin Europea.
Sin embargo, como ya se ha visto en otras ocasiones, aunque las
personas con discapacidad debieran tener perfectamente asegurado
el ejercicio y el respeto de su derecho al matrimonio o a fundar una
familia, la realidad es bien distinta. La ausencia de una regulacin
especfica al respecto ha significado que se no se hayan tenido en
consideracin las circunstancias y dificultades particulares que en-
cuentran las personas con discapacidad al ejercer estos derechos. Por
este motivo, a travs del artculo 9 de las Normas Uniformes se pidi
757
Vase L. Despouy, op. cit., prrafos 190 y 197, as como N. Flowers (ed.), op.
cit., p. 99.
a los Estados que promoviesen la plena participacin de las perso-

nas con discapacidad en la vida en familia as como su derecho a
la integridad personal y velar por que la legislacin no establezca
discriminaciones contra las personas con discapacidad en lo que se
refiere a las relaciones sexuales, el matrimonio y la procreacin.
Pero, dado su carcter recomendatorio, el reconocimiento de es-
tos derechos en las Normas Uniformes no resultaba suficiente. Por
ese motivo los Estados creyeron necesario incluir un artculo es-
pecfico en la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad. El artculo 23 establece en su prrafo primero que
los Estados Partes tomarn medidas efectivas y pertinentes para
poner fin a la discriminacin contra las personas con discapacidad
en todas las cuestiones relacionadas con el matrimonio, la familia, la
paternidad y las relaciones personales, y lograr que las personas con
discapacidad estn en igualdad de condiciones con las dems.
Las disposiciones del artculo 23, como declar el Presidente del
Comit Especial encargado de preparar la Convencin, son, en esen-
cia, clusulas de no discriminacin758. Con ellas se pretende que las
personas con discapacidad se puedan regir en estas cuestiones por
los mismos valores, normas y costumbres aplicables en general al
resto de las poblacin y no por normas diferentes.
Pero adems, el artculo 23 de la Convencin se caracteriza por ser
un precepto extenso y complejo. Extenso porque, como consecuencia
de la discriminacin histrica que las personas con discapacidad han
sufrido respecto al respeto de sus derechos familiares, el artculo re-
gula de forma detallada un amplio conjunto de aspectos relativos al
matrimonio, a la familia, la procreacin, la fertilidad o los derechos
familiares de los nios. Y complejo porque durante la negociacin se
trataron aspectos que resultaron polmicos o controvertidos para un
nmero importante de Estados, que mostraron diversas reticencias
en la redaccin del artculo, lo cual ha derivado en un lenguaje am-
biguo y, en ocasiones, poco preciso759.
758
Carta de fecha 7 de octubre de 2005 del Presidente del Comit Especial
dirigida a todos los miembros del Comit, cit., prrafo 85.
759
Por ejemplo, China se mostr contraria a reconocer un derecho general de
la persona a decidir el nmero que hijos que una persona quiera tener sin
tener en consideracin las polticas de natalidad de cada territorio, mien-
tras que otros Estados, principalmente los rabes, se opusieron a incluir
El artculo 23 establece una proteccin especfica del derecho al

respeto del hogar y la familia de las personas con discapacidad a
travs del reconocimiento de unos derechos concretos. En particular,
reconoce el derecho a contraer matrimonio, a fundar una familia y
ejercer la paternidad, a mantener la fertilidad, y a la custodia, la
guardia, la tutela o la adopcin. Asimismo se especifican los dere-
chos del nio respecto a la vida en familia.
1.9.2.2. El derecho a contraer matrimonio

El artculo 23.1.a) reconoce el derecho de todas las personas con
discapacidad a contraer matrimonio. Los presupuestos exigidos para
el ejercicio del derecho son los mismos que se exigen para cualquier
otra persona. En primer lugar, estar en edad de contraer matrimo-
nio, que podr variar dependiendo de la legislacin de cada Estado
y de las circunstancias concretas del caso. En segundo lugar, que el
matrimonio se realice sobre la base del consentimiento libre y pleno
de los futuros cnyuges. Aunque la Convencin guarda silencio, en-
tendemos que slo podr ser un profesional de la salud, siguiendo el
procedimiento legalmente establecido, quien dictamine si la persona
carece de la capacidad de consentir plenamente.
Si bien el Comit de Derechos Humanos se refiri a la incapaci-
dad mental como un factor especial que puede restringir el ejercicio
del derecho a contraer matrimonio760, dicha afirmacin debe ser ma-
tizada. Una discapacidad mental o intelectual no limita, por si mis-
ma, el derecho de la persona al matrimonio. Es la incapacidad para
expresar el pleno consentimiento el factor que restringe el ejercicio
del derecho. Como se vio respecto al artculo 12 de la Convencin,
an cuando la capacidad jurdica de una persona con discapacidad
es plena, es posible que en determinados casos no puedan ejercitar
de forma autnoma su capacidad jurdica, porque su capacidad de
comprender, decidir o expresar su voluntad est limitada. En estos
casos, la imposibilidad de ejercer el derecho a contraer matrimonio
referencia alguna a la sexualidad de las personas con discapacidad. Otros

Estados, como Israel o la Santa Sede, mostraron su disconformidad con
regular el derecho a fundar una familia fuera del matrimonio.
760
23 - La familia, de 1990, prrafo 4 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 171 y ss.).
se justifica en la necesidad de proteger la integridad de la persona

que no es plenamente consciente de lo que ello supone.
La jurisprudencia ha sostenido que el derecho a contraer matri-
monio no implica necesariamente el derecho al divorcio761. Sin em-
bargo, cuando la normativa nacional permita el divorcio, la separa-
cin legal o la disolucin del matrimonio, las personas con discapaci-
dad deben poder acceder a estos arreglos en igualdad con las dems
personas762.
1.9.2.3. El derecho a fundar una familia

La letra a) del artculo 23.1 reconoce asimismo el derecho a fun-
dar una familia. An cuando el Comit de Derechos Humanos ha ad-
vertido de la dificultad que entraa definir el concepto de familia,
ha sealado que el derecho a fundar una familia implica, en princi-
pio, la posibilidad de procrear y de vivir juntos763. En cualquier caso,
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales consider
que en el contexto de la discapacidad el trmino familia debe inter-
pretarse ampliamente y de conformidad con las costumbres locales
apropiadas764.
El derecho a fundar una familia implica que las personas con
discapacidad deben ver respetado su derecho a decidir libremente
y de manera responsable el nmero de hijos que quieren tener y el
tiempo que debe transcurrir entre un nacimiento y otro765. Respecto
a este derecho, que tambin se reconoce de forma expresa en el art-
culo 16 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas
761
As se pronunci el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el asunto
Johnston y otros c. Irlanda, sentencia de 18 de diciembre de 1986, Series A
nm. 112.
762
Aunque el Comit de Derechos Humanos slo ha reconocido la igualdad
de derechos y obligaciones durante el matrimonio respecto al hombre y la
mujer (observacin general nm. 19, cit., prrafo 8), y no en lo relativo al
caso particular de las personas con discapacidad, es ms que evidente que
la discapacidad nunca puede ser un factor que justifique un trato discrimi-
natorio al respecto.
763
Observacin general nm. 19, cit., prrafos 2 y 5.
764
Culturales, cit., prrafo 30.
765
Artculo 23.1.b) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
de Discriminacin contra la Mujer, el Comit para la Eliminacin de

la Discriminacin contra la Mujer observ que existe amplio acuerdo
en que cuando se dispone libremente de medidas apropiadas para
la regulacin voluntaria de la fecundidad, mejoran la salud, el desa-
rrollo y el bienestar de todas las personas de la familia766.
1.9.2.4. Derechos reproductivos y sexuales

Requisito para el ejercicio real y efectivo del derecho a fundar
una familia es que, como exige el artculo 23.1.b) de la Convencin,
se garantice el acceso a informacin, educacin sobre reproduccin
y planificacin familiar apropiados para su edad, y se ofrezcan los
medios necesarios que les permitan ejercer esos derechos. Ello im-
plica que las personas con discapacidad deben tener informacin
acerca de las medidas anticonceptivas y su uso, as como garantas
de recibir educacin sexual y servicios de planificacin de la familia,
a fin de adoptar una decisin con conocimiento de causa respecto de
medidas anticonceptivas seguras y fiables767.
El artculo 23.c) de la Convencin reconoce el derecho de las per-
sonas con discapacidad, incluidos los nios y las nias, a mantener
su fertilidad, en igualdad de condiciones con las dems. Aunque el
texto que finalmente adopt el Comit Especial omiti cualquier re-
ferencia expresa a la esterilizacin forzada, no cabe duda de que esta
prctica es contraria al derecho a conservar la fertilidad, adems de
suponer una violacin del derecho a la integridad fsica y mental de
la persona. La esterilizacin forzada de una persona con discapa-
cidad, estos es, sin su consentimiento, es una prctica aberrante y
766
Discriminacin contra la Mujer, sobre la igualdad en el matrimonio y en
las relaciones familiares, de 1994, prrafo 23 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 287 y
ss.).
767
As lo ha entendido el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin
contra la Mujer al interpretar conjuntamente los artculos 16.1.e) y 10.h) de
la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, cuyos enunciados se corresponden de forma casi idntica
con los artculos 23.1.b) y 25.a) de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad (vase la recomendacin general nm. 21 del
Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, cit., p-
rrafo 22).
vejatoria, contraria a su dignidad y sus derechos humanos, y ms

cercana a la eugenesia que a la verdadera proteccin de la persona.
En los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y
el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental se adverta que
nunca podr aplicarse la esterilizacin como tratamiento de la enfer-
medad mental768, mientras que el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales ha sealado que, en el caso de las mujeres con
discapacidad, una operacin de esterilizacin o de aborto sin haber
obtenido previamente su consentimiento, dado con conocimiento de
causa, constituir una grave violacin de sus derechos humanos769.
Tambin el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin con-
tra la Mujer ha reiterado en diversas ocasiones que la esterilizacin
forzosa de la mujer resulta contraria a las normas imperativas de
derechos humanos770. Y dado que el artculo 23 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad no se refiere
exclusivamente a la mujer, idnticas afirmaciones pueden hacerse
respecto a la esterilizacin forzada del hombre con discapacidad.
Nada se dice, en cambio, respecto de la sexualidad de las per-
sonas con discapacidad, pese a que durante el proceso negociador
de la Convencin se plantearon numerosas propuestas al respecto.
Es cierto que el derecho a salud regulado en el artculo 25 prev la
adopcin de programas de atencin a la salud en el mbito de la sa-
lud sexual. Pero la Convencin no ha desarrollado el artculo 9.2 de
las Normas Uniformes, que sostena que:
Las personas con discapacidad no deben ser privadas de la oportunidad de ex-
perimentar su sexualidad, tener relaciones sexuales o tener hijos. Teniendo en cuenta
que las personas con discapacidad pueden tropezar con dificultades para casarse y
para fundar una familia, los Estados deben promover el establecimiento de servicios de
orientacin apropiados. Las personas con discapacidad deben tener el mismo acceso
que las dems a los mtodos de planificacin de la familia, as como a informacin
accesible sobre el funcionamiento sexual de su cuerpo.
768
Principio 11.12.
769
770
Vase, por ejemplo, la recomendacin general nm. 19 del Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, sobre la violencia contra
la mujer, de 1992, prrafo 22 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 280 y ss.).
Respecto a esta recomendacin de las Normas Uniformes, el

Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales manifest
que esas necesidades y esos deseos deben reconocerse, y debe tra-
tarse de ellos en los contextos del placer y la procreacin, puesto
que en todo el mundo es frecuente que se denieguen esos derechos
a los hombres y las mujeres con discapacidad771. Pero el artculo 23
de la Convencin nicamente se refiere a las relaciones personales,
sin precisar el contenido o significado de las mismas. Fue una de las
concesiones que hubo que hacer para conseguir aprobar el proyec-
to de Convencin. La sexualidad, y especialmente la sexualidad de
las personas con discapacidad, contina siendo un tab en muchos
Estados y para muchas personas.
1.9.2.5. Otros derechos familiares

Por otro lado, el artculo 23.2 de la Convencin obliga a los
Estados a garantizar los derechos y obligaciones de las personas con
discapacidad en lo que respecta a la custodia, la tutela, la guarda,
la adopcin de nios o instituciones similares. Para ello los Estados
debern prestar la asistencia apropiada a las personas con discapa-
cidad para el desempeo de sus responsabilidades en la crianza de
los hijos. Siendo el inters superior del nio el criterio que debe regir
cualquier intervencin al respecto, nunca la discapacidad podr ser
motivo para limitar estos derechos.
Teniendo en cuenta que los Estados deben asistir a las personas
con discapacidad en la crianza de los hijos, y que, segn se vio en
relacin con el artculo 12 de la Convencin, tienen adems la obli-
gacin de proporcionar acceso a las personas con discapacidad al
apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurdica
cuando no la pueden ejercer de forma independiente, no cabe pensar
en limitar dichos derechos por motivos diferentes a los que sean de
aplicacin para cualquier otra persona.
Los tres ltimos puntos del artculo 23 de la Convencin regu-
lan los derechos familiares del nio en los casos en que ste o sus
progenitores tengan una discapacidad. El artculo 23.3 parte del re-
conocimiento al nio con discapacidad de los mismos derechos que
771
cualquier nio respecto a la vida en familia772. Estos derechos, reco-

nocidos con carcter especfico en la Convencin sobre los Derechos
del Nio, se refieren bsicamente a su crianza y desarrollo773. El
artculo 23.2 de la Convencin sobre los Derechos del Nio establece
que los Estados Partes reconocen el derecho del nio impedido a re-
cibir cuidados especiales y alentarn y asegurarn, con sujecin a los
recursos disponibles, la prestacin al nio que rena las condiciones
requeridas y a los responsables de su cuidado de la asistencia que se
solicite y que sea adecuada al estado del nio y a las circunstancias
de sus padres o de otras personas que cuiden de l. En este sentido,
con el fin de hacer efectivos estos derechos y prevenir conductas co-
mo la ocultacin, el abandono, la negligencia y la segregacin de los
nios y las nias con discapacidad, los Estados Partes velarn por
que se proporcione con anticipacin informacin, servicios y apoyo
generales a los menores con discapacidad y a sus familias774.
puntualiza adems que los nios y las nias no podrn ser separa-
dos de sus padres contra su voluntad, y en ningn caso por el hecho
de que el nio o sus padres tengan una discapacidad. nicamente
podrn ser separados cuando las autoridades competentes, con su-
jecin a un examen judicial, determinen, de conformidad con la ley y
los procedimientos aplicables, que esa separacin es necesaria en el
inters superior del nio775. Si esto sucediese, los Estados, en virtud
del artculo 23.5, debern hacer todo lo posible por proporcionar al
nio una atencin alternativa dentro de la familia extensa o, si fuese
imposible, en un entorno familiar dentro de la comunidad.
Como se ha dicho, an cuando muchos de los derechos expues-
tos se encuentran perfectamente reconocidos en los ordenamientos
jurdicos de los Estados, es la persistencia de determinadas actitu-
772
Un estudio especfico sobre los derechos familiares del nio y su regula-
cin en el Derecho internacional puede encontrarse en G. Van Bueren, The
International Law on the Rights of the Child, La Haya, Boston y Londres:
Martinus Nijhoff Publishers, 1998, pp. 67 y ss.
773
Vanse los artculo 9, 18, 20 y 21 de la Convencin sobre los Derechos del
Nio.
774
Discapacidad.
775
Discapacidad.
des negativas la que dificulta, en muchos casos, el ejercicio de los

mismos por parte de las personas con discapacidad. Las Normas
Uniformes pedan a los Estados promover medidas encaminadas
a modificar las actitudes negativas ante el matrimonio, la sexuali-
dad y la paternidad o maternidad de las personas con discapacidad,
en especial de las jvenes y las mujeres con discapacidad, que an
siguen prevaleciendo en la sociedad776. Tan importante como el re-
conocimiento de los derechos resulta la funcin concienciadora que
los Estados debieran llevar a cabo. En este sentido, el artculo 8 de la
Convencin recoge el compromiso de los Estados de adoptar medidas
inmediatas, efectivas y pertinentes para sensibilizar a la sociedad,
incluso a nivel familiar, para que tome mayor conciencia respecto
de las personas con discapacidad, de luchar contra los estereotipos,
los prejuicios y las prcticas nocivas respecto de las personas con
discapacidad en todos los mbitos de la vida, y de promover la toma
de conciencia respecto de las capacidades y aportaciones de las per-
sonas con discapacidad.
1.10. Derecho a la participacin en la vida poltica y

pblica
En una sociedad democrtica y respetuosa con los derechos hu-
manos, las personas con discapacidad deben poder ejercer sus de-
rechos polticos como cualquier otra persona. Sin embargo, muchos
Estados que se han preocupado de asegurar un nivel de vida digno
para las personas con discapacidad, han obviado o limitado algu-
nos de sus derechos polticos ms bsicos, como el derecho al voto777.
La exclusin de las personas con discapacidad de la vida poltica y
pblica responde a varias causas778. En ocasiones, las legislaciones
nacionales limitan expresamente a las personas con determinadas
discapacidades el derecho al voto o a participar en la direccin de los
asuntos pblicos. Otras veces, son otras barreras, como la falta de ac-
cesibilidad o la ausencia de informacin las que de facto restringen
su participacin779. Adems, perduran en la sociedad determinados
776
Artculo 9.3.
777
L. Despouy, op. cit., prrafos 43 y 44.
778
Vase N. Flowers (ed.), op. cit., pp. 50 y ss.
779
Quinn y Degener se preguntan cmo puede considerarse que unas elec-
ciones se celebran por sufragio universal e igual y por voto secreto que
estereotipos relativos a las personas con discapacidad, que cuestio-

nan su capacidad o su inters de actuar en la vida poltica o pblica.
Al excluir a estas personas de los procedimientos y mecanismos de
adopcin de decisiones, se crean mayores obstculos para su plena
participacin en la sociedad.
Especialmente grave es la situacin de las personas con discapa-
cidades mentales o intelectuales. Se ha discutido mucho sobre las
aptitudes que debiera reunir una persona para poder votar, as como
la idoneidad o no de permitir el voto a aquellas780. Tradicionalmente
se ha cuestionado y restringido la posibilidad de las personas con
una discapacidad mental de poder ejercer su derecho al voto, argu-
mentando que carecen de la aptitud necesaria para tomar decisiones
de esa naturaleza. Esto supone, en primer lugar, un acto de arrogan-
cia por quienes sostienen este argumento, al considerarse ms cuali-
ficados o capaces para elegir o decidir sus propios intereses que otras
personas. En segundo lugar, y ms importante, constituye una grave
limitacin de los derechos polticos de aquellas personas. Si una per-
sona mayor de edad, que cumple con los requisitos exigidos con ca-
rcter general en la legislacin nacional781, desea ejercer su derecho
al voto, comprendiendo lo que ello significa, cualquier limitacin al
mismo carece de justificacin y, por tanto, supone una violacin de
sus derechos humanos, tenga o no una discapacidad.
1.10.1. Regulacin
Con carcter general, el derecho de voto y la participacin en los
asuntos pblicos se reconoce en los artculos 21 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y 25 del Pacto Internacional
garantice la libre expresin de la voluntad de los electores si los colegios

electorales son inaccesibles para los usuarios de sillas de ruedas o el mate-
rial electoral slo est disponible en versin impresa. G. Quinn y T. Degener,
Derechos humanos... op. cit., p. 44.
780
Un estudio sobre las diferentes posiciones doctrinales respecto al voto de
las personas con discapacidad intelectual puede encontrarse en M. Redley,
Citizens with learning disabilities and the right to vote, 23 (4) Disability
& Society (2008), pp. 379 y ss.
781
Incluidos aquellos requisitos relativos a las condiciones de suspensin o
privacin del voto, como por ejemplo, a consecuencia de la condena por un
delito.
de Derechos Civiles y Polticos. Aunque varan en su formulacin,

en ambos textos se reconocen el derecho de todo ciudadano a par-
ticipar en la direccin de los asuntos pblicos, el derecho a votar,
y el derecho a tener acceso a la funcin pblica. De igual manera,
estos derechos se regulan en otros tratados especficos de derechos
humanos, como la Convencin Internacional sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin Racial o la Convencin so-
bre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer782.
En cambio, el Convenio Europeo de Derechos Humanos no reco-
noce el derecho de participacin poltica en ninguno de sus preceptos.
El artculo 3 del Protocolo nm. 1 al Convenio recoge el compromiso
de los Estados de organizar elecciones libres en condiciones que ga-
ranticen la libre expresin de la opinin del pueblo en la eleccin del
cuerpo legislativo, pero no reconoce expresamente derecho subjetivo
alguno. Ha tenido que ser Tribunal Europeo de Derechos Humanos
a travs de su jurisprudencia quien ha reconocido que del artculo 3
del Protocolo nm. 1 deriva el derecho a votar y a ser candidato783.
Por otro lado, en el mbito de la Unin, los artculos 39 y 40 Carta
de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea nicamente
regulan los derechos de sufragio activo y pasivo en las elecciones al
Parlamento Europeo y en las elecciones municipales, derivados de la
ciudadana de la Unin. Estos derechos, cuyas modalidades vienen
fijadas por sendas directivas784, permiten que todo ciudadano de la
782
En particular, en los artculos 5 de la Convencin Internacional sobre
la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial y 7 de la
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer.
783
Mathieu-Mohin y Clerfayt c. Blgica, sentencia de 2 de marzo de 1987,
Series A nm. 113. Prrafo 51: As to the nature of the rights thus enshrined
in Article 3 (P1-3), the view taken by the Commission has evolved. From
the idea of an institutional right to the holding of free elections [...] the
Commission has moved to the concept of universal suffrage [...] and then,
as a consequence, to the concept of subjective rights of participation - the
right to vote and the right to stand for election to the legislature [...]. The
Court approves this latter concept.
784
Directiva 93/109/CE del Consejo, de 6 de diciembre de 1993, por la que se
fijan las modalidades de ejercicio del derecho de sufragio activo y pasivo
en las Elecciones al Parlamento Europeo por parte de los ciudadanos de la
Unin residentes en un Estado Miembro del que no sean nacionales (DO
Unin Europea residente en un Estado miembro del que no tenga la

nacionalidad pueda votar y presentarse como candidato en las elec-
ciones municipales y en las elecciones al Parlamento Europeo.
Discapacidad reconoce especficamente el derecho a la participacin
en la vida poltica y pblica en su artculo 29. Tambin de forma
especfica para las personas con discapacidad, se recogen diferen-
tes aspectos relativos a estos derechos en los prrafos 91 a 94 del
Programa de Accin Mundial para los Impedidos, en el artculo 14.2
de las Normas Uniformes y en la lnea de accin nm. 1 del Plan de
de Europa.
1.10.2. Derecho al sufragio activo y pasivo

con Discapacidad est claramente inspirado en las disposiciones del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y de la Convencin
sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra
la Mujer. Como han sealado sus respectivos Comits, del derecho a
la participacin en la vida poltica y pblica emanan tres derechos
concretos: el derecho a votar y ser elegido, el derecho a tener acceso
a la funcin pblica y el derecho a participar en la direccin de los
asuntos pblicos785.
Con la finalidad de que puedan participar plena y efectivamente
en la vida poltica y pblica en igualdad de condiciones con las de-
ms, los Estados deben reconocer el derecho y la posibilidad de las
personas con discapacidad a votar y ser elegidas. Como ha afirmado
el Comit de Derechos Humanos, el derecho de voto deber estar
N L 329, de 30 de diciembre de 1993) y Directiva 94/80/CE del Consejo, de

19 de diciembre de 1994, por la que se fijan las modalidades de ejercicio del
derecho de sufragio activo y pasivo en las elecciones municipales por parte
de los ciudadanos de la Unin residentes en un Estado miembro del que no
sean nacionales (DO N L 368, de 31 de diciembre de 1994).
785
25 - La participacin en los asuntos pblicos y el derecho de voto, de 1996
(HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 194 y ss.) y recomendacin general nm. 23 del
Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer, sobre la
vida poltica y pblica, de 1997 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 298 y ss.).
establecido por la ley y slo podr ser objeto de restricciones razona-

bles, no siendo razonable restringir el derecho de voto por motivos
de discapacidad fsica ni imponer requisitos o restricciones relacio-
nados con la capacidad para leer o escribir786.
En cambio, el mismo Comit ha admitido que la incapacidad
mental verificada s puede ser motivo para negar a una persona el
derecho a votar o a ocupar un cargo pblico787. Bajo la imprecisin
de esta frmula, en muchos lugares se restringe de forma sistem-
tica el derecho de voto de las personas con discapacidad mental o
intelectual788. Sin embargo, el artculo 29 de la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad no prev limitacin
expresa de este derecho por razn de discapacidad. Es ms, reconoce
la titularidad de estos derechos y la posibilidad de gozar de ellos
en igualdad de condiciones con las dems personas. Para Lawson,
con estas disposiciones parece que la Convencin se distancia res-
pecto de la posicin adoptada aos atrs por el Comit de Derechos
Humanos789.
Haciendo una interpretacin integradora con el artculo 12 de
la Convencin, analizado supra, consideramos que slo podra res-
tringirse el derecho al sufragio activo o pasivo de una persona con
discapacidad cuando sta no pueda ejercitar de forma autnoma su
capacidad jurdica debido a que su capacidad de comprender, decidir
o expresar su voluntad est seriamente limitada, hasta el punto que
no puede discernir sobre el significado y alcance del ejercicio de su
derecho al voto. No obstante, en tanto la negacin de este derecho
supone una grave limitacin de los derechos polticos de la persona,
sta debiera realizarse con las mximas garantas previstas en la
ley, como por ejemplo, mediante una declaracin judicial fundada.
Desde este punto de vista, debiera presuponerse que si una per-
sona con una discapacidad mental o intelectual desea ejercer su de-
recho al voto, se debe a que comprende lo que ello implica. Por esa ra-
zn es especialmente importante que se garantice la libre expresin
de su voluntad en ausencia de cualquier tipo de coaccin.
786
fo 10.
787
Ibid., prrafo 4.
788
L. Despouy, op. cit., prrafos 43 y 44.
789
En cualquier caso, denegar el derecho al voto a una persona por

el simple hecho de tener una discapacidad supone una violacin de
sus derechos humanos, que contradice, adems de lo dispuesto en la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad,
las normas previstas en otros instrumentos internacionales. En ese
sentido, el Comit de Ministros del Consejo de Europa ha solicitado
a los Estados que procuren que ninguna persona con discapacidad
sea privada de su derecho a votar o de presentarse a las elecciones
en razn de su discapacidad790.
Adems, el artculo 29 prev en su letra a) una serie de medidas
dirigidas a asegurar la efectividad del derecho al voto de las perso-
nas con discapacidad. En primer lugar, se exige a los Estados que
garanticen que los procedimientos, instalaciones y materiales elec-
torales sean adecuados, accesibles y fciles de entender y utilizar.
En segundo lugar, se prev que, cuando proceda, se facilite el uso de
nuevas tecnologas y tecnologas de apoyo. Para ello pueden resultar
de gran utilidad las directrices fijadas por el Comit de Ministros del
Consejo de Europa en su Recomendacin R (2004) 11 sobre las nor-
mas jurdicas, operativas y tcnicas relativas al voto electrnico791,
que tiene como propsito, entre otros, ampliar las posibilidades de
acceso a los procedimientos electorales para aquellos votantes que
por razn de su discapacidad tienen problemas para desplazarse a
las oficinas electorales o para utilizar los servicios all dispuestos.
En tercer lugar, cuando sea necesario, y siempre a peticin de las
propias personas con discapacidad, los Estados debern permitir
que se les preste asistencia para votar.
Esta asistencia normalmente la dispensar un amigo o familiar
de la persona, aunque puede darse el caso de que la asistencia re-
querida sea prestada por un animal. En ocasiones, las mismas orga-
nizaciones de personas con discapacidad asisten a quienes lo solici-
tan para que puedan ejercer su derecho al voto792. En cualquier caso,
en tanto esta asistencia podra afectar al secreto de la votacin, es
790
Punto 3.1.3.iii del Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-
2015) del Consejo de Europa.
791
bros on legal, operational and technical standards for e-voting, de 30 de
septiembre de 2004.
792
Vase N. Flowers (ed.), op. cit., p. 55.
importante que slo se realice a peticin de la persona interesada,

pudiendo elegir a una persona de confianza. En la redaccin final del
artculo 29 se aadi la expresin sin intimidacin como requisito
a la emisin del voto con la finalidad de proteger a aquellas personas
que por razn de su discapacidad no puedan votar totalmente en
secreto793.
1.10.3. Acceso a la funcin pblica

El segundo derecho que deriva de la participacin en la vida pol-
tica y pblica es el derecho de acceso a la funcin pblica. El artculo
29 de la Convencin obliga a los Estados a proteger el derecho de
las personas con discapacidad a ejercer cargos y desempear cual-
quier funcin pblica a todos los niveles de gobierno. Todo ello en
las mismas condiciones y con los mismos requisitos que las dems
personas.
La formulacin de este derecho en la Convencin difiere de los
trminos utilizados en el Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Polticos, que reconoce el derecho de todo ciudadano al acceso, en
condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su
pas. Quinn ha entendido que esta expresin permite dos posibles in-
terpretaciones794. Una ms estricta, segn la cual cualquier persona
debe poder participar de aquellas funciones asociadas a la ciudada-
na. Y otra ms amplia, que garantizara el acceso a todos aquellos
servicios pblicos, incluido el acceso a los lugares y edificios795. Sin
embargo, el Comit de Derechos Humanos ha excluido esta segunda
interpretacin, al considerar que la letra c) del artculo 25 del Pacto
se refiere al derecho y a la posibilidad de los ciudadanos de acceder,
en condiciones generales de igualdad, a cargos pblicos796. En ese
mismo sentido se ha regulado el derecho de acceso a la funcin p-
blica en el artculo 29 de la Convencin, debiendo entenderse que
con el ejercicio de cargos y el desempeo de la funcin pblica est
793
dirigida a todos los miembros del Comit, cit., prrafo 55.
794
G. Quinn, The International Covenant on Civil..., op. cit., p. 91.
795
796
fo 23.
refirindose al acceso, con carcter general, a la administracin p-

blica del Estado.
Ni en el Pacto ni en la Convencin se prev de forma expresa el
establecimiento de medidas especiales o de discriminacin positiva.
No obstante, el Comit de Derechos Humanos ha entendido respecto
a este derecho que los Estados tienen la potestad de adoptar medi-
das positivas para promover la igualdad de oportunidades en los
casos apropiados a fin de que todos los ciudadanos tengan igual ac-
ceso797. De hecho, es habitual que en muchos pases, como Espaa, se
reserven determinadas cuotas para las personas con discapacidad.
1.10.4. Participacin en la direccin de los asuntos p-

blicos
La participacin en la vida poltica y pblica incluye tambin el
derecho a participar en la direccin de los asuntos pblicos. La letra
b) del artculo 29 de la Convencin exige a los Estados promover
activamente un entorno en el que las personas con discapacidad
puedan participar plena y efectivamente en la direccin de los asun-
tos pblicos, sin discriminacin y en igualdad de condiciones con las
dems, y fomentar su participacin en los asuntos pblicos.
Como ha clarificado el Comit de Derechos Humanos, la direccin
de los asuntos pblicos es un concepto amplio, que se refiere al ejer-
cicio del poder poltico e incluye el ejercicio de los poderes legislativo,
ejecutivo y administrativo, abarcando todos los aspectos de la admi-
nistracin pblica y la formulacin y aplicacin de polticas interna-
cionales, nacionales, regionales y locales798. Cualquier persona, con o
sin discapacidad, debe tener la posibilidad real de participar directa
o indirectamente en la direccin de dichos asuntos.
1.10.5. Otros derechos

Adems, el artculo 29 de la Convencin explicita dos mbitos que
los Estados debern promover especialmente, ambos estrechamen-
te vinculados con los derechos a la libertad expresin y la libertad
de asociacin. En primer lugar, la participacin de las personas con
797
Ibid.
798
Ibid., prrafo 5.
discapacidad en organizaciones y asociaciones no gubernamentales

relacionadas con la vida pblica y poltica del pas, incluidas aque-
llas de naturaleza poltica. En segundo lugar, los Estados debern
fomentar la constitucin de organizaciones de personas con discapa-
cidad que les representen a todos los niveles, as como la incorpora-
cin de las personas con discapacidad a dichas organizaciones799.
Ya hemos hablado del movimiento asociativo de las personas con
discapacidad y del importante papel que las personas con discapa-
cidad desempearon a travs de sus organizaciones representativas
en la elaboracin y redaccin de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad800. No es de extraar, por tan-
to, la trascendencia que se otorga a dichas organizaciones en la
Convencin.
Finalmente, es importante tener en consideracin que la efecti-
vidad de estos derechos depende fundamentalmente de factores ex-
ternos a las propias personas con discapacidad. Por ese motivo, en el
Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) del
Consejo de Europa se advierte que:
Es necesario esforzarse por crear un entorno en el cual las personas con disca-
pacidad se sientan animadas a participar en la vida poltica y estn en condiciones
de hacerlo, a nivel local, regional, nacional e internacional. Ahora bien, esto slo es
posible si se crean las condiciones que permitan a cada uno disfrutar de sus derechos
polticos801.
799
Tambin las Normas Uniformes incluyen en su artculo 14.2 el deber que
tienen los Estados de hacer que las organizaciones de personas con disca-
pacidad intervengan en todos los casos de adopcin de decisiones relacio-
nadas con los planes y programas de inters para las personas con discapa-
cidad o que afecten a su situacin econmica y social. En el artculo 18 de
las Normas, expresamente dedicado a las organizaciones de las personas
con discapacidad, se reconoce el derecho de las mismas representar a las
personas con discapacidad en los planos nacional, regional y local, as como
su papel consultivo en lo que se refiere a la adopcin de decisiones sobre
cuestiones relativas a la discapacidad.
800
Complementariamente, puede encontrarse una anlisis del movimiento
asociativo de las personas con discapacidad en Espaa en E. Daz Velzquez,
El asociacionismo en el mbito de la discapacidad. Un anlisis crtico, 2
(2) Intersticios. Revista sociolgica de pensamiento crtico (2008), pp. 183-
196.
801
Punto 3.1.1.
En una sociedad verdaderamente democrtica y plural, las per-

sonas con discapacidad debieran, adems de tener la oportunidad,
estar efectivamente representadas en su vida pblica y poltica, ser
partcipes de ella. Negarles estos derechos implica negarles su con-
dicin de miembros de aquella sociedad y supone un desprecio hacia
la diversidad de la misma.
2. DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y

CULTURALES
En este segundo captulo de la Parte II, dedicada al anlisis ju-
rdico material de los principales derechos humanos de las perso-
nas con discapacidad, se analizan los derechos econmicos, sociales
y culturales que, basados en la perspectiva de la discapacidad, han
sido reconocidos en la normativa jurdica internacional.
Entre los derechos econmicos, sociales y culturales se analiza,
en primer lugar, el derecho a la educacin, describiendo cmo este
derecho ha evolucionado en el mbito de la discapacidad desde la
educacin especial o segregada hasta la educacin inclusiva.
En segundo lugar, se incluye el derecho al trabajo y, de forma se-
parada, el derecho a la proteccin social. Por su trascendencia entre
los derechos laborales de las personas con discapacidad se analiza
de forma especfica la igualdad de oportunidades y no discrimina-
cin en el empleo, as como el derecho a la readaptacin profesional.
De igual manera, se trata en el captulo el derecho a la salud, di-
ferenciando entre el derecho de las personas con discapacidad al ms
alto nivel posible de salud y la rehabilitacin mdica. Finalmente, se
incluye un anlisis del derecho al ocio y el ms novedoso derecho a
la accesibilidad pues, como se ver, su regulacin internacional le
otorga cierto contenido autnomo como derecho subjetivo.
2.1. Derecho a la educacin

El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha cali-
ficado el derecho a la educacin como un derecho humano intrnseco
y un medio indispensable de realizar otros derechos humanos, en la
medida en que en el mbito de la autonoma de la persona, la educa-
cin constituye el principal medio que permite a adultos y menores
marginados econmica y socialmente salir de la pobreza y participar

plenamente en sus comunidades802. Una educacin adecuada facilita
el desarrollo de la persona, el acceso al trabajo, la inclusin social e
incrementa las posibilidades de vivir de forma realmente indepen-
diente. Es por eso que el derecho a la educacin se configura como
un derecho esencial en el mbito de la discapacidad. En este senti-
do, Beng Lindqvist, antiguo Relator Especial sobre Discapacidad de
la Comisin de Desarrollo Social encargado de vigilar la aplicacin
de las Normas Uniformes, puso de manifiesto en su primer informe
que:
El hecho de que las personas con discapacidad vivan una vida ms o menos se-
gregada depende en gran medida de las deficiencias de los sistemas sociales. Uno de
los ms importantes de ellos es el sistema docente. Existe una estrecha relacin entre
el nivel de educacin y la integracin en la sociedad. La educacin alivia la carga de
diversas formas de desventajas sociales y abre el camino hacia mejores condiciones
de vida803.
Sin embargo, como tantos otros derechos, todava en la actuali-

dad est muy generalizada la prctica de no reconocer este derecho
a un nmero desproporcionado de personas con discapacidad de am-
bos sexos y de todas las edades en la mayor parte del mundo804. Por
ejemplo, el Comit de los Derechos del Nio ha estimado que de los
aproximadamente 150 millones de nios con discapacidad que hay
en el mundo, ms del 80% vive en pases en desarrollo con acceso a
los servicios escaso o nulo, donde la mayora de los cuales no estn
escolarizados y son totalmente analfabetos805. De hecho, se conside-
802
Observacin general nm. 13, del Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, El derecho a la educacin (artculo 13), de 1999, prrafo 1
(HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 79 y ss.).
803
Informe final del Relator Especial de la Comisin de Desarrollo Social so-
bre las actividades de vigilancia de la aplicacin de las Normas Uniformes
sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad rea-
lizadas durante su primer mandato, de 23 de diciembre de 1996 (A/52/46),
prrafo 104.
804
As lo ha constatado el Relator Especial sobre el derecho a la educacin en
su informe relativo al derecho a la educacin de las personas con discapaci-
dades, de 19 de febrero de 2007 (A/HRC/4/29), prrafo 7.
805
chos de los nios con discapacidad, de 2006, prrafo 1 (CRC/C/GC/9).
ra que la tasa de escolarizacin de estos nios se sita entre un 1 y

un 5%806.
No obstante, tambin en los pases desarrollados las personas
con discapacidad han encontrado numerosos obstculos para poder
ejercer su derecho a la educacin de forma satisfactoria. El Relator
Especial Leandro Despouy, adems de constatar la existencia de nu-
merosas barreras fsicas y estructurales que limitan el disfrute del
derecho, advirti de la persistencia de prejuicios realmente pernicio-
sos en las autoridades, los profesores, los padres de los dems nios
o incluso de los padres de los propios nios con discapacidad que, de
una u otra forma, hacen casi imposible la integracin o la inclusin
del nio con discapacidad en el sistema educativo807.
2.1.1. Regulacin
Las dificultades en el ejercicio del derecho a la educacin no pue-
den deberse a la falta de regulacin del mismo, puesto que ste se
encuentra reconocido en diversos instrumentos jurdicamente vin-
culantes, as como en textos de naturaleza recomendatoria, tanto
de alcance universal como regional, bien con carcter general, bien
con carcter especfico para las personas con discapacidad. Como se
ver, son otras las razones que explican las limitaciones en el acceso
efectivo a la educacin.
Con carcter general, el derecho a la educacin se reconoce en los
artculos 26 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
y 13 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, as como en la Convencin relativa a la lucha contra las
discriminaciones en la esfera de la enseanza de la UNESCO de
1960808. Tambin la Convencin sobre los Derechos del Nio se re-
fiere a la educacin del menor en los artculos 28 y 29. En el mbito
europeo, el artculo 2 del Protocolo nm. 1 al Convenio Europeo de
806
Informe del Relator Especial sobre el derecho a la educacin relativo al
derecho a la educacin de las personas con discapacidades, cit., prrafo 8.
807
808
Adoptada el 14 de diciembre de 1960 por la Conferencia General de la
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la
Cultura, y en vigor desde el 22 de mayo de 1962.
Derechos Humanos reconoce un derecho general a la instruccin809.

Igualmente, aunque de forma sucinta, la Carta Social Europea y la
Carta revisada se refieren al derecho a la educacin en su artculo 7.
Adems, la Carta revisada reconoce el derecho a la educacin de los
nios y adolescentes en el artculo 17. Por ltimo, el artculo 14 de la
Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea tambin
incluye el derecho de toda persona a la educacin.
De igual manera, son abundantes los instrumentos que recono-
cen este derecho con carcter especfico para las personas con disca-
pacidad. Aunque el artculo 24 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad es el ms relevante, tambin los
artculos 23.3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y 15.1
de la Carta Social Europea revisada regulan el derecho a la educa-
cin de las personas con discapacidad. Con carcter no vinculante,
este derecho ha sido reconocido en las Declaraciones de los Derechos
del Retrasado Mental y del Impedido, en el Programa de Accin
Mundial o en el artculo 6 de las Normas Uniformes. En el marco
jurdico europeo, el Plan de Accin para las personas con discapa-
cidad (2006-2015) del Consejo de Europa dedica su lnea de accin
nm. 4 a la educacin. Tambin desde el Consejo de Europa se han
adoptado diversas resoluciones relativas a esta cuestin, como la
Recomendacin R (98) 3, sobre el acceso a la educacin superior o
la Resolucin AP (2007) 4 relativa a la educacin y la integracin
social de los nios y jvenes con trastornos incluidos dentro del es-
pectro del autismo. En el mbito de la Unin, el Consejo junto con
los Ministros de Educacin de los Estados miembros adoptaron en
1990 su Resolucin relativa a la integracin de los nios y jvenes
minusvlidos en los sistemas educativos ordinarios, y de forma ms
reciente, en 2003, el Consejo adopt la Resolucin sobre la igualdad
de oportunidades en la educacin y formacin para los alumnos y
estudiantes con discapacidad.
809
Si bien dicho artculo no reconoce expresamente un derecho subjetivo a la
educacin, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos ha entendido que del
precepto s deriva tal derecho. Asunto relating to certain aspects of the laws
on the use of languages in education in Belgium, cit.
2.1.2. Evolucin del derecho a la educacin en el mbito

de la discapacidad
En lo que respecta a la regulacin jurdica de la educacin, hemos
asistido a una evolucin desde un sistema de segregacin, basado en
la educacin especial, hasta un sistema de educacin inclusiva, que
representa la tendencia ms reciente. Esta rpida evolucin norma-
tiva ha estado notablemente influenciada por los continuos debates
de expertos, habitualmente auspiciados por la UNESCO, como los
celebrados en Torremolinos, Jomtien y Salamanca. Esto ha propi-
ciado que, en ocasiones, la normativa jurdica haya ido por delante
de la concepcin social relativa a la educacin de las personas con
discapacidad.
Es precisamente esta evolucin la que explica que las diversas
normas ofrezcan diferentes respuestas a una misma realidad, co-
mo es la educacin de las personas con discapacidad. Normas que,
por otro lado, no han sido formalmente sustituidas unas por otras,
encontrndose todas ellas vigentes. Este hecho justifica que, a di-
ferencia de otros apartados, en ste se realice un estudio, no slo
analtico, sino tambin cronolgico de la normativa jurdica relativa
al derecho a la educacin de las personas con discapacidad a travs
de sus distintas fases.
2.1.2.1. Educacin especial

Con las primeras iniciativas internacionales en la materia, se pu-
so fin a aquel lamentable periodo en que a las personas con discapaci-
dad, como a otros grupos de personas, ni tan siquiera se les reconoca
el derecho a la educacin. La Declaracin Universal de los Derechos
Humanos o el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales reconocieron el derecho de toda persona a la educacin,
y aunque no se refirieron a la especificidad de las personas con dis-
capacidad, era evidente que stas deban ser igualmente titulares
de este derecho. Lo que no resultaba tan claro era el modo en que
este derecho deba ser asegurado. En esta primera fase se origin el
modelo de la educacin especial.
La educacin especial fue el primer enfoque desde el que los sis-
temas educativos trataron de dar respuesta a las necesidades de las
personas con discapacidad. Como describe el Relator Especial sobre
el derecho a la educacin, las polticas que adoptaron el modelo de
educacin especial proponen una educacin segregada que da lugar

a la formulacin de dos sistemas educativos separados: uno para
personas con discapacidad, que a menudo se conoce como escuelas
especiales, y otro para los que no tienen discapacidad, o escuelas
regulares. Las escuelas especiales, que se basan en el convencimien-
to de que las personas con discapacidad no pueden ser educadas
y constituyen una carga para el sistema de enseanza regular, a
menudo eran y siguen siendo inflexibles y no tenan en cuenta
las necesidades especficas de cada alumno y ni siquiera proporcio-
naban u ofrecan a sus alumnos unos resultados ptimos810.
Los instrumentos de derechos humanos en aqul momento reco-
nocan a todos el derecho a la educacin, y las normas especficas so-
bre discapacidad, como la Declaracin de los Derechos del Retrasado
Mental de 1971 y la Declaracin de Derechos de los Impedidos de
1975, insistan en que las personas con discapacidad pudiesen dis-
frutar tambin de ese derecho. As, la mayor parte de los Estados
adoptaron el sistema de educacin especial o separada para acoger
a las personas con discapacidad. Con estos sistemas, que fueron im-
plantados bajo un discurso de atencin especial para los alumnos di-
ferentes, se crearon unas condiciones idneas para apartar y excluir
a los mismos de la sociedad811.
Y ello a pesar de que la Convencin relativa a la lucha contra las
discriminaciones en la esfera de la enseanza de 1960 solo permita
la creacin o el mantenimiento de sistemas o establecimientos de
enseanza separados por razones de gnero, por motivos de orden
religioso o lingstico, o en el caso de los centros privados812. Sin
embargo, quiz porque la educacin separada de las personas con
discapacidad no se contemplaba como un trato discriminatorio, sino
ms bien como la nica posibilidad de escolarizar a estas personas,
apenas se cuestion la idoneidad de la misma. De hecho, al menos en
810
811
L. Barton y F. Armstrong, Disability, Education, and Inclusion: Cross-
Cultural Issues and Dilemmas, en G. Albrecht, K. D. Seelman y M. Bury
(Eds.), Handbook of Disability Studies, Thousand Oaks: Sage Publications,
2001, pp. 704 y ss.
812
Artculo 2.
un primer momento, muchos padres y profesionales de la enseanza

se mostraron favorables a este sistema813.
Pero los efectos de este modelo fueron realmente negativos.
Michael Oliver afirma que este modelo fall a las personas con dis-
capacidad, a las que no slo no form como ciudadanos capaces de
ejercer sus derechos y asumir sus responsabilidades, sino que las
excluy tanto del proceso educativo como de la integracin en la vi-
da social814. Por tanto, no debe sorprender que Despouy calificase
la educacin especial o separada como un modo de segregacin ofi-
cial815.
2.1.2.2. Educacin integrada

En 1981, con motivo de la Conferencia Mundial sobre Estrategias
de Accin para la Educacin, Prevencin y Rehabilitacin celebra-
da en Torremolinos, fue adoptada la Declaracin Sundberg. Esta
Declaracin, como ya se dijo, pretenda ser el instrumento que orien-
tase las polticas y actuaciones de los Estados y las organizaciones
internacionales en el mbito de la educacin, la prevencin y la in-
tegracin. En su artculo 6 se recomendaba que los programas en
materia de educacin, de formacin, de cultura, y de informacin
debern formularse con miras a integrar a las personas impedidas
en el entorno ordinario de trabajo y de vida. Con esta directriz, que
responda a las reformas educativas que ya haban comenzado di-
versos Estados, se estaba planteando un nuevo modelo de educacin:
la educacin integrada.
Se consider que integrando a los estudiantes con discapacidad
en el sistema general de educacin se terminara con el proceso de
segregacin generado por los sistemas educativos anteriores. Con la
educacin integrada se pretenda terminar con el modelo clsico de
separacin y situar a las personas en el entorno ordinario, junto con
las dems personas.
Esta nueva corriente introducida con la Declaracin Sundberg
fue rpidamente plasmada en el Programa de Accin Mundial para
813
Vase S. Shah, Special or mainstream? The views of disabled students, 22
(4) Research Papers in Education (2007), pp. 430 y ss.
814
M. Oliver, Understanding Disability, op. cit., pp. 78 y ss.
815
los Impedidos. Entre las propuestas del Programa, se solicitaba a

los Estados la adopcin de polticas que reconociesen los derechos
de las personas con discapacidad a la igualdad de oportunidades de
educacin con los dems. Para ello, se prevea que la educacin de
los impedidos deb[a], en la medida de lo posible, efectuarse dentro
del sistema escolar general, especificando que la responsabilidad
de su educacin debe incumbir a las autoridades de educacin, y
las leyes relativas a educacin obligatoria deben incluir a los nios
de todos los niveles de incapacidad, inclusive los ms gravemente
incapacitados816. Tambin se incluyeron diversas medidas que los
Estados deberan llevar a cabo para hacer posible la integracin
efectiva de estas personas.
El problema era que en la prctica rara vez se adoptaban las
medidas necesarias para favorecer la integracin, y se ubicaba a la
persona con discapacidad en el sistema general sin tener en cuenta
sus problemas y necesidades. As, el Relator Especial sobre el dere-
cho a la educacin ha advertido que:
[...] la integracin educativa que a menudo se presenta como una verdadera
inclusin, o un sustituto, ha creado sus propias dificultades. Los intentos de una mera
integracin en las escuelas regulares sin los correspondientes cambios estructurales
(por ejemplo, organizacin, planes de estudios y estrategias didcticas y de aprendi-
zaje) han resultado, y seguirn resultando intiles, por varios motivos, para observar
los derechos educativos de las personas con discapacidad. En efecto, puede ocurrir
que la integracin implique una exclusin en las escuelas regulares antes que en las
escuelas especiales [...]817.
En palabras de Lena Saleh, tal vez pueda decirse que entonces

la integracin se entendi como una reforma gradual del sistema
tradicional de la educacin especial pero sin un cuestionamiento de
fondo respecto a la filosofa y la ideologa que subyaca en aqul818.
Por ese motivo, comenzaron a realizarse nuevos intentos por superar
los defectos y problemas que la educacin integrada haba planteado
durante su puesta en prctica.
816
Prrafo 120.
817
818
L. Saleh, op. cit., p. 24.
2.1.2.3. Educacin inclusiva

Tras la celebracin de la Conferencia Mundial sobre la Educacin
para Todos celebrada en Jomtien, el Consejo de las Comunidades
Europeas y los Ministros de Educacin adoptaron la Resolucin,
de 31 de mayo de 1990, relativa a la integracin de los nios y j-
venes minusvlidos en los sistemas educativos ordinarios. En ella
los Estados miembros se comprometan a intensificar sus esfuerzos
para integrar a los alumnos con discapacidad de los distintos ni-
veles de enseanza en el sistema educativo ordinario. Adems de
reconocer el carcter complementario de los centros especiales, los
Estados asuman que todos los centros docentes deberan estar en
condiciones de satisfacer las necesidades de alumnos y estudiantes
con discapacidad, debiendo desarrollarse y fomentarse los vnculos
entre la familia, la escuela, la comunidad, las actividades de ocio y
el mundo laboral.
En este contexto se adoptaron en 1993 las Normas Uniformes sobre
la Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad,
cuyo artculo 6 se dedic al derecho a la educacin. En el precepto se
especifica que los Estados deben reconocer el principio de la igual-
dad de oportunidades de educacin en los niveles primario, secunda-
rio y superior para los nios, los jvenes y los adultos con discapa-
cidad en entornos integrados, y deben velar por que la educacin de
las personas con discapacidad constituya una parte integrante del
sistema de enseanza.
Pero adems, en tanto la simple integracin no haba resultado
satisfactoria, en el artculo 6 de la Normas Uniformes se detallan un
conjunto de medidas encaminadas a conseguir la igualdad de opor-
tunidades en la educacin. De esta forma, puesto que la educacin
en las escuelas regulares requiere la prestacin de servicios de inter-
pretacin y otros servicios de apoyo apropiados, debern prestarse
las condiciones adecuadas de acceso y servicios de apoyo concebidos
en funcin de las necesidades de personas con diversas discapaci-
dades. Adems, las Normas exigen que para que las disposiciones
sobre instruccin de personas con discapacidad puedan integrarse
en el sistema de enseanza general, los Estados deben: a) contar con
una poltica claramente formulada, comprendida y aceptada en las
escuelas y por la comunidad en general; b) permitir que los planes
de estudio sean flexibles y adaptables y que sea posible aadirles
distintos elementos segn sea necesario; c) proporcionar materiales
didcticos de calidad y prever la formacin constante de personal

docente y de apoyo819. De forma excepcional, el artculo 6 amparaba
la posibilidad de establecer sistemas de enseanza especial, si bien
slo cuando el sistema de instruccin general no estuviese an en
condiciones de atender las necesidades de todas las personas con
discapacidad, y su objetivo no fuese otro que preparar a los estudian-
tes para que se educaran en el sistema de enseanza general820.
Con las Normas Uniformes se estaba dando un nuevo salto cua-
litativo en el modo de concebir la integracin de las personas con
discapacidad en el entorno educativo. Este enfoque fue el que el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales utiliz para
interpretar el derecho a la educacin reconocido en el artculo 13 del
Pacto. En su Observacin general relativa a las personas con dis-
capacidad, el Comit hizo suyo el principio de educacin integrada
en el sistema general de educacin de las Normas Uniformes, preci-
sando que para llevar a la prctica ese principio, los Estados deben
velar por que los profesores estn adiestrados para educar a nios
con discapacidad en escuelas ordinarias y se disponga del equipo y
el apoyo necesarios para que las personas con discapacidad puedan
alcanzar el mismo nivel de educacin que las dems personas821.
Posteriormente, el Comit ratific su propio planteamiento cuando,
en su Observacin general relativa al derecho a la educacin, se refi-
ri a la no discriminacin y la igualdad de trato de las personas con
discapacidad en el entorno educativo822.
Era evidente que en aquellos momentos se estaba gestando un
nuevo modelo de concebir y regular la educacin de las personas
con discapacidad. Los pilares de este modelo, basado en la educacin
inclusiva, comenzaron a sentarse en Salamanca, cuando en 1994
se celebr la Conferencia Mundial sobre Necesidades Educativas
Especiales. En la Declaracin de Salamanca, los delegados de los 92
gobiernos y 25 organizaciones internacionales participantes en la
Conferencia proclamaron que:
819
Artculo 6.6.
820
Artculo 6.8.
821
822
y Culturales, cit., prrafo 36
todos los nios de ambos sexos tienen un derecho fundamental a la educacin

y debe drseles la oportunidad de alcanzar y mantener un nivel aceptable de conoci-
mientos,
cada nio tiene caractersticas, intereses, capacidades y necesidades de apren-
dizaje que le son propios,
los sistemas educativos deben ser diseados y los programas aplicados de modo
que tengan en cuenta toda la gama de esas diferentes caractersticas y necesidades,
las personas con necesidades educativas especiales deben tener acceso a las
escuelas ordinarias, que debern integrarlos en una pedagoga centrada en el nio,
capaz de satisfacer esas necesidades,
las escuelas ordinarias con esta orientacin integradora representan el medio
ms eficaz para combatir las actitudes discriminatorias, crear comunidades de acogida,
construir una sociedad integradora y lograr la educacin para todos; adems, propor-
cionan una educacin efectiva a la mayora de los nios y mejoran la eficiencia y, en
definitiva, la relacin costo-eficacia de todo el sistema educativo823.
Y fue en ese contexto en el que se solicit a los Estados que adop-

tasen con carcter de ley o como poltica el principio de educacin
inclusiva824. La educacin inclusiva se refiere al tipo de entorno
educacional necesario para lograr la inclusin efectiva en el siste-
ma general de aquellos estudiantes que tradicionalmente han sido
excluidos del mismo825. Como seala Peters, la educacin inclusiva
tiene mayores implicaciones que la simple integracin fsica, pues
adems de la accesibilidad de los servicios y las aulas, a los alumnos
con discapacidad se les debe proporcionar los sistemas educativos de
apoyo necesarios826. En el fondo de la cuestin, ms que tratarse de
un asunto sobre cmo determinados estudiantes pueden integrarse
823
Punto 2 de la Declaracin.
824
Punto 3 de la Declaracin. Tngase en cuenta la confusin terminolgica
entre las versiones inglesa y espaola de la Declaracin. Mientras que la
versin en ingls se refiere al principio de inclusive education, en la ver-
sin espaola fue utilizada la expresin educacin integrada. Por el con-
tenido y alcance de dicho principio en la Declaracin, debe entenderse que
el punto 3 de la misma se refiere a la educacin inclusiva y no integrada, en
tanto actualmente ambos principios responden a planteamientos notable-
mente diferenciados.
825
J. Schoonheimy P. Ruebain, Reflections on Inclusion and Acommodation
in Childhood Education: From International Standard Setting to National
Implementation, en A. Lawson y C. Gooding, Disability Rights in Europe.
From theory to practice, Oxford y Portland (Oregon): Hart Publishing, 2005,
p. 165.
826
S. J. Peters, op. cit., p. 99.
en la educacin ordinaria, la inclusin en la educacin supone un

enfoque dirigido a transformar los sistemas educativos y los entor-
nos relacionados con el aprendizaje para que puedan ofrecer una
respuesta adecuada a la diversidad de los estudiantes827.
De alguna manera, este nuevo modelo responde al propsito de
extender el derecho a la educacin no slo a unos alumnos determi-
nados, sino a toda la diversidad. En este sentido, puede observarse
cierto paralelismo con la evolucin del modelo mdico al modelo so-
cial de la discapacidad, en tanto la cuestin central ya no se centra
en las circunstancias particulares del individuo y el modo de ubicar
a ciertas personas en el sistema educativo, sino que dirige sus miras
al entorno, para resolver cmo el sistema educativo puede albergar
a todas las personas.
En su informe sobre inclusin de 2005, la UNESCO defini los
cuatro elementos caractersticos de la inclusin en la educacin828.
En primer lugar, la inclusin debe ser entendida como un proceso,
como una bsqueda constante de las frmulas ms adecuadas para
responder a la diversidad. En segundo lugar, uno de los objetivos
de la educacin inclusiva debe ser la identificacin y la eliminacin
de las barreras que limitan el acceso a la educacin. En tercer lu-
gar, para llevar a cabo una educacin realmente inclusiva no basta
con la presencia de los estudiantes en el sistema educativo, sino que
es necesario que se asegure su participacin y su xito acadmico.
Finalmente, la inclusin exige un nfasis especial sobre aquellos
grupos de estudiantes que pueden estar en riesgo de exclusin, mar-
ginalizacin o de fracaso educativo. No obstante, no debe obviarse
que no siempre va a ser posible lograr que todas las personas con
discapacidad participen efectivamente en los sistemas generales de
educacin, por lo que debe preverse la posibilidad de proporcionar
los medios y la asistencia especiales para aquellas personas que lo
requieran.
Como consecuencia de los nuevos planteamientos, coincidiendo
con el Ao Europeo de las Personas con Discapacidad, el Consejo
de la Unin Europea mostr su inters por la necesidad de tomar
nuevas medidas adecuadas y viables para mejorar el acceso de las
827
UNESCO, Guidelines for Inclusion: Ensuring Access to Education for All,
Paris: UNESCO, 2005, p. 15.
828
Ibid., pp. 15 y ss.
personas con discapacidad a la educacin y la formacin, adoptando

la Resolucin de 5 de mayo de 2003 sobre la igualdad de oportuni-
dades en educacin y formacin para los alumnos y estudiantes con
discapacidad. A travs de la misma invit a los Estados a que fomen-
tasen y apoyasen la plena integracin en la sociedad de los nios
y los jvenes con necesidades especiales mediante una educacin y
formacin adecuadas, y su insercin en un sistema escolar que se
adapte [...] a sus necesidades829.
Aqul mismo ao, a raz del ya referido asunto Autismo-Europa
contra Francia, el Comit Europeo de Derechos Sociales tuvo la opor-
tunidad de pronunciarse respecto al artculo 15 de la Carta Social
Europea revisada830. Para el Comit, la garanta del derecho a la
educacin de las personas con discapacidad es una condicin funda-
mental para los objetivos de autonoma, integracin y participacin
previstos en el artculo831. Ese hecho es el que justifica la mencin
explcita de la educacin de las personas con discapacidad en la
Carta revisada, y explica porqu el texto insiste en la necesidad de
que dicha educacin se preste, siempre que sea posible, en el marco
del rgimen general832.
De igual manera, en sus Conclusiones de 2003 el Comit Europeo
de Derechos Sociales mantuvo dicha postura, afirmando que el ar-
tculo 15 refleja el cambio que en la ltima dcada se ha produci-
do en torno al modo de concebir la discapacidad, desde la protec-
cin y la segregacin hacia la inclusin y la posibilidad de elegir833.
Posteriormente, el Comit ha sealado la importancia de la inclu-
829
Punto 8.i).
830
Sobre el derecho a la educacin en la Carta Social Europea, vase R. Brillat,
The rights of persons with disabilities under the European Social Charter,
en Consejo de Europa, Human Rights-Disability-Children. Towards inter-
national instruments for disability rights: the special case of disabled chil-
dren, Estrasburgo: COE Publishing, 2005, pp. 54 y ss.
831
Asunto Autismo-Europa contra Francia, prrafo 48.
832
Ibid. En 2007, continuando la lnea iniciada por el Comit Europeo de
Derechos Sociales, el Comit de Ministros, en su composicin restringida
a los Estados miembros del Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la
salud pblica, adopt la Resolucin AP (2007) 4 relativa a la educacin y la
integracin social de los nios y jvenes con trastornos incluidos dentro del
espectro del autismo.
833
Conclusiones de 2003 del Comit Europeo de Derechos Sociales, Observacin
interpretativa respecto del artculo 15, p. 10.
sin de los nios con discapacidad en los sistemas educativos gene-

rales, para lo que ha pedido a los Estados que elaboren legislaciones
especficas sobre no discriminacin y sobre educacin, o incluso una
combinacin de ambas834. En ese sentido, el rgano de vigilancia de
la Carta Social Europea ha solicitado a los Estados en numerosas
ocasiones que justifiquen en sus informes los motivos por los que se
mantienen sistemas segregados de educacin835.
Recientemente, en su decisin relativa al asunto Mental Disability
Advocacy Center contra Bulgaria, el Comit ha reafirmado que tanto
en el mbito del artculo 15 de la como en el del artculo 17 de la Carta
Social Europea revisada, la educacin de los nios con discapacidad
debe realizarse en centros ordinarios, que deben estar preparados
para atender sus necesidades educativas especiales, mientras que la
educacin en escuelas especiales debe tener carcter excepcional836.
En cualquier caso, sea cual sea el modelo de educacin, el Comit ha
considerado que los Estados deben cumplir con las caractersticas de
disponibilidad, accesibilidad, adaptabilidad y aceptabilidad exigidas
por el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su
Observacin general nm. 13 relativa al derecho a la educacin837.
Tambin el Comit de Ministros, consciente de los trabajos del
Comit Europeo de Derechos Sociales y de las tendencias interna-
cionales en la materia, dedic una lnea especfica a la educacin de
las personas con discapacidad en el Plan de Accin para las personas
con discapacidad (2006-2015) del Consejo de Europa. La lnea de
834
interpretativa respecto del artculo 15.1, pp. 12 y 13: Under Article 151,
the Committee therefore considers necessary the existence of nondiscrimina-
tion legislation as an important tool for the advancement of the inclusion of
children with disabilities into general or mainstream educational schemes.
Such legislation should, as a minimum, require a compelling justification
for special or segregated educational systems and confer an effective remedy
on those who are found to have been unlawfully excluded or segregated or
otherwise denied an effective right to education. Legislation may consist of
general antidiscrimination legislation, specific legislation concerning edu-
cation, or a combination of the two.
835
Derechos Sociales respecto de Alemania, p. 147, o de Grecia, p. 186.
836
Reclamacin nm. 41/2007, Mental Disability Advocacy Center contra
Bulgaria. Decisin de 3 de junio de 2008, prrafos 33 y 35.
837
Ibid., prrafo 37.
accin nm. 4 del Plan reconoce de forma explcita el objetivo de la

plena inclusin en la educacin, con la finalidad, entre otras, de que
las personas con discapacidad puedan seguir o cursar una escolari-
dad ordinaria.
Por su parte, el Comit sobre los Derechos del Nio se ha referido
especficamente a los derechos del nio con discapacidad a travs de
una Observacin general, dotando al artculo 23 de la Convencin
de una interpretacin moderna y coherente con los planteamientos
actuales. As, el Comit ha afirmado que las medidas adoptadas para
la aplicacin de los derechos contenidos en la Convencin con res-
pecto a los nios con discapacidad, incluidas aquellas relativas a su
educacin, deben dirigirse explcitamente a la inclusin mxima de
esos nios en la sociedad838. De forma ms detallada, el Comit ha
considerado que:
66. La educacin inclusiva debe ser el objetivo de la educacin de los nios con
discapacidad. La forma y los procedimientos de inclusin se vern determinados por
las necesidades educacionales individuales del nio, ya que la educacin de algunos
nios con discapacidad requiere un tipo de apoyo del que no se dispone fcilmente
en el sistema docente general. [...] Alienta a los Estados Partes que todava no hayan
iniciado un programa para la inclusin a que introduzcan las medidas necesarias para
lograr ese objetivo. Sin embargo, el Comit destaca que el grado de inclusin dentro del
sistema de educacin general puede variar. En circunstancias en que no sea factible
una educacin plenamente inclusiva en el futuro inmediato deben mantenerse opciones
continuas de servicios y programas839.
Adems, conocedor de los nuevos retos que el modelo proclamado

en Salamanca supone, el Comit sobre los Derechos del Nio se ha
esforzado por precisar que la inclusin no debe entenderse y prac-
ticarse simplemente como la integracin de los nios con discapaci-
dad en el sistema general independientemente de sus problemas y
necesidades, por lo que para poner en prctica plenamente la idea
de la educacin inclusiva, es necesario lograr la modificacin de los
programas de formacin para maestros y otro tipo de personal invo-
lucrado en el sistema educativo840.
838
Observacin general nm. 9, cit., prrafo 11.
839
840
Ibid., prrafo 67.
2.1.3. La Convencin sobre los Derechos de las Perso-

nas con Discapacidad como modelo para la regu-
lacin de la educacin inclusiva
Es evidente que el trnsito del modelo de educacin integrada al
modelo de educacin inclusiva no est resultando sencillo. En oca-
siones, los Estados no han sabido diferenciar correctamente entre
integracin e inclusin. Adems, persisten diversos problemas y di-
ficultades para la realizacin del derecho a una educacin inclusiva.
El Relator Especial sobre el derecho a la educacin ha tratado de
identificar esos problemas, entre los que se encuentran las actitu-
des y los valores negativos existentes con respecto a las personas
con discapacidad; la falta de atencin a las necesidades especficas
de la mujer con discapacidad; los conocimientos inadecuados entre
los maestros y los administradores; la inaccesibilidad de la educa-
cin, en especial el acceso fsico a los edificios y el acceso al material
didctico; las restricciones en materia de recursos; y la atencin in-
adecuada que se presta a las necesidades de educacin especial de
los estudiantes en la educacin general841.
En este estado de las cosas, resulta de gran relevancia la
cuyo artculo 24 relativo a la educacin debera ser el marco jurdico
que oriente las reformas en la normativa y las polticas estatales en
la materia.
En el artculo 24 de la Convencin, tras reconocer el derecho a la
educacin de las personas con discapacidad, se obliga a los Estados
a asegurar un sistema de educacin inclusivo a todos los niveles,
con miras a hacer efectivo este derecho sin discriminacin y sobre
la base de la igualdad de oportunidades842.
Adems, en el precepto se explicitan los propsitos que deben
orientar la educacin. Estos propsitos, claramente inspirados en los
previstos en los artculos 13.1 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales y 29.1 de la Convencin sobre los
Derechos del Nio, son: a) desarrollar plenamente el potencial hu-
mano y el sentido de la dignidad y la autoestima y reforzar el respeto
841
842
Artculo 24.1. nfasis aadido.
por los derechos humanos, las libertades fundamentales y la diver-

sidad humana; b) desarrollar al mximo la personalidad, los talen-
tos y la creatividad de las personas con discapacidad, as como sus
aptitudes mentales y fsicas; c) y hacer posible que las personas con
discapacidad participen de manera efectiva en una sociedad libre.
Estos propsitos gozan de una especial trascendencia, puesto que,
como ha sealado el Comit de los Derechos del Nio, el derecho a
la educacin no se agota garantizando el acceso a la misma, sino que
existen unas obligaciones en cuanto a su contenido, cuya delimita-
cin corresponde a estos valores843.
Para lograr la inclusin educativa de las personas con discapaci-
dad, el artculo 24 especifica una serie de obligaciones y medidas. En
el punto 2 del artculo se prev que los Estados asegurarn que:
a) Las personas con discapacidad no queden excluidas del sistema general de
educacin por motivos de discapacidad, y que los nios y las nias con discapacidad
no queden excluidos de la enseanza primaria gratuita y obligatoria ni de la enseanza
secundaria por motivos de discapacidad;
b) Las personas con discapacidad puedan acceder a una educacin primaria y
secundaria inclusiva, de calidad y gratuita, en igualdad de condiciones con las dems,
en la comunidad en que vivan;
c) Se hagan ajustes razonables en funcin de las necesidades individuales;
d) Se preste el apoyo necesario a las personas con discapacidad, en el marco del
sistema general de educacin, para facilitar su formacin efectiva;
e) Se faciliten medidas de apoyo personalizadas y efectivas en entornos que fo-
menten al mximo el desarrollo acadmico y social, de conformidad con el objetivo de
la plena inclusin.
En definitiva, las personas con discapacidad debern poder ac-

ceder a una educacin inclusiva, dentro del sistema general, para lo
cual se realizarn los ajustes razonables oportunos y se prestar el
apoyo necesario. Adems, los Estados debern, no slo formar a los
profesionales de la educacin para que apoyen a las personas con
discapacidad, sino tambin emplear a los maestros cualificados para
atender las necesidades de aquellas personas y a los propios maes-
tros con discapacidad844.
843
Observacin general nm. 1, del Comit de los Derechos del Nio, Los pro-
psitos de la educacin, de 2001, prrafos 3 y ss. (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 332
y ss.).
844
Artculo 24.4.
El artculo 24.3 prev la posibilidad de que las personas con dis-

capacidad reciban una educacin especializada que no especial
respecto a aquellas habilidades que les puedan resultar necesarias
para la vida y el desarrollo social. Entre otras habilidades, deber
facilitarse el aprendizaje de la lengua de seas, el Braille, la escritu-
ra alternativa o de otros medios y formatos alternativos, as como las
habilidades de orientacin y movilidad. Esta educacin particular no
debe ser confundida con el sistema de educacin especial visto. De
hecho, durante el proceso negociador de la Convencin se opt por
eliminar del precepto cualquier referencia a la educacin especial o
separada, ni siquiera como alternativa de carcter excepcional845.
No obstante, ello no debiera conducir a la idea de que toda educacin
especial es contraria a la Convencin, ms an, como ha sealado el
Comit de los Derechos del Nio, cuando la educacin plenamente
inclusiva no sea factible en un futuro inmediato846.
El ltimo punto del artculo 24 de la Convencin extiende el de-
recho de acceso a la educacin de las personas con discapacidad a
la educacin superior, la formacin profesional, la educacin para
adultos y el aprendizaje durante toda la vida847. Para que este acceso
sea efectivo y en igualdad de condiciones con los dems, los Estados
asegurarn que se realicen los ajustes razonables necesarios848.
En definitiva, la Convencin apuesta por el modelo de educacin
inclusiva, estableciendo una serie de directrices acordes con las ten-
dencias ms recientes en el mbito de las necesidades educativas
especiales.
Sin embargo, pese a lnea desarrollada por el Comit de los
Derechos del Nio, el Comit Europeo de Derechos Sociales o las
instituciones de la Unin, y reafirmada en el artculo 24 de la
todava persisten desafortunadas excepciones al modelo inclusivo de
845
Vase al respecto A. Lawson, The United Nations Convention..., op. cit., p.
604.
846
847
El aprendizaje durante toda la vida fue la frmula finalmente elegida
para traducir la expresin anglosajona lifelong learning, que se refiere al
proceso de formacin permanente que experimenta cualquier persona a lo
largo de su vida, y que todava no ha sido acuada en lengua espaola.
848
Artculo 24.5.
educacin. Si bien el Tribunal Europeo de Derechos Humanos no ha

conocido especficamente de ningn asunto relativo al derecho a la
educacin de las personas con discapacidad, s ha tratado el tema
de forma tangencial849. Y su pronunciamiento al respecto ha sido
decepcionante. En el asunto D. H. y otros contra la Repblica Checa,
relativo a la ubicacin de nios pertenecientes a la minora roman
en escuelas especiales, la Sala segunda del Tribunal entendi que no
poda limitar el margen de decisin de los Estados a la hora de es-
tablecer escuelas especiales separadas para atender las necesidades
educativas especiales850. De alguna forma, el Tribunal no consider
la educacin segregada como una cuestin relevante para la igual-
dad en el derecho a la educacin. Aunque el asunto lleg a la Gran
Sala, que vari su fallo respecto a la vulneracin de los derechos
alegados, tampoco sta se mostr expresamente contraria a la edu-
cacin especial851. S es cierto que, al menos, la Gran Sala mostr su
inquietud acerca de la segregacin que los sistemas de educacin
especial pueden causar, aunque en el caso concreto acept la deci-
sin del Estado de mantener dicho sistema con el fin de ofrecer una
solucin para los nios con necesidades especiales852.
849
Segn entienden Quinn y Degener, una de las principales razones que han
llevado al Tribunal Europeo, y la extinta Comisin Europea de Derechos
Humanos, a no conocer de ningn caso especfico sobre el derecho a la edu-
cacin de las personas con discapacidad, es la repercusin que una sen-
tencia adversa del Tribunal podra tener sobre los Estados. Un pronuncia-
miento sobre el fondo de la cuestin llevara, segn entienden los autores, a
una profunda revisin de los sistemas educativos de los Estados europeos,
algo que el Tribunal ha preferido evitar. G. Quinn y T. Degener, A Survey...,
op. cit., pp. 63 y 64.
850
D. H. y otros c. la Repblica Checa, sentencia de la Sala segunda de 7 de
febrero de 2006, nm. 57325/00.
851
D. H. y otros c. la Repblica Checa, sentencia de la Gran Sala de 13 de no-
viembre de 2007, nm. 57325/00, ECHR 2007.
852
Ibid., prrafo 198: The Court accepts that the Governments decision to re-
tain the special-school system was motivated by the desire to find a solution
for children with special educational needs. However, it shares the disquiet
of the other Council of Europe institutions who have expressed concerns
about the more basic curriculum followed in these schools and, in particular,
the segregation the system causes.
2.2. Derecho al trabajo

El trabajo es, para la inmensa mayora de las personas, la prin-
cipal fuente de subsistencia, que posibilita la realizacin de muchos
otros derechos, facilita la independencia econmica y se constituye
como parte esencial de la condicin humana. Para las personas con
discapacidad, la posibilidad de acceder a un empleo en condiciones
de igualdad con las dems personas supone, no slo el ejercicio de
un derecho intrnseco e inherente a la dignidad humana, sino un
modo de incrementar su autonoma e independencia y facilitar su
participacin social.
2.2.1. Empleo y discapacidad

Precisamente en el mbito de la discapacidad, el derecho al tra-
bajo es un de los derechos en los que se han realizado mayores es-
fuerzos, sobre todo en el mbito internacional, y consecuentemente,
donde ms avances se han logrado. Las principales organizaciones
internacionales han elaborado diversas normas, muchas de ellas ju-
rdicamente vinculantes, y desarrollado polticas y programas para
incrementar la participacin de las personas con discapacidad en el
mundo laboral.
Pese a ello, la situacin de estas personas dista mucho de ser
ptima. Se estima que existen en el mundo unos 470 millones de
personas con discapacidad en edad de trabajar, que normalmente
carecen de la posibilidad real de realizar un trabajo decente853. No
existen estudios fiables acerca del nmero de personas con discapa-
cidad afectadas por el desempleo, el subempleo o la discriminacin
en sus condiciones de trabajo, aunque se tiene la conviccin de que
la situacin es preocupante854. En su informe, Leandro Despouy in-
cluy el trabajo como una de las principales reas de discriminacin
853
Vase el Prlogo de Jos Manuel Salazar-Xirinachs, en A. OReilly, op. cit.,
p. vii.
854
Vase al respecto OIT, Informe sobre el Da internacional de las personas
con discapacidad 2007. Trabajo Decente para las personas con discapaci-
dad: 3 de diciembre de 2007, Ginebra: Oficina Internacional del Trabajo,
2008.
para las personas con discapacidad, fruto de la falta de accesibilidad

y de los prejuicios existentes855.
Tambin el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
en su Observacin general nm. 5 mostr su preocupacin al respec-
to:
20. La esfera del empleo es una de las esferas en las que la discriminacin por
motivos de discapacidad ha sido tan preeminente como persistente. En la mayor parte
de los pases la tasa de desempleo entre las personas con discapacidad es de dos a
tres veces superior a la tasa de desempleo de las personas sin discapacidad. Cuando
se emplea a personas con discapacidad, por lo general se les ofrece puestos de escasa
remuneracin con poca seguridad social y legal y a menudo aislados de la corriente
principal del mercado del trabajo [...].
En el mbito de la Unin, la Comisin ha advertido de las di-

ficultades que las personas con discapacidad tienen para lograr y
mantener un empleo. Adems, ha incidido en que este problema no
slo afecta a las personas con discapacidad, sino a la sociedad y al
crecimiento econmico, en tanto supone desaprovechar la contribu-
cin de estas personas. En ese sentido, de las cifras que maneja la
Comisin se desprende que en los pases de la Unin:
tan slo el 42% de las personas con discapacidad ocupa un puesto de trabajo,
frente a casi el 65% de las personas no discapacitadas, y nada menos que el 52% de
las personas con discapacidad es econmicamente inactivo, frente a slo un 28% de
los no discapacitados. Mientras que la discapacidad sigue siendo un obstculo impor-
tante para la inclusin a travs del trabajo, estas cifras ilustran la magnitud de la tarea.
La supresin de las barreras que dificultan la participacin en el mercado de trabajo
permitir crear nuevas oportunidades856.
2.2.2. Regulacin
El derecho al trabajo se regula, con carcter general, en el art-
culo 23 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos y es
objeto de desarrollo en los artculos 6, 7 y 8 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que reconocen el
855
L. Despouy, op. cit., prrafos 184, 187 y ss.
856
Comunicacin, de 30 de octubre de 2003, de la Comisin al Consejo, al
dad: un plan de accin europeo, cit., punto 2.2.
derecho a trabajar, al goce de condiciones de trabajo equitativas y

satisfactorias, y a los derechos sindicales. Adems, en el artculo 8
del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos se prohbe la
esclavitud, la servidumbre y el trabajo forzoso u obligatorio.
En el marco jurdico europeo, los artculos 1 a 6 de la Carta Social
Europea y la Carta revisada recogen los derechos laborales de los
trabajadores europeos. En el mbito de la Unin Europea, sobre to-
do tras la reforma iniciada con el Tratado de msterdam, se han
adoptado numerosas normas en materia laboral. Sobre la base del
principio de igualdad de oportunidades y no discriminacin, se han
establecido normativas comunes mnimas sobre condiciones labora-
les, igualdad o salud y seguridad en el trabajo. Adems, la Carta de
los Derechos Fundamentales de la Unin Europea reconoce en su
artculo 15 el derecho de toda persona a trabajar.
Con carcter especfico para las personas con discapacidad, el de-
recho al trabajo se consagra en el artculo 27 de la Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad. Este artculo est
dividido en dos partes. En la primera, tras reconocer el derecho de
las personas a trabajar, se incluye un amplio catlogo de medidas
que los Estados debern desarrollar para hacerlo efectivo. En la se-
gunda parte, se reconoce el derecho a no ser sometido a esclavitud o
trabajos obligatorios. Con anterioridad, el derecho al trabajo haba
sido reconocido en el punto 3 de la Declaracin de los Derechos del
Retrasado Mental, en el punto 7 de la Declaracin de los Derechos de
los Impedidos, en el Programa de Accin Mundial857, en la Directrices
de Tallin858, o en el artculo 7 de las Normas Uniformes sobre la
Igualdad de Oportunidades para las Personas con Discapacidad.
En el mbito de la OIT, como ya se dijo, se han adoptado diversos
instrumentos dirigidos especialmente a las personas con discapa-
cidad859. Entre los ms destacados, cabe sealar la Recomendacin
nm. 99 sobre la adaptacin y la readaptacin profesionales de los
invlidos de 1955, el Convenio nm. 159 y la Recomendacin nm.
168, relativos a la readaptacin profesional y el empleo (personas
invlidas) de 1983.
857
Prrafos 128 y siguientes.
858
Punto E, directrices 33-37.
859
Vase el apartado de este trabajo relativo a la Organizacin Internacional
del Trabajo.
Por otra parte, el artculo 15 de la Carta Social Europea y de su

versin revisada se refiere al derecho al empleo de las personas con
discapacidad, si bien con una ptica notablemente diferente. Mientras
que el artculo 15 de la Carta de 1961 se circunscribe a la formacin
y rehabilitacin profesionales de estas personas, incidiendo especial-
mente al empleo especial, el artculo 15 de la Carta de 1996 busca
promover el empleo de los trabajadores con discapacidad, desde la
base de la autonoma y la integracin social, con el fin de situarlas en
el mercado de trabajo. Adems, en la Recomendacin R (2006) 5 sobre
el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) del
Consejo de Europa, el Comit de Ministros dedic la lnea de accin
nm. 5 al empleo, la orientacin y la formacin profesionales.
Finalmente, en el mbito de la Unin Europea, aparte de los di-
versos programas especficos de empleo, como HELIOS u HORIZON,
que durante las ltimas dcadas se pusieron en marcha para impul-
sar el empleo de las personas con discapacidad en la Europa comu-
nitaria, fue adoptada una de las normas ms significativas de cuan-
tas se han adoptado en la materia: la Directiva 2000/78, relativa al
establecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el
empleo y la ocupacin.
As, las personas con discapacidad tienen ampliamente reconoci-
do el derecho a trabajar en igualdad de condiciones con los dems.
Ello implica, como se establece en el artculo 27.1 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, el derecho a
tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libre-
mente elegido o aceptado en un mercado y un entorno laborales que
sean abiertos, inclusivos y accesibles a las personas con discapaci-
dad.
Vara respecto al enunciado del artculo 6.1 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales la descripcin del
entorno y el mercado laboral. Como seal el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, este derecho no se lleva a la
prctica en los casos en que la nica verdadera oportunidad que tie-
nen los trabajadores con discapacidad consiste en trabajar en los
denominados talleres o lugares protegidos en condiciones inferiores
a las normales860. Esa es la razn por la que en la Convencin se ha
860
hecho referencia expresa al mercado y el entorno, que al ser abier-

tos, inclusivos y accesibles, han de permitir la incorporacin de las
personas con discapacidad al mundo laboral ordinario en igualdad
de condiciones que las dems personas, pues, como ya se advirti en
las Normas Uniformes respecto a esta cuestin, el objetivo debe ser
siempre que las personas con discapacidad obtengan empleo en el
mercado de trabajo abierto861. Zhang pone de relieve que al definir
cmo debe ser el entorno, se est reconociendo que es precisamente
el entorno y no la persona lo que debe ser objeto de cambio, siendo
una clara expresin del modelo social de la discapacidad862.
2.2.3. Medidas especficas para las personas con disca-

pacidad
A pesar de lo expuesto, el simple reconocimiento del derecho a
trabajar no ha resultado suficiente863. Para que el ejercicio del dere-
cho al trabajo sea efectivo, los Estados deben adoptar una serie de
medidas, incluso de naturaleza legislativa, que contribuyan a salva-
guardar y promover las oportunidades de los trabajadores con disca-
pacidad. La mayor parte de estas medidas han sido enumeradas en
el artculo 27 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, aunque algunas de ellas son objeto de regulacin
especfica en diversos instrumentos jurdicos. Es precisamente en
estos mbitos en los que mayores progresos se han logrado.
A continuacin, se analizan, en primer lugar, aquellas medidas
dirigidas especficamente a garantizar la igualdad de oportunidades
y no discriminacin de las personas con discapacidad en el empleo.
En segundo lugar, las medidas relativas a su rehabilitacin profesio-
nal. Y en tercer lugar, se detallan aquellas otras medidas que, pese
a no haber tenido un desarrollo normativo tan especfico, gozan de
una especial importancia para promover los derechos laborales de
861
Artculo 7.7.
862
E. G. Zhang, Employment of People with Disabilities: International
Standards and Domestic Legislation and Practices in China, 34 Syracuse
Journal of International Law and Commerce (2007), pp. 532 y 533.
863
Vase, por ejemplo, G. Quinn y T. Degener, Derechos humanos... op. cit., pp.
71 y ss.
2.2.3.1. Igualdad de oportunidades y no discriminacin en el

empleo
La primera medida que enumera el artculo 27.1 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad consiste en
prohibir la discriminacin por motivos de discapacidad con respec-
to a todas las cuestiones relativas a cualquier forma de empleo864.
Adems, la letra b) del artculo 27.1 exige a los Estados proteger los
derechos de las personas con discapacidad a unas condiciones de tra-
bajo justas y favorables, en igualdad de condiciones con las dems.
Ya el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales haba
sealado respecto del artculo 7 del Pacto, que reconoce el derecho de
toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfac-
torias, que los trabajadores con discapacidad no deben ser objeto de
discriminacin por lo que se refiere a sus salarios u otras condiciones
si su labor es igual a la de los dems trabajadores865.
Por su parte, el Comit Europeo de Derechos Sociales ha adverti-
do que del artculo 15.2 de la Carta Social Europea revisada deriva
la obligacin de prohibir en la legislacin nacional cualquier discri-
minacin en el empleo basada en la discapacidad866. Dicho artculo
prev que:
With a view to ensuring to persons with disabilities, irrespective of age and the
nature and origin of their disabilities, the effective exercise of the right to independence,
social integration and participation in the life of the community, the Parties undertake,
in particular:
[...] 2. to promote their access to employment through all measures tending to
encourage employers to hire and keep in employment persons with disabilities in the
ordinary working environment and to adjust the working conditions to the needs of the
864
Artculo 27.1: [...]Los Estados Partes salvaguardarn y promovern el ejer-
cicio del derecho al trabajo, incluso para las personas que adquieran una
discapacidad durante el empleo, adoptando medidas pertinentes, incluida
la promulgacin de legislacin, entre ellas: a) Prohibir la discriminacin
por motivos de discapacidad con respecto a todas las cuestiones relativas a
cualquier forma de empleo, incluidas las condiciones de seleccin, contrata-
cin y empleo, la continuidad en el empleo, la promocin profesional y unas
condiciones de trabajo seguras y saludables [...].
865
866
Eslovenia, p. 503.
disabled or, where this is not possible by reason of the disability, by arranging for or
creating sheltered employment according to the level of disability. In certain cases, such
measures may require recourse to specialised placement and support services; [...].
Como ya se vio, la Carta Social Europea revisada supone un

avance respecto a la Carta de 1961, que se aprecia especialmente en
materia de empleo. La Carta revisada nicamente se refiere al em-
pleo protegido como posibilidad, y sobre la base del empleo abierto,
obliga a los Estados a promover el acceso al empleo de las personas
con discapacidad y a adaptar de las condiciones de trabajo a sus ne-
cesidades particulares867.
De este modo, una de las formas de mejorar el acceso al mercado
laboral de las personas con discapacidad ha sido a travs de la elabo-
racin normativas especficas sobre igualdad y no discriminacin868.
Sealan De Lorenzo y Cabra de Luna que la nueva dimensin de la
no discriminacin postula que la falta de oportunidades laborales de
las personas con discapacidad es en muchos casos producto de una
discriminacin, de una vulneracin del derecho a la igualdad que
asiste a todo ciudadano869.
El resultado de esta tendencia dirigida a erradicar los tratos dis-
criminatorios en el entorno laboral es que la igualdad de oportuni-
dades y la no discriminacin en el empleo se ha convertido en un
autntico derecho subjetivo. El instrumento que mejor ilustra esta
afirmacin es la Directiva 2000/78, relativa al establecimiento de
un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la ocupa-
cin.
La Directiva 2000/78 fue, como ya se dijo, uno de los instrumen-
tos que, sobre la base del artculo 13 del Tratado constitutivo de la
Comunidad Europea, el Consejo adopt para luchar contra la dis-
criminacin. As, la Directiva tiene por objeto, segn su artculo 1,
establecer un marco general para luchar contra la discriminacin
867
Un estudio comparativo de ambos textos puede encontrarse en G. Quinn,
The European Social Charter..., op. cit., pp. 285 y ss.
868
Vase, en general, B. Doyle, Disability, Discrimination and Equal
Opportunities: A Comparative Study of the Employment Rights of Disabled
Persons, Londres y Nueva York: Mansell, 1995.
869
R. De Lorenzo Garca y M. A. Cabra de Luna, El empleo de las personas
con discapacidad, en R. De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado
sobre Discapacidad, Cizur Menor: Thomson Aranzadi, 2007, p. 1138.
por motivos de religin o convicciones, de discapacidad, de edad o de

orientacin sexual en el mbito del empleo y la ocupacin, con el fin
de que en los Estados miembros se aplique el principio de igualdad
de trato. El principio de igualdad de trato es definido en el texto co-
mo la ausencia de toda discriminacin directa o indirecta basada en
los motivos expuestos870.
El mbito de aplicacin de la Directiva extiende su alcance a la
esfera del empleo y la ocupacin, que segn se especifica en la mis-
ma, incluye:
a) las condiciones de acceso al empleo, a la actividad por cuenta propia y al ejer-
cicio profesional, incluidos los criterios de seleccin y las condiciones de contratacin
y promocin, independientemente de la rama de actividad y en todos los niveles de la
clasificacin profesional, con inclusin de lo relativo a la promocin;
b) el acceso a todos los tipos y niveles de orientacin profesional, formacin pro-
fesional, formacin profesional superior y reciclaje, incluida la experiencia laboral prc-
tica;
c) las condiciones de empleo y trabajo, incluidas las de despido y remuneracin;
d) la afiliacin y participacin en una organizacin de trabajadores o de empresa-
rios, o en cualquier organizacin cuyos miembros desempeen una profesin concreta,
incluidas las prestaciones concedidas por las mismas871.
Y todo ello, como se indica en el mismo artculo 3, se aplicar a

todas las personas, por lo que respecta tanto al sector pblico como
al privado, incluidos los organismos pblicos.
Aunque este marco general se refiere tambin a la lucha contra
la discriminacin motivada en la religin o las convicciones, la edad
o la orientacin sexual, centraremos su anlisis exclusivamente a
lo relativo a la discapacidad. Como ya se vio, uno de los principales
problemas que provocaba la Directiva 2000/78 era la falta de defini-
cin expresa de discapacidad. Esta indeterminacin dejaba un mar-
gen de decisin demasiado amplio a los Estados, pues la variedad
de interpretaciones respecto a la discapacidad poda provocar que a
una misma persona le resultase o no de aplicacin lo dispuesto en
la Directiva en funcin del Estado en que se encontrase. No debe ex-
traar, por tanto, que no tardase en ser planteada una cuestin pre-
judicial al Tribunal de Justicia sobre el significado de la expresin
discapacidad. No obstante, el pronunciamiento del Tribunal fue
870
Artculo 2.
871
Artculo 3.1.
decepcionante872. El Tribunal, que excluy la enfermedad del con-

cepto de discapacidad, desarroll un concepto de la misma notable-
mente inspirado en el modelo mdico, segn el cual la discapacidad
se refiere a una limitacin derivada de dolencias fsicas, mentales o
psquicas y que suponga un obstculo para que la persona de que se
trate participe en la vida profesional873.
Volviendo al articulado de la Directiva, la igualdad de trato exige
que, en el mbito laboral, toda persona con discapacidad est exen-
ta de cualquier tipo de discriminacin, sea directa o indirecta. Para
definir ambos modos de discriminacin, el legislador europeo se sir-
vi de los desarrollos jurisprudenciales que el Tribunal de Justicia
haba ido introduciendo al respecto874. La discriminacin directa,
como se indica en el artculo 2.2.a), implica que una persona sea,
haya sido o pudiera ser tratada de manera menos favorable que otra
en situacin anloga por motivo de una discapacidad que, como se
ver, no necesariamente debe tener el trabajador que sufre la discri-
minacin. Como afirma Gonzlez de Rivera, al comparar la situacin
de dos personas hay que entender que no es exigible que ambas per-
sonas se encuentren en situaciones idnticas, sino que tan slo sean
sustancialmente iguales, de forma que el nico criterio de diferen-
ciacin no puede ser la discapacidad de la persona875.
Por otro lado, existir discriminacin indirecta, segn el artculo
2.2.b), cuando una disposicin, criterio o prctica aparentemente
neutros pueda ocasionar una desventaja particular [...] respecto de
otras personas a una persona con discapacidad. No obstante, se pre-
vn dos excepciones en el precepto876. En primer lugar, no existir
discriminacin indirecta si la referida disposicin, criterio o prc-
872
Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, de 11
de julio de 2006, asunto C-13/05, Chacn Navas. Vase el apartado de este
trabajo relativo al concepto de discapacidad.
873
Ibid., prrafo 43.
874
Vase al respecto D. L. Hosking, Great expectations: protection from dis-
crimination because of disability in Community law, 31 European Law
Review (2006), pp. 673 y ss.
875
X. Gonzlez de Rivera Serra, El principio de no discriminacin a personas
con discapacidad en el derecho social comunitario, en Boletn Jurdico de
Derecho.com (2003) (accesible en http://www.derecho.com/artculos), apar-
tado III.
876
Artculo 2.2.b) letras i) y ii).
tica se justifica objetivamente con una finalidad legtima, siendo

los medios para la consecucin de esta finalidad adecuados y nece-
sarios. Un ejemplo de estos casos es la exigencia de unas determi-
nadas condiciones visuales para obtener la licencia de conducir877.
La segunda excepcin se refiere al supuesto en que, a pesar de que
una determinada disposicin, criterio o prctica les pueda ocasionar
una desventaja particular, exista una obligacin del empresario de
adoptar las medidas adecuadas previstas en el artculo 5, esto es, de
realizar ajustes razonables. Adems debe tenerse en cuenta que en
el tercer apartado del artculo 2 se equipara el acoso a la discrimi-
nacin, siempre y cuando est relacionado con alguno de los motivos
enumerados en el artculo primero.
Pese a lo dicho, se contemplan en la Directiva diversas situacio-
nes en las que, a pesar de producirse una diferencia de trato, no
existir discriminacin. Whittle identifica en el texto tres supuestos
diferentes que exceptan el principio de igualdad de trato878. El pri-
mer supuesto se recoge en el artculo 2.5 y viene referido a aquellas
medidas previstas en la legislacin nacional que resultan necesarias
para la seguridad pblica, la defensa del orden y la prevencin de
infracciones penales, la proteccin de la salud y la proteccin de los
derechos y libertades de los ciudadanos. El origen de esta limitacin
se encuentra en el articulado del Convenio Europeo de Derechos
Humanos879.
La segunda excepcin al principio se encuentra en el artculo 4,
que justifica la diferencia de trato basada en una caracterstica rela-
cionada con los motivos enumerados en el artculo primero, si debido
a la naturaleza de la actividad profesional concreta de que se trate
o al contexto en que se lleve a cabo, dicha caracterstica constituya
un requisito profesional esencial y determinante, siempre y cuando
el objetivo sea legtimo y el requisito, proporcionado. Pinsese aqu,
por ejemplo, en los requisitos mdicos que, debido a las funciones
que desempea, se exige al personal de vuelo y que pueden excluir a
un amplio nmero de personas con discapacidad.
877
Sobre este aspecto, vase M. A. Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, op. cit.,
p. 42.
878
R. Whittle, The Framework Directive..., op. cit., pp. 303 y ss.
879
En particular, en los artculos 8.2, 9.2, 10.2 y 11.2 del Convenio.
La tercera excepcin, que aparece en el artculo 7, viene referida

a la accin positiva, esto es, a las medidas especficas que los Estados
adoptan con el fin de prevenir o compensar las desventajas ocasio-
nadas por cualquiera de los motivos contemplados en la Directiva.
En estos casos, aunque de hecho se produce una diferencia de trato,
no se vulnera el principio, puesto que con estas medidas, debido a
su finalidad preventiva o compensatoria, se favorece la consecucin
efectiva de la igualdad de trato. Hosking ha criticado que la accin
positiva sea contemplada como una excepcin al principio de igual-
dad de trato ms que como una herramienta para la consecucin del
mismo. Para el autor, este modo de concebir la accin positiva resul-
ta de aplicar el paradigma de la igualdad formal, y no la material,
sobre aquel principio880.
La situacin especfica de las personas con discapacidad en rela-
cin con las acciones positivas viene recogida en el apartado segundo
del artculo 7. El precepto establece que el principio de igualdad de
trato no constituir un obstculo al derecho de los Estados miem-
bros de mantener o adoptar disposiciones relativas a la proteccin
de la salud y la seguridad en el lugar de trabajo, ni para las medidas
cuya finalidad sea crear o mantener disposiciones o facilidades con
objeto de proteger o fomentar la insercin de dichas personas en el
mundo laboral. Esto permite la adopcin de una determinada tipo-
loga de medidas que, por otro lado, son prcticas habituales en las
legislaciones nacionales, como pueden ser la previsin de incentivos
y beneficios fiscales o el establecimiento de cupos o cuotas de puestos
de trabajo reservados881. Sin embargo, como advierte Quinn, la re-
ferencia a las disposiciones relativas a la salud y la seguridad como
posible excepcin a la igualdad de trato, plantea el peligro de que con
ello se amparen prcticas segregativas respecto a los trabajadores
Uno de los aspectos esenciales de cuantos se regulan en la
Directiva es el deber de realizar ajustes razonables, previsto en el
artculo 5:
A fin de garantizar la observancia del principio de igualdad de trato en relacin con
las personas con discapacidades, se realizarn ajustes razonables. Esto significa que
880
D. L. Hosking, op. cit., pp. 678 y 679.
881
E. Garrido Prez, op. cit., p. 188.
882
G. Quinn, The European Social Charter..., op. cit., p. 303.
los empresarios tomarn las medidas adecuadas, en funcin de las necesidades de ca-
da situacin concreta, para permitir a las personas con discapacidades acceder al em-
pleo, tomar parte en el mismo o progresar profesionalmente, o para que se les ofrezca
formacin, salvo que esas medidas supongan una carga excesiva para el empresario.
La carga no se considerar excesiva cuando sea paliada en grado suficiente mediante
medidas existentes en la poltica del Estado miembro sobre discapacidades.
En primer lugar, debe destacarse que, de forma expresa, el art-

culo est nicamente dirigido a las personas con discapacidad, que-
dando fuera los supuestos de discriminacin en el empleo y la ocu-
pacin por razn de religin, convicciones, edad u orientacin sexual.
Adems, el artculo se refiere al empresario como nico sujeto obli-
gado a establecer los ajustes razonables, por lo que excluye al sector
pblico de su mbito de aplicacin883.
Los ajustes razonables, segn se definen en el precepto, consisten
en la adopcin de medidas que permitan a las personas con disca-
pacidad acceder al empleo, tomar parte en el mismo o progresar
profesionalmente, o para que se les ofrezca formacin. Por cuanto
no se especifica el alcance o contenido de estas medidas, Garrido
Prez entiende que los ajustes podran ser de carcter estructural
(adecuacin y accesibilidad de las instalaciones y los medios de pro-
duccin) como organizativo (formulacin de los sistemas de seleccin
de personal, cobertura de puestos de trabajo, promocin, ascensos,
etc.)884. No obstante, en la Consideracin 20, al hablar de medidas
adecuadas, se hace referencia a medidas eficaces y prcticas para
acondicionar el lugar de trabajo en funcin de la discapacidad, por
ejemplo adaptando las instalaciones, equipamientos, pautas de tra-
bajo, asignacin de funciones o provisin de medios de formacin o
encuadre, por lo que parecera que el artculo est ms bien orien-
tado a la adopcin de medidas de naturaleza estructural885. En cual-
quier caso, corresponder los Estados, al transcribir la Directiva a
sus respectivos ordenamientos jurdicos internos, precisar o delimi-
tar este marco general886.
883
En ese sentido, es una excepcin al mbito de aplicacin que regula el art-
culo 3.
884
E. Garrido Prez, op. cit., pp. 184 y 185.
885
Ibid., p. 185.
886
Hay que tener en cuenta que, como se establece en el artculo 8, as como en
la Consideracin 28, las disposiciones contenidas en la Directiva establecen
En tanto el tenor literal del artculo 5 vincula la realizacin de

ajustes razonables a la observancia del principio de igualdad de
trato, Bussacchini ha llegado a considerar que la denegacin de los
mismos constituira discriminacin887. No obstante, esta afirmacin
plantea serias dudas. Si bien en la propuesta de Directiva presenta-
da por la Comisin se inclua como forma de discriminacin la falta
de realizacin de los ajustes razonables oportunos, durante las ne-
gociaciones en el Consejo se elimin dicha referencia, regulando los
ajustes razonables en un artculo separado y omitiendo cualquier
referencia a la discriminacin888.
La cuestin que subyace es si los ajustes razonables forman par-
te del contenido esencial del derecho a la no discriminacin en la
esfera del empleo regulado en la Directiva. Ya en el anlisis general
del derecho a la igualdad y la no discriminacin concluimos que, en
su vertiente material, el derecho a los ajustes razonables es un ele-
mento esencial del mismo. Y a idntica conclusin llegamos en lo que
respecta a este derecho concreto, sobre todo al realizar una interpre-
tacin integradora con otras normas internacionales en la materia.
Personas con Discapacidad obliga a los Estados a que, con el fin de
salvaguardar y promover el ejercicio del derecho al trabajo de las
personas con discapacidad, velen por que se realicen ajustes razo-
nables para las personas con discapacidad en el lugar de trabajo889.
Esta obligacin adquiere una dimensin mayor si atendemos a lo
dispuesto en el artculo 2 de la Convencin, que, como se ha dicho,
define la denegacin de ajustes razonables como una forma de dis-
criminacin890.
requisitos mnimos, por lo que los Estados pueden introducir o mantener

disposiciones ms favorables.
887
F. Bussacchini, Legal Developments in the European Community in the
Disability Field. From special needs to equal rights, en G. A. Dal y F. Krenc,
Les droits fondamentaux de la personne handicape, Bruselas: Bruylant
Droit et Justice, 2006, p. 35.
888
Vase al respecto G. Quinn, The European Social Charter..., op. cit., p.
302.
889
Artculo 27.1.i).
890
Artculo 2: [...] Por discriminacin por motivos de discapacidad se enten-
der cualquier distincin, exclusin o restriccin por motivos de discapa-
cidad que tenga el propsito o el efecto de obstaculizar o dejar sin efecto
Tambin el Comit Europeo de Derechos Sociales ha sealado,

respecto del artculo 15.2 de la Carta Social Europea revisada, que
para garantizar el acceso efectivo de las personas con discapacidad
al empleo, los Estados deben exigir a los empresarios la realizacin
de ajustes razonables891. Y ello a pesar de que la Carta no los prev
de forma expresa.
Por tanto, pese a la relativa indeterminacin con la que la
Directiva se refiere a los ajustes razonables, debe entenderse que
forman parte del contenido esencial del derecho a la igualdad y la no
discriminacin en el empleo, con lo que su denegacin injustificada,
debiera suponer una vulneracin del mismo.
Sin embargo, el deber de realizar ajustes razonables en la
Directiva no es ilimitado. El empresario no tendr la obligacin de
adoptar las medidas vistas cuando le supongan una carga excesiva.
Segn el precepto, una carga no ser excesiva cuando sea palia-
da en grado suficiente mediante medidas existentes en la poltica
del Estado miembro sobre discapacidades. Lo cierto es que la inde-
terminacin de esta expresin es evidente. Para tratar de dotar de
contenido a aquella es necesario acudir al texto de la Consideracin
21, que aconseja tener en cuenta, para determinar si las medidas
en cuestin dan lugar a una carga desproporcionada, los costes fi-
nancieros y de otro tipo que stas impliquen, el tamao, los recursos
financieros y el volumen de negocios total de la organizacin o em-
presa y la disponibilidad de fondos pblicos o de otro tipo de ayu-
da. Pese a que la configuracin final de esta limitacin corresponde
a los Estados, la doctrina ha criticado que la racionabilidad de las
medidas de ajuste sea bsicamente sometida a criterios econmicos
el reconocimiento, goce o ejercicio, en igualdad de condiciones, de todos los

derechos humanos y libertades fundamentales en los mbitos poltico, eco-
nmico, social, cultural, civil o de otro tipo. Incluye todas las formas de
discriminacin, entre ellas, la denegacin de ajustes razonables [...].
891
interpretativa respecto del artculo 15.2, p. 13: There must be obligations
on the employer to take steps in accordance with the requirement of reason-
able accommodation to ensure effective access to employment and to keep
in employment persons with disabilities, in particular persons who have
become disabled while in their employment as a result of an industrial ac-
cident or occupational disease.
y financieros892. Incluso Mabbett se ha planteado hasta qu punto

el deber de realizar los ajustes razonables forma parte del derecho
fundamental a la no discriminacin, si cada Estado es libre de deter-
minar, de acuerdo a sus polticas sociales, la pertinencia y el carcter
razonable de las medidas893.
En cualquier caso, la Directiva 2000/78, relativa al establecimien-
to de un marco general para la igualdad de trato en el empleo y la
ocupacin, constituye uno de los instrumentos ms importantes de
cuantos se han adoptado en materia de discapacidad. Su enfoque se
aleja definitivamente de aquellas primeras iniciativas comunitarias
que enmarcaban la discapacidad como una cuestin de poltica asis-
tencial para, desde el modelo social, apostar por el reconocimiento de
autnticos derechos subjetivos894. En este sentido, el potencial que la
Directiva posee para garantizar la efectividad de los derechos labo-
rales de las personas con discapacidad es considerable.
Y ese potencial puede ser an mayor si el Tribunal de Justicia
contina con la lnea vanguardista iniciada de forma reciente a raz
del asunto Coleman895. En dicho asunto, el Tribunal ha entendido
que el hecho de que la Directiva 2000/78 contenga disposiciones
destinadas a tener en cuenta especficamente las necesidades de
las personas con discapacidad no permite llegar a la conclusin de
que el principio de igualdad de trato que la misma consagra deba
interpretarse de manera restrictiva, es decir, en el sentido de que
prohbe nicamente las discriminaciones directas por motivo de dis-
capacidad que afecten exclusivamente a las propias personas con
discapacidad896. Consecuentemente, el Tribunal ha extendido la
892
Por ejemplo, E. Garrido Prez, op. cit., p. 186.
893
D. Mabbett, op. cit., pp. 97 y ss.. Adems, puede encontrarse un estudio del
concepto de ajustes razonables en el contexto comunitario en A. Hendriks y
L. Waddington, op. cit., pp. 403 y ss. Vase tambin G. Thsing, Following the
U.S. Example: European Employment Discrimination Law and the Impact
of Council Directives 2000/43/EC and 2000/78/EC, 19 (2) International
Journal of Comparative Labour Law and Industrial Relations (2003) pp.
187-218.
894
Al respecto, vase F. Ast, Les Protectiones Offertes aux..., op. cit., p. 40; M.
A. Cabra de Luna y C. Gaztelu San Pio, op. cit., p. 44; y L. Waddington, From
Rome to Nice..., op. cit., p. 22.
895
Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas, de 17 de
julio de 2008, asunto C-303/06, Coleman.
896
Ibid., prrafo 43.
prohibicin de discriminacin directa a aquellos casos, como el de la

seora Coleman, en el que el trato desfavorable estaba motivado, no
en su discapacidad pues no la tena, sino en la de su hijo, que
obligaba a la trabajadora a dispensar la mayor parte de los cuidados
que aqul requera, y por tanto, a necesitar de unas condiciones es-
peciales de trabajo.
2.2.3.2. Readaptacin profesional

En lo que respecta a la readaptacin profesional de las personas
con discapacidad, es en el mbito de la OIT donde ms avances se
han realizado. La Organizacin ha adoptado tres instrumentos que,
de forma especfica para las personas con discapacidad, se refieren a
esta cuestin. Se trata de la Recomendacin nm. 99 sobre la adap-
tacin y la readaptacin profesionales de los invlidos de 1955, del
Convenio nm. 159 y de la Recomendacin nm. 168, relativos a la
readaptacin profesional y el empleo (personas invlidas) de 1983,
ya mencionados.
La readaptacin profesional, tambin denominada en ocasiones
rehabilitacin profesional, es conceptuada en la Recomendacin
nm. 99 como aquella parte del proceso continuo y coordinado de
adaptacin y readaptacin que comprende el suministro de medios,
especialmente orientacin profesional, formacin profesional y colo-
cacin selectiva, para que las personas con discapacidad puedan ob-
tener y conservar un empleo adecuado897. A pesar de que han trans-
currido ms de cincuenta aos desde que se adopt esta norma, esta
definicin sigue estando vigente. Prueba de ello es que la Comisin
de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones se ha
basado en dicha Recomendacin para dotar de contenido a la ex-
presin898. En el Convenio nm. 159 se precisa que la finalidad de
la readaptacin profesional debe ser la de permitir que la persona
invlida obtenga y conserve un empleo adecuado y progrese en el
897
Punto 1.a).
898
Estudio general de la la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios
y Recomendaciones de 1998, Readaptacin profesional y el empleo de per-
sonas invlidas, seccin III, prrafos 79 y ss.
mismo, y que se promueva as la integracin o la reintegracin de

esta persona en la sociedad899.
En este sentido, las medidas concretas que comprende la readap-
tacin profesional se encuadran, bsicamente, en tres categoras. En
primer lugar, aquellas dirigidas a orientar profesionalmente a las
personas con discapacidad. La finalidad de estas medidas es apo-
yar a las personas con discapacidad que desean elegir o cambiar de
trabajo, a travs de la evaluacin de sus aptitudes y las condiciones
del entorno laboral. En segundo lugar, la readaptacin implica pro-
porcionar o facilitar la formacin profesional adecuada, para que la
persona interesada pueda adquirir las condiciones necesarias para
el desempeo de un trabajo determinado. La tercera categora se
refiere a las medidas dirigidas a colocar a las personas con discapa-
cidad en el mercado de trabajo. En todos estos mbitos, las personas
con discapacidad debieran poder beneficiarse de los servicios desti-
nados al pblico en general900.
Adems del Convenio y las Recomendaciones de la OIT, diversas
normas jurdicamente vinculantes se refieren de forma especfica a
la readaptacin profesional. El artculo 6.2 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales prev, entre las me-
didas que debern ser adoptadas para lograr la plena efectividad
del derecho al trabajo, la orientacin y formacin tcnicoprofesional
que, como ha sealado el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, deben reflejar las necesidades de todas las personas con
discapacidad, deben tener lugar en condiciones integradas, y deben
planificarse y llevarse a la prctica con la plena participacin de
representantes de personas con discapacidad901.
La Carta Social Europea de 1961 reconoce en su artculo 15 el
derecho de las personas fsica o mentalmente disminuidas a la for-
macin profesional y a la readaptacin profesional y social, para lo
899
Artculo 1.2.
900
Ya en la Recomendacin nm. 99 se insista en este aspecto, por ejemplo,
en el punto 12. En el Convenio nm. 159 se incidi nuevamente sobre esta
cuestin. El artculo 7 del mismo obliga a los Estados a que siempre que
sea posible y adecuado, se utili[cen] los servicios existentes para los traba-
jadores en general, con las adaptaciones necesarias.
901
cual exige de los Estados la adopcin de una serie de medidas. En

particular, los Estados se comprometieron:
1. A tomar las medidas adecuadas para procurar a los interesados medios para su
formacin profesional e incluso, si fuese necesario, las oportunas instituciones especia-
lizadas, ya sean privadas o pblicas.
2. A adoptar las medidas adecuadas para proporcionar un puesto de trabajo a los
minusvlidos, particularmente por medio de servicios especiales de colocacin, posi-
bilidades de empleo protegido y medidas destinadas a estimular a los empleadores a
su contratacin.
Por otro lado, y con un enfoque diametralmente ms moderno, el

Discapacidad incluye entre las medidas previstas para salvaguar-
dar el ejercicio del derecho a trabajar, la promocin de programas de
rehabilitacin vocacional y profesional, mantenimiento del empleo y
reincorporacin al trabajo dirigidos a personas con discapacidad902.
Tambin las letras d) y e) del artculo 27.1 exigen a los Estados la
adopcin de otras medidas directamente ligadas a la readaptacin
profesional, como son:
d) Permitir que las personas con discapacidad tengan acceso efectivo a progra-
mas generales de orientacin tcnica y vocacional, servicios de colocacin y formacin
profesional y continua
e) Alentar las oportunidades de empleo y la promocin profesional de las personas
con discapacidad en el mercado laboral, y apoyarlas para la bsqueda, obtencin, man-
tenimiento del empleo y retorno al mismo.
Lo cierto es que la preocupacin por fomentar la readaptacin

profesional de las personas con discapacidad se remonta a las pri-
meras actuaciones normativas relativas a estas personas. De esta
manera, encontramos referencias a la misma las Declaraciones de
Naciones Unidas de la dcada de los setenta, o en el Programa de
Accin Mundial, en cuya preparacin particip la OIT de forma es-
pecialmente activa. Asimismo, durante este tiempo se han sucedi-
do numerosos programas, especialmente en el mbito de la Unin
Europea, dirigidos a fomentar la readaptacin laboral de las perso-
nas con discapacidad903.
902
Artculo 27.1.k).
903
Vase el apartado de este trabajo relativo a los programas comunitarios en
materia de discapacidad.
Sin la adopcin de este tipo de medidas, difcilmente las personas

con discapacidad podran acceder al empleo en igualdad de condicio-
nes con los dems. Como relata Murray, cada vez ms las personas
con discapacidad ocupan en la sociedad los lugares que les corres-
ponden al lado de las personas sin discapacidad, por eso, para que
puedan aprovechar adecuadamente las oportunidades del mercado
laboral y del mundo del trabajo, es importante que se les oriente,
forme y prepare para ello904.
2.2.3.3. Otras medidas de promocin del derecho al trabajo

Los Estados han adquirido durante los ltimos aos diversos
compromisos para promover el empleo de las personas con disca-
pacidad. Para que estas puedan ejercer su derecho a la igualdad de
oportunidades en el acceso al empleo, es necesario que se desarrolle
una labor activa por parte de las autoridades estatales, que puede
revestir muy diversas formas.
En lo que respecta al sector privado, la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad exige a los Estados que
promuevan el empleo mediante polticas y medidas pertinentes, en-
tre las que se incluyen la accin positiva y los incentivos905. El art-
culo 7.2 de las Normas Uniformes enumera algunas de estas medi-
das, entre las que figuran la capacitacin profesional, los planes de
cuotas basadas en incentivos, el empleo reservado, los prstamos o
subvenciones para empresas pequeas, los contratos de exclusividad
o derechos de produccin prioritarios, las exenciones fiscales, la su-
pervisin de contratos u otro tipo de asistencia tcnica y financiera
para las empresas que empleen a trabajadores con discapacidad.
Estas medidas son slo un ejemplo la enorme capacidad de ac-
tuacin que tienen los Estados para estimular el empleo de estas
personas. De hecho, el Comit Europeo de Derechos Sociales ha reco-
nocido de forma implcita que los Estados gozan de un amplio mar-
gen de apreciacin a la hora de determinar las medidas que van a
desarrollar para cumplir con las obligaciones del artculo 15.2 de la
904
B. Murray, op. cit., p. 9.
905
Artculo 27.1.h).
Carta Social Europea revisada906. Dicho artculo exige a los Estados

promover el acceso al empleo de las personas con discapacidad me-
diante la adopcin de todas aquellas medidas dirigidas a estimular
a los empleadores para que las contraten y mantengan en el entorno
habitual de trabajo907.
La accin positiva, de la que ya se ha hablado, pretende operar
como un mecanismo de equilibrio, dirigido a compensar la exclusin
que sufre de forma quasi inherente un determinado grupo de perso-
nas908. De Lorenzo y Cabra de Luna entienden que se trata del com-
plemento insustituible para que la no discriminacin en el empleo
pueda surtir todos sus efectos909. De ah que no deba sorprender que
el artculo 7 de la Directiva 2000/78 previese expresamente su esta-
blecimiento. De hecho, el uso de este tipo de medidas, basadas en la
discriminacin positiva, est muy extendido en nuestro pas910.
Conviene aclarar las importantes diferencias que existen entre
los ajustes razonables y la accin positiva, en tanto en ocasiones
pueden inducir a confusin. Los ajustes razonables se realizan a
personas determinadas, con la finalidad de posibilitarles participar
en el empleo sin distincin con quienes no tienen una discapacidad.
Por el contrario, las medidas positivas van dirigidas a toda una co-
lectividad de personas, con la finalidad de prevenir o compensar la
desventaja que la discapacidad les supone911. Mientras que con las
906
Vanse por ejemplo las Conclusiones XIV-2 de 1998, relativas a Blgica, en
las que el Comit especifica que, aunque el artculo 15.2 no exige el estable-
cimiento de unas medidas determinadas, como en este caso las cuotas, si el
Estado decide establecerlas el Comit se reserva el derecho de examinar su
efectividad.
907
Artculo 15.2 de la Carta Social Europea revisada: [the Parties undertake,
in particular] to promote their access to employment through all measures
tending to encourage employers to hire and keep in employment persons
with disabilities in the ordinary working environment and to adjust the
working conditions to the needs of the disabled or, where this is not possible
by reason of the disability, by arranging for or creating sheltered employ-
ment according to the level of disability. In certain cases, such measures may
require recourse to specialised placement and support services.
908
Vase al respecto B. Doyle, Disability, Discrimination and Equal
Opportunities..., op. cit., pp. 252 y ss.
909
R. De Lorenzo Garca y M. A. Cabra de Luna, op. cit., p. 1138.
910
Ibid., pp. 1170 y ss.
911
Vase D. L. Hosking, op. cit., p. 683.
medidas positivas se crean oportunidades de empleo que de otra for-

ma no existiran, los ajustes razonables suponen una modificacin o
una adaptacin respecto de un puesto de trabajo determinado912. Y
tanto los ajustes razonables, que forman parte del contenido esencial
del derecho a la igualdad y la no discriminacin, como las medidas
positivas, lejos de ser excluyentes, interaccionan muy positivamente
de forma complementaria. No obstante, existe una parte minoritaria
de la doctrina que, a pesar de reconocer algunas de las diferencias
expuestas, sostiene que los ajustes razonables no son sino una forma
de accin positiva913. Este planteamiento ha sido superado por las
ltimas normas internacionales en la materia que, como la Directiva
2000/78 o la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, diferencian expresamente entre ambos conceptos.
Adems de fomentar la contratacin en el sector privado, los
Estados pueden promover las oportunidades de empleo de las perso-
nas con discapacidad en otros mbitos. Por ejemplo, debern facilitar
el trabajo por cuenta propia914. Esta alternativa ha funcionado de
forma ms o menos correcta en Europa gracias a programas e inicia-
tivas como HORIZON o EQUAL915. Otra opcin, teniendo en cuenta
que los Estados tambin actan como empleadores, es la trabajar
en el sector pblico916. Como ya se dijo en relacin con el derecho a
la participacin en la vida pblica, los Estados tienen la obligacin
de proteger el derecho de las personas con discapacidad a ejercer
cargos y desempear cualquier funcin pblica a todos los niveles
de gobierno, en las mismas condiciones, y con los mismos requisitos,
que las dems personas. La opcin de establecer cuotas para estas
personas ser una cuestin que determinar cada Estado de acuerdo
a su poltica interna917.
912
Vase G. Quinn, The Human Rights of People with Disabilities under
EU..., op. cit., p. 291.
913
Vase al respecto A. Hendriks y L. Waddington, op. cit., pp. 409 y ss.
914
Artculo 27.1.f) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
915
Vase el apartado de este trabajo relativo a los programas comunitarios
empleo.
916
Artculos 27.1.g) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad y 7.5 de las Normas Uniformes sobre la Igualdad de
Oportunidades para las Personas con Discapacidad.
917
El Comit de Derechos Humanos ha reconocido, respecto del derecho de
acceso a la funcin pblica, la potestad de los Estados de adoptar medidas
Una ltima posibilidad es la del empleo protegido. Aunque la

guarda silencio al respecto, no debiera concluirse que constituya una
alternativa contraria a la misma, siempre y cuando se den una serie
de condiciones. Hay que tener en cuenta que el empleo competitivo
puede no ser siempre una opcin viable918. En estos casos, el artculo
7.7 de las Normas Uniformes prev la opcin de crear pequeas de-
pendencias con empleos protegidos o reservados. No obstante, esta
alternativa debiera tener carcter excepcional, y su finalidad, segn
el artculo, deber ser la creacin de oportunidades que permitan
a las personas con discapacidad obtener empleo en el mercado de
trabajo.
En esa misma lnea, el artculo 15.2 de la Carta Social Europea
revisada prev como posibilidad la creacin de empleos protegidos
para aquellas personas que, por su discapacidad, no pueden acceder
al mercado laboral abierto. El Comit Europeo de Derechos Sociales
ha insistido en que, en cualquier caso, el propsito del mismo no
debe ser otro que preparar a los beneficiarios del mismo para la ob-
tencin de un empleo competitivo919. Tambin en la lnea de accin
nm. 5 del Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-
2015) del Consejo de Europa se remarca la contribucin al empleo
que pueden suponer los talleres protegidos.
En definitiva, como advierte Murray, estas alternativas previs-
tas para las personas que no estn en disposicin de encontrar em-
pleo en el mercado laboral abierto, adems de ser tiles y remune-
radoras, debieran configurarse nicamente a modo de transicin920.
No obstante, no debe ser pasado por alto que, como se indica en la
Recomendacin nm. 168 de la OIT, no existe un nico modelo de
empleo protegido, sino varios tipos921. Lo ms corriente es que sean
establecimientos privados que, a menudo, consisten en asociaciones
positivas con el fin de promover la igualdad de oportunidades. Observacin

general nm. 25 del Comit de Derechos Humanos, cit., prrafo 23.
918
A. OReilly, op. cit., p. 74.
919
Derechos Sociales, relativas a Armenia, pp. 113 y 114.
920
B. Murray, op. cit., pp. 9 y 10.
921
Artculo 11.b).
o cooperativas922. Adems, en ocasiones el empleo protegido se em-

plea en sentido amplio, de manera que abarca tambin los centros
ocupacionales, cuya finalidad, lejos capacitar a la persona para com-
petir en el mercado abierto, es bsicamente rehabilitadora y didcti-
ca923. Estos casos guardan ms relacin con el derecho a la educacin
o a la rehabilitacin que con el derecho al trabajo924.
Finalmente, el artculo 27.2 de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad exige a los Estados asegurar que
las personas con discapacidad no sean sometidas a esclavitud ni ser-
vidumbre y que estn protegidas, en igualdad de condiciones con
las dems, contra el trabajo forzoso u obligatorio. Esta prohibicin
reitera lo ya previsto en los artculos 8 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y 4 del Convenio Europeo de Derechos
Humanos.
2.3. Derecho a la accesibilidad

En cierta medida, la accesibilidad forma parte del contenido sus-
tantivo de otros muchos derechos, como el trabajo, la educacin o
la participacin en la vida pblica. Difcilmente una persona con
discapacidad podr desempear un trabajo si el entorno laboral no
es accesible. De igual manera, ya se ha visto como la educacin in-
clusiva requiere de unas instalaciones accesibles para cada tipo de
discapacidad. No obstante, su regulacin internacional ms reciente
tambin ha dotado a la accesibilidad de cierto contenido autnomo.
Es por este motivo que podemos hablar de un derecho subjetivo a la
accesibilidad.
922
L. Visier, Relaciones laborales en los sistemas de trabajo protegido para
personas minusvlidas, 117 (3) Revista Internacional del Trabajo (1998),
pp. 372 y ss.
923
Sobre las diferentes interpretaciones del concepto de empleo protegido, va-
se E. Samoy y L. Waterplas, Sheltered employment in five member states of
the Council of Europe: Austria, Finland, Norway, Sweden and Switzerland,
Estrasburgo: COE Publishing, 1997, pp. 6 y ss.
924
Un estudio sobre la situacin del empleo protegido en Espaa puede en-
contrase en M. Laloma Garca, Empleo protegido en Espaa. Anlisis de la
normativa legal y logros alcanzados, Madrid: Cinca, Coleccin Telefnica
Accesible, 2007.
2.3.1. Concepto de accesibilidad

Debido a su complejidad y abstraccin, resulta difcil encontrar
una definicin satisfactoria de accesibilidad925. De hecho, an cuan-
do los instrumentos normativos internacionales se han referido en
diversas ocasiones a la misma, ninguno de ellos ha establecido un
concepto, limitndose a delimitar su alcance o a desarrollar las me-
didas concretas que implica su observancia. Alonso Lpez define la
accesibilidad como el derecho de quienes son ms diferentes o tienen
una mayor limitacin a disfrutar de la misma calidad de relacin con
su entorno que cualquier otro926. Desde la perspectiva de la discapa-
cidad, Iwarsson y Sthl se basan en los conceptos usados por la OMS
en la CIF para afirmar que la accesibilidad determina un entorno en
el que un sujeto con cualquier deficiencia puede funcionar de forma
independiente927. Y ese entorno, como se ver, no se limita exclusi-
vamente al entorno fsico.
con Discapacidad establece que la accesibilidad implica la igualdad
de acceso para las personas con discapacidad al entorno fsico, el
transporte, la informacin y las comunicaciones, incluidos los sis-
otros servicios e instalaciones abiertos al pblico o de uso pblico,
tanto en zonas urbanas como rurales.
Como ya se ha dicho, si bien los derechos a la movilidad per-
sonal y a la accesibilidad tienen por finalidad mejorar el acceso y
la participacin de las personas con discapacidad, responden a un
planteamiento diferente. Mientras que la movilidad personal incide
sobre todas aquellas medidas de apoyo a la persona que favorecen
su movimiento y desplazamiento, la accesibilidad se centra el entor-
no, esto es, a aquellos aspectos externos a la persona. En cualquier
caso, ambos derechos son interdependientes, pues el uno carece de
925
Vase al respecto F. Alonso Lpez, Los ejes dominantes de las polti-
cas de igualdad de oportunidades. La accesibilidad universal y el diseo
para todos, en R. De Lorenzo y L. C. Prez Bueno (Dir.), Tratado sobre
Discapacidad, Cizur Menor: Thomson Aranzadi, 2007, pp. 1213 y ss.
926
Ibid., pp. 1209 y 1210.
927
S. Iwarsson y A. Sthl, Accessibility, usability and universal design - posi-
tioning and definition of concepts describing person-environment relation-
ships, 25 (2) Disability and Rehabilitation (2003), p. 58.
sentido sin el otro. De nada sirve que una persona aprenda Braille si
le resulta imposible encontrar informacin o sealizaciones en dicho
sistema. Asimismo, tampoco es de utilidad dotar de rampas todas
las instalaciones pblicas si no se facilitan sillas de ruedas a quienes
precisan de ellas.
2.3.2. Regulacin
La norma fundamental en materia de accesibilidad es el citado
Discapacidad. Ya se ha visto que el artculo 3 tambin se refiere a
la accesibilidad en su letra f), si bien lo hace como principio que
informa toda la Convencin, y no como derecho. Aunque realmente,
tampoco el artculo 9 reconoce un derecho expreso de las personas
con discapacidad a la accesibilidad, sino que establece un conjun-
to de obligaciones de los Estados dirigidas a asegurar aquella. En
cualquier caso, de la interpretacin de este artculo y de las dems
normas internacionales en la materia s se deduce la existencia de
un autntico derecho subjetivo a la accesibilidad.
En el mbito universal, ningn instrumento jurdicamente vincu-
lante se haba referido a la accesibilidad en el sentido en que lo hace
la Convencin928. En el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, el artculo 25 regula el derecho de acceso a la funcin pbli-
ca, mientras que el artculo 13 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales seala que tanto la enseanza
secundaria como la enseanza superior deben hacerse accesibles a
todos. Por su parte, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales apenas mencion la accesibilidad del transporte y la vi-
vienda en su Observacin general relativa a las personas con disca-
pacidad929.
En cambio, la normativa no vinculante en materia de discapaci-
dad se viene refiriendo a la accesibilidad desde hace casi tres dca-
das. En el Programa de Accin Mundial se inclua un apartado en
el que, bajo el ttulo Medio ambiente, solicitaba a los Estados que
se esforzasen por que el medio fsico fuese accesible a todas las per-
928
Vase al respecto N. Flowers (ed.), op. cit., pp 43 y 44.
929
Culturales, cit., prrafos 23 y 33.
sonas, y promoviesen la accesibilidad de los edificios, instalaciones,

viviendas y transportes930. Unos aos despus, el artculo 5 de las
Normas Uniformes volvi a incidir sobre la importancia de garan-
tizar a las personas con discapacidad la accesibilidad, no slo del
entorno fsico, sino tambin de la informacin y las comunicaciones.
Donde s se han logrado importantes avances concretos en lo
relativo al derecho a la accesibilidad, especialmente en los ltimos
tiempos, es en el marco jurdico europeo. El artculo 15.3 de la Carta
Social Europea revisada exige a los Estados que promuevan la plena
integracin social de las personas con discapacidad y su participa-
cin en la vida de la comunidad a travs de medidas dirigidas a
superar las barreras a la comunicacin y la movilidad y a posibilitar
el acceso al transporte, la vivienda, y las actividades culturales y
recreativas931. Por ese motivo, adems de adoptar otras resoluciones
especficas en la materia, el Consejo de Europa destin las lneas de
accin nm. 6 y 7 del Plan de Accin para las personas con disca-
pacidad (2006-2015) a la accesibilidad del entorno construido y los
transportes.
Aunque no hay base jurdica expresa sobre accesibilidad en el
Convenio Europeo de Derechos Humanos, ya se ha visto que el
Tribunal Europeo ha extendido el concepto de vida privada regula-
do en el artculo 8 al establecimiento y desarrollo de relaciones con
otras personas y el entorno932. Con esta interpretacin, se abre la
930
Programa de Accin Mundial, prrafos 112-115.
931
and leisure.
932
Niemietz c. Alemania, cit.: 29. The Court does not consider it possible or
necessary to attempt an exhaustive definition of the notion of private life
[...]. There appears, furthermore, to be no reason of principle why this under-
standing of the notion of private life should be taken to exclude activities
of a professional or business nature since it is, after all, in the course of their
working lives that the majority of people have a significant, if not the great-
est, opportunity of developing relationships with the outside world [...].
posibilidad de que el Tribunal pueda considerar que la denegacin

del derecho a la accesibilidad vulnera el derecho a la vida privada
reconocido en el Convenio, algo que todava no ha sucedido933.
En el mbito de la Unin Europea, debido a la importancia que
tiene para lograr la igualdad de oportunidades y la plena participa-
cin de las personas con discapacidad, la accesibilidad constituye un
campo de trabajo consolidado. Los principales esfuerzos en la ma-
teria se han centrado, adems de la sociedad de informacin, en el
mbito del transporte de pasajeros, donde el Reglamento 1107/2006
sobre los derechos de las personas con discapacidad o movilidad re-
ducida en el transporte areo es el mximo exponente.

Para determinar el contenido del derecho a la accesibilidad hay
que partir del artculo 9 de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad que exige a los Estados garantizar, no
slo la accesibilidad del entorno fsico y el transporte, sino tambin
la accesibilidad de los servicios pblicos o de uso pblico as como de
la informacin y las comunicaciones. Para ello, los Estados debern
adoptar todas las medidas pertinentes. Estas medidas varan de-
pendiendo del mbito al que va dirigida la obligacin de asegurar el
acceso. No obstante, con carcter general los Estados debern iden-
tificar los obstculos y las barreras de acceso y, en consecuencia, pro-
ceder a eliminarlos934. Asimismo, debern ofrecer formacin a todas
las personas involucradas en los problemas de accesibilidad a los
que se enfrentan las personas con discapacidad935.
2.3.3.1. Accesibilidad del entorno fsico

El entorno fsico viene referido, como se detalla en el mismo ar-
tculo 9 de la Convencin, a los edificios y las vas pblicas, as co-
933
Vanse al respecto B. Favreau, op. cit., pp. 3 y ss.; O. De Schutter, op. cit., pp.
53 y ss.; as como los apartados de esta obra relativos al Convenio Europeo
de Derechos Humanos y al derecho a la vida privada.
934
Discapacidad.
935
Artculo 9.2.c) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
mo otras instalaciones exteriores e interiores, incluidas las escue-

las, las viviendas, las instalaciones mdicas y los lugares de trabajo.
Tambin el transporte puede ser considerado parte integrante del
entorno fsico. Sin embargo, por la especificidad en su regulacin, el
transporte se analiza de forma separada en este apartado.
La Convencin establece una serie de obligaciones concretas de
los Estados respecto de los edificios, servicios y dems instalaciones
abiertas al pblico o de uso pblico. En primer lugar, aquellos debe-
rn desarrollar, promulgar y supervisar la aplicacin de normas m-
nimas y directrices sobre su accesibilidad936. No obstante, no se de-
termina el contenido concreto de dichas normas. En segundo lugar,
debern dotarlos de sealizacin en Braille y en formatos de fcil
lectura y comprensin, as como ofrecer formas de asistencia huma-
na o animal e intermediarios, lo que incluye guas y lectores e intr-
pretes profesionales de la lengua de seas937. Por ltimo, la letra b)
del artculo 9.2 obliga a los Estados a asegurar que cuando dichas
instalaciones o servicios estn a cargo de entidades privadas, estas
tengan en cuenta aquellos aspectos relativos a su accesibilidad.
Aunque el artculo 9 no establece nada al respecto, una de las ma-
neras ms eficaces de garantizar la accesibilidad para las personas
con discapacidad es a travs del diseo universal. El diseo uni-
versal es definido en el artculo 2 de la Convencin como el diseo
de productos, entornos, programas y servicios que puedan utilizar
todas las personas, en la mayor medida posible, sin necesidad de
adaptacin ni diseo especializado.
Uno de los textos bsicos en este mbito es la Resolucin AP
(2007) 3 relativa a consecucin de la plena participacin a travs del
diseo universal, adoptada por el Comit de Ministros del Consejo
de Europa en el marco del Acuerdo Parcial938. Con el diseo uni-
936
Artculo 9.2.a) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
937
Artculo 9.2.d) y e) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
938
Design, de 12 de diciembre de 2007. En ella, el diseo universal es definido
como una estrategia dirigida a que los diferentes entornos, los productos,
las comunicaciones, las tecnologas de la informacin y los servicios, tengan
un diseo y una composicin accesibles, comprensibles y aptos para todas
las personas, de la forma ms independiente y natural posible.
versal, el Comit de Ministros pretende establecer una estrategia

que sirva de aplicacin para todos los aspectos de la sociedad, y no
simplemente para lograr la simple accesibilidad de los edificios. En
primer lugar, porque el diseo universal es un concepto envolvente,
que se extiende sobre todo el entorno y los servicios de los que pueda
hacer uso una persona. Y en segundo lugar, porque no est dirigido
exclusivamente a las personas con discapacidad, sino a todos los in-
tegrantes de la sociedad. En tanto contribuye a promover la plena
ciudadana y la vida independiente de todas las personas, con o sin
discapacidad, el Comit solicita en la Resolucin que los Estados
incorporen dicho concepto en sus legislaciones, polticas y prcticas
nacionales939.
Asimismo, el artculo 4 de la Convencin establece en su letra f)
la obligacin general de los Estados de emprender o promover la in-
vestigacin y el desarrollo de bienes, servicios, equipo e instalaciones
de diseo universal, as como promoverlo en la elaboracin de nor-
mas y directrices. Esta labor de promocin es fundamental, puesto
que, contrariamente a lo que pueda parecer, el coste econmico de la
accesibilidad es mnimo en edificios e instalaciones de nueva cons-
truccin. De hecho, se ha demostrado que la construccin de edificios
accesibles eleva menos del 1% el costo de la misma940.
Con el diseo universal se previene la creacin de nuevas ba-
rreras. Sin embargo, ello no impide que los Estados, en virtud del
artculo 9.1 de la Convencin estn obligados a eliminar las ya exis-
tentes. Es ms, an cuando no tengan esa obligacin por tratarse de
edificios o instalaciones de naturaleza privada, como pueda ser el
domicilio de una persona con discapacidad, de las conclusiones del
Comit Europeo de Derechos Sociales respecto del artculo 15.3 de la
Carta revisada se deduce que los Estados estn obligados a prestar
ayudas econmicas para que las personas puedan adaptarlos a sus
necesidades941.
939
Ya en la lnea de accin nm. 6 del Plan de Accin para las personas con
discapacidad (2006-2015) se fijaba como objetivo establecer de forma pro-
gresiva un entorno accesible para las personas con discapacidad a travs de
la aplicacin del principio de diseo universal.
940
VV. AA., Discapacidad. Manual para Parlamentarios, op cit., p. 86
941
Vanse las Conclusiones de 2003 del Comit Europeo de Derechos Sociales
respecto de la Carta Social Europea revisada, relativas a Italia, p. 299.
Adems, debiera tenerse en cuenta la opinin las personas con

discapacidad en todo lo relativo a la accesibilidad del entorno fsico,
pues al fin y al cabo, son los mximos interesados. El artculo 5.4 de
las Normas Uniformes establece al respecto que:
Debe consultarse a las organizaciones de personas con discapacidad cuando
se elaboren normas y disposiciones para asegurar el acceso. Dichas organizaciones
deben asimismo participar en el plano local, desde la etapa de planificacin inicial,
cuando se diseen los proyectos de obras pblicas, a fin de garantizar al mximo las
posibilidades de acceso.
2.3.3.2. Accesibilidad de la informacin y las comunicacio-

nes
En lo relativo a la accesibilidad de la informacin y las comunica-
ciones, que incluyen tambin los servicios electrnicos y de emergen-
cia, los Estados tienen igualmente la obligacin de identificar y eli-
minar los obstculos y barreras a las mismas. Igualmente, debern
promover formas adecuadas de asistencia y apoyo que aseguren el
acceso de las personas con discapacidad, adems de la accesibilidad
de los nuevos sistemas y tecnologas de la informacin y las comuni-
caciones, como Internet942. Esta misma obligacin ha sido exigida, en
el marco europeo, por el Comit Europeo de Derechos Sociales943.
Como en el entorno fsico, adems de intervenir sobre las barre-
ras existentes, es necesario prevenir la creacin de nuevas barreras.
Por ese motivo, la letra h) del artculo 9.2 de la Convencin exige
a los Estados promover el diseo, el desarrollo, la produccin y la
distribucin de sistemas y tecnologas de la informacin y las co-
municaciones accesibles en una etapa temprana, a fin de que estos
sistemas y tecnologas sean accesibles al menor costo.
En el mbito de la Unin, la Comisin viene impulsando de for-
ma reciente diferentes iniciativas para mejorar la calidad de vida
de las personas con discapacidad a travs de la accesibilidad de las
tecnologas de la informacin y la comunicacin. Sobre la base del
942
Artculo 9.2.f) y g) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
943
Por ejemplo, en las Conclusiones de 2005 del Comit Europeo de Derechos
Sociales respecto de la Carta Social Europea revisada, relativas a Estonia,
p. 188.
marco estratgico i2010 por el que se determinan las orientaciones

generales de la sociedad de la informacin y los medios de comuni-
cacin944, la Comisin se ha referido de forma expresa a la accesibili-
dad electrnica como medio para lograr la inclusin de las personas
Tambin el Consejo ha realizado diferentes propuestas, como por
ejemplo la posibilidad de crear una etiqueta de accesibilidad elec-
trnica, incluida en su Resolucin de 6 de febrero de 2003946. Otro
ejemplo es la Directiva 2007/65 por la que se modifica la Directiva
89/552 sobre Televisin sin fronteras947. En su artculo 3 quater,
se obliga a los Estados miembros a alentar a los servicios de co-
municacin audiovisual para que garanticen que sus servicios sean
gradualmente accesibles a las personas con una discapacidad visual
o auditiva.
Sin embargo, estas iniciativas dependen de los esfuerzos volun-
tarios de los Estados y de la autorregulacin de los sectores implica-
dos, puesto que, o bien carecen de fuerza vinculante, o bien contienen
obligaciones demasiado vagas. Ya se ha visto en otros apartados co-
mo las nuevas tecnologas tienen un potencial enorme para facilitar
la autonoma y la participacin de las personas con discapacidad. Y
944
Comunicacin de la Comisin, de 1 de junio de 2005, al Consejo, al
de las Regiones titulada i2010 - Una sociedad de la informacin europea
para el crecimiento y el empleo (COM(2005) 229 final). Vase asimismo la
Comunicacin, de 8 de diciembre de 1999, relativa a una iniciativa de la
Comisin para el Consejo Europeo extraordinario de Lisboa de 23 y 24 de
marzo de 2000: eEurope - Una sociedad de la informacin para todos (COM
(1999) 687).
945
Vase la la Comunicacin de la Comisin, de 13 de septiembre de 2005, al
Consejo, al Parlamento Europeo, al Comit Econmico y Social Europeo y
al Comit de las Regiones: La accesibilidad electrnica (COM(2005) 425
final).
946
Resolucin del Consejo, de 6 de febrero de 2003, sobre Accesibilidad elec-
del conocimiento, cit.
947
Directiva 2007/65/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de di-
ciembre de 2007, por la que se modifica la Directiva 89/552/CEE del Consejo
sobre la coordinacin de determinadas disposiciones legales, reglamenta-
rias y administrativas de los Estados miembros relativas al ejercicio de
actividades de radiodifusin televisiva (DO N L 332, de 18 de diciembre de
2007, pp. 27-45).
aunque el Derecho est empezando a regular las mismas exigiendo

que sean accesibles, deber tambin indicar, a travs de pautas con-
cretas, cmo se materializar dicha accesibilidad, algo que todava
no ha hecho a nivel internacional.
2.3.3.3. Accesibilidad del transporte

Donde s se han realizado avances importantes es en lo relativo
a la accesibilidad del transporte. Como se ha dicho, la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad exige igual-
mente que el transporte sea accesible para las personas con disca-
pacidad948. Idntica obligacin establece el artculo 15.3 de La Carta
Social Europea revisada que, como ha precisado el Comit Europeo
de Derechos Sociales, se extiende sobre todas las modalidades de
transporte pblico949.
La importancia del transporte accesible se pone de manifiesto en
la lnea de accin nm. 7 del Plan de Accin del Consejo de Europa
para las personas con discapacidad (2006-2015):
La elaboracin y la puesta en prctica, a todos los niveles, de polticas de trans-
porte accesibles puede traducirse en una mejora considerable de la calidad de vida de
muchas personas con discapacidad y constituir una condicin previa a la igualdad de
oportunidades, a su autonoma, a su participacin activa en la vida social y cultural as
como en el empleo.
Sin embargo, an cuando las polticas sobre accesibilidad en el

transporte son importantes, cuando realmente se han conseguido
progresos al respecto es al reconocer derechos concretos y exigibles
ante los tribunales. En este sentido, las competencias atribuidas a
la Unin Europea en materia de transportes han permitido que en
el Derecho de la Unin se hayan tratado de forma especfica las di-
ficultades de acceso al transporte que tienen las personas con disca-
pacidad950.
948
Artculo 9.1.
949
Conclusiones de 2003 del Comit Europeo de Derechos Sociales respecto de
la Carta Social Europea revisada, relativas a Italia, p. 299.
950
Vase A. R. Sarapas, Les droits des personnes handicapes dans le domai-
ne des transports europens, 439 Revue du March commun et de lUnion
Europenne (2000), pp. 395 y ss. as como L. Waddington, A New Era in
Human Rights..., op. cit., pp. 14 y ss.
En lo referido al transporte por carretera, la Directiva 2001/85 re-

gula diversos aspectos de inters para las personas con discapacidad
y con movilidad reducida que hacen uso de autobuses o autocares951.
El artculo 3.1 establece la obligacin de que los autobuses urbanos
sean accesibles para las personas con movilidad reducida, incluidas
las personas que usan silla de ruedas. Ello implica que se reserven
determinados asientos, que se prevea espacio para un perro gua o
que se doten a los autobuses de mecanismos de subida y bajada de
sillas de ruedas952. Asimismo, se regulan en la Directiva otros aspec-
tos, como la iluminacin o los dispositivos de comunicacin (botn de
llamada), para facilitar la accesibilidad de dichos vehculos953.
Respecto al transporte por ferrocarril, el Reglamento 1371/2007
sobre los derechos y obligaciones de los viajeros internacionales de
ferrocarril tambin se refiere de forma especfica a los derechos de
las personas con discapacidad y movilidad reducida, dedicando a las
mismas su captulo V954. Si estas personas decidan viajar en tren, no
se les podr denegar la reserva ni la expedicin de su billete, que de-
bern adquirir sin coste adicional955. Adems, cuando estas personas
lo notifiquen debern recibir la asistencia que requieran tanto para
embarcar y desembarcar del tren, como a bordo del mismo, todo ello
de forma gratuita956. En cualquier caso, las empresas ferroviarias y
los administradores de estaciones debern garantizar que, tanto las
estaciones y las instalaciones como los propios trenes, sean accesi-
bles para las personas con discapacidad o movilidad reducida.
951
Directiva 2001/85/CE del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de no-
viembre de 2001, relativa a las disposiciones especiales aplicables a los ve-
hculos utilizados para el transporte de viajeros con ms de ocho plazas,
adems del asiento del conductor, y por la que se modifican las Directivas
70/156/CEE y 97/27/CE (DO N L 42, de 13 de febrero de 2002, pp. 1-102).
952
Anexo VII.
953
Puede encontrarse un ampio estudio sobre la accesibilidad de los autobuses
y las implicaciones de la Directiva 2001/85 en el ordenamiento jurdico es-
paol en P. Vega Pindado y F. Alonso Lpez, La accesibilidad del transporte
en autobs: Diagnstico y soluciones, Madrid: IMSERSO (MTAS), 2006.
954
Reglamento 1371/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, del 23 de
octubre de 2007, sobre los derechos y obligaciones de los viajeros interna-
cionales de ferrocarril (DO N L 315, de 3 de diciembre de 2007, pp. 14-41).
955
Artculo 19.2.
956
Artculos 22 a 24.
Como se vio, es en el transporte areo donde con mayor detalle se

ha regulado la cuestin del acceso de las personas con discapacidad.
Con el propsito de asegurar la igualdad de trato y no discriminacin
de los pasajeros con discapacidad, el 5 de julio de 2006 el Parlamento
Europeo y el Consejo adoptaron el Reglamento 1107/2006 sobre los
derechos de las personas con discapacidad o movilidad reducida en
el transporte areo957.
El Reglamento tiene por objeto establecer las normas de pro-
teccin y asistencia de las personas con discapacidad o movilidad
reducida que utilicen o pretendan utilizar vuelos comerciales de
pasajeros que salgan de, transiten por o lleguen a un aeropuerto si-
tuado en el territorio de un Estado miembro. Como se establece en el
mismo, no podr denegarse el transporte a estas personas alegando
su discapacidad o movilidad reducida, excepto en algunos supuestos
previstos en el Reglamento958. Asimismo, estas personas tienen de-
recho a recibir la asistencia necesaria para atender sus necesidades
particulares, tanto en los aeropuertos como a bordo de los aviones,
sin coste adicional alguno959.
A pesar de los avances conseguidos, las actuaciones europeas en
materia de accesibilidad en el transporte no se agotarn en lo expues-
to, pues actualmente se est trabajando sobre sendos Reglamentos
en materia de transporte martimo y transporte internacional de
pasajeros en autobs que, previsiblemente, vern la luz prxima-
mente.
En definitiva, el creciente inters por la accesibilidad del entor-
no se est viendo reflejado en la normativa jurdica internacional,
que cada vez regula de forma ms decidida dicha cuestin. Es en el
marco de la Unin Europea donde mayores avances se estn consi-
guiendo, regulando la accesibilidad de mbitos concretos a travs
del reconocimiento de verdaderos derechos subjetivos. Sin embargo,
el potencial de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad como base jurdica para tratar esta cuestin de forma
957
Vase el apartado de este trabajo relativo a dicho Reglamento.
958
Vase un anlisis en profundidad en I. Biel Portero, Los derechos de las
personas con discapacidad y las personas con movilidad reducida..., op.
cit.
959
Puede encontrarse otro estudio detallado al respecto en E. Varney, Social
Regulation in the Air Transport Industry..., op. cit., pp. 191 y ss.
integral no debiera ser desaprovechado. Como seala Courtis, el mo-

delo que establece la Convencin, en comparacin con otros instru-
mentos convencionales, se caracteriza por el mandato de transfor-
macin de entornos, instalaciones, bienes y servicios inaccesibles y
excluyentes en entornos, instalaciones, bienes y servicios accesibles
e incluyentes, en lo que para el autor podra denominarse para-
digma de la accesibilidad y del diseo universal960.
2.4. Derecho a la salud

El derecho a la salud no debe ser entendido como un derecho
a estar sano. Es evidente que ni el Derecho ni los Estados pueden
garantizar una situacin que depende en gran medida de factores
externos y ajenos a los mismos. El derecho a la salud, como ha afir-
mado el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, com-
prende un conjunto de derechos y libertades dirigidos a posibilitar
que cada persona pueda disfrutar del nivel ms alto de salud961. Este
nivel ms alto posible variar segn la persona, pues depende tanto
de las circunstancias biolgicas, sociales y econmicas de cada in-
dividuo, como de la situacin y los recursos de los que dispone cada
Estado. En definitiva, el derecho a la salud debe entenderse como el
derecho al disfrute de toda una gama de facilidades, bienes, servi-
cios y condiciones necesarios para alcanzar el ms alto nivel posible
de salud962.
2.4.1. Salud, rehabilitacin y discapacidad

No resulta sencillo encontrar un concepto de salud con el que
operar desde el punto de vista jurdico. Ni los tratados de derechos
humanos ni los rganos de vigilancia de los mismos han definido
dicho trmino. Un instrumento de referencia es la Constitucin de la
OMS, en la que, adems de reconocer que el goce del grado mximo
de salud que se pueda lograr es uno de los derechos fundamentales
960
C. Courtis, Los derechos de las personas con discapacidad en el Sistema de
Naciones Unidas, op. cit., p. 312.
961
y Culturales, El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud (ar-
tculo 12), de 2000, prrafo 8 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 95 y ss.).
962
Ibid., prrafo 9.
de todo ser humano, se define la salud como un un estado de com-

pleto bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de
afecciones o enfermedades963. En este sentido, el derecho a la salud,
como se ver, no debe ser entendido como la simple atencin de las
enfermedades o afecciones, sino que va ms all.
La salud tiene para las personas con discapacidad una especial
relevancia. Y no porque la discapacidad sea en s misma un pro-
blema de salud, que no lo es. Ya se ha hablado de forma suficien-
te del modelo mdico de la discapacidad, de la incorreccin de sus
fundamentos y de los problemas aparejados al mismo. La salud es
relevante para la discapacidad porque un problema de salud puede
ser tanto causa como consecuencia de una discapacidad. El Relator
Especial Leandro Despouy puso de manifiesto que la ausencia de
sistemas de salud adecuados constituye una de las principales cau-
sas de discapacidad964. Adems, la discapacidad tambin tiene el
peligro potencial de crear problemas de salud965. Primero, porque
este riesgo es mayor en aquellas personas que no tienen acceso a los
servicios bsicos. Y segundo, porque muchas deficiencias suelen aca-
rrear problemas de salud derivados de aquellas, tambin conocidos
como condiciones secundarias.
Histricamente, la rehabilitacin de las personas con discapaci-
dad se ha vinculado al derecho a la salud. Sin embargo, la regulacin
de la rehabilitacin en los instrumentos ms recientes de derechos
humanos ha otorgado a la misma un contenido mucho ms amplio.
Actualmente, la rehabilitacin no se limita a la rehabilitacin m-
dica, sino que se extiende sobre otros mbitos, como el empleo, la
educacin o los servicios sociales. En este apartado, el anlisis del
derecho a la rehabilitacin se circunscribe a la rehabilitacin en el
campo de la salud, en tanto la rehabilitacin en los dems mbitos
ya ha sido tratada al analizar los respectivos derechos. En cualquier
caso, ms adelante se volver a incidir sobre esta cuestin.
963
Principios de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, adop-
tada por la Conferencia Sanitaria Internacional celebrada en Nueva York
del 19 de junio al 22 de julio de 1946, firmada el 22 de julio de 1946, y en
vigor desde el 7 de abril de 1948.
964
965
Vase N. Flowers (ed.), op. cit., pp. 111 y 112.
2.4.2. Derecho al ms alto nivel posible de salud

Como se ha avanzado, el derecho a la salud es el derecho a dis-
poner de establecimientos, bienes y servicios y unas condiciones
propicias para el disfrute del ms alto grado posible de salud fsica
y mental966. Este derecho exige de los Estados, no slo asegurar la
disponibilidad de esos establecimientos, bienes y servicios, sino el re-
conocimiento y el respeto de unas determinadas libertades, as como
garantizar un conjunto de condiciones socioeconmicas adecuadas
para que las personas puedan llevar una vida sana.
Durante muchos aos, el derecho a salud pas casi inadvertido
como materia de derechos humanos. Fue a partir de la dcada de
los noventa cuando los instrumentos y los rganos de derechos hu-
manos comenzaron a tratar de forma especfica la conexin entre
aquellos y la salud, logrando importantes desarrollos concretos967.
Sin embargo, como ha constatado el mismo Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, el pleno disfrute del derecho a la
salud contina siendo un objetivo remoto para millones de personas
en todo el mundo968. Entre esas personas se encuentran muchas de
las que tienen una discapacidad.
Las causas por las que las personas con discapacidad no pueden
ejercer de forma satisfactoria su derecho a la salud son de muy di-
versa naturaleza. El Comit de los Derechos del Nio, en lo relativo a
los nios con discapacidad, ha identificado algunas de esas causas969.
Entre ellas figuran la discriminacin, la ausencia de informacin y
de recursos financieros, la inadecuada distribucin geogrfica, la in-
accesibilidad del transporte o de los edificios y servicios de atencin
a la salud, as como la ausencia de programas especficos dirigidos a
las necesidades concretas derivadas de la discapacidad.
966
As lo reconoci el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
en su Observacin general nm. 14, y lo ha reafirmado el Relator Especial
sobre el derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de
salud fsica y mental en su informe anual de 11 de febrero de 2005 (E/
CN.4/2005/51), prrafo 32.
967
Vase P. Hunt y J. Mesquita, op. cit., pp. 340 y 341.
968
969
Observacin general nm. 9 del Comit de los Derechos del Nio, Los dere-
chos de los nios con discapacidad, cit., prrafo 51.
2.4.2.1. Regulacin
Con carcter general, el derecho a la salud se regula en el art-
culo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales. Tambin los tratados especficos han reconocido este
derecho, como la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de
todas las Formas de Discriminacin Racial o la Convencin sobre
la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer970. Entre ellos, la Convencin sobre los Derechos del Nio re-
conoce el derecho de acceso a los servicios sanitarios y a la atencin
y tratamiento mdico de los nios con discapacidad en los prrafos
3 y 4 de su artculo 23.
De forma especfica para las personas con discapacidad, el ar-
tculo 25 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad reconoce el derecho a gozar del ms alto nivel posible
de salud sin discriminacin por motivos de discapacidad, y obliga
a los Estados a adoptar las medidas pertinentes para asegurar el
acceso de estas personas a los servicios de salud. An cuando este ar-
tculo consagra la naturaleza convencional del derecho a la salud de
las personas con discapacidad, este derecho ya haba sido regulado
en instrumentos especficos de carcter no vinculante.
En el Programa de Accin Mundial para los Impedidos se inclua
un amplio abanico de medidas relacionadas con la atencin de la
salud y los servicios sanitarios, si bien estas estaban circunscritas
a la prevencin de la deficiencia, la discapacidad y la minusvala
y vinculadas al objetivo general de la rehabilitacin971. En cambio,
en las Normas Uniformes s se diferencia entre atencin mdica y
rehabilitacin, y se pide a los Estados que aseguren la prestacin de
una atencin mdica eficaz a las personas con discapacidad972.
Adems, de forma especfica para aquellas personas con una dis-
capacidad mental, los Principios para la Proteccin de los Enfermos
Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental re-
gulan sus derechos y libertades bsicos. Entre ellos figura el dere-
970
En particular, el derecho a la salud se regula en los artculos 5 de la
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial y 12 de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin contra la Mujer.
971
Vanse, por ejemplo, los prrafos 95 y ss.
972
Artculo 2.
cho a la asistencia sanitaria y el tratamiento mdico de estas per-

sonas, que debern ser tratadas con humanidad y con respeto a la
dignidad inherente de la persona humana973. Ya se ha visto que
algunos de los preceptos de los Principios de 1991 no ofrecen una
proteccin adecuada y coherente con las obligaciones impuestas por
la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad.
No obstante, ello no impide que en su conjunto resulte provechosa
su utilizacin como gua interpretativa en relacin con el derecho a
la salud reconocido en los tratados, tal como ha apuntado el Relator
Especial sobre el derecho de toda persona al disfrute del ms alto ni-
vel posible de salud fsica y mental974. Sobre todo, porque la salud de
las personas con una discapacidad mental sigue siendo un aspecto
seriamente desatendido e ignorado975.
En el marco jurdico europeo, la falta de reconocimiento expreso
del derecho a la salud en el Convenio Europeo de derechos Humanos
ha motivado que el Tribunal Europeo no se haya pronunciado con
carcter general respecto al mismo. Hemos visto, en cambio, que el
Tribunal s se ha referido tangencialmente a la salud y al trata-
miento mdico de aquellos pacientes detenidos o internados en ins-
tituciones976. Sin embargo, hasta el momento se ha mostrado rea-
cio a establecer obligaciones concretas de los Estados respecto a las
condiciones mnimas de los tratamientos y los servicios de salud977.
Y segn entienden Bartlett, Lewis y Thorold, an cuando resulta
incongruente que se reconozcan ciertos derechos relacionados con la
salud a aquellas personas privadas de libertad y se nieguen a quie-
nes no lo estn, parece poco probable que el Tribunal reconozca un
derecho general a la salud en un futuro inmediato978.
En cambio, el derecho a la salud s tiene base jurdica en la Carta
Social Europea. Tanto la Carta de 1961 como su versin revisada de-
973
Principio 1.
974
Informe del Relator Especial sobre el derecho de toda persona al disfrute
del ms alto nivel posible de salud fsica y mental de 11 de febrero de 2005,
cit., prrafo 30.
975
Ibid., prrafos 6 y 7. Vase asimismo P. Hunt y J. Mesquita, op. cit., pp. 333
y 334.
976
En concreto, en lo relativo a los derechos a la libertad y la seguridad, a la
integridad fsica y mental, o al respeto de la intimidad y la vida personal.
977
Vase al respecto L. O. Gostin, Human Rights of..., op. cit., pp. 158 y ss.
978
P. Bartlett, O. Lewis y O. Thorold, op. cit., p. 113.
dican su artculo 11 al derecho a la proteccin de la salud. Tambin

se tratan diversos aspectos relacionados con la salud en otros artcu-
los, como el artculo 3 de ambos textos, que se refiere a la seguridad
e higiene en el trabajo. El Comit Europeo de Derechos Sociales ha
ensalzado la importancia del derecho a la salud, afirmando que la
atencin sanitaria constituye una condicin previa esencial para la
preservacin de la dignidad humana, que es un valor fundamental
del Derecho europeo de derechos humanos979.
Adems, la lnea de accin nm. 9 del Plan de Accin para las
personas con discapacidad (2006-2015) del Consejo de Europa se re-
fiere a la asistencia sanitaria. En ella se reconoce que las personas
con discapacidad tienen el mismo derecho que los dems miembros
de la sociedad a unos servicios sanitarios de calidad y a unos trata-
mientos y tecnologas apropiados para que su estado de salud sea el
mejor posible980.
Como afirm el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, el derecho a la salud es un derecho inclusivo que, en de-
finitiva, entraa un conjunto de derechos y libertades981. De la regu-
lacin internacional del derecho a la salud de las personas con disca-
pacidad podemos identificar cuatro derechos y libertades diferentes:
el derecho de acceso a los servicios de salud, el derecho a gozar del
nivel ms alto de salud sin discriminacin, la libertad de control de
la salud y la libre disposicin del cuerpo, y el derecho a un conjunto
de condiciones de carcter socioeconmico vinculadas a la salud.
2.4.2.2. Acceso a los servicios de salud

El derecho de acceso de las personas con discapacidad a los ser-
vicios de salud se reconoce de forma especfica en el enunciado del
979
Reclamacin nm. 14/2003, International Federation of Human Rights
Leagues (FIDH) contra Francia. Decisin de 7 de septiembre de 2004, pr-
rafo 31: Human dignity is the fundamental value and indeed the core of
positive European human rights law -whether under the European Social
Charter or under the European Convention of Human Rights- and health
care is a prerequisite for the preservation of human dignity.
980
Punto 3.9.1.
981
tculo 12), cit., prrafos 8 y 11.

Discapacidad. Para hacerlo efectivo, los Estados debern propor-
cionar programas y servicios de atencin de la salud de la misma
variedad y calidad que a las dems personas982. Esta obligacin de
prestar atencin mdica de igual calidad y dentro del mismo sistema
que los dems miembros de la sociedad tambin se establece en el
artculo 2.3 de las Normas Uniformes y ha sido reafirmada por el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales983.
El contenido concreto de estos servicios lo ha detallado el mismo
Comit en su Observacin general relativa a al derecho al disfrute
del ms alto nivel posible de salud984. A juicio del Comit, el derecho
a los establecimientos, bienes y servicios de salud incluye:
17. [...] el acceso igual y oportuno a los servicios de salud bsicos preventivos,
curativos y de rehabilitacin, as como a la educacin en materia de salud; programas
de reconocimientos peridicos; tratamiento apropiado de enfermedades, afecciones,
lesiones y discapacidades frecuentes, preferiblemente en la propia comunidad; el su-
ministro de medicamentos esenciales, y el tratamiento y atencin apropiados de la
salud mental. Otro aspecto importante es la mejora y el fomento de la participacin
de la poblacin en la prestacin de servicios mdicos preventivos y curativos, como la
organizacin del sector de la salud, el sistema de seguros y, en particular, la participa-
cin en las decisiones polticas relativas al derecho a la salud, adoptadas en los planos
comunitario y nacional985.
Adems, desde el punto de vista especfico de la discapacidad,

el derecho a la salud fsica y mental implica tambin el derecho a
tener acceso a los servicios mdicos y sociales incluidos los apa-
ratos ortopdicos y a beneficiarse de dichos servicios, todo ello
con la finalidad de que las personas con discapacidad puedan ser
autnomas, evitar otras discapacidades y promover su integracin
social986.
Estos servicios, que se prestan dentro del mismo sistema y con
igual calidad que a las dems personas, estn sujetos a unos requi-
982
Artculo 25.a) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
983
984
985
Ibid., prrafo 17.
986
sitos o condiciones. Interesa destacar, en relacin con la situacin

especfica de las personas con discapacidad, los relativos a su coste
econmico y su accesibilidad.
El artculo 25.a) de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad establece que dichos programas y servi-
cios se prestarn de forma gratuita o a precios asequibles. Se sobren-
tiende que, en cualquier caso, slo podr exigirse un precio por el
servicio si con carcter general est previsto para cualquier persona
con independencia de que tenga o no una discapacidad. En cualquier
caso, an cuando no sean gratuitos, los Estados tienen la obliga-
cin de asegurar que estn al alcance de todos, incluidos los gru-
pos socialmente desfavorecidos987. El Comit Europeo de Derechos
Sociales ha sealado que el coste de estos servicios y programas, o al
menos de una parte sustancial de los mismos, deber ser financiado
por los Estados988.
Adems estos servicios deben ser accesibles para cualquier perso-
na, incluidas las personas con discapacidad. El Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales se ha referido a la accesibilidad
de los establecimientos, bienes y servicios de salud en sentido am-
plio, como un derecho general de acceso989. No obstante, tambin ha
hecho referencia a la cuestin especfica de la accesibilidad fsica,
sealando que la accesibilidad comprende el acceso adecuado a los
edificios para las personas con discapacidades990.
Al mismo tiempo, el derecho de acceso de las personas con disca-
pacidad a los servicios de salud implica el derecho a aquellos servi-
cios especficos que puedan necesitar como consecuencia de su disca-
pacidad. En la Convencin, el artculo 25.b) se refiere expresamente
987
tculo 12), cit., prrafo 12. En el mismo sentido se ha pronunciado el Comit
Europeo de Derechos Sociales, por ejemplo, en las Conclusiones XVII-2 de
1998 respecto de la Carta Social Europea, relativas a Portugal, p. 681.
988
la Carta Social Europea, Observacin interpretativa relativa al artculo 11,
pp. 59 y 60.
989
tculo 12), cit., prrafo 12.
990
Ibid., punto b.ii).
a la pronta deteccin e intervencin y a los servicios destinados a

prevenir y reducir al mximo la aparicin de nuevas discapacida-
des991.
La pronta deteccin o deteccin temprana permite, a travs de
un diagnstico lo ms precoz posible, aumentar la eficacia del trata-
miento o la rehabilitacin y, por tanto, prevenir, reducir o eliminar
los efectos perjudiciales de una deficiencia. En tanto las discapacida-
des suelen detectarse bastante tarde en la vida de un nio, el Comit
de los Derechos del Nio ha recomendado a los Estados que esta-
blezcan sistemas de deteccin precoz y de intervencin temprana
como parte de sus servicios de salud, junto con la inscripcin de los
nacimientos y los procedimientos para seguir el progreso de los ni-
os diagnosticados con una discapacidad a una edad temprana, as
como precisar el tratamiento y la rehabilitacin adecuados, propor-
cionando todos los dispositivos necesarios que permitan a los nios
con discapacidad llegar a todas sus posibilidades funcionales992.
Adems, muchas de las deficiencias en las que tienen su base
diversas discapacidades podran ser evitadas o prevenidas, espe-
cialmente aquellas que tienen su origen en enfermedades heredita-
rias, enfermedades contagiosas, en la mala nutricin o en un medio
ambiente peligroso993. Por ese motivo ya en el Programa de accin
Mundial se prestaba una atencin individualizada a esta cuestin.
Tambin el punto 22 de las Normas Uniformes se refiere a la preven-
cin de forma especfica:
22. Por prevencin se entiende la adopcin de medidas encaminadas a impedir
que se produzca un deterioro fsico, intelectual, psiquitrico o sensorial (prevencin
primaria) o a impedir que ese deterioro cause una discapacidad o limitacin funcional
permanente (prevencin secundaria). La prevencin puede incluir muchos tipos de ac-
cin diferentes, como atencin primaria de la salud, puericultura prenatal y posnatal,
educacin en materia de nutricin, campaas de vacunacin contra enfermedades
transmisibles, medidas de lucha contra las enfermedades endmicas, normas y progra-
mas de seguridad para la prevencin de accidentes en diferentes entornos, incluidas la
adaptacin de los lugares de trabajo para evitar discapacidades y enfermedades pro-
991
Tambin se hace referencia a los mismos en el artculo 2 de las Normas
Uniformes.
992
chos de los nios con discapacidad, cit., prrafos 56 y 57.
993
Ibid., prrafos 53 y ss.
fesionales, y prevencin de la discapacidad resultante de la contaminacin del medio

ambiente u ocasionada por los conflictos armados.
No obstante, para que la prevencin, la deteccin precoz y cual-

quier otra atencin especfica que requieran las personas con disca-
pacidad puedan llevarse a cabo de forma efectiva, es fundamental
que se prevean programas de capacitacin del personal especia-
lizado. El artculo 2.4 de las Normas Uniformes establece que los
Estados deberan velar por que todo el personal mdico y param-
dico est debidamente capacitado y equipado para prestar asistencia
mdica a las personas con discapacidad y tenga acceso a tecnologas
y mtodos de tratamiento pertinentes. Pero adems de capacitar
tcnicamente a los profesionales de la salud, el artculo 25.d) de la
Convencin exige que tambin se les forme y sensibilice respecto de
los derechos humanos, la dignidad, la autonoma y las necesidades
Asimismo, la normativa jurdica internacional obliga a que, pre-
feriblemente, la asistencia y los servicios mdicos se presten en la
propia comunidad994. El artculo 25.c) de la Convencin exige a los
Estados que proporcionen los servicios descritos lo ms cerca posi-
ble de las comunidades de las personas con discapacidad, incluso en
las zonas rurales. Como ha sealado el Relator Especial sobre el de-
recho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud
fsica y mental respecto al tratamiento, la atencin y el apoyo dentro
de la comunidad, segregar y aislar de la sociedad a las personas
con discapacidad mental es incompatible con el derecho a la salud,
as como con el derecho consiguiente a la integracin comunitaria, a
menos que ello est justificado por consideraciones objetivas y razo-
nables, tenga fundamento legal y sea objeto de un examen y un fallo
independientes995. Con ello se incide nuevamente en el modelo de
integracin y desinstitucionalizacin de las personas con discapa-
cidad que consagra la Convencin, y del que ya se ha hablado, por
994
Vase la Observacin general nm. 14, del Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de
salud (artculo 12), cit., prrafo 17.
995
cit., prrafo 86.
ejemplo, en relacin con el derecho a vivir de forma independiente y

ser incluido en la comunidad.
Por ltimo, en lo que respecta al derecho de acceso de las perso-
nas con discapacidad a los servicios de salud, es importante recor-
dar que, como advirti el Comit de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales, todos los servicios a los que se ha hecho referencia
deben prestarse de forma que las personas de que se trate puedan
conservar el pleno respeto de sus derechos y de su dignidad996.
2.4.2.3. Prohibicin de la discriminacin

En segundo lugar, del derecho a la salud deriva el derecho de las
personas con discapacidad a gozar del nivel ms alto de salud sin
discriminacin. Como en tantos otros mbitos, tambin en la esfera
de la salud las personas con discapacidad sufren tratos discrimi-
natorios que menoscaban sus derechos ms esenciales. Tomasevski
identifica dos tipos de discriminacin en el mbito de la salud: la dis-
criminacin racional y la irracional997. La discriminacin irracional
sera aquella basada en prejuicios y estereotipos perjudiciales para
las personas con discapacidad, como aquellos que ponen en duda su
competencia o los que consideran que estas personas, especialmente
en los casos de discapacidad mental, pueden suponer un peligro pa-
ra la sociedad998. La discriminacin racional, mucho ms peligrosa
y en ocasiones demasiado sutil, es aquella que basada en criterios
economicistas cuestiona la idoneidad del gasto pblico en aquellas
categoras de personas consideradas menos productivas999. Este l-
timo tipo de discriminacin atenta gravemente contra la dignidad
intrnseca de todo ser humano.
996
997
K. Tomasevski, The right to health for people with disabilities, en T.
Degener y Y. Koster-Dreese (ed.), Human Rights and Disabled Persons.
Londres: Martinus Nijhoff Publishers, 1995, pp. 142 y ss.
998
Sobre los mitos en torno a la enfermedad mental vese L. O. Gostin y L.
Gable, Global Mental Health: Changing Norms, Constant Rights, 9
Georgetown Journal of International Affairs (2008), pp. 84 y ss.
999
Vase K. Tomasevski, op. cit., pp. 142 y 143.
A travs del artculo 25 de la Convencin los Estados reconocen

expresamente que las personas con discapacidad tienen derecho a
gozar del ms alto nivel posible de salud sin discriminacin por mo-
tivos de discapacidad. Tambin el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales ha sealado que, an cuando el Pacto no lo
afirme de forma expresa, en virtud de los artculos 2 y 3 del mismo
se prohbe toda discriminacin en lo referente al acceso a la atencin
de la salud y los factores determinantes bsicos de la salud, as como
a los medios y derechos para conseguirlo, por motivo de discapaci-
dad1000.
Consecuentemente, los Estados debern adoptar las estrategias y
los programas necesarios para eliminar cualquier discriminacin re-
lacionada con la salud1001. Adems, la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad establece una serie de obligacio-
nes que, para tal fin, los Estados debern exigir a los profesionales
de la salud. En primer lugar, estos profesionales tienen la obligacin
de prestar a las personas con discapacidad una atencin de la misma
calidad que a las dems personas1002. Y en segundo lugar, no podrn
negar, de manera discriminatoria, servicios de salud o de atencin de
la salud o alimentos slidos o lquidos por motivos de discapacidad,
teniendo los Estados la obligacin de impedirlo1003. Con ello se hace
referencia a aquellos supuestos en los que, ante la escasez de medios
o de recursos para atender a toda la poblacin, y sobre la base de una
discriminacin racional, se excluye de la atencin o del tratamiento
a una persona por motivo de su discapacidad1004.
Adems, el Relator Especial sobre el derecho de toda persona al
disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental ha adver-
tido que, con independencia de que adems se puedan estar vulne-
rando otros derechos, toda decisin de aislar o segregar a las perso-
nas con discapacidad mental, incluido el internamiento innecesario,
es por esencia discriminatoria1005.
1000
1001
Ibid.
1002
Artculo 25.d).
1003
Artculo 25.f).
1004
1005
Informe del Relator Especial de 11 de febrero de 2005, cit., prrafo 54.
El derecho de las personas con discapacidad a no ser objeto de

discriminacin no se circunscribe nicamente al sector de la salud
pblica, sino que obliga igualmente a los establecimientos privados
que proporcionen servicios de salud1006. En este sentido, el artculo
25.e) de la Convencin exige a los Estados que prohban la discri-
minacin contra las personas con discapacidad en la prestacin de
seguros de salud y de vida cuando stos estn permitidos en la legis-
lacin nacional as como velar por que esos seguros se presten de
manera justa y razonable.
No debe ser pasado por alto que an cuando el derecho a la sa-
lud, como los dems derechos econmicos, sociales y culturales, est
sujeto a una aplicacin progresiva y condicionada a los recursos dis-
ponibles, tambin derivan del mismo ciertas obligaciones de efecto
inmediato. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
ha sealado expresamente la garanta del ejercicio del derecho a la
salud sin discriminacin de ningn tipo como una de esas obligacio-
nes de aplicacin inmediata1007.
2.4.2.4. Control de la salud y libre disposicin del cuerpo: la

importancia del consentimiento informado
En tercer lugar, el derecho a la salud entraa el derecho de la
persona a controlar su salud y su cuerpo, con inclusin de la liber-
tad sexual y gensica, y el derecho a no padecer injerencias, como el
derecho a no ser sometido a torturas ni a tratamientos y experimen-
tos mdicos no consensuales1008. Esto es, el derecho a la salud de las
personas con discapacidad implica la libertad de control de la salud
y la libre disposicin de su cuerpo.
Estas libertades, que tampoco estn condicionadas a progresivi-
dad alguna, protegen a las personas con discapacidad frente a los
1006
1007
Ibid., parrafo 30. Vase igualmente el informe del Relator Especial sobre el
derecho de toda persona al disfrute del ms alto nivel posible de salud fsica
y mental de 11 de febrero de 2005, cit., prrafos 33 y ss.
1008
tratamientos, las intervenciones y los internamientos involuntarios,

a los que ya nos hemos referido al analizar los derechos a la libertad
y seguridad de la persona y a la proteccin contra la tortura u otros
tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. Adems, las perso-
nas con discapacidad tambin gozan de estas libertades en el mbito
de la salud sexual y reproductiva1009.
Estrechamente relacionado con la libertad de control de la sa-
lud y la libre disposicin del cuerpo se encuentra la garanta del
consentimiento libre e informado que, segn el artculo 25.d) de la
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, es
la base sobre la que los profesionales de la salud debern atender a
estas personas. El consentimiento informado es el consentimiento
obtenido libremente sin amenazas ni persuasin indebida, despus
de proporcionar al paciente informacin adecuada y comprensible,
en una forma y en un lenguaje que ste entienda, acerca del diag-
nstico y su evaluacin; el propsito, el mtodo, la duracin probable
y los beneficios que se espera obtener del tratamiento propuesto;
las dems modalidades posibles de tratamiento, incluidas las me-
nos alteradoras posibles; y los dolores o incomodidades posibles y los
riesgos y secuelas del tratamiento propuesto1010.
En principio, no se podr tratar o intervenir a ningn pacien-
te sin haber obtenido su consentimiento informado. El Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha especificado que la
obligacin de respetar el derecho a la salud exige a los Estados que
prohban e impidan los tratamientos mdicos coercitivos1011. No obs-
tante, tambin ha sealado que esta obligacin podra ser exceptua-
da en el tratamiento de las enfermedades mentales, siempre que
dicha excepcin est sujeta a unas condiciones especficas y restric-
tivas. Esas condiciones implican el respeto de las mejores prcticas
y normas internacionales aplicables, entre las que el Comit cita de
1009
Vase al respecto el anlisis realizado en el apartado relativo al derecho a
la vida privada y familiar.
1010
Principio 11 de los Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales
y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental.
1011
forma particular los Principios para la Proteccin de los Enfermos

Mentales y el Mejoramiento de la Atencin de la Salud Mental1012.
Sin embargo, como ha afirmado el Relator Especial sobre el de-
recho a la salud, las numerosas restricciones y excepciones de los
Principios de 1991 implican que, en la prctica, se prive de casi todo
significado a su regulacin sobre el consentimiento informado1013.
Con ello, y tras la entrada en vigor de la Convencin, hay que en-
tender que el instrumento de referencia para interpretar bajo qu
condiciones puede intervenirse a un paciente sin su consentimiento
informado no pueden ser los Principios sobre salud mental, sino la
Convencin de 20061014.
Para determinar si una norma jurdica de un Estado que auto-
riza un tratamiento o una intervencin sin el consentimiento de la
persona con discapacidad, o en contra del mismo, es respetuosa con
la libertad derivada del derecho a la salud, Minkowitz entiende que
deben respetarse dos condiciones1015. En primer lugar, que dicha
norma sea de alcance general, no pudiendo tener efectos discrimina-
torios sobre las personas con discapacidad. Y en segundo lugar, que
sea respetuosa con los requisitos exigidos por el Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales para la limitacin del derecho1016.
Esto es, adems de ser proporcional y lo menos restricitva posible,
cualquier limitacin al derecho a la salud debe estar en consonacia
con las normas internacionales de derechos humanos y ser compa-
tible con la naturaleza de los derechos amparados por el Pacto. Y
como se ha visto en este y otros apartados, la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad difcilmente permite ac-
tuar sobre la salud de estas personas ignorando o quebrantando su
voluntad. Adems, no debe ignorarse que una determinada actua-
cin que no llega a constituir un trato cruel, inhumano o degradante,
ni a menoscabar la integridad de la persona, podra en cambio ser
1012
Ibid.
1013
cit.
1014
En trminos similares se pronuncia Tina Minkowitz, que destaca no slo el
carcter vinculante de la Convencin, sino el hecho de ofrecer un nivel ms
alto de proteccin. T. Minkowitz, op. cit., p. 407.
1015
Ibid., p. 406.
1016
Observacin general nm. 14, cit., prrafos 28 y 29.
contraria a Derecho por vulnerar el derecho a la salud de una perso-

na con discapacidad.
2.4.2.5. Otros derechos relacionados con la salud

Por ltimo, el derecho a la salud ha sido interpretado por el
Comit como un derecho inclusivo que no slo abarca la atencin
de salud oportuna y apropiada sino tambin los principales factores
determinantes de la salud, como el acceso al agua limpia potable
y a condiciones sanitarias adecuadas, el suministro adecuado de
alimentos sanos, una nutricin adecuada, una vivienda adecuada,
condiciones sanas en el trabajo y el medio ambiente, y acceso a la
educacin e informacin sobre cuestiones relacionadas con la salud,
incluida la salud sexual y reproductiva1017. Esto se traduce en de-
rechos de los ciudadanos y obligaciones concretas de los Estados,
como por ejemplo, abstenerse de contaminar ilegalmente el agua, la
atmsfera y la tierra1018.
Mientras que la mayor parte de estas obligaciones son de carc-
ter progresivo y estarn sujetas a la capacidad y los recursos de los
que disponga cada Estado, hay otras que por ser consideradas b-
sicas y esenciales debern ser aseguradas, al menos, en sus niveles
esenciales1019. Entre estas obligaciones bsicas se encuentra asegu-
rar el acceso a una alimentacin esencial mnima o garantizar el
suministro de agua potable1020.
2.4.3. Derecho a la rehabilitacin mdica

Como ya se ha avanzado, aunque tradicionalmente la rehabili-
tacin se ha vinculado a la esfera de la salud de las personas con
discapacidad, su regulacin y significacin actual es mucho ms am-
1017
Ibid., prrafo 11.
1018
Ibid., prrafo 34.
1019
Vase al respecto la Observacin general nm. 3, del Comit de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, sobre la ndole de las obligaciones de los
Estados Partes (prrafo 1 del artculo 2 del Pacto), cit.
1020
plia1021. La definicin incluida en las Normas Uniformes da muestra

de ello:
La rehabilitacin es un proceso encaminado a lograr que las personas con disca-
pacidad estn en condiciones de alcanzar y mantener un estado funcional ptimo desde
el punto de vista fsico, sensorial, intelectual, psquico o social, de manera que cuenten
con medios para modificar su propia vida y ser ms independientes. La rehabilitacin
puede abarcar medidas para proporcionar o restablecer funciones o para compensar la
prdida o la falta de una funcin o una limitacin funcional. El proceso de rehabilitacin
no supone la prestacin de atencin mdica preliminar. Abarca una amplia variedad de
medidas y actividades, desde la rehabilitacin ms bsica y general hasta las activida-
des de orientacin especfica, como por ejemplo la rehabilitacin profesional1022.
Con la intencin de no medicalizar el concepto de rehabilitacin,

el Grupo de Trabajo encargado de preparar y presentar el proyecto
de texto que sirvi de base para la negociacin de la Convencin
propuso regular el derecho a la salud y la rehabilitacin en artcu-
los separados1023. As, el artculo 26.1 de la Convencin obliga a los
Estados a organizar, intensificar y ampliar servicios y programas
generales de habilitacin y rehabilitacin, en particular en los mbi-
tos de la salud, el empleo, la educacin y los servicios sociales, todo
ello con la finalidad de que las personas con discapacidad puedan
lograr y mantener la mxima independencia, capacidad fsica, men-
tal, social y vocacional, y la inclusin y participacin plena en todos
los aspectos de la vida.
La rehabilitacin supone pues una serie de derechos y medidas
que van ms all de la esfera de la salud. Toda vez que ya ha sido
analizada su proyeccin en otros mbitos, como el laboral o el educa-
tivo, nos referiremos ahora al estricto contexto mdico.
El hecho de que la rehabilitacin mdica forma parte del conte-
nido esencial del derecho a la salud plantea pocas dudas al respec-
to1024. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha
afirmado que el derecho a los establecimientos, bienes y servicios
de salud reconocido en el artculo 12.2 del Pacto incluye el acceso
igual y oportuno a los servicios de salud bsicos preventivos, cura-
1021
1022
Prrafo 23 de las Norma Uniformes.
1023
Vase la nota al pie de pgina 74 del anexo I del informe del Grupo de
Trabajo al Comit Especial presentado en 2004 (A/AC.265/2004/WG.1).
1024
Al respecto, puede verse N. Flowers (ed.), op. cit., p. 112.
tivos y de rehabilitacin1025. Asimismo, el Comit ha reconocido de

forma expresa que el derecho al disfrute de salud fsica y mental de
las personas con discapacidad exige que estas tengan a su disposi-
cin servicios de rehabilitacin que les permitan lograr el objetivo
de alcanzar y mantener un nivel ptimo de autonoma y movilidad
previsto en el artculo 3 las Normas Uniformes1026.
El citado artculo 26 de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con Discapacidad es el nico que, con carcter general y
vinculante, reconoce explcitamente el derecho a la rehabilitacin
mdica de las personas con discapacidad. Con carcter no vinculante,
ya se haban referido al mismo el artculo 3 las Normas Uniformes
o el Programa de Accin Mundial, que incluye la rehabilitacin co-
mo uno de sus objetivos principales. Tambin el artculo 23 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio reconoce el derecho de los
nios con discapacidad a los servicios sanitarios y de rehabilitacin.
Resulta novedosa la diferenciacin que el artculo 26 de la
hace entre habilitacin y rehabilitacin. La rehabilitacin, como se
ha visto, es el proceso dirigido a que las personas con discapacidad
puedan restablecer las aptitudes y capacidades que les permitan al-
canzar y mantener un estado funcional ptimo desde el punto de
vista fsico, sensorial, intelectual, psquico o social. Sin embargo, en
algunos supuestos no se pueden restablecer esas capacidades, pues
nunca antes se han tenido. Son, por ejemplo, los casos de nios con
discapacidad congnita. Tcnicamente, no podra hablarse de reha-
bilitacin, sino de habilitacin, pues implican la adquisicin de habi-
lidades que no se posean previamente1027.
El artculo 26.1 de la Convencin detalla las caractersticas esen-
ciales que han de cumplir los programas y servicios generales de
habilitacin y rehabilitacin en el mbito de la salud, y que son co-
1025
1026
1027
Vase al respecto la nota al pie de pgina 74 del anexo I del informe del Grupo
de Trabajo al Comit Especial presentado en 2004 (A/AC.265/2004/WG.1).
Vase asimismo VV. AA., Discapacidad. Manual para Parlamentarios, op
cit., pp 83 y ss.
munes a los desarrollados en la esfera del empleo, la educacin y los

servicios sociales.
Por un lado, debern comenzar en la etapa ms temprana posible
y estar basados en una evaluacin multidisciplinar de las necesi-
dades y capacidades de la persona1028. Como consecuencia de esa
multidisciplinariedad, estos programas debern incluir, segn se
precisa en la Normas Uniformes, una amplia gama de actividades,
como la capacitacin bsica destinada a mejorar el ejercicio de una
funcin afectada o a compensar dicha funcin, el asesoramiento a
las personas con discapacidad y a sus familias, el fomento de la au-
tonoma y la prestacin de servicios ocasionales como evaluacin y
orientacin1029.
Por otro lado, adems de ser voluntarios como todos los servi-
cios relacionados con el derecho al ms alto nivel posible de salud,
debern estar a disposicin de las personas con discapacidad lo ms
cerca posible de su comunidad1030. Con ello, no slo se cuestiona la
idoneidad de los servicios de rehabilitacin segregada o institucio-
nalizada, sino que adems se introduce la posibilidad de iniciar un
nuevo modo de concebir la rehabilitacin como parte de una estrate-
gia general de desarrollo: la rehabilitacin de base comunitaria.
La rehabilitacin de base comunitaria, o rehabilitacin basada
en la comunidad, es una estrategia de desarrollo comunitario pa-
ra la rehabilitacin, la igualdad de oportunidades y la integracin
social de todas las personas con discapacidad, impulsada por el es-
fuerzo conjunto de las propias personas con discapacidad, de sus fa-
milias, organizaciones y comunidades, y de los pertinentes servicios
de salud, educacin, laborales o de carcter social, entre otros1031.
Recientemente, y gracias al impulso de diversas organizaciones in-
ternacionales y no gubernamentales, la rehabilitacin basada en la
comunidad est cobrando especial importancia en aquellas zonas
rurales o ms desfavorecidas en las que las personas con discapa-
1028
Artculo 26.1.a).
1029
Artculo 3.2 de las Norma Uniformes.
1030
Artculo 26.1.b).
1031
Vase OIT, UNESCO y OMS: CBR: estrategia para la rehabilitacin, la
igualdad de oportunidades, la reduccin de la pobreza y la integracin
social de las personas con discapacidad: documento conjunto de posicin,
Ginebra: Organizacin Mundial de la Salud, 2004.
cidad encuentran enormes dificultades para acceder a los servicios

mencionados1032.
Por ltimo, el artculo 26 de la Convencin prev que los Estados
promuevan la capacitacin del personal que trabaje en los servicios
mdicos de habilitacin y rehabilitacin a travs de una formacin
adecuada y continua1033, as como la utilizacin de los dispositivos y
tecnologas de apoyo dirigidos a las personas con discapacidad1034,
a los que ya nos hemos referido respecto del derecho a la movilidad
personal.
2.5. Derecho a la proteccin social

regula conjuntamente en un nico artculo el derecho a la seguridad
social y el derecho a un nivel de vida adecuado1035. Esto se debe, no
slo a la especial vinculacin e interdependencia que existe entre
ambos derechos, sino a que los incardina dentro de un concepto ms
moderno y, sobre todo, ms amplio: la proteccin social.
Sin embargo, los instrumentos de derechos humanos anteriores a
la Convencin s diferencian ambos derechos, regulndolos de forma
independiente. As, el derecho a un nivel de vida adecuado est reco-
nocido en el artculo 25 de la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y el artculo 11 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales1036. Por su parte, el derecho a
la seguridad social se regula en los artculos 22 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y 9 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales.
En el marco jurdico europeo, los derechos de proteccin social se
regulan de manera detallada en la Carta Social Europea, as como
en su versin revisada. Los artculos 12 a 14 de ambos textos recono-
1032
Vase VV. AA., Discapacidad. Manual para Parlamentarios, op cit., p. 84.
1033
Artculo 26.2.
1034
Artculo 26.3.
1035
Artculo 28 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
1036
Otros instrumentos especficos, como por ejemplo la Convencin sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer en su
artculo 14, tambin reconocen el derecho a gozar de unas condiciones de
vida adecuadas.
cen los derechos a la seguridad social, a la asistencia y a los servicios

sociales. Adems, en el mbito de la Unin Europea se han desarro-
llado numerosas iniciativas en materia de sistemas de seguridad
y proteccin social. Pese a que la organizacin y la financiacin de
los sistemas de seguridad social son competencia de los Estados, la
Unin Europea est trabajando de forma intensa en lo que respecta
a la coordinacin y modernizacin de dichos regmenes nacionales
de seguridad social.
Aparte del artculo 28 de la Convencin sobre las Personas con
Discapacidad, otros textos jurdicos se han referido al derecho de las
personas con discapacidad a la seguridad social, aunque sin carcter
vinculante. As, por ejemplo, mientras que el Programa de Accin
Mundial inclua entre las medidas nacionales el mantenimiento del
ingreso econmico y las prestaciones de seguridad social1037, el art-
culo 8 de las Normas Uniformes regula especficamente esta cues-
tin, reconociendo que son los Estados los responsables de las pres-
taciones de seguridad social y mantenimiento del ingreso para las
2.5.1. El concepto de proteccin social

Debido a la diferenciacin entre los derechos a la seguridad so-
cial y a un nivel de vida adecuado en la normativa jurdica inter-
nacional de derechos humanos, diversos Estados propusieron que
los regulase de forma separada. Sin embargo, el texto presentado
por el Grupo de Trabajo los inclua en un nico precepto1038. Tras
examinar la cuestin, se decidi mantener el artculo, introduciendo
el concepto de proteccin social que, dada su amplitud, abarcaba
ambos derechos1039.
1037
Prrafos 116 y ss.
1038
Informe del Grupo de Trabajo al Comit Especial presentado en 2004,
anexo I, artculo 23 (A/AC.265/2004/WG.1)
1039
Vanse el informe del Comit Especial encargado de preparar una conven-
y la dignidad de las personas con discapacidad sobre su sexto perodo de
sesiones, de 14 de agosto de 2005, prrafo 112 (A/60/266), as como la Carta
de fecha 7 de octubre de 2005 del Presidente del Comit Especial dirigida a
todos los miembros del Comit, cit., prrafo 100.
Dicha expresin no es ni mucho menos novedosa en el Derecho

internacional. Ya el artculo 23.3 de la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos se refera a ella1040. No obstante, con los aos se
ha ido precisando y modernizando su contenido. En el informe del
Secretario General sobre el mejoramiento de la proteccin social y la
reduccin de la vulnerabilidad en el actual proceso de mundializa-
cin se aborda de forma extensa esta cuestin, definiendo la protec-
cin social como:
un conjunto de polticas y programas gubernamentales y privados con los que las
sociedades dan respuesta a diversas contingencias a fin de compensar la falta o reduc-
cin sustancial de ingresos provenientes del trabajo, brindar asistencia a las familias
con hijos y ofrecer atencin mdica y vivienda a la poblacin1041.
Con la proteccin social se pretende satisfacer las necesidades

bsicas de todas las personas de tal forma que puedan ver respetada
su dignidad y ejercer sus derechos humanos. En definitiva, el dere-
cho a la proteccin social es el derecho fundamental de las personas
a tener acceso a programas efectivos y eficaces que alivien los pade-
cimientos derivados de riesgos sociales tales como las enfermedades,
la vejez, el desempleo y la exclusin social, as como a programas que
protejan los ingresos de la poblacin proporcionando a sta seguri-
dad alimentaria, formacin profesional, educacin suplementaria y
viviendas a precios razonables1042.
En consecuencia, tanto el derecho a la seguridad social como los
derechos concretos derivados del derecho a un nivel de vida adecua-
do se enmarcan dentro del concepto de derecho a la proteccin social.
En la lnea nm. 11 del Plan de Accin del Consejo de Europa para
las personas con discapacidad (2006-2015) se precisa que la protec-
cin social engloba la seguridad social, la asistencia o la ayuda social
y los servicios sociales, que son vitales para las personas que depen-
1040
Artculo 23.3 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos: Toda
persona que trabaja tiene derecho a una remuneracin equitativa y satis-
factoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la
dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualesquie-
ra otros medios de proteccin social.
1041
Informe del Secretario General, El mejoramiento de la proteccin social y la
reduccin de la vulnerabilidad en el actual proceso de mundializacin, de 8
de diciembre de 2000, prrafo 6 (E/CN.5/2001/2).
1042
Ibid., prrafo 9.
den de los mismos, porque contribuyen a su calidad de vida1043. De

esta manera, se analizan a continuacin las manifestaciones concre-
tas de este derecho.
2.5.2. La proteccin social como obligacin estatal

Es importante realizar ciertas precisiones en cuanto a la natura-
leza y fundamento de la proteccin social. Ya dijimos al hablar del
paradigma mdico de la discapacidad que una de las respuestas que
el Derecho ofreca a quienes tenan una discapacidad era la articu-
lacin de polticas de proteccin social. Sin embargo, estas polticas
tenan una naturaleza meramente asistencial, estando inspiradas
en muchas ocasiones en un modelo de beneficencia. El derecho a la
proteccin social que se trata aqu poco tiene que ver con aquellas
medidas. La proteccin social regulada en los instrumentos interna-
cionales de derechos humanos es un autntico derecho subjetivo, del
que es titular cualquier persona por el simple hecho de serlo, y cuya
realizacin con las limitaciones que implica su naturaleza progre-
siva puede ser exigida ante los Estados que se han comprometido
a respetarlo, protegerlo y cumplirlo.
A este respecto, el Comit Europeo de Derechos Sociales ya seal
que el concepto de asistencia social regulado en la Carta rompe con
la antigua nocin de asistencia vinculada a la caridad, reconociendo
un verdadero derecho subjetivo. No se trata precisa el Comit de
una facultad de los Estados para prestar asistencia de forma po-
testativa y discrecional, sino de una obligacin cuyo cumplimiento
puede ser exigido ante los tribunales1044.
1043
Punto 3.11.1.
1044
Conclusiones de 1969 del Comit Europeo de Derechos Sociales respecto
de la Carta Social Europea, Observacin interpretativa relativa al artculo
13, pp. 64 y 65: An attempt was made, when the Charter was drafted, to
break away from the old idea of assistance, which was bound up with the
dispensing of charity. The expressions in the Charter reflect a new concept of
assistance [...]. The scope of the various provisions in Article 13, however, is
even more significant in this respect. First, under Paragraph 1 it is compul-
sory for those states accepting the article to accord assistance to necessitous
persons as of right; the Contracting Parties are no longer merely empowered
to grant assistance as they think fit; they are under an obligation, which they
may be called on in court to honour.

El punto de partida a la hora de determinar el contenido concreto
del derecho de las personas con discapacidad a la proteccin social
debiera ser el artculo 28 de la Convencin. No obstante, debido a la
peculiar formulacin del mismo, es necesario realizar importantes
matices al respecto.
El artculo 28 no est correctamente estructurado y presenta
diversas imprecisiones. En primer lugar, adems del derecho a la
proteccin social, el precepto reconoce expresamente el derecho a un
nivel de vida adecuado. Esto resulta difcil de justificar si tenemos
en cuenta que, de acuerdo al concepto amplio de proteccin social ex-
puesto, el derecho a un nivel de vida adecuado quedara subsumido
dentro de aqul. En segundo lugar, el artculo tampoco es coherente
con esta diferenciacin. As, pese a que tradicionalmente el derecho
al agua es considerado una manifestacin concreta del derecho a
un nivel de vida adecuado1045, en el artculo 28 se regula como una
expresin del derecho a la proteccin social1046. Algo parecido ocurre
con la vivienda, que en la formulacin del artculo forma parte de
ambos derechos. Y en tercer lugar, adems de cierta incoherencia, el
precepto presenta importantes omisiones. Por ejemplo, no existe un
reconocimiento expreso del derecho a la seguridad social.
La causa de esta desacertada regulacin reside en la complejidad
que caracteriz la negociacin y redaccin del artculo. Las reticen-
cias de diversos Estados ante la posibilidad de asumir nuevas obli-
gaciones supuso que se centrase la mayor parte del tiempo y el es-
fuerzo en cuestiones muy concretas, desatendiendo otras, y privando
de la atencin necesaria a la formulacin final del precepto1047.
En consecuencia, para precisar el contenido de este derecho
creemos necesaria una interpretacin integradora, no slo de la
Convencin, sino de todos los instrumentos internacionales de dere-
1045
Vase al respecto la Observacin general nm. 15 del Comit de Econmicos,
Sociales y Culturales, El derecho al agua (artculos 11 y 12 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales), de 2002
1046
Artculo 28.2.a) de la Convencin.
1047
Vase al respecto el comentario del Presidente del Comit Especial en
su Carta de fecha 7 de octubre de 2005 dirigida a todos los miembros del
Comit, cit., prrafo 100.
chos humanos, a la luz del ya citado informe del Secretario General

sobre proteccin social.
2.5.3.1. Asistencia social

Dentro del derecho a la proteccin social podemos diferencias dos
subcategoras principales1048. Por una parte, la asistencia social, en-
tendida como un conjunto de medidas pblicas dirigidas a garantizar
un nivel de vida adecuado para aquellas personas que, por diversas
circunstancias, encuentran dificultades para acceder a niveles mni-
mos que satisfagan sus necesidades bsicas. Por otro lado, el seguro
o la seguridad social, que supone la obtencin o el mantenimiento de
prestaciones sociales, normalmente econmicas, para proteger a las
personas frente a aquellos riesgos o contingencias que les privan de
la capacidad para ejercer plenamente sus derechos1049.
El derecho de las personas con discapacidad a una asistencia so-
cial que les garantice la satisfaccin de sus necesidades bsicas y
un nivel de vida adecuado incluye los derechos a la alimentacin, al
agua, al vestido, a la vivienda, y en general, a la mejora continua de
sus necesidades de vida1050. La satisfaccin de todos estos derechos,
al menos en sus niveles bsicos, son requisitos indispensables para
que las personas con discapacidad puedan ejercer plena y digna-
mente sus dems derechos humanos.
El derecho a una alimentacin adecuada implica la posibilidad
de acceder a la misma tanto fsica como econmicamente1051. Esta
accesibilidad fsica incluye las necesidades concretas de las perso-
1048
reduccin de la vulnerabilidad en el actual proceso de mundializacin, cit.,
prrafos 7 y 8.
1049
Al respecto, vase la Observacin general nm. 19 del Comit de Econmicos,
Sociales y Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo 9), de 2007,
prrafos 1 y 2 (E/C.12/GC/19).
1050
Artculos 11 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales, 28 de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
1051
y Culturales, El derecho a una alimentacin adecuada (artculo 11), de
1999, prrafo 6 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 70 y ss.).
nas con discapacidad1052; como ha sealado el Comit de Derechos

Econmicos, Sociales y Culturales, si por razones que escapasen a
su control, estas fuesen incapaces de realizar este derecho por s
mismas, los Estados tienen la obligacin de hacer efectivo este de-
recho de forma directa1053. Adems, los Estados debern desarrollar
programas y articular medidas para luchar contra el hambre y la
malnutricin, garantizando al menos la satisfaccin de un nivel m-
nimo esencial1054.
El derecho al agua es el derecho humano de toda persona a dis-
poner de agua suficiente, salubre, aceptable, accesible y asequible
para el uso personal y domstico1055. Mientras que el derecho al
acceso a los servicios de agua potable se reconoce expresamente en
el artculo 28.2 de la Convencin, el Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales no incluye referencia alguna al
respecto. No obstante, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales ha precisado que la enumeracin de derechos que incluye
el artculo 11 del Pacto no pretende ser exhaustiva, y que el derecho
al agua es una de las garantas indispensables para asegurar un
nivel de vida adecuado1056.
Otro de los derechos derivados del derecho a la asistencia social
es el derecho al vestido. El Comit se ha referido a la situacin espe-
cfica de las personas con discapacidad, reafirmando la importancia
que el derecho a disponer de ropa adecuada tambin reviste para
quienes tienen necesidades especiales en materia de ropa para po-
der desempearse plena y eficazmente en la sociedad1057.
El derecho a una vivienda adecuada, reconocido tanto en la
Convencin como en el Pacto, no puede ser interpretado en un sen-
tido tan restrictivo como un derecho a vivir bajo un techo, sino ms
bien como un derecho a vivir en seguridad, paz y dignidad en algu-
1052
Ibid., prrafo 13.
1053
Ibid., prrafo 15.
1054
Artculo 11.2 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales.
1055
Observacin general nm. 15 del Comit de Econmicos, Sociales y
Culturales, El derecho al agua (artculos 11 y 12 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales), cit., prrafo 3.
1056
Ibid.
1057
na parte1058. Respecto a las personas con discapacidad, los Estados

deben tener en consideracin sus circunstancias particulares, tanto
en lo referido a la asequibilidad como a la accesibilidad de la vivien-
da1059. Al mismo tiempo, en el artculo 28.2.d) de la Convencin se
obliga a los Estados a adoptar las medidas oportunas para asegurar
el acceso de las personas con discapacidad a los programas de vivien-
da pblica. En este sentido, el Comit Europeo de Derechos Sociales
ha sealado respecto del artculo 15.3 de la Carta Social Europea
revisada, que reconoce un derecho de acceso a la vivienda, que las
necesidades de las personas con discapacidad deben ser tenidas en
cuenta en la formulacin de polticas de vivienda1060.
Adems, el derecho a la asistencia social, con el fin de cubrir las
necesidades bsicas de toda persona y asegurar un nivel de vida
adecuado, implica un derecho general a la mejora de las condiciones
de vida. Un mecanismo para garantizar dicho derecho es la pues-
ta en marcha de programas de proteccin social y medidas para la
reduccin de la pobreza, cuyo acceso por parte de las personas con
discapacidad garantiza el artculo 28.2.b) de la Convencin. Entre
otras medidas, los Estados debern garantizar a estas personas y
sus familias que vivan en situaciones de pobreza la asistencia nece-
saria para sufragar los gastos relacionados con su discapacidad1061.
No hay que pasar por alto que la discapacidad y la pobreza son, re-
cprocamente, causa y consecuencia la una de la otra. Sin embargo,
slo a partir de tiempos recientes se est comenzando a prestar una
atencin especfica a esta cuestin, acercando cada vez ms la disca-
pacidad a las polticas internacionales de desarrollo1062.
1058
y Culturales, El derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo 11
del pacto), de 1991, prrafo 7 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 21 y ss.).
1059
Vanse los prrafos 8.e) de la Observacin general nm. 4 y 33 de la
Culturales, ambas citadas.
1060
respecto de la Carta Social Europea revisada, relativas a Italia, p. 299.
1061
Artculo 28.2.c) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad.
1062
Un estudio especfico sobre esta cuestin puede encontrarse en I. Biel
Portero, Discapacidad, Derecho internacional y cooperacin al desarro-
llo?, op. cit., pp. 135-162.
Estos derechos, como los dems derechos econmicos, sociales y

culturales estn sujetos a una realizacin paulatina, acorde con los
recursos de los que pueda disponer cada Estado1063. No obstante,
esto no puede servir nunca para justificar la falta de actuacin por
parte de aquellos, que debern adoptar medidas concretas para ga-
rantizar, al menos, la satisfaccin bsica de estos derechos. Adems,
el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha re-
conocido una serie de obligaciones de los Estados respecto de las
personas con discapacidad que no pueden ser desatendidas, y cuyo
cumplimiento tiene efecto inmediato. En primer lugar, los Estados
debern garantizar que el ejercicio de los derechos citados se efecta
sin discriminacin alguna por motivo de discapacidad1064. Y en se-
gundo lugar, los Estados debern prestar una especial atencin a las
personas con discapacidad, lo que implica tener en consideracin sus
circunstancias particulares, e incluso concederles cierta prioridad o
preferencia en la articulacin de medidas para garantizar tales de-
rechos1065.
1063
Vase la Observacin general nm. 3, del Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales, La ndole de las obligaciones de los Estados Partes
(prrafo 1 del artculo 2 del Pacto), de 1990, cit.
1064
Vase, con carcter general, la Observacin general nm. 3, del Comit de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, La ndole de las obligaciones
de los Estados Partes (prrafo 1 del artculo 2 del Pacto), de 1990, cit., p-
rrafo 1, y con carcter especfico, la Observacin general nm. 5 del Comit
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, relativa a las personas con
discapacidad, cit., prrafos 15 y ss., o la Observacin general nm. 15 del
Comit de Econmicos, Sociales y Culturales, El derecho al agua (artcu-
los 11 y 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales), cit., prrafo 13.
1065
Con carcter general para los grupos vulnerables, vase la Observacin
general nm. 3, del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
La ndole de las obligaciones de los Estados Partes (prrafo 1 del artculo
2 del Pacto), cit., prrafo 12. Con carcter particular para las personas con
discapacidad, vase la Observacin general nm. 5 del Comit de Derechos
dad, cit., prrafo 9, as como, por ejemplo, la Observacin general nm. 4 del
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, El derecho a una
vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo 11 del pacto), cit., prrafo 11.
2.5.3.2. Seguridad Social

El derecho a la proteccin social incluye tambin como subca-
tegora el derecho de las personas con discapacidad a la seguridad
social. De hecho, en ocasiones dichos trminos se confunden, llegn-
dose a utilizar de forma indistinta. No obstante, esto es tcnica y
jurdicamente incorrecto. Como ha sealado el Secretario General
de Naciones Unidas, la seguridad social es un elemento integral de
la proteccin social, pero no el nico1066.
Como se vio, el derecho a la seguridad social tiene una base jur-
dica slida en el Derecho internacional, pues todos los instrumentos
generales de derechos humanos que reconocen derechos econmicos
y sociales lo han regulado de forma expresa.
El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha de-
finido el derecho a la seguridad social como el derecho a obtener y
mantener prestaciones sociales, ya sea en efectivo o en especie, sin
discriminacin, con el fin de obtener proteccin, en particular contra:
a) la falta de ingresos procedentes del trabajo debido a enfermedad,
invalidez, maternidad, accidente laboral, vejez o muerte de un fami-
liar; b) gastos excesivos de atencin de salud; c) apoyo familiar insu-
ficiente, en particular para los hijos y los familiares a cargo1067.
Este derecho, que contribuye de forma importante a reducir o
mitigar la pobreza, prevenir la exclusin y promover la integracin
social, puede articularse a travs de muy diversas medidas, que sue-
len consistir en planes contributivos, no contributivos, e incluso en
planes privados o mecanismos de autoayuda1068. En cualquier caso,
los tratados de derechos humanos no imponen un modelo determi-
nado, siendo los Estados los que determinarn qu sistema concreto
de seguridad social desarrollarn. No obstante, la jurisprudencia in-
ternacional ha puesto de manifiesto la existencia de unas caracters-
1066
reduccin de la vulnerabilidad en el actual proceso de mundializacin, cit.,
prrafos 7 y 8.
1067
Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo 9), cit., prrafo 2.
1068
Ibid., prrafos 3-5.
ticas o requisitos mnimos que cualquier sistema de seguridad social

debiera respetar1069.
No es este el lugar para analizar dichos requisitos ni tampoco las
obligaciones fundamentales de los Estados respecto a la articulacin
de los sistemas nacionales de seguridad social. Nos detendremos, sin
embargo, en aquellos aspectos del derecho a la seguridad social que
de relevancia para las personas con discapacidad.
A la hora de determinar las contingencias que deben quedar cu-
biertas en los sistemas nacionales de seguridad social, los rganos
de vigilancia de los tratados han tomado como referencia las enu-
meradas en el Convenio de la OIT relativo a la norma mnima de
la seguridad social de 19521070 y el Cdigo Europeo de la Seguridad
Social, adoptado en el seno del Consejo de Europa1071. En ambos tex-
tos se incluye la invalidez, entendida como incapacidad para ejercer
una actividad profesional, como situacin que da derecho a una pres-
tacin1072.
An cuando el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales ha equiparado la invalidez a la discapacidad, ambos
trminos no son ni mucho menos equivalentes1073. Aunque ya se ha
hablado suficientemente al respecto, conviene reiterar que ni toda
incapacidad para trabajar implica necesariamente una discapaci-
dad, ni toda discapacidad implica incapacidad para desempear un
trabajo. Tal como se seala en la Normas Uniformes, esta prestacin
debiera tener lugar cuando debido a la discapacidad o a factores re-
lacionados con sta, una persona haya perdido temporalmente sus
1069
Vanse, por ejemplo, los prrafos 10 y ss. de la Observacin general nm.
19 del Comit de Econmicos, Sociales y Culturales, cit., as como las
Observaciones interpretativas del Comit Europeo de Derechos Sociales
relativas al artculo 12 de la Carta Social Europea en sus Conclusiones
XIII-4 de 1996, pp. 35 y ss. y XVI-1 de 2003, p. 10.
1070
Convenio nm. 102 sobre la seguridad social (norma mnima), de 28 de
junio de 1952, y en vigor desde el 27 de abril de 1955.
1071
Cdigo Europeo de la Seguridad Social, hecho en Estrasburgo el 16 de abril
de 1964, y en vigor desde el 17 de marzo de 1968.
1072
Vanse los artculos 53 y ss. de ambos textos.
1073
Vase el prrafo 20 de la Observacin general nm. 19 del Comit de
Econmicos, Sociales y Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo
9), cit.
ingresos, reciba un ingreso reducido o se haya visto privada de opor-

tunidades de empleo1074.
Es evidente que las personas con discapacidad tienen derecho a
las mismas prestaciones y por las mismas situaciones que las dems
personas. No obstante, aunque la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad reconoce el derecho a gozar de la
proteccin social sin discriminacin, nicamente se refiere de for-
ma expresa al acceso a los programas y beneficios de jubilacin1075.
En cualquier caso, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales ha reconocido que los Estados tienen la obligacin de ga-
rantizar el ejercicio del derecho a la seguridad social sin discrimi-
nacin alguna, de hecho o de derecho, directa o indirectamente, por
motivos de discapacidad1076.
Por este motivo, el ingreso de una persona con discapacidad en
una institucin, adems de tener carcter excepcional y estar limi-
tado a supuestos muy determinados, nunca podr ser considerado
como un sustitutivo de los derechos a la seguridad social y al mante-
nimiento de sus ingresos1077.
Pero adems, los Estados deben tener en consideracin la situa-
cin particular de las personas con discapacidad en sus sistemas
de seguridad social. En primer lugar, la accesibilidad fsica de los
servicios de seguridad social debe estar garantizada para estas per-
sonas, con la finalidad de que puedan obtener sus prestaciones, la
informacin que precisen, y realizar las cotizaciones cuando les co-
rresponda1078. Y en segundo lugar, las prestaciones que perciban de-
ben reflejar sus necesidades especiales de asistencia y los gastos que
1074
Artculo 8 de las Normas Uniformes.
1075
Artculo 28.2.e).
1076
Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo 9), cit., prrafo 29. Si
bien el Comit Europeo de Derechos Sociales se ha referido a la igualdad y
no discrimacin por razn de gnero o nacionalidad en lo relativo al dere-
cho a la seguridad social, todava no se ha pronunciado de forma expresa
respecto a las personas con discapacidad.
1077
1078
Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo 9), cit., prrafo 27.
suele conllevar la discapacidad, debiendo ser extensibles a aquellas

personas que se encargan de su cuidado1079.
Como tal, el derecho a la seguridad social, y la proteccin so-
cial en su conjunto, son bsicos para mejorar la calidad de vida y
la promover la integracin real en la comunidad, pero no puede ser
la nica respuesta que los Estados proporcionen a las personas con
discapacidad. Son slo un elemento ms que, como recuerda Parker,
no elimina por s mismo las mltiples y complejas barreras a las que
se enfrentan estas personas1080.
2.6. Derecho al ocio

El ltimo derecho de los analizados en esta investigacin es el
derecho de las personas con discapacidad al ocio. Aunque los instru-
mentos internacionales de derechos humanos no se han referido al
ocio de forma expresa, s lo han regulado a travs de sus mltiples
manifestaciones, como la cultura, el turismo, la recreacin o el de-
porte.
2.6.1. Concepto de ocio

Para comprender la naturaleza de estos derechos, es necesario
definir qu debe entenderse por ocio1081. Siguiendo el concepto pro-
puesto por Cuenca Cabeza, el ocio, adems de un derecho humano
fundamental, es una experiencia humana integral, una accin in-
terna o externa que, partiendo de una determinada actitud ante el
objeto de la accin, descansa en tres pilares esenciales: percepcin de
eleccin libre, autotelitismo y sensacin gratificante1082. As, el ocio
1079
Ibid., prrafo 20 y Observacin general nm. 5 del Comit de Derechos
dad, cit., prrafo 28.
1080
S. Parker, International Justice: the United Nations, Human Rights and
Disability, 22 (1) Journal of Comparative Social Welfare (2006), p. 70.
1081
En este sentido resultan de suma utilidad las aportaciones cientficas que
desde hace aos se vienen realizando desde el Instituto de Estudios de Ocio
de la Universidad de Deusto, tanto en el marco general del ocio, como en el
mbito especfico de las personas con discapacidad.
1082
M. Cuenca Cabeza, Temas de Pedagoga del Ocio, Bilbao: Universidad de
Deusto, 1995, p. 59. Del mismo autor, vanse Pedagoga del Ocio: Modelos Y
es una accin, una actividad, que puede ser fsica, pero tambin in-
telectual o espiritual. Por tanto, no puede entenderse por ocio la in-
actividad o la simple contraposicin al trabajo. Adems, el ocio exige
una actitud por parte de la persona respecto de la actividad que rea-
liza y lo que ello le implica. Esa actividad debe ser, en primer lugar,
voluntaria. La persona ha de poder elegir libremente la actividad
que desea realizar, sin que sta pueda estar sujeta a obligatoriedad
externa. En segundo lugar, el ocio debe ser autotlico, esto es, debe
ser un fin en s mismo y no un medio o instrumento para conseguir
otros fines1083. En principio, esto excluira del concepto diversas ac-
tividades, como por ejemplo, el deporte dirigido a la rehabilitacin,
donde la finalidad ltima no es el deporte. Y en tercer lugar, el ocio
se caracteriza por provocar en la persona una sensacin gratificante
o de disfrute, y en definitiva, constituir una experiencia valiosa.
A travs de una formulacin ms sencilla, Setin Santamara en-
tiende que existe ocio cuando una persona elige voluntariamente
hacer alguna actividad que puede ser visible o tambin mental, sim-
plemente por el hecho que le apetece hacerla, y cuya realizacin le
produce una sensacin de bienestar, de contento, de satisfaccin, de
alegra o de relajacin, es decir, algn sentimiento gratificante1084.
2.6.2. Regulacin
Como hemos avanzado, la ciencia jurdica rara vez ha regulado el
ocio como tal, sino que ha diferenciado entre los principales mbitos
a travs de los cuales aqul se manifiesta: la cultura, el deporte y
el turismo1085. No obstante, la diferenciacin entre estos mbitos o
ramas del ocio es cada vez ms difusa, puesto que en las sociedades
Propuestas, Bilbao: Universidad de Deusto, 2004, pp. 30 y ss., as como El

ocio desde la dimensin solidaria. Estudio de un grupo de jvenes univer-
sitarios, en Y. Lzaro Fernndez, Ocio, Inclusin y Discapacidad, Bilbao:
Universidad de Deusto, 2004, pp. 22 y ss.
1083
Vase al respecto M. Cuenca Cabeza (coord.), Aproximacin Multidisciplinar
a los Estudios de Ocio, Bilbao: Universidad de Deusto, 2006, pp. 16 y 17.
1084
M. L., Setin Santamara (coord.), Ocio, calidad de vida y discapacidad,
Bilbao: Universidad de Deusto, 2000, p. 39.
1085
avanzadas la conexin e interrelacin entre las mismas es cada vez

ms fuerte y creciente1086.
Al examinar cmo los instrumentos de derechos humanos se han
referido al ocio y a los derechos derivados del mismo, podemos cons-
tatar que estos derechos no han sido desarrollados de la misma for-
ma ni con el mismo mpetu que otros1087. Como sealan Gorbea,
Gonzlez y Lzaro, aunque la dura realidad por la que atraviesan
millones de personas obligue a priorizar la exigencia de algunos de-
rechos frente a otros, ello no implica que los derechos derivados del
derecho al ocio no deban ser reconocidos o que no se deba avanzar en
su progresiva realizacin1088.
En el marco jurdico internacional general, primero la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y posteriormente el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales regu-
laron diversos aspectos relativos al derecho al ocio. El artculo 24 de
la Declaracin reconoce el derecho de toda persona al descanso y al
disfrute del tiempo libre, si bien lo hace en un sentido ms prximo a
la limitacin del trabajo que al concepto de ocio descrito. Adems, en
el artculo 27 se regula el derecho a participar libremente en la vida
cultural de la comunidad. Por su parte, los artculos 7 y 15 del Pacto
reafirman, aunque de forma escueta, tanto el derecho al descanso
y el disfrute del tiempo libre en el contexto del derecho al trabajo,
como el derecho a participar en la vida cultural.
Hasta tiempos relativamente recientes no se incluyeron en los
tratados de derechos humanos referencias al turismo, el esparci-
miento o el deporte. Las primeras referencias las encontramos en los
tratados especficos relativos a la mujer y a la infancia. El artculo
13.c) de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer reconoce el derecho de las mujeres
a participar en actividades de esparcimiento, deportes y en todos
los aspectos de la vida cultural. Por su parte, el artculo 31 de la
Convencin sobre los Derechos del Nio regula el derecho del nio al
descanso y el esparcimiento, al juego y a las actividades recreativas
1086
M. lvarez Alday, Economa del Ocio, en M. Cuenca Cabeza (coord.),
Aproximacin Multidisciplinar a..., op. cit., p. 30.
1087
1088
propias de su edad y a participar libremente en la vida cultural y en

las artes.
En el mbito especfico de la discapacidad, el artculo 30 de la
consagra el derecho de estas personas al ocio al reconocer su derecho
a participar en la vida cultural, las actividades recreativas, el espar-
cimiento y el deporte. La Convencin regula de forma separada, por
un lado, la participacin en la vida cultural, y por otro, el deporte, las
actividades recreativas y el esparcimiento, incluyendo entre estos
conceptos las actividades tursticas.
Con carcter no vinculante, ya en el Programa de Accin Mundial
se haban incluido importantes referencias al recreo, la cultura y los
deportes entre las medidas nacionales propuestas para la ejecucin
del mismo1089. Asimismo, las Normas Uniformes prestaban una es-
pecial atencin al ocio de las personas con discapacidad al dedicar
dos de sus artculos a la cultura artculo 10 y a las actividades
recreativas y deportivas artculo 11.
En el marco jurdico europeo, el ya mencionado artculo 15.3 de la
Carta Social Europea revisada obliga a los Estados, con la finalidad
de promover la plena integracin y participacin de las personas con
discapacidad, a aplicar medidas que, en particular, les posibiliten
superar las barreras en la cultura y el ocio1090. Adems, en la lnea
nm. 2 del Plan de Accin del Consejo de Europa para las personas
con discapacidad (2006-2015), dedicada a la vida cultural de las per-
sonas con discapacidad, se reconoce su derecho a participar en las
actividades culturales, recreativas, deportivas y tursticas.
1089
Prrafos 134 y ss. del Programa.
1090
Artculo 15.3 de la Carta Social Europea revisada: With a view to ensuring
and leisure.
2.6.3. El derecho a participar en las actividades de

ocio
Podemos afirmar que las personas con discapacidad tienen reco-
nocido el derecho al ocio cuando en el artculo 30 de la Convencin
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad se explicita su
derecho a participar en la vida cultural, en las actividades recreati-
vas, deportivas y de esparcimiento, todo ello en igualdad de condicio-
nes con los dems. Para tal fin, los Estados debern adoptar todas
las medidas pertinentes. Esta participacin implica, principalmente,
que el acceso a dichos mbitos debiera estar garantizado.
Este derecho de acceso viene referido, en primer lugar, al entorno
fsico. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales ha
reafirmado lo dispuesto en el artculo 10 de las Normas Uniformes,
que exige a los Estados promover el acceso de las personas con disca-
pacidad a los lugares en que se realicen actos culturales, precisando
que lo mismo se aplica a los lugares de recreo, deporte y turismo1091.
Estos lugares incluyen, a ttulo ejemplificativo, los teatros, museos,
cines, bibliotecas y servicios tursticos, los monumentos y lugares de
importancia cultural nacional, as como las instalaciones deportivas,
recreativas y tursticas, como los hoteles, playas, estadios deportivos
o gimnasios1092.
En sentido similar se ha pronunciado el Comit Europeo de
Derechos Sociales al afirmar que el artculo 15.3 de la Carta Social
Europea revisada exige a los Estados la adopcin de medidas diri-
gidas a eliminar las barreras a la movilidad y la comunicacin que
posibiliten el acceso de las personas con discapacidad a la cultura y
el ocio, como las ayudas tcnicas y los servicios de apoyo1093.
Pero como ya hemos descrito anteriormente, la garanta de acce-
so no slo se limita al entorno fsico. El derecho de acceso que deriva
del derecho a participar en las actividades de ocio tiene otras mu-
chas implicaciones, que varan dependiendo del mbito concreto del
1091
1092
Artculos 30.1.c) y 30.5.c) de la Convencin sobre los Derechos de las
Personas con discapacidad y 11.1 de las Normas Uniformes.
1093
respecto de la Carta Social Europea revisada, Observacin interpretativa
relativa al artculo 15.3, prrafo 9.
que se trate. A continuacin diferenciamos entre la participacin en

la vida cultural, en el deporte, y en aquellas otras actividades recrea-
tivas, incluido el turismo.
2.6.3.1. Cultura
El artculo 30.1 de la Convencin reconoce el derecho de las per-
sonas con discapacidad a participar, en condiciones de igualdad, en
la vida cultural. No resulta sencillo definir el trmino vida cultural,
ni mucho menos el de cultura1094. Los tratados de derechos huma-
nos han omitido cualquier conceptuacin del mismo, y los rganos
de vigilancia de los mismos tampoco han contribuido a arrojar luz
al asunto. Como consecuencia de ello, el concepto de cultura que ha-
bitualmente se utiliza en el Derecho internacional de los Derechos
Humanos es un concepto amplio y difuso, que abarca aspectos tan
dispersos como la creatividad artstica, la identidad y el patrimonio
culturales, o los derechos de propiedad intelectual.
A modo de aproximacin, podemos partir del concepto de cultura
incluido en la Declaracin de Mxico sobre las Polticas Culturales,
adoptada en la Conferencia Mundial de la UNESCO sobre las
Polticas Culturales de 19821095. El amplio nmero de Estados parti-
cipantes en la Conferencia convino en afirmar que:
[...] en su sentido ms amplio, la cultura puede considerarse actualmente como
el conjunto de los rasgos distintivos, espirituales y materiales, intelectuales y afectivos
que caracterizan a una sociedad o un grupo social. Ella engloba, adems de las artes y
las letras, los modos de vida, los derechos fundamentales al ser humano, los sistemas
de valores, las tradiciones y las creencias1096.
Pero ms all de este vasto concepto, nos centraremos en iden-

tificar los derechos concretos que en relacin con la cultura se reco-
nocen, principalmente, en el artculo 30 de la Convencin sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad. Este artculo desarro-
1094
Vase al respecto S. Marks y A. Clapham, International Human Rights
Lexicon, Nueva York: Oxford University Press, 2005, pp. 33 y ss.
1095
Declaracin de Mxico sobre las Polticas Culturales, adoptada el 6 de agos-
to de 1982 en la Conferencia Mundial sobre las Polticas Culturales, auspi-
ciada por la UNESCO y celebrada en Mxico D.F.
1096
Ibid., Prembulo.
lla, en gran medida, las lneas bsicas enunciadas en las Normas

Uniformes.
En primer lugar, el derecho a participar en la vida cultural im-
plica la garanta de acceso a la misma. Como hemos sealado, este
derecho se refiere, no slo a los entornos y lugares donde se lleven a
cabo las actividades culturales, sino tambin al formato de los ma-
teriales y los servicios. El material cultural, as como los programas
de televisin, las pelculas, el teatro o cualquier otra actividad cul-
tural debern ofrecerse a las personas con discapacidad en formatos
accesibles1097. Ello se puede lograr, por ejemplo, a travs de la uti-
lizacin de las nuevas tecnologas, o, como se seala en las Normas
Uniformes, mediante el desarrollo y la utilizacin de medios tcnicos
especiales1098. Estos medios u formatos incluyen, entre otros, los sub-
ttulos, la autodescripcin o el lenguaje de signos1099.
Para contribuir al acceso de las personas con discapacidad a los
materiales y actividades culturales, el artculo 30.3 de la Convencin
exige a los Estados que aseguren que las leyes de proteccin de los
derechos de propiedad intelectual no constituyan una barrera exce-
siva o discriminatoria1100. No debe desconocerse que ciertas normati-
vas nacionales pueden dificultar significativamente la transcripcin
de determinados materiales a lenguajes alternativos, como puede
ser el Braille.
Adems, la participacin en la vida cultural tambin puede de-
sarrollarse de forma activa. En este sentido, los Estados debern
adoptar aquellas medidas pertinentes para que las personas con
1097
Artculo 30.1.a) y b) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
1098
Artculo 10.3 de las Normas Uniformes.
1099
Punto 3.2.3.iii de la lnea de accin nm. 2 del Plan de Accin del Consejo
de Europa para las personas con discapacidad (2006-2015).
1100
Con respecto a las limitaciones del derecho a la proteccin de los intereses
morales y materiales que corresponden por razn de las propias produccio-
nes cientficas, literarias o artsticas, vase la Observacin general nm.
17, del Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, El derecho
de toda persona a beneficiarse de la proteccin de los intereses morales y
materiales que le correspondan por razn de las producciones cientficas,
literarias o artsticas de que sea autor(a) (apartado c) del prrafo 1 del ar-
tculo 15 del Pacto), de 2005, prrafos 22 y ss. (HRI/GEN/1/Rev.9, pp. 148 y
ss.).
discapacidad puedan desarrollar y utilizar su potencial creativo, ar-

tstico e intelectual1101. Tanto en la Convencin como en las Normas
Uniformes se incide en que a travs del desarrollo de este potencial
no slo se beneficia y enriquece la propia persona, sino la sociedad
en su conjunto.
Como parte activa de la vida cultural, las personas con discapa-
cidad tienen asimismo el derecho al reconocimiento y el apoyo de su
identidad cultural y lingstica especfica, lo que incluye la lengua
de seas y la cultura de los sordos1102. Este reconocimiento ha sido
calificado por la doctrina como un gran avance en materia de dere-
chos humanos, pues supone el contrapunto a la discriminacin que
estas personas han sufrido, y siguen sufriendo, al utilizar, por ejem-
plo, formas de comunicacin diferentes a las habituales1103.
2.6.3.2. Deporte
Respecto a las actividades deportivas, las personas con discapa-
cidad tienen reconocido el derecho a participar en condiciones de
igualdad con los dems1104. Para ello los Estados deben promover
la participacin de estas personas en las actividades deportivas ge-
nerales, esto es, alentar la posibilidad de participar o competir con
aquellas personas que no tengan discapacidad1105.
No obstante, como se advierte en el artculo 11.3 de las Normas
Uniformes, en determinados casos se precisarn arreglos o juegos
especiales para que estas personas puedan practicar una determina-
da actividad deportiva. En estos supuestos, el artculo 30.5.b) exige a
los Estados que aseguren que las personas con discapacidad tengan
1101
Discapacidad.
1102
Discapacidad.
1103
N. Flowers (ed.), op. cit., p. 183. Como ya se vio, la Asamblea Parlamentaria
del Consejo de Europa ya manifest a travs de su Recomendacin 1598
(2003), relativa al lenguaje de signos, la importancia de dicho lenguaje, con-
siderado por la Asamblea como una expresin de la riqueza cultural euro-
pea.
1104
Discapacidad.
1105
Ibid., letra a).
la oportunidad de organizar, desarrollar y participar en actividades

deportivas y recreativas especficas, procurando que se les ofrezca la
instruccin, la formacin y los recursos adecuados para ello.
El Comit de los Derechos del Nio, consciente de que las exi-
gencias fsicas de las actividades deportivas pueden afectar a los
nios con discapacidad limitando sus posibilidades de competir de
forma equitativa y segura, ha defendido la necesidad de crear jue-
gos y actividades de naturaleza exclusiva1106. La Convencin sobre
los Derechos de las Personas con Discapacidad prev expresamente
en su artculo 30.5.d) la necesidad de que los nios y las nias con
discapacidad tengan igual acceso con los dems nios y nias a la
participacin en actividades ldicas, recreativas, de esparcimiento
y deportivas. Debe tenerse en cuenta que, por encima de su con-
sideracin como ocio, estas actividades son, adems de una de las
mejores fuentes de aprendizaje durante la infancia, tanto un medio
de expresin como un medio para realizar una vida satisfactoria y
de calidad1107.
2.6.3.3. Otras actividades de ocio

Finalmente, el artculo 30.5 de la Convencin reconoce el dere-
cho de las personas con discapacidad a participar en condiciones de
igualdad en otras actividades recreativas, tursticas y de esparci-
1106
Observacin general nm. 9 del Comit de los Derechos del Nio, Los de-
rechos de los nios con discapacidad, cit., prrafo 72. Asimismo, el Comit
solicita en su Observacin que los medios de comunicacin ejerzan de forma
responsable su funcin, prestando a estos eventos la misma atencin que
se presta a los deportes de los nios sin discapacidad. Este llamamiento
resulta, cuanto menos, sugerente. No hay que olvidar que, por ejemplo,
Televisin Espaola no acord hasta el ltimo momento televisar nte-
gramente los Juegos Paralmpicos de Pekn 2008, pues como manifest el
presidente de la Corporacin RTVE en sendas cartas dirigidas al Comit
Paralmpico Espaol y al CERMI, la difusin del evento afectara al equili-
brio presupuestario de la corporacin (El Pas, jueves 24 de julio de 2008, p.
40). Finalmente, gracias a las crticas y a la enorme presin meditica que
suscit dicha decisin, Televisin Espaola acord realizar un seguimiento
ntegro a dichos Juegos, de forma acorde con el realizado en anteriores edi-
ciones (El Pas, viernes 25 de julio de 2008, p. 41).
1107
chos de los nios con discapacidad, cit., prrafos 70 y 71.
miento. Ello implica, tanto el acceso a las instalaciones donde se

realicen o practiquen estas actividades, como a los servicios propios
de las mismas1108. Para facilitar su participacin debiera impartirse
formacin adecuada y ofrecer servicios de capacitacin sobre las ne-
cesidades especiales de las personas con discapacidad a las autori-
dades tursticas, las agencias de viaje, los hoteles, las organizaciones
voluntarias y otras entidades que participen en la organizacin de
actividades recreativas o de viajes tursticos1109. Adems, como se
seala en el Plan de Accin del Consejo de Europa (2006-2015), los
Estados podran potenciar este derecho incitando a los prestadores
de servicios a hacer accesibles sus locales y servicios, por todos los
medios que se revelen necesarios1110.
Accesoriamente, los Estados pueden desempear una importan-
te funcin para la promocin y concienciacin social en torno a es-
tos derechos. Como ha sealado el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales:
Con objeto de facilitar la igualdad de participacin de las personas con discapaci-
dad en la vida cultural, los gobiernos deberan informar y educar al pblico en general
acerca de la discapacidad. En particular, hay que adoptar medidas para superar los
prejuicios o las creencias supersticiosas contra las personas con discapacidad; por
ejemplo, el caso de los que consideran que una persona epilptica est poseda por los
espritus o que un nio con discapacidad est sufriendo una forma de castigo impuesta
a toda su familia. De manera anloga, debera educarse al pblico en general para que
aceptase que las personas con discapacidad tienen tanto derecho como los dems a
hacer uso de restaurantes, hoteles, centros recreativos y centros culturales1111.
As, progresivamente, existe un mayor y mejor reconocimiento

del derecho al ocio de las personas con discapacidad. Un derecho
que, como dijimos, no slo es un fin en s mismo y valioso per se.
Como advierten Quinn y Degener, el derecho al ocio, y en particular
el acceso a la cultura, permite a las personas con discapacidad, como
partcipes de la misma, influir en el modo en que se les percibe y
1108
Artculo 30.5.c) y e) de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad.
1109
Artculo 11.2 de las Normas Uniformes.
1110
Punto 3.2.3.vi de la lnea de accin nm. 2 del Plan de Accin del Consejo
de Europa para las personas con discapacidad (2006-2015).
1111
representa1112. Con ello se logra una mayor visibilidad, proyectando

una imagen que contribuya a desterrar los viejos estereotipos y pre-
juicios que todava perduran, y mostrndose como lo que son: perso-
nas con los mismos derechos y dignidad que cualquier integrante de
nuestra sociedad.
1112
CONCLUSIONES
Son muchas las conclusiones que se desprenden de la presente

investigacin. Se detallan a continuacin las ms relevantes.
I. El modo de concebir la discapacidad ha determinado la res-
puesta que la sociedad ha ofrecido a aquella, y consecuentemente, la
forma en que el Derecho la ha regulado. Desde un modelo individual
de la discapacidad, basado en las limitaciones funcionales de la per-
sona, se ha evolucionado hacia un modelo social de la misma, que
concibe la discapacidad como una creacin del entorno, resultado de
la interaccin de la persona con las estructuras sociales. La acepta-
cin del modelo social implica separar el problema de la discapaci-
dad de las circunstancias mdicas de cada individuo para enfocarlo
en las circunstancias sociales y del entorno que le rodean. Por tanto,
como causante de su marginacin y su exclusin, la sociedad debe
ser responsable de adaptar sus estructuras a las personas con dis-
capacidad, quienes han de ser consideradas como sujetos, y no como
meros objetos necesitados de proteccin.
Este cambio de modelo se ha visto reflejado en el Derecho, y espe-
cialmente en el Derecho internacional. Desde la ltimas dcadas, las
principales organizaciones internacionales, guiadas por los trabajos
de Naciones Unidas, han dedicado parte de sus esfuerzos a proteger
y promover los derechos y libertades de las personas con discapaci-
dad. Actualmente, podemos afirmar la existencia de una verdadera
perspectiva de derechos humanos de la discapacidad.
II. Desde un punto de vista estrictamente terico, las personas
con discapacidad son titulares de los mismos derechos y libertades
que cualquier otro ser humano, por lo que no debiera ser necesario
articular un reconocimiento y una proteccin especfica de los mis-
mos. No obstante, las barreras sociales, polticas, jurdicas, cultura-
les y econmicas impuestas por la sociedad hacen que estas personas
encuentren especiales dificultades para poder ejercer esos derechos
que, adems, les son negados o violados con mayor frecuencia que a
las dems personas. Ms que un grupo hipotticamente vulnerable,
las personas con discapacidad constituyen un grupo sistemtica-
mente vulnerado en sus derechos humanos.
Pese a esta realidad, los tratados de derechos humanos apenas

han tenido en consideracin a las personas con discapacidad, salvo
en contadas ocasiones. Adems, la ausencia de un instrumento es-
pecfico de naturaleza vinculante dirigido a ofrecer una proteccin
cualificada de sus derechos, les ha ocasionado una desventaja legal
respecto a otros grupos de personas, dificultando an ms el respeto
y el ejercicio de los mismos. Este abandono se ha extendido sobre
los rganos de vigilancia de los derechos humanos, quienes slo a
partir de etapas recientes han comenzado, al ejercer sus funciones,
a tener en consideracin la especificidad de quienes tienen una dis-
capacidad.
Conscientes de esta situacin, las diversas organizaciones con
competencias en la materia comenzaron a prestar una atencin es-
pecfica a las personas con discapacidad, principalmente a travs de
la adopcin de diversos instrumentos no vinculantes, ms orientados
a la promocin que a la proteccin de sus derechos humanos. Tras un
anlisis histrico de sus actuaciones, se puede apreciar con relativa
nitidez el trnsito desde el modelo individual hacia el modelo social
de la discapacidad, y su actual configuracin como cuestin de dere-
chos humanos. Este proceso se ha visto enriquecido y reforzado por
las sinergias generadas entre dichas organizaciones.
III. En el marco jurdico universal, an cuando las Naciones
Unidas se interesaron por determinados aspectos relacionados con
la discapacidad prcticamente desde su origen, slo a partir de la
dcada de los setenta comenzaron el proceso de especificacin de los
derechos humanos por razn de la misma. No obstante, siempre que
lo hicieron fue a travs de instrumentos sin valor jurdico vinculan-
te, cuya efectividad era ms simblica que real.
Fue la evolucin en la concepcin social de la discapacidad la que
motiv la aparicin de nuevas normas que, sucedindose unas a otras
desde un punto de vista material, fueron ofreciendo cada vez mejor
respuesta jurdica a la discapacidad. As, por ejemplo, las Normas
Uniformes sobre la Igualdad de Oportunidades para las Personas
con Discapacidad de 1993 se convirtieron en referencia internacio-
nal para la proteccin de los derechos de estas personas. Asimismo,
en diversas ocasiones esta produccin jurdica se vio acompaada de
iniciativas de naturaleza promocional, que han contribuido a dotar
de visibilidad a los trabajos de la Organizacin y, por supuesto, a las
propias personas con discapacidad.
Sin embargo, la ausencia de un tratado especfico sobre discapa-

cidad limitaba enormemente la efectividad de los derechos en los
que las Naciones Unidas venan trabajando con creciente intensi-
dad. Por ese motivo, la adopcin y posterior entrada en vigor de la
constituye uno de los acontecimientos ms importantes de cuantos
han tenido lugar en relacin con los derechos humanos de las perso-
Por otra parte, tambin algunas organizaciones y organismos in-
tegrantes del sistema de Naciones Unidas han trabajado de forma
especfica al respecto. La OIT, que ha incluido a las personas con
discapacidad en sus regulaciones ya desde la primera mitad del siglo
pasado, ha prestado una atencin especial a su readaptacin profe-
sional. Como consecuencia de la misma, la Organizacin adopt en
1983 el Convenio 159 sobre la readaptacin profesional y el empleo
de las personas invlidas, que fue el primer y durante un tiempo,
el nico tratado internacional especficamente dirigido a promover
y proteger los derechos de estas personas. Tambin para otras orga-
nizaciones, como la Organizacin Mundial de la Salud o la UNESCO
la discapacidad ha ocupado un lugar destacado en sus programas de
trabajo, sobre todo en el mbito de la cooperacin tcnica.
IV. En el marco jurdico europeo, el Consejo de Europa ha desa-
rrollado una labor continua en aras de una mejor proteccin y pro-
mocin de los derechos de las personas con discapacidad. Los trata-
dos europeos de derechos humanos se han referido de forma dispar a
estas personas. As, en el Convenio Europeo de Derechos Humanos,
no slo no se reconocen derechos especficos por razn de discapaci-
dad, sino que incluso se limitan a tenor de lo dispuesto en su obso-
leto artculo 5.1.e). No obstante, el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos ha subsanado esta omisin a travs de su jurisprudencia,
ofreciendo una respuesta especfica a la situacin de estas personas,
aunque de una manera no del todo satisfactoria. La reciente entra-
da en vigor del Protocolo nm. 12, que prohbe la discriminacin de
forma independiente a las dems disposiciones del Convenio va a fa-
cilitar el acceso de las personas con discapacidad a la jurisdiccin del
Tribunal, y por tanto, a incrementar la proteccin de sus derechos.
Tanto la Carta Social Europea como la Carta revisada incluyen,
adems de diversas referencias, un artculo especficamente dirigido
a las personas con discapacidad, si bien con un enfoque muy diferen-
te. Sobre la base del modelo social de la discapacidad, la Carta Social

Europea revisada mejora y amplia la arcaica redaccin del artculo
15 de la Carta de 1961. Adems, pese a las limitaciones derivadas
de su naturaleza no jurisdiccional, el Comit Europeo de Derechos
Sociales viene desarrollando una impecable labor en la aplicacin y
la interpretacin del precepto, mostrndose en la vanguardia de los
ltimos avances en materia de discapacidad.
A travs de las numerosas recomendaciones y resoluciones que
el Comit de Ministros y la Asamblea Parlamentaria han adoptado
en materia de discapacidad se aprecia la evolucin hacia el modelo
basado en el reconocimiento de derechos. La mayor parte de las nor-
mas adoptadas por el Comit de Ministros se circunscribieron, desde
un principio, al rgimen jurdico del Acuerdo Parcial en el campo de
lo social y la salud pblica. Con el paso de los aos, el nmero de
Estados parte del Acuerdo se ha ido ampliando, a la vez que algunas
de las actuaciones ms relevantes se han extrado de dicho rgimen,
con la finalidad de dotarlas de un alcance general. En la actualidad,
el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015) es
el instrumento sobre el que se configura la nueva estrategia de la
organizacin en el mbito de la discapacidad.
V. En el marco de la Unin Europea, las instituciones europeas
han incrementado de forma progresiva su inters por la situacin de
las personas con discapacidad. En sus trabajos puede apreciarse con
claridad la transicin desde el modelo tradicional de la discapacidad,
hacia el modelo social de la misma. Superada una primera etapa de
corte paternalista, en la que las actuaciones se dirigieron casi exclu-
sivamente a lograr la rehabilitacin profesional de los ciudadanos
con discapacidad, la Unin Europea ha apostado por una estrategia
basada en la igualdad de oportunidades y la no discriminacin, reco-
nociendo derechos subjetivos y promulgando un amplio nmero de
programas y polticas dirigidos a eliminar las barreras a la partici-
pacin de aquellos ciudadanos.
De hecho, el modelo europeo de la discapacidad se define a travs
de dos caractersticas principales. En primer lugar, por las limitacio-
nes en las actuaciones comunitarias, que han estado condicionadas
por las competencias atribuidas en cada momento histrico a las
Comunidades Europeas. Ello justifica que, al carecer de una base
jurdica expresa en el mbito de la discapacidad, las instituciones
hayan centrado sus esfuerzos en materias como el empleo, los trans-
portes o la sociedad de la informacin. Y en segundo lugar, por ser un

modelo que, sobre todo si lo comparamos con otras organizaciones,
se ha singularizado por una peculiar armonizacin entre el reconoci-
miento de derechos y el desarrollo de polticas.
An cuando la mayora de las normas de la Unin en materia de
discapacidad son de naturaleza recomendatoria, en la ltima dcada
se han adoptado diversos instrumentos con fuerza vinculante que
reconocen derechos por razn de discapacidad. Sobre la base del ar-
tculo 13 del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, actual
artculo 19 del Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea, el
Consejo adopt la Directiva 2000/78, que establece un marco general
para la igualdad de trato en el empleo a las personas con discapaci-
dad. Tambin se han adoptado normas en materia de accesibilidad
en el transporte, como el Reglamento 1107/2006 sobre los derechos
de las personas con discapacidad o movilidad reducida en el trans-
porte areo.
VI. Con la entrada en vigor de la Convencin sobre los Derechos
de las Personas con Discapacidad se inicia una nueva etapa para
estas personas. La Convencin es un instrumento extenso y tcni-
camente avanzado, que consagra con valor convencional el modelo
social de la discapacidad y la perspectiva de derechos humanos. En
ella se regulan con destacado detalle los derechos de los que son titu-
lares las personas con discapacidad, as como las obligaciones gene-
rales y especficas de los Estados respecto de aquellas. No es posible
afirmar que estos derechos sean nuevos, pues todos ellos haban si-
do reconocidos previamente en instrumentos de diversa naturaleza,
pero s que otorga carcter convencional, y por tanto vinculante, a
diversos derechos que carecan de aqul, como el derecho a la acce-
sibilidad, el derecho a la movilidad personal, o el derecho a vivir de
forma independiente y ser incluido en la comunidad. Asimismo, la
Convencin crea un mecanismo de vigilancia especfico el Comit
sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad pese a que,
si bien se regula parcialmente en el propio texto, sus funciones ms
importantes fueron incluidas en un Protocolo adicional.
Al mismo tiempo, la Convencin tambin supone una valiosa
aportacin para el Derecho internacional de los Derechos Humanos,
pues adems de complementar y enriquecer los tratados que inte-
gran el sistema universal de proteccin de los derechos humanos,
incorpora diversas novedades relevantes.
En primer lugar, la Convencin adopta un enfoque mixto entre el

modelo integral y de no discriminacin sobre los que se estructuran
los diferentes tratados de derechos humanos existentes. En efecto,
en la Convencin hay un reconocimiento expreso de derechos, sobre
los cuales interacta el principio de no discriminacin, que es uno de
los elementos centrales del texto.
En segundo lugar, no hay una diferenciacin formal en la
Convencin entre los derechos civiles y polticos, y los derechos eco-
nmicos, sociales y culturales. De hecho, muchos de los derechos re-
gulados en la misma incorporan caractersticas propias de ambas
categoras.
Y en tercer lugar, tanto en su creacin como en su aplicacin han
sido incluidos una serie de actores que rara vez participan, en el
Derecho internacional de los Derechos Humanos, de las funciones
que les han sido asignadas. As, una de las claves del xito en la
redaccin, adopcin y ratificacin de la Convencin fue la partici-
pacin de la sociedad civil en su proceso de elaboracin, tanto en la
formulacin de propuestas a travs de Internet, como asistiendo a
las diferentes sesiones del Comit Especial. Adems, la Convencin
otorga un importante papel a las propias personas con discapacidad
y sus organizaciones en el proceso de aplicacin y supervisin de la
Convencin, as como a los Estados parte, que se reunirn bianual-
mente con el propsito de crear un foro peridico de debate en torno
a aqulla.
VII. De toda la regulacin internacional especialmente dirigida
a las personas con discapacidad emana un amplio conjunto de dere-
chos. Muchos de esos derechos se enuncian en los mismos trminos
que aquellos que, con carcter general, tiene reconocidos cualquier
persona. Sin embargo, hay otros derechos que tienen un contenido
especfico por razn de discapacidad, y que amplan, incluso, el con-
tenido clsico de determinados derechos humanos. Estos derechos
son la respuesta jurdica internacional a las especiales necesidades
o las particularidades que las personas con discapacidad requieren
para el ejercicio real y efectivo de sus derechos y libertades bsicas y
el respeto de su dignidad humana.
El contenido material de los derechos humanos de las personas
con discapacidad tambin ha sido objeto de una pronunciada evolu-
cin. La regulacin actual de los mismos difiere notablemente de la
desarrollada durante las primeras etapas. Con independencia de las
conclusiones especficas de cada uno de los derechos examinados en

la Parte II, pueden extraerse diversas conclusiones generales.
VIII. La igualdad de oportunidades y la no discriminacin se con-
figuran en la normativa internacional como principio y como verda-
dero derecho subjetivo. Como derecho, su naturaleza relacional con-
lleva que interacte con todos los dems derechos que las personas
con discapacidad puedan tener legalmente reconocidos. Ello implica
que la discapacidad nunca podr ser, por s misma, causa de denega-
cin y limitacin de cualquiera de los derechos humanos de los que
son titulares estas personas. Y esta obligacin de los Estados es una
obligacin inmediata, exigible incluso respecto de aquellos derechos,
como el acceso al empleo, la salud o la educacin, susceptibles de ser
desarrollados de forma progresiva.
En tanto las personas con discapacidad no se encuentran, ni de
iure ni de facto en una situacin de igualdad real con las dems
personas, las medidas positivas constituyen cada vez ms una he-
rramienta de reconocida eficacia para la equiparacin de sus opor-
tunidades. Adems, las personas con discapacidad cuentan con un
medio especfico para garantizar su participacin e independencia,
como son los ajustes razonables, cuya realizacin se configura en la
normativa internacional como derecho subjetivo, equiparando inclu-
so su denegacin injustificada con la discriminacin por razn de
discapacidad.
IX. De un sistema de segregacin, marginacin y exclusin en
entornos especiales, se ha evolucionado hacia un modelo basado en
la integracin en el medio ordinario, con el objetivo de desinstitucio-
nalizar a estas personas. Incluso cuando la misma integracin ha
devenido insuficiente, se ha apostado por potenciar la participacin
efectiva de las personas con discapacidad, garantizando as su ver-
dadera inclusin.
Esta tendencia se aprecia en el mbito del derecho a la libertad
y la seguridad de la persona. An cuando la normativa internacio-
nal en materia de derechos humanos no prohbe expresamente la
posibilidad internar forzosamente a una persona, la causa de dicha
actuacin no podr, bajo ningn concepto, ser la discapacidad del
individuo. Incluso en los casos en que se produzca el internamiento
contrario a la voluntad de la persona conforme a derecho, los Estados
debern velar porque se realicen todos aquellos ajustes y adaptacio-
nes necesarios que por razn de su discapacidad pueda precisar.
Las ltimas actuaciones internacionales han dotado de carcter

vinculante al derecho a vivir de forma independiente y ser incluido
en la comunidad. Con ello se pretende extraer a las personas con
discapacidad de aquellos entornos organizados al margen de la co-
munidad y liberarlas de los sistemas de vida predeterminados para
dotarlas de la facultad y la capacidad de elegir su propio modelo de
vida, dndoles la oportunidad de acceder a todos aquellos servicios a
disposicin de cualquier otro ciudadano. Adems, deben poder ejer-
cer sus derechos familiares en igualdad de condiciones con las de-
ms personas, pudiendo contraer matrimonio, ejercer su paternidad
o fundar una familia sin que la discapacidad pueda ser por s misma
motivo para la denegacin o limitacin de los mismos.
Tambin en relacin con el derecho a la educacin, hemos asistido
a un cambio desde el modelo de educacin segregada en centros es-
peciales hacia la educacin inclusiva, que exige la transformacin de
los centros y los sistemas educativos generales para su adecuacin a
las necesidades y diversidad de cualquier persona.
X. Frente a las clsicas actitudes coercitivas, se aprecia un inte-
rs creciente por conocer la voluntad y precisar del consentimiento
de las personas con discapacidad para la adopcin de medidas y la
toma de decisiones que afecten a sus intereses. En este sentido, de
un modelo inspirado en la sustitucin de sus capacidades se est
progresando hacia otro fundamentado en el apoyo a las mismas.
Las consecuencias de este cambio de paradigma se extienden so-
bre diferentes esferas. En lo que respecta a la capacidad jurdica de
las personas con discapacidad, los Estados debern asistir a las per-
sonas con discapacidad con las medidas de apoyo oportunas cuando
estas no puedan ejercerla de forma autnoma e independiente. Con
ello se pone en tela de juicio el futuro de algunas instituciones cl-
sicas en los ordenamientos jurdicos nacionales que, como la tutela
o curatela, lejos de apoyar el ejercicio de la capacidad jurdica, la
sustituyen o complementan.
Esta tendencia a precisar de la voluntad de las personas con dis-
capacidad se aprecia igualmente respecto del derecho a la integridad
fsica y mental de la persona y del derecho a la salud. As, los trata-
mientos involuntarios, que segn la normativa internacional actual
no necesariamente suponen una vulneracin de derechos humanos,
debern estar sujetos a importantes requisitos y garantas, teniendo
un carcter excepcional. En este sentido, el consentimiento infor-
mado de la persona deber ser el punto de referencia en lo que a la

atencin de su salud se refiere.
XI. Tanto la accesibilidad como la movilidad personal son dere-
chos subjetivos dirigidos a mejorar las posibilidades de acceso y par-
ticipacin de las personas con discapacidad. A pesar de ser derechos
estrechamente relacionados e interdependientes, ambos responden
a planteamientos muy diferentes. Mientras que la movilidad perso-
nal se centra en la persona, a travs de la articulacin de medidas
de apoyo que favorezcan su movimiento y desplazamiento, la accesi-
bilidad viene referida a su entorno.
La accesibilidad, no slo del entorno fsico, sino de todos aque-
llos factores externos a la persona, constituye en la actualidad un
objetivo bsico, un principio general, y sobre todo, un derecho. Los
Estados deben velar por que el entorno que rodea a las personas con
discapacidad les permita funcionar de la forma ms independiente
posible. Para ello, adems de identificar y eliminar los obstculos
ya existentes, los Estados debern prevenir la aparicin de nuevas
barreras de acceso para las personas con discapacidad. Con este fin,
la promocin del diseo universal, entendido como aqul diseo de
productos, entornos y servicios que sin necesidad de adaptacin o
especializacin puedan utilizar todas las personas, debe ser un obje-
tivo bsico en sus actuaciones.
XII. Las normas internacionales ms recientes, en especial la
han reflejado el cambio de percepcin de la discapacidad modifican-
do el contenido material de algunos de los derechos que regulan.
El derecho a la educacin o el derecho al trabajo no sern res-
petados si no se pueden ejercer en el entorno ordinario, bien sea
en centros generales de educacin o en el mercado laboral abier-
to. Cualquier limitacin a esta condicin, adems de tener carcter
excepcional deber estar plenamente justificada. La rehabilitacin
y habilitacin de las personas con discapacidad se regula como
un derecho ms, como un proceso dirigido a lograr que las personas
con discapacidad alcancen un nivel funcional ptimo que les permita
participar en todos los aspectos sociales con la mxima independen-
cia, y no como un fin en s mismo. El derecho a la proteccin social
de las personas con discapacidad se configura como derecho subjeti-
vo exigible ante los tribunales, rompiendo con la antigua nocin de
asistencia vinculada a la caridad de los poderes pblicos. Asimismo,
los Estados debern, adems de reconocer, promover los derechos de

participacin de estas personas en mbitos como la poltica, la vida
pblica o la administracin de justicia.
En definitiva, la normativa internacional examinada tiene como
propsito lograr una sociedad en la que el ejercicio de los derechos de
las personas con discapacidad en unas condiciones respetuosas con
su dignidad est garantizado, en la que la discapacidad no pueda ser
bajo ningn concepto un motivo para la limitacin de aquellos, y en
la que, como corolario de la diversidad humana, no slo se aprenda
a respetar sino adems a valorar la diferencia. No obstante, esta
normativa brinda a los Estados el margen suficiente como para de-
terminar el verdadero alcance material de muchos de los derechos
reconocidos. Sern ellos quienes tengan la responsabilidad ltima
respecto a la correcta aplicacin de los mismos.
FUENTES DOCUMENTALES
1. TRATADOS
Convenio de Aviacin Civil Internacional firmado en Chicago el 7 de diciem-
bre de 1944, y en vigor desde el 4 de abril de 1947.
Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, adoptada por la
Conferencia Sanitaria Internacional celebrada en Nueva York del 19 de
junio al 22 de julio de 1946, firmada el 22 de julio de 1946, y en vigor
desde el 7 de abril de 1948.
Convenio de la OIT nm. 77 sobre el examen mdico de los menores (in-
dustria), de 9 de octubre de 1946, y en vigor desde el 29 de diciembre de
1950.
Convenio de la OIT nm. 78 sobre el examen mdico de los menores (tra-
bajos no industriales), de 9 de octubre de 1946, y en vigor desde el 29
diciembre de 1950.
Convenio de la OIT nm. 88 sobre el servicio de empleo, de 9 de julio de
1948, y en vigor desde el 10 de agosto de 1950.
Estatuto del Consejo de Europa, hecho en Londres el 5 de mayo de 1949, y
en vigor desde el 3 de agosto de 1949.
Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos Humanos y las
Libertades Fundamentales (Convenio Europeo de Derechos Humanos),
firmado el 4 de noviembre de 1950 en Roma, y en vigor desde el 3 de
septiembre de 1953.
Convenio de la OIT nm. 102 sobre la seguridad social (norma mnima), de
28 de junio de 1952, y en vigor desde el 27 de abril de 1955.
Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, firmado en Roma el 25 de
marzo de 1957 y en vigor desde el 1 de enero de 1958.
Convenio de la OIT nm. 111 sobre la discriminacin (empleo y ocupacin),
de 25 de junio de 1958, y en vigor desde el 15 de junio de 1960.
Convencin relativa a la Lucha contra las Discriminaciones en la esfera de
la Enseanza, adoptada el 14 de diciembre de 1960 por la Conferencia
General de la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin,
la Ciencia y la Cultura, y en vigor desde el 22 de mayo de 1962.
Carta Social Europea, firmada en Turn el 18 de octubre de 1961, y en vigor
desde el 26 de febrero de 1965.
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial, adoptada y abierta a la firma y ratificacin por la
Asamblea General en su resolucin 2106 A (XX), de 21 de diciembre de
1965, y en vigor desde el 4 de enero de 1969.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, adopta-

do y abierto a la firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General
en su resolucin 2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, y en vigor
desde el 3 de enero de 1976.
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado y abierto a la
firma, ratificacin y adhesin por la Asamblea General en su resolucin
2200 A (XXI), de 16 de diciembre de 1966, y en vigor desde el 23 de marzo
de 1976.
Convenio de la OIT nm. 128 sobre las prestaciones de invalidez, vejez y
sobrevivientes, de 29 de junio de 1967, y en vigor desde el 1 de noviembre
de 1969.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos, aprobada el 22 de noviem-
bre de 1969 en San Jos de Costa Rica (Costa Rica), y en vigor desde el
18 de julio de 1978.
Convenio de la OIT nm. 142 sobre desarrollo de los recursos humanos, de
23 de junio de 1975, y en vigor desde el 19 de julio de 1977.
Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer, adoptada y abierta a la firma y ratificacin, o adhesin,
1979, y en vigor desde el 3 de septiembre de 1981.
Convenio de la OIT nm. 159 sobre la readaptacin profesional y el empleo
(personas invlidas), de 20 de junio de 1983, y en vigor desde el 20 de
junio de 1985.
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes, adoptada y abierta a la firma, ratificacin y adhesin por
la Asamblea General en su resolucin 39/46, de 10 de diciembre de 1984,
y en vigor desde el 26 de junio de 1987.
Convenio Europeo para la Prevencin de la Tortura y de las Penas o Tratos
Inhumanos o Degradantes, adoptado el 26 de noviembre de 1987, y en
vigor desde el 1 de febrero de 1989.
Convenio de la OIT nm. 168 sobre el fomento del empleo y la proteccin
contra el desempleo, de 21 de junio de 1988, y en vigor desde el 17 de
octubre de 1991.
Convencin sobre los Derechos del Nio, adoptada y abierta a la firma y
ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 44/25, de 20 de
noviembre de 1989, y en vigor desde el 2 de septiembre de 1990.
Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los
Trabajadores Migratorios y de sus Familiares, adoptada y abierta a la
firma y ratificacin por la Asamblea General en su resolucin 45/158, de
18 de diciembre de 1990, y en vigor desde el 1 de julio de 2003.
Protocolo adicional a la Carta Social Europea, firmado el 21 de octubre de
1991.
FUENTES 513
Tratado de la Unin Europea, firmado en Maastricht el 7 de febrero de 1992

y en vigor desde el 1 de noviembre de 1993.
Protocolo adicional a la Carta Social Europea, en el que se establece un
Sistema de Reclamaciones Colectivas, firmado en Estrasburgo, el 9 de
noviembre de 1995, y en vigor desde el 1 de julio de 1998.
Carta Social Europea (revisada), firmada en Estrasburgo el 3 de mayo de
1996, y en vigor desde el 1 de julio de 1999.
Convenio para la proteccin de los derechos humanos y la dignidad del ser
humano con respecto a las aplicaciones de la Biologa y la Medicina
(Convenio relativo a los Derechos Humanos y la Biomedicina), hecho en
Oviedo el 4 de abril de 1997, y en vigor desde el 1 de diciembre de 1999.
Convencin sobre la Prohibicin del Empleo, Almacenamiento, Produccin y
Transferencia de Minas Antipersonal y sobre su Destruccin, aprobada
el 18 de septiembre de 1997 por la Conferencia Diplomtica sobre la pro-
hibicin total internacional de minas terrestres antipersonal, y en vigor
desde el 1 de marzo de 1999.
Tratado de msterdam por el que se modifican el Tratado de la Unin
Europea, los Tratados constitutivos de las Comunidades Europeas y de-
terminados actos conexos, firmado el 2 de octubre de 1997, y en vigor
desde el 5 de mayo de 1999.
Convencin Interamericana para la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra las Personas con Discapacidad, aprobada el 7 de
junio de 1999 en Ciudad de Guatemala (Guatemala), y en vigor desde el
14 de septiembre de 2001.
Protocolo nm. 12 al Convenio Europeo para la proteccin de los Derechos
Humanos y las Libertades Fundamentales, firmado el 4 de noviembre de
2000, y en vigor desde el 1 de abril de 2005.
Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, aprobada
por la Asamblea General el 13 de diciembre de 2006 en su resolucin
61/106, abierta a la firma y ratificacin el 30 de marzo de 2007, y en vigor
desde el 3 de mayo de 2008.
Protocolo facultativo a la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, aprobado por la Asamblea General el 13 de diciembre de
2006 en su resolucin 61/106, abierto a la firma y ratificacin el 30 de
marzo de 2007, y en vigor desde el 3 de mayo de 2008.
Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra
las Desapariciones Forzadas, adoptada y abierta a la firma y ratificacin
2006.
Convencin sobre Proteccin contra la Explotacin Sexual y el Abuso
Infantil, firmada en Lanzarote (Espaa) el 25 de octubre de 2007.
Tratado de Lisboa por el que se modifican el Tratado de la Unin Europea y

el Tratado constitutivo de la Comunidad Europea, firmado en Lisboa el
13 de diciembre de 2007, y en vigor desde el 1 de diciembre de 2009.
2. ACTOS NORMATIVOS Y OTROS DOCUMENTOS DE

ORGANIZACIONES INTERNACIONALES
2.1. Naciones Unidas
2.1.1. Declaraciones y resoluciones
a) Asamblea General
i) Declaraciones, normas y principios
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, adoptada y proclamada
por la resolucin de la Asamblea General 217 A (iii) de 10 de diciembre
de 1948.
Declaracin sobre el Progreso y el Desarrollo en lo Social, proclamada por
la Asamblea General en su resolucin 2542 (XXIV), de 11 de diciembre
de 1969.
Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental, adoptada por la resolu-
cin de la Asamblea General 2856 (XXVI), de 20 de diciembre de 1971.
Declaracin de Derechos de los Impedidos, adoptada por la resolucin de la
Asamblea General 3447 (XXX) de 9 de diciembre de 1975.
Programa de Accin Mundial para los Impedidos, adoptado por la resolucin
de la Asamblea General 37/52 de 3 de diciembre de 1982,
Directrices de Tallin para el Desarrollo de los Recursos Humanos en la
Esfera de los Impedidos, hechas suyas por la Asamblea General en su
resolucin 44/70 de 8 de diciembre de 1989.
Principios para la Proteccin de los Enfermos Mentales y el Mejoramiento
de la Atencin de la Salud Mental, adoptados por la resolucin de la
Asamblea General 46/119 de 17 de diciembre de 1991.
Normas Uniformes de Naciones Unidas sobre la igualdad de oportunidades
para las personas con discapacidad, aprobadas por la Asamblea General
a travs de su resolucin 48/96 de 20 de diciembre de 1993.
Declaracin del Milenio, aprobada por la Asamblea General en su resolucin
55/2, de 8 de septiembre de 2000.
ii) Resoluciones
Resolucin de la Asamblea General 31/123 de 16 de diciembre de 1976, por
la que se proclama el Ao Internacional de los Impedidos (1981).
Resolucin de la Asamblea General 34/154 de 17 de diciembre de 1979 rela-
tiva al Ao Internacional de los Impedidos.
FUENTES 515
Resolucin de la Asamblea General 36/77 de 8 de diciembre de 1981 relativa

al Ao Internacional de los Impedidos.
Resolucin de la Asamblea General 37/53 de 3 de diciembre de 1982 sobre
la ejecucin del Programa de Accin Mundial para los Impedidos, por
la que se declara el Decenio Mundial de las Naciones Unidas para los
Impedidos (1983-1992).
Resolucin de la Asamblea General 47/3 de 14 de octubre de 1992 sobre el
Da Internacional de los Impedidos.
Resolucin de la Asamblea General 56/168 de 19 de diciembre de 2001 sobre
una Convencin internacional general e integral para promover y prote-
ger los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad.
Resolucin de la Asamblea General 57/229 de 18 de diciembre de 2002 re-
lativa al Comit Especial sobre una convencin internacional amplia e
integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de las per-
sonas con discapacidades.
lativa al Comit Especial sobre una convencin internacional amplia e
integral para proteger y promover los derechos y la dignidad de las per-
sonas con discapacidad.
lativa al Comit Especial encargado de preparar una convencin inter-
nacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y la
dignidad de las personas con discapacidad.
Resolucin de la Asamblea General 61/106 de 13 de diciembre de 2006 por
la que se aprueba la Convencin sobre los derechos de las personas con
discapacidad.
b) Comisin de Derechos Humanos

Resolucin 1998/31 de la Comisin de Derechos Humanos de 17 de abril de
1998 sobre los derechos humanos de las personas con discapacidad.
c) Resoluciones de otros rganos

Resolucin del Consejo Econmico y Social 1990/26 de 24 de mayo de 1990.
Resolucin de la Comisin de Desarrollo Social 32/2 de 20 de febrero de
1991.
Resolucin del Consejo de Derechos Humanos de 28 de marzo de 2008 sobre
los derechos de las personas con discapacidad (A/HRC/L27).
d) Conferencias mundiales
Declaracin y el Programa de Accin de Viena aprobados por la Conferencia
Mundial de Derechos Humanos el 25 de junio de 1993.
Xenofobia y las Formas Conexas de Intolerancia, Durban (Sudfrica), 31
de agosto a 7 de septiembre de 2001 (A/CONF.189/5).
2.1.2. Otros documentos

a) Actas
Acta de la 16 sesin, de 19 de octubre de 1987, de la Tercera Comisin de
la Asamblea General en su cuadragsimo segundo periodo de sesiones
(A/C.3/42/SR.16).
Acta de la 16 sesin, de 24 de octubre de 1989, de la Tercera Comisin
de la Asamblea General en su cuadragsimo cuarto periodo de sesiones
(A/C.3/44/SR.16).
Acta de la 55 sesin, de 30 de noviembre de 2001, de la Tercera Comisin
de la Asamblea General en su quincuagsimo sexto periodo de sesiones
(A/C.3/56/SR.55).
b) Informes y documentos de trabajo

Informe de la Relatora Especial de la Subcomisin de Prevencin de
Discriminaciones y Proteccin de las Minoras, Erica-Irene Daes, Los
derechos humanos y el progreso cientfico y tecnolgico - principios,
orientaciones y garantas para la proteccin de las personas recluidas
por mala salud mental o que padecen trastornos mentales, de 1983 (E/
CN.4/Sub.2/1983/17 y Add.1).
Informe del Relator Especial de la Subcomisin de Prevencin de
Discriminaciones y Proteccin de las Minoras, Leandro Despouy, Los
derechos humanos y las personas con discapacidad, de 1993 (publica-
cin de las Naciones Unidas, N de venta S.92.XIV.4).
las actividades de vigilancia de la aplicacin de las Normas Uniformes
sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad
FUENTES 517
realizadas durante su primer mandato, de 23 de diciembre de 1996

(A/52/46).
Informe sobre el 15 periodo de sesiones del Comit de los Derechos del
Nio, de 6 de junio de 1997 (CRC/C/66).
reduccin de la vulnerabilidad en el actual proceso de mundializacin,
de 8 de diciembre de 2000, prrafo 6 (E/CN.5/2001/2).
las actividades de vigilancia de la aplicacin de las Normas Uniformes
sobre la igualdad de oportunidades para las personas con discapacidad
realizadas durante su tercer mandato, 2000-2002, de 9 de enero de 2002
(E/CN.5/2002/4).
Opiniones expresadas por los Gobiernos, las organizaciones interguberna-
mentales y los organismos de las Naciones Unidas acerca de una con-
vencin internacional amplia e integral para proteger y promover los
derechos y la dignidad de las personas con discapacidad, de 6 de junio de
2003 (A/AC.265/2003/4).
Informe del segundo periodo de sesiones del Comit Especial encargado de
preparar una convencin internacional amplia e integral para proteger
y promover los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad,
de 3 de julio de 2003 (A/58/118 y Corr. 1).
Informe del Grupo de Trabajo al Comit Especial encargado de preparar
una convencin internacional amplia e integral para proteger y promo-
ver los derechos y la dignidad de las personas con discapacidad, de 29 de
enero de 2004 (A/AC.265/2004/WG.1).
Informe de la Alta Comisionada de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos sobre los progresos alcanzados en la aplicacin de las reco-
mendaciones contenidas en el Estudio sobre los derechos humanos y la
discapacidad, de 30 de diciembre de 2004 (E/CN.4/2005/82).
Informe anual del Relator Especial sobre el derecho de toda persona al dis-
frute del ms alto nivel posible de salud fsica y mental, de 11 de febrero
de 2005 (E/CN.4/2005/51).
dignidad de las personas con discapacidad sobre su quinto perodo de
sesiones, de 23 de febrero de 2005 (A/AC.265/2005/2).
dignidad de las personas con discapacidad sobre su sexto perodo de se-
siones, de 14 de agosto de 2005 (A/60/266).
Informe final del Comit Especial encargado de preparar una convencin
internacional amplia e integral para proteger y promover los derechos y
la dignidad de las personas con discapacidad, de 6 de diciembre de 2006

(A/61/611).
Informe del Relator Especial sobre el derecho a la educacin relativo al de-
recho a la educacin de las personas con discapacidades, de 19 de febrero
de 2007 (A/HRC/4/29).
Informe del Secretario General sobre el examen y evaluacin quinquenal
del Programa de Accin Mundial para las Personas con Discapacidad, de
28 de julio de 2008 (A/63/183).
otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes, presentado por
el Secretario General el 28 de julio de 2008 (A/63/175).
c) Discursos
Humanos, Louise Arbour, de 27 de enero de 2006, dirigido al Comit
Especial creado por la Asamblea General en su sptimo periodo de sesio-
nes (accesible en: http://www.un.org/esa/socdev/enable/rights/ahc7stath-
chr.htm).
Humanos, Louise Arbour, pronunciado el 6 de junio de 2008 ante el
Consejo de Derechos Humanos en un acto especial con motivo de la
entrada en vigor de la Convencin sobre los Derechos de las Personas
con Discapacidad, durante su octavo periodo de sesiones (accesible en:
http://www2.ohchr.org/english/issues/disability/docs/statements/HC sta-
tementCRPDevent.doc).
d) Cartas y notas de prensa

Carta de fecha 26 de mayo de 2003 del Director Ejecutivo del Instituto
Dans de Derechos Humanos dirigida al Secretario de Comit Especial
encargado de preparar una convencin internacional amplia e integral
para proteger y promover los derechos y la dignidad de las personas con
discapacidad (A/AC.265/2003/CRP/9).
dirigida a todos los miembros del Comit, publicada el 14 de octubre de
2005 (A/AC.265/2006/1).
Nota de prensa de Naciones Unidas de 5 de diciembre de 2006 (PI/1756/
SOC/4721).
Carta de fecha 5 de diciembre de 2006 dirigida al Presidente del Comit por
el Representante Permanente de Finlandia ante las Naciones Unidas, en
nombre de la Unin Europa (A/AC.265/2006/6).
Nota de prensa del Secretario General de 13 de diciembre de 2006 (SG/
SM/10797).
FUENTES 519
2.2. Organizacin Internacional del Trabajo

Recomendacin nm. 22 sobre la indemnizacin por accidentes del trabajo
(importe mnimo), de 10 de junio de 1925.
Recomendacin nm. 71 sobre la organizacin del empleo (transicin de la
guerra a la paz), de 12 de mayo de 1944.
Recomendacin nm. 79 sobre el examen mdico de aptitud para el empleo
de los menores, de 9 de octubre de 1946.
Recomendacin nm. 83 sobre el servicio de empleo, de 9 de julio de 1948.
Recomendacin nm. 99 sobre la adaptacin y la readaptacin profesionales
de los invlidos, de 22 de junio de 1955.
Recomendacin nm. 111 sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), de
25 de junio de 1958.
Recomendacin nm. 131 sobre las prestaciones de invalidez, vejez y sobre-
vivientes, de 29 de junio de 1967.
Resolucin de la Conferencia General de 24 de junio de 1968 sobre los tra-
bajadores de capacidad disminuida.
Recomendacin nm. 168 sobre la readaptacin profesional y el empleo
(personas invlidas), de 20 de junio de 1983.
Recomendacin nm. 195 sobre el desarrollo de los recursos humanos, de 17
de junio de 2004.
2.3. Organizacin Mundial de la Salud

Declaracin de Alma-Ata sobre atencin primaria de la salud, adoptada por
la Conferencia Internacional sobre Atencin Primaria de Salud en Alma-
Ata (Kazajstn), el 12 de septiembre de 1978.
Clasificacin Internacional de Deficiencias, Discapacidades y Minusvalas
(CIDDM), adoptada en 1976 por la XXIX Asamblea Mundial de la Salud
en su resolucin 29.35 y publicada en 1980.
Clasificacin Internacional del Funcionamiento, de la Discapacidad y de la
Salud (CIF), aprobada por la LIV Asamblea Mundial de la Salud en su
resolucin 54.21, de 22 de mayo de 2001.
Resolucin 58.23, de 25 de mayo de 2005, aprobada por la LVIII Asamblea
Mundial de Salud, sobre discapacidad, incluidos la prevencin, el trata-
miento y la rehabilitacin.
2.4. UNESCO
Declaracin Sundberg, proclamada por la Conferencia Mundial sobre las
Acciones y Estrategias para la Educacin, Prevencin e Integracin cele-
brada en Torremolinos (Espaa), el 7 de noviembre de 1981.
Declaracin de Mxico sobre las Polticas Culturales, adoptada por la

Conferencia Mundial sobre las Polticas Culturales celebrada en Mxico
D.F., el 6 de agosto de 1982.
Declaracin Mundial sobre la Educacin para Todos: Satisfaccin de las
Necesidades Bsicas de Aprendizaje, aprobada por la Conferencia
Mundial sobre Educacin para Todos celebrada el Jomtien (Tailandia),
el 9 de marzo de 1990.
Declaracin y Marco de Accin de Salamanca para las Necesidades
Educativas Especiales, aprobada por unanimidad por la Conferencia
Mundial sobre Necesidades Educativas Especiales: Acceso y Calidad ce-
lebrada en Salamanca, el 10 de junio de 1994.
2.5. UNICEF
Plan estratgico de mediano plazo del UNICEF para el perodo 2006-2009.
Inversin en la infancia: contribucin del UNICEF a la reduccin de la
pobreza y al programa de la Cumbre del Milenio, de 11 de julio de 2005
(E/ICEF/2005/11).
2.6. Consejo de Europa

2.6.1. Asamblea Parlamentaria
Recomendacin 925 (1981) de la Asamblea Parlamentaria on the Council of
Europes contribution to the International Year for Disabled Persons, de
3 de octubre de 1981.
Recomendacin 1185 (1992) de la Asamblea Parlamentaria on rehabilita-
tion policies for the disabled, de 7 de mayo de 1992.
Recomendacin 1492 (2001) de la Asamblea Parlamentaria, sobre los dere-
chos de las minoras nacionales, de 23 de enero de 2001.
Recomendacin 1592 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Towards full
social inclusion of persons with disabilities, de 29 de enero de 2003.
Recomendacin 1598 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Protection of
sign languages in the member states of the Council of Europe, de 1 de
abril de 2003.
Recomendacin 1601 (2003) de la Asamblea Parlamentaria, Improving the
lot of abandoned children in institutions, de 1 de abril de 2003.
Recomendacin 1698 (2005) de la Asamblea Parlamentaria, The rights of
children in institutions: follow-up to Recommendation 1601 (2003) of the
Parliamentary Assembly, de 25 de abril de 2005.
FUENTES 521
2.6.2. Comit de Ministros

a) Recomendaciones y resoluciones
Resolucin (51) 62 del Comit de Ministros, de 2 de agosto de 1951, relativa
a los Acuerdos Parciales.
Resolucin (59) 23 del Comit de Ministros, de 16 de noviembre de 1959, por
la que se autoriza el Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la salud
pblica.
Resolucin (76) 41 del Comit de Ministros, on the principles for a policy of
Sport for All, de 24 de septiembre de 1976.
on the European Charter on Sport for All: disabled persons, de 4 de di-
ciembre de 1986.
on the protection of mental health of certain vulnerable groups in socie-
ty, de 18 de octubre de 1990.
Recomendacin R (92) 6 del Comit de Ministros, de 9 de abril de 1992, rela-
tiva a una poltica coherente para las personas con discapacidad.
on the Revised European Sports Charter, de 24 de septiembre de 1992.
Resolucin estatutaria del Comit de Ministros (93) 28, de 14 de mayo de
1993, relativa a los Acuerdos Parciales y Ampliados.
Resolucin (96) 35 del Comit de Ministros, de 2 de octubre de 1996, por
la que se revisa el Acuerdo Parcial en el campo de lo social y la salud
pblica.
on rehabilitation through sport of people with disabilities in Bosnia and
Herzegovina, de 2 de junio de 1997.
access to higher education, de 7 de marzo de 1998.
sobre dependencia, de 18 de septiembre de 1998.
principles concerning the legal protection of incapable adults, de 23 de
febrero de 1999.
bros on the adaptation of health care services to the demand for health
care and health care services of people in marginal situations, de 10 de
octubre de 2001.
on child day-care, de 18 de septiembre de 2002.

concerning the protection of the human rights and dignity of persons
with mental disorder, de 22 de septiembre de 2004.
bros on legal, operational and technical standards for e-voting, de 30 de
septiembre de 2004.
on the rights of children living in residential institutions, de 16 de marzo
de 2005.
sobre el Plan de Accin para las personas con discapacidad (2006-2015).
Recomendacin R (2009) 6 del Comit de Ministros, de 8 de julio de 2009,
on ageing and disability in the 21st century: sustainable frameworks to
enable greater quality of life in an inclusive society.
Recomendacin R (2009) 8 del Comit de Ministros, de 21 de octubre de
2009, on achieving full participation through Universal Design.
Recomendacin R (2009) 9 del Comit de Ministros, de 21 de octubre de
2009, on the education and social inclusion of children and young people
with autism spectrum disorders.
Recomendacin R (2010) 2 del Comit de Ministros, de 3 de febrero de 2010,
on deinstitutionalisation and community living of children with disabi-
lities.
b) Resoluciones adoptadas en el marco del Acuerdo Parcial en el

campo de lo social y la salud pblica
Resolucin AP (84) 3 del Comit de Ministros, 17 de septiembre de 1984,
sobre una poltica coherente para la rehabilitacin de las personas con
discapacidad.
Resolucin AP (95) 3 on a Charter on the vocational assessment of people
with disabilities, de 12 de octubre de 1995.
Resolucin AP (2001) 1 on the introduction of the principles of universal
design into the curricula of all occupations working on the built environ-
ment, de 15 de febrero de 2001.
Resolucin AP (2001) 3, Hacia la plena ciudadana de las personas con dis-
capacidad por medio de nuevas tecnologas integradoras, de 24 de octu-
bre de 2001.
Resolucin AP (2005) 1 on safeguarding adults and children with disabili-
ties against abuse, de 2 de febrero de 2005.
Design, de 12 de diciembre de 2007.
FUENTES 523
Resolucin AP (2007) 4 on the education and social inclusion of children

and young people with autism spectrum disorders, de 12 de diciembre
de 2007.

Plan de Accin de la Tercera Cumbre de Jefes de Estado y de Gobierno del
Consejo de Europa (CM(2005)80 final), adoptado en Varsovia el 17 de
mayo de 2005.
2.7. Unin Europea

2.7.1. Parlamento Europeo y Consejo
a) Reglamentos
Reglamento (CE) N 261/2004 del Parlamento Europeo y del Consejo, de
11 de febrero de 2004, por el que se establecen normas comunes sobre
compensacin y asistencia a los pasajeros areos en caso de denegacin
de embarque y de cancelacin o gran retraso de los vuelos, y se deroga el
Reglamento (CEE) N 295/91 (DO N L 46, de 17 de febrero de 2004).
Reglamento 1107/2006 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 5 de julio
de 2006, sobre los derechos de las personas con discapacidad o movilidad
reducida en el transporte areo (DO N L 204, de 26 de julio de 2006, p.
1).
Reglamento 1371/2007 del Parlamento Europeo y del Consejo, del 23 de oc-
tubre de 2007, sobre los derechos y obligaciones de los viajeros inter-
nacionales de ferrocarril (DO N L 315, de 3 de diciembre de 2007, pp.
14-41).
b) Directivas
Directiva 2001/85 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 20 de noviembre
de 2001, relativa a las disposiciones especiales aplicables a los vehculos
utilizados para el transporte de viajeros con ms de ocho plazas, adems
del asiento del conductor, y por la que se modifican las Directivas 70/156/
CEE y 97/27/CE (DO N L 42, de 13 de febrero de 2002, pp. 1-102).
Directiva 2004/27 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 31 de marzo de
2004, que modifica la Directiva 2001/83/CE por la que se establece un
cdigo comunitario sobre medicamentos de uso humano (DO N L 136,
de 30 de abril de 2004, p. 34).
Directiva 2007/65 del Parlamento Europeo y del Consejo, de 11 de diciembre
de 2007, por la que se modifica la Directiva 89/552/CEE del Consejo so-
bre la coordinacin de determinadas disposiciones legales, reglamenta-
rias y administrativas de los Estados miembros relativas al ejercicio de
actividades de radiodifusin televisiva (DO N L 332, de 18 de diciembre

de 2007, pp. 27-45).
2.7.2. Consejo
a) Directivas
en las Elecciones al Parlamento Europeo por parte de los ciudadanos de
la Unin residentes en un Estado Miembro del que no sean nacionales
(DO N L 329, de 30 de diciembre de 1993).
en las elecciones municipales por parte de los ciudadanos de la Unin
residentes en un Estado miembro del que no sean nacionales (DO N L
368, de 31 de diciembre de 1994).
Directiva 2000/43 del Consejo, de 29 de junio de 2000, relativa a la aplicacin
del principio de igualdad de trato de las personas independientemente
de su origen racial o tnico (DO N L 180, de 19 de julio de 2000, p. 22).
Directiva 2000/78 del Consejo, de 27 de noviembre de 2000, relativa al esta-
blecimiento de un marco general para la igualdad de trato en el empleo
y la ocupacin (DO N L 303, de 2 de diciembre de 2000, p. 16).
b) Decisiones
Decisin del Consejo, de 18 de abril de 1988, por la que se adopta un segun-
do programa de accin de la Comunidad en favor de los minusvlidos
Decisin del Consejo, de 21 de septiembre de 1993, sobre una iniciativa tec-
nolgica comunitaria para las personas mayores y las personas con dis-
las personas con discapacidad (DO N L 335, de 19 de diciembre de 2001,
p. 15).
Decisin del Consejo de 26 de noviembre de 2009, relativa a la celebracin,
por parte de la Comunidad Europea, de la Convencin de las Naciones
Unidas sobre los derechos de las personas con discapacidad (DO N L 23,
de 27 de enero de 2010, pp. 35-61).
FUENTES 525
c) Recomendaciones, resoluciones y otros documentos

Resolucin del Consejo de 21 de enero de 1974, relativa a un programa de
accin social (DO N C 13, de 12 de febrero de 1974, pp. 1-4).
del primer programa de accin comunitaria para la readaptacin pro-
fesional de los minusvlidos (DO N C 80, de 9 de julio de 1974, pp. 30-
32).
Estados Miembros, reunidos en el seno del Consejo, de 21 de diciembre
de 1981, sobre la integracin social de los minusvlidos (DO N C 347, de
31 de diciembre de 1981, p. 1).
Recomendacin del Consejo, de 24 de julio de 1986, sobre el empleo de los
minusvlidos en la Comunidad (DO N L 225, 379, de 12 de agosto de
1986, 43-47).
Conclusiones del Consejo y los ministros de Educacin reunidos en Consejo,
de 14 de mayo de 1987, relativo a un programa de colaboracin europea
sobre la integracin de los nios disminuidos en escuelas ordinarias (DO
N C 211, de 8 de agosto de 1987, pp. 1-4).
Conclusiones del Consejo, de 12 de junio de 1989, relativas al empleo de los
minusvlidos en la Comunidad (DO N C 173, de 8 de julio de 1989, pp.
1-2).
Resolucin del Consejo y los Ministros de Educacin reunidos en Consejo,
de 31 de mayo de 1990, relativa a la integracin de los nios y jvenes
minusvlidos en los sistemas educativos ordinarios (DO N C 162, de 3
de julio de 1990, p. 2).
Estados Miembros, reunidos en el seno del Consejo, de 20 de diciembre
de 1996, sobre la igualdad de oportunidades de las personas con minus-
valas (DO N C 12, de 13 de enero de 1997, p. 1).
Recomendacin del Consejo, de 4 de junio de 1998, sobre la creacin de una
tarjeta de estacionamiento para personas con discapacidad (DO N L
167, de 12 de junio de 1998, p. 25).
Resolucin del Consejo, de 22 de febrero de 1999, sobre las Directrices para
el empleo en 1999 (DO N C 69, de 12 de marzo de 1999, p. 2).
Resolucin del Consejo, de 17 de junio de 1999, relativa a la igualdad de
oportunidades laborales de las personas con minusvalas (DO N C 186,
de 2 de julio de 1999, p. 3).
Resolucin del Consejo, de 6 de febrero de 2003, sobre Accesibilidad electr-
nica - Mejorar el acceso de las personas con discapacidad a la sociedad
del conocimiento (DO N C 39, de 18 de febrero de 2003, p. 5).
Resolucin del Consejo, de 5 de mayo de 2003, sobre la igualdad de oportu-

nidades en educacin y formacin para los alumnos y estudiantes con
discapacidad (DO N C 134, de 7 de junio de 2003, p. 6).
Resolucin del Consejo, de 6 de mayo de 2003, sobre la accesibilidad de las
infraestructuras y las actividades culturales para las personas con dis-
capacidad (DO N C 134, de 7 de junio de 2003, p. 7).
Resolucin del Consejo, de 15 de julio de 2003, sobre el fomento del empleo
y la inclusin social de las personas con discapacidad (DO N C 175, de
24 de julio de 2003, p. 1).
2.7.3. Parlamento Europeo

Resolucin del Parlamento Europeo, de 11 de mayo de 1981, sobre la integra-
cin econmica, social y profesional de los minusvlidos en la Comunidad,
en particular referencia al Ao Internacional del Minusvlido 1981 (DO
N C 77, de 6 de abril de 1981, p. 27).
Resolucin del Parlamento Europeo, de 16 de septiembre de 1987, sobre el
transporte de minusvlidos y ancianos (DO N C 281, de 19 de octubre
de 1987, p. 85).
Resolucin del Parlamento Europeo, de 17 de junio de 1988, sobre lenguajes
gestuales para sordos (DO N C 187, de 18 de julio de 1988, p. 236).
Resolucin del Parlamento Europeo, de 16 de septiembre de 1992, sobre los
derechos de los deficientes mentales (DO N C 284, de 2 de noviembre
de 1992, p. 49).
Resolucin del Parlamento Europeo, de 14 de diciembre de 1995, sobre los
derechos humanos de los minusvlidos (DO N C 17, de 22 de enero de
1996, p. 196).
Resolucin del Parlamento Europeo, de 30 de noviembre de 2006, sobre la si-
tuacin de las personas con discapacidad en la Unin Europea ampliada:
el Plan de Accin Europeo 2006-2007 (DO N C 316, de 22 de diciembre
de 2006, p. 370).
2.7.4. Comisin
Comunicacin de la Comisin al Consejo, de 4 de noviembre de 1981, sobre
lneas directrices de una accin comunitaria para la insercin social de
los minusvlidos (DO N C 347, de 31 de diciembre de 1981, pp. 14-31).
Libro Verde sobre la Poltica Social Europea, de 17 de noviembre de 1993,
Opciones para la Unin (COM (93) 551 final).
Libro Blanco sobre la Poltica Social Europea, de 27 de julio de 1994, Un
paso adelante para la Unin (COM (94) 333 final).
Comunicacin de la Comisin, de 30 de julio de 1996, sobre la igualdad de
oportunidades de las personas con minusvala (COM (96) 406 final).
FUENTES 527
Comunicacin, de 8 de diciembre de 1999, relativa a una iniciativa de la

Comisin para el Consejo Europeo extraordinario de Lisboa de 23 y 24
de marzo de 2000: eEurope - Una sociedad de la informacin para todos
(COM (1999) 687).
Comunicacin de la Comisin a los Estados miembros, de 14 de abril de
2000, por la que se establecen las orientaciones relativas a la iniciativa
comunitaria EQUAL, al respecto de la cooperacin transnacional para
promocionar nuevos mtodos de lucha contra las discriminaciones y des-
igualdades de toda clase en relacin con el mercado de trabajo (DO N C
127, de 5 de mayo de 2000, p. 2).
Hacia una Europa sin barreras para las personas con discapacidad
(COM (2000) 284 final).
Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo y al Consejo, de 21 de
junio de 2000: proteccin de los pasajeros areos en la Unin Europea
(COM (2000) 365 final).
Comunicacin de la Comisin al Consejo y al Parlamento Europeo, de 24 de
enero de 2003, Hacia un instrumento jurdicamente vinculante de las
Naciones Unidas para promover y proteger los derechos y la dignidad de
las personas con discapacidad (COM (2003) 16 final).
de las Regiones. Igualdad de oportunidades para las personas con disca-
pacidad: un plan de accin europeo (COM (2003) 650 final).
Propuesta de Reglamento del Parlamento Europeo y el Consejo sobre los
derechos de las personas de movilidad reducida en el transporte areo,
presentada por la Comisin el 16 de febrero de 2005 (COM (2005) 47
final).
Comunicacin de la Comisin, de 1 de junio de 2005, al Consejo, al
de las Regiones, i2010 - Una sociedad de la informacin europea para el
crecimiento y el empleo (COM(2005) 229 final).
Comunicacin de la Comisin, de 13 de septiembre de 2005, al Consejo, al
de las Regiones: La accesibilidad electrnica (COM(2005) 425 final).
Comunicacin de la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit
Econmico y Social Europeo y al Comit de las Regiones, de 13 de octubre
de 2005, sobre la puesta en prctica, los resultados y la evaluacin gene-
ral del Ao Europeo de las personas con discapacidad 2003 (COM(2005)
486 final).

Europea ampliada: el plan de accin europeo 2006-2007 (COM (2005)
604 final).
Europea: el Plan de Accin europeo 2008-2009 (COM (2007) 738 final).

Carta Comunitaria de los Derechos Sociales Fundamentales de los
Trabajadores, adoptada por los Jefes de Estado y de Gobierno de los
Estados miembros de la Comunidad Europea reunidos en Estrasburgo
el 9 de diciembre de 1989.
Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea, firmada y pro-
clamada en Niza por los Presidentes del Parlamento Europeo, el Consejo
y la Comisin, el 7 de diciembre de 2000 (DO N C 364, de 18 de diciem-
bre de 2000, p. 1).
Dictamen del Comit Econmico y Social Europeo sobre la Comunicacin de
la Comisin al Parlamento Europeo, al Consejo, al Comit Econmico y
Social Europeo y al Comit de las Regiones sobre la puesta en prctica,
los resultados y la evaluacin general del Ao Europeo de las personas
con discapacidad 2003 (DO N C 88, de 11 de abril de 2006, pp. 22-26).
3. JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL
3.1. Tribunales Internacionales
3.1.1. Corte Interamericana de Derechos Humanos
Opinin consultiva OC-18/03 de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, de 17 de septiembre de 2003, solicitada por los Estados
Unidos Mexicanos, sobre Condicin jurdica y derechos de los migrantes
indocumentados.
3.1.2. Tribunal Europeo de Derechos Humanos

Asunto relating to certain aspects of the laws on the use of languages in edu-
cation in Belgium, sentencia de 23 de julio de 1968, Series A nm. 6.
Golder c. Reino Unido, sentencia de 21 de febrero de 1975, Series A nm.
18.
Irlanda c. Reino Unido, sentencia de 18 de enero de 1978, Series A nm.
25.
Airey c. Irlanda, sentencia de 9 de octubre de 1979, Series A nm. 32.
FUENTES 529
Winterwerp c. Holanda, sentencia de 24 de octubre de 1979, Series A nm.

33.
X c. Reino Unido, sentencia de 5 de noviembre de 1981, Series A nm. 46.
Luberti c. Italia, sentencia de 23 de febrero de 1984, Series A nm. 75.
Rasmussen c. Dinamarca, sentencia de 28 de noviembre de 1984, Series A
nm. 87.
X. e Y. c. Holanda, sentencia de 26 de marzo de 1985, Series A nm. 91.
Abdulaziz, Cabales y Balkandali c. Reino Unido, sentencia de 28 de mayo de
1985, Series A nm. 94.
Ashingdane c. Reino Unido, sentencia de 28 de mayo de 1985, Series A nm.
93.
Johnston y otros c. Irlanda, sentencia de 18 de diciembre de 1986, Series A
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Mathieu-Mohin y Clerfayt c. Blgica, sentencia de 2 de marzo de 1987, Series
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H. L. c. Reino Unido, sentencia de 5 de octubre de 2004, nm. 45508/99,
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Pentiacova y otros c. Moldavia, decisin de 4 de enero de 2005, nm. 14462/03,
ECHR 2005-I.
D. H. y otros c. la Repblica Checa, sentencias de la Sala segunda de 7 de
febrero de 2006 y de la Gran Sala de 13 de noviembre de 2007, nm.
57325/00, ECHR 2007.
3.1.3. Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas

Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas de 11 de
julio de 2006, asunto C-13/05, Chacn Navas.
Sentencia del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas de 17 de
julio de 2008, asunto C-303/06, Coleman.
3.2. rganos de control

3.2.1. Comisin Europea de Derechos Humanos
A., B., C., D., E., F., G., H. e I. c. la Repblica Federal de Alemania, decisin
de 16 de julio de 1976, nm. 5573/72.
FUENTES 531
East African Asians c. Reino Unido, decisin de 6 de marzo de 1978, nm.

4626/70.
Seluk y Asker c. Turqua, informe de 28 de noviembre de 1996, nm.
23184/94.
3.2.2. Comit contra la Tortura

Observacin general nm. 2 del Comit contra la Tortura, Aplicacin del
artculo 2 por los Estados Partes, de 2007 (CAT/C/GC/2).
3.2.3. Comit de Derechos Humanos

a) Dictmenes y decisiones
Asunto Broeks contra los Pases Bajos, comunicacin 172/1984, deci-
sin del Comit de Derechos Humanos de 9 de abril de 1987 (CCPR/
C/29/D/172/1984).
Asunto Clement Francis contra Jamaica, comunicacin 606/1994, dicta-
men del Comit de Derechos Humanos de 3 de agosto de 1995 (CCPR/
C/54/D/606/1994).
Asunto Hamilton contra Jamaica, comunicacin 616/1995, dictamen
del Comit de Derechos Humanos de 28 de julio de 1999 (CCPR/
C/66/D/616/1995).
Asunto C. contra Australia, comunicacin 900/1999, dictamen del
Comit de Derechos Humanos de 13 de noviembre de 2002 (CCPR/
C/76/D/900/1999).
Asunto Manuela Sanls Sanls contra Espaa, comunicacin 1024/2001, de-
cisin del Comit de Derechos Humanos de 30 de marzo de 2004 (CCPR/
C/80/D/1024/2001).
Asunto Karen Noelia Llantoy Huamn contra Per, comunicacin nm.
1153/2003, dictamen del Comit de Derechos Humanos de 22 de noviem-
bre de 2005 (CCPR/C/85/D/1153/2003).
b) Observaciones generales y finales

Derecho a la vida, de 1982 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 143 y ss.).
Derecho a la libertad y a la seguridad personales, de 1982 (HRI/GEN/1/
Rev.7, p. 147).
Observacin general nm. 10 del Comit de Derechos Humanos, Artculo 19
- Libertad de opinin, de 1983, prrafo 1 (HRI/GEN/1/Rev.7, p. 150).
17 - Derecho a la intimidad, de 1988, prrafo 1 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp.
162 y ss.).

minacin, de 1989 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 168 y ss.).
- La familia, de 1990, prrafo 4 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 171 y ss.).
20 - Prohibicin de la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes, de 1992 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 173 y ss.).
10 - Trato humano de las personas privadas de libertad, de 1992 (HRI/
GEN/1/Rev.7, pp. 176 y ss.).
- La participacin en los asuntos pblicos y el derecho de voto, de 1996
- La libertad de circulacin, de 1999 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 202 y ss.).
Observacin general nm. 28 del Comit de Derechos Humanos relativa a
la igualdad de derechos entre hombres y mujeres, de 2000 (CCPR/C/21/
Rev.1/Add.10).
Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos relativas a los
Pases Bajos, 2001 (CCPR/CO/72/NET).
Observaciones finales del Comit de Derechos Humanos relativas al segun-
do informe peridico presentado por Eslovaquia, de 2003 (CCPR/CO/78/
SVK).
3.2.4. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Cultura-

les
y Culturales, sobre la ndole de las obligaciones de los Estados Partes
(prrafo 1 del artculo 2 del Pacto), de 1990 (E/C.12/1990/8).
Culturales, El derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1 del artculo
11 del pacto), de 1991 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 21 y ss.).
y Culturales, relativa a las personas con discapacidad, de 1994
(E/C.12/1994/13).
y Culturales, El derecho a una alimentacin adecuada (artculo 11), de
1999 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 70 y ss.).
y Culturales, El derecho a la educacin (artculo 13), de 1999 (HRI/
GEN/1/Rev.7, pp. 79 y ss.).
FUENTES 533

y Culturales, El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud
(artculo 12), de 2000 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 95 y ss.).
Culturales, El derecho al agua (artculos 11 y 12 del Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales), de 2002 (HRI/GEN/1/
Rev.7, pp. 117 y ss.).
y Culturales, El derecho de toda persona a beneficiarse de la proteccin
de los intereses morales y materiales que le correspondan por razn de
las producciones cientficas, literarias o artsticas de que sea autor(a)
(apartado c) del prrafo 1 del artculo 15 del Pacto), de 2005 (HRI/GEN/1/
Rev.9, pp. 148 y ss.).
Culturales, El derecho a la seguridad social (artculo 9), de 2007 (E/C.12/
GC/19).
3.2.5. Comit de los Derechos del Nio

Observacin general nm. 1, del Comit de los Derechos del Nio, Los pro-
psitos de la educacin, de 2001 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp. 332 y ss.).
chos de los nios con discapacidad, de 2006 (CRC/C/GC/9).
3.2.6. Comit para la Eliminacin de la Discriminacin con-

tra la Mujer
Discriminacin contra la Mujer, Mujeres discapacitadas, de 1991
(A/46/38).
Discriminacin contra la Mujer, La violencia contra la mujer, de 1992
Discriminacin contra la Mujer, sobre la igualdad en el matrimonio y
en las relaciones familiares, de 1994, prrafo 23 (HRI/GEN/1/Rev.7, pp.
287 y ss.).
Discriminacin contra la Mujer, sobre la vida poltica y pblica, de 1997
3.2.7. Comit Europeo de Derechos Sociales

a) Decisiones
Reclamacin nm. 13/2002, Autismo-Europa contra Francia, decisin de 4
de noviembre de 2003.
Reclamacin nm. 14/2003, International Federation of Human Rights
Leagues (FIDH) contra Francia, decisin de 7 de septiembre de 2004.
Reclamacin nm. 41/2007, Mental Disability Advocacy Centre (MDAC)
contra Bulgaria, decisin de 3 de junio de 2008.
b) Conclusiones
la Carta Social Europea.
Conclusiones XIII-4 de 1996 del Comit Europeo de Derechos Sociales res-
pecto de la Carta Social Europea.
Conclusiones XIV-2 de 1998 del Comit Europeo de Derechos Sociales, rela-
tivas a Blgica.
Conclusiones XVII-2 de 1998 del Comit Europeo de Derechos Sociales, re-
lativas a Portugal.
la Carta Social Europea revisada
Conclusiones de 2003 del Comit Europeo de Derechos Sociales, relativas
a Francia.
Eslovenia.
la Carta Social Europea revisada.
Alemania.
Armenia.
Eslovenia.
Conclusiones de 2007 del Comit Europeo de Derechos Sociales, relativas
a Grecia.
Eslovenia.
FUENTES 535
3.2.8. Comit Europeo para la Prevencin de la Tortura y de

las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes
Informe anual 3, relativo al ao 1992 (CPT/Inf (93) 12).
Informe anual 8, relativo al ao 1997 (CPT/Inf (98) 12).
Informe de 12 de marzo de 2004 del Comit Europeo para la Prevencin de
la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes relativo a
su visita a la Repblica Checa en 2002, informe (CPT/Inf (2004) 4),
Informe de 2 de febrero de 2006 del Comit Europeo para la Prevencin de
la Tortura y de las Penas o Tratos Inhumanos o Degradantes relativo a
su visita a Eslovaquia en 2005 (CPT/Inf (2006) 5).
Informe anual 16, relativo al periodo 2005-2006 (CPT/Inf (2006) 35).
4. LEGISLACIN ESPAOLA
Ley 13/1982, de 7 de abril, de Integracin Social de los Minusvlidos (LISMI)
(BOE de 30 de abril de 1982).
Ley 51/2003, de 2 de diciembre, de igualdad de oportunidades, no discrimi-
nacin y accesibilidad universal de las personas con discapacidad (BOE
3 de diciembre de 2003)
Real Decreto 1865/2004, de 6 de septiembre, por el que se regula el Consejo
Nacional de la Discapacidad (BOE de 7 de septiembre de 2004).
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Los Derechos Humanos de Las Personas Con Discapacidad

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LOS DERECHOS HUMANOS DE LAS

PERSONAS CON DISCAPACIDAD

ISRAEL BIEL PORTERO

Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch

La presente obra ha sido cofinanciada en el marco del proyecto del Plan

ISRAEL BIEL PORTERO

Si tiene alguna queja o sugerencia envenos un mail a: atencioncliente@tirant.com.

Palabras previas ................................................................................

Abreviaturas utilizadas ...................................................................

1. NORMATIVA DE MBITO UNIVERSAL .....................................

1.1.3. Normativa convencional ...............................................

2.1.2.1. Las primeras actuaciones. El Acuerdo Parcial

b) El Da Europeo de las Personas con Disca-

1. DERECHOS CIVILES Y POLTICOS ...........................................

1.6.1. El acceso a la justicia como derecho de participacin .

2.2. Derecho al trabajo ...................................................................

Sitios web de inters .........................................................................

segundos consideraban que la diferencia no deba ser una circuns-

nando por detrs de esa evolucin social a fin de ser un instrumento

no lleno de hitos en el reconocimiento y proteccin de los derechos

caractersticas personales y por los resultados de su trabajo, del que

JORGE CARDONA LLORENS

Esta obra despertar sin duda el legtimo inters del lector. En

con que la sociedad segrega a las personas con discapacidad. En el

documentos de Organizaciones Internacionales; jurisprudencia in-

efectiva de las personas con discapacidad tendiente a garantizar

BOE Boletn Oficial del Estado

TFUE Tratado de Funcionamiento de la Unin Europea

Priestley, el simple dualismo entre los modelos individual y social no

1.1. Los modelos de la discapacidad

conlleva, con el fin de transformar y normalizar a la persona, o ms

El motivo del fracaso del modelo individual reside en su propio

capacidad15. Para Oliver, la discapacidad es una creacin social, una

modelo social de la discapacidad, no slo permita, sino que exiga

como a ayudar a comprenderla, pues, a pesar de su potencial, no pre-

vigor de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos de

1.2. Concepto y terminologa

op. cit., pp. 152 y ss., G. Quinn y T. Degener, A Survey of International,

su discapacidad38. De igual manera se recomienda usar de forma

Pero ms all del trmino concreto, conviene determinar qu debe

dad de complementar el sistema de la Clasificacin Internacional de

la terminologa y los conceptos de la clasificacin se incorporaron al

cada vez ms evidentes56. Como respuesta a las mismas, la OMS pro-

de una persona como una interaccin dinmica entre los estados de

tales y personales)66. Por lo tanto, una persona con discapacidad

importantes discrepancias respecto a la necesidad de incorporar di-

peyorativa74. Por otro lado, porque el hecho de limitar el contenido

defini la discapacidad como una limitacin derivada de dolencias

2. DELIMITACIN DEL OBJETO DE ESTUDIO Y

En segundo lugar, se analizan los principales derechos humanos

sencia se justifica en la voluntad de ofrecer un anlisis coherente

el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, en R. De Lorenzo y L.

medidas de promocin de los derechos. En segundo lugar, se analiza

menzado a desempear sus funciones. En su lugar, los mecanismos

Castelln, julio de 2010

1. NORMATIVA DE MBITO UNIVERSAL

1.1. Naciones Unidas

concreta de la discapacidad, as como por su novedad, la Convencin

1.1.1. Introduccin histrica

desde las polticas de caridad o beneficencia de cada Estado, en las

adoptada la Declaracin de los Derechos del Retrasado Mental7, el

de las actividades incluidas en el Programa de Accin Mundial, y

Relator Especial sobre Discapacidad de la Comisin de Desarrollo