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AO DE LA CONSOLIDACION DEL MAR DE GRAU

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS


ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO PROCESAL PENAL I


TEMA: LA PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA

DOCENTE: Dr. CUEVA DEZA Jorge Salvador

INTEGRANTES:
GERONIMO RUBINA Hyns Marlet
HUAMAN CASTILLO Maycol Elvis
MILLA NORIEGA Kelly Fiorela
OCROSPOMA CALLUPE Hitalo Wilder
SALAZAR TERRY Diana Milagros

CICLO: VI

Huaraz Ancash Per


2016
AGRADECIMIENTO

A la Facultad de Derecho y Ciencias polticas de


la Universidad Catlica los ngeles de Chimbote,
alma mater, en la formacin de Abogados en potencia
para el futuro del maana.

Al Dr. CUEVA DEZA Jorge Salvador,


Docente de la ULADECH, por compartir sus
conocimientos y experiencias como profesional del
Derecho.
DEDICATORIA

A Dios por darnos la oportunidad de vivir y darnos una


familia maravillosa a nuestros padres por su apoyo
incondicional y darnos una carrera para nuestro futuro.

El grupo
INDICE

Agradecimiento

Dedicatoria

ndice General

Introduccin

CAPITULO II

LA PRUEBA
I. PRELIMINAR
II. CONCEPTO DE PRUEBA
2.1 criterio objetivo
2.2 criterio subjetivo
2.3 criterio mixto
2.4 nuestra posicin
III. CATEGORAS DEL CONOCIMIENTO APLICABLES A LA ACTIVIDAD
PROBATORIA
3.1 posibilidad
3.2 realidad
3.3. Probabilidad
3.4 certeza
3.5. Verdad
3.6 Duda
IV. ASPECTOS RELACIONADOS A LA PRUEBA
4.1 objeto de la prueba
4.2 Realidades que no son objeto de prueba
4.2.1 Mximas de la experiencia
4.2.2 lo que es objeto de cosa juzgada
4,2.3 Norma jurdica interna vigente
4. 2.4 Lo que es objeto de cosa juzgada
4.2.5 lo imposible
4.2.6 Lo notorio
4.3 Elemento de prueba
4.4 rgano de la prueba
4.5 medios de prueba
4.6 fuentes de prueba
4.7 finalidad de los medios de prueba
4.7.1 la prueba como demostracin averiguacin de la verdad de un hecho
4.7.2 la prueba como mecanismo de fijacin formal de los hechos
4.7.3 la conviccin judicial
4.7.4 teoras ticas
4.7.5 nuestro criterio
4.8 Actividad probatoria
4.9 momentos de la actividad probatoria
4.9.1 Produccin o proposicin
4.9.2 Recepcin y admisin
4.9.3 valoracin
4.10 Carga de la prueba
4.11. Valoracin de la prueba
4.12 Sistema de valoracin de la prueba
V. ALGUNOS ASPECTOS IMPORTANTES DE LA PRUEBA EN EL C.P.P DE
1991
VI. LOS PRINCIPIOS PROBATORIOS
6.1 PRELIMINAR.
6.2 ALGO DE HISTORIA
6.3 PRINCIPIOS PROBATORIOS
6. 3.1 Principio de libertad probatoria
6.3.2 Principio de la pertinencia de los medios probatorios.
6.3.3 Principio de la valoracin de la prueba
6.3.4 Principio de idoneidad de la prueba
6.3.5 Principio de comunidad y/o unidad de la prueba
6.3.6 Principio de licitud o legalidad de los medios probatorios
6.3.7 Principio de la presuncin de inocencia
6.3.8. Principio de in dubio pro reo
LOS MEDIOS DE PRUEBA
I. CONFESION:

II. EL TESTIMONIO

2.1. Concepto:

2.2. Capacidad para rendir testimonio: - capacidad testifical.

2.4. Citacin y conduccin compulsiva

2.5. Abstencin para rendir testimonio

2.6. Contenido de la declaracin

2.7. Testimonio de altos dignatarios

2.8. Testimonio de miembros del cuerpo diplomtico.

2.9. Testigos residentes fuera del lugar o en el extranjero

2.10. Desarrollo del interrogatorio

2.11. Testimonios especiales

III. LA PERICIA

3.1. Concepto.

3.2. Designacin de peritos:

3.3. El testigo perito:

3.4.- Estructura de la prueba pericial:

3.5.- Especialidad de pericias institucionales.

3.6. Impugnacin:

3.7. El perito de parte.

3.8. La pericia cultural.

3.9. Valoracin de la pericia.


3.10. Prueba cientfica.

IV. EL CAREO

4.1. Concepto:

4.2. Procedencia

4.3. Reglas del careo:

V. LA PRUEBA DOCUMENTAL

5.1. Concepto.

5.2. Existencia, validez y eficacia del documento.

5.3. Adquisicin procesal.

5.4. Reconocimiento e impugnacin.

5.5. Actuacin.

5.6. Valoracin.

5.7. Informe.

5.8. Prueba Electrnica.

VI. EL RECONOCIMIENTO

6.1. Reconocimiento de personas

6.2. Procedimiento

6.3. Reconocimiento impropio


6.4. Reconocimiento de voces y otros
6.5. Reconocimiento de cosas
6.6. Fotografas y videos
VII. LA INSPECCIN JUDICIAL
VIII. LA RECONSTRUCCIN
IX. LAS PRUEBAS ESPECIALES

9.1. Levantamiento de cadver


9.2. Necropsia

9.2.1. Alcance
9.2.3. Pericias auxiliares
9.2.4. Pericias medico legales
9.2.5. Prueba de preexistencia y pericia de valorizacin
X. LOS ACTOS DE INVESTIGACION, ACTOS DE PRUEBA, PRUEBA
ANTICIPADA Y PRUEBA PRECOSTITUIDA.
10.1. Actos de aprobacion de hechos, actos de investigacion y actos de prueba.

10.2. Pruebas anticipadas y pruebas Preconstiuida.

XI. LA PRUEBA ILICITA.

11.1. Diversas denominaciones sobre la prueba ilicita.


11.2. Conceptualizacion de la prueba ilicita.
11.3. Marco legal.

XII. PRUEBA INDICIARA.

12.1. Introduccin.

12.2. Etimologia y antecedentes.

12.3. Concepto.

12.4. Requisitos de los indicios. .

12.5. Tipologa de los Indicios

12.6.Importancia de la prueba indiciaria.

12.7. Prueba indiciaria y conviccin.

12.8. Indicio y presuncin.

12.9. La prueba indiciaria y la presuncin de inocencia.

12.10. Valor probatorio de la prueba indiciaria.

12.11. La prueba indiciaria en nuetro ordenamiento procesal penal.


12.12. Pruebas indiciarias y jurisprudencia nacional.

12.13. Conclusin.

PLENO RESPECTO A LA PRUEBA INDICIARIA

XIII. EL SILENCIO DEL IMPUTADO

XIV. LA PRUEBA PROHIBIDA

CAPITULO III

Conclusiones

Bibliografa
INTRODUCCION
La reforma del proceso penal es sin duda
alguna, uno de los aspectos importantes del
lgido periodo de democratizacin del Estado
y de la sociedad que vive nuestro pas

Cesar San Martin


Per atraviesa por un proceso de reforma del sistema de administracin de justicia penal

como parte de una transformacin democrtica claramente observable dentro de las

distintas reas de la organizacin de la sociedad y del Estado Peruano.

Dicho proceso no ha sido uniforme, ni sistemtico ni constante, debido a que el mismo

debe superar los problemas sociales, polticos, econmicos, as como la resistencia de los

ciudadanos al no respetar las diversas garantas necesarias para el debido juzgamiento

penal que debe de existir en nuestra sociedad Peruana.

Por ello el rgimen de la prueba es constitutivo como uno de los aspectos fundamentales

y de importancia dentro del proceso penal. El sistema probatorio adoptado en Per es de

importancia para el desarrollo democrtico de nuestra sociedad Peruana.

Finalmente creo que es preciso someter a un examen minucioso los medios de prueba que

se aporten en un proceso penal y por el preponderante papel que dentro del proceso tiene

la prueba me he permitido escoger este tema para investigarlo y analizarlo con el objetivo

de profundizar los modestos conocimientos que tengo al respecto ya que este tema es de

esencial importancia dentro de un proceso penal.

La valoracin de las pruebas tiene lugar segn algunos autores en la fase decisoria del

proceso una vez concluido el perodo probatorio propiamente dicho y practicado las

pruebas propuestas y admitidas. Sin embargo la apreciacin probatoria se inicia en la

realidad desde el mismo momento en que el Juez o Tribunal entra en contacto con el

medio de prueba o mejor dicho con la fuente de prueba as en el proceso penal este

contacto tendr lugar durante las sesiones del juicio oral salvo los supuestos legalmente
admitidos de prueba anticipada. Desde este momento y en virtud del principio de

inmediacin el juzgador ir formando su juicio acerca de la credibilidad y la eficacia de

la fuente de prueba. La valoracin de la prueba y conviccin o el convencimiento judicial

no son conceptos equivalentes sino distintos.

De esta manera se requiere que la prueba ofrecida se diligencie y valore de acuerdo a la

sana crtica razonada, respetando las reglas que gobiernan el razonamiento humano.

lgica, psicologa y experiencia comn. Se puede afirmar que la sana crtica es la unin

de la lgica y la experiencia sin demasiadas abstracciones de orden intelectual sin olvidar

los actos de inteligencia y voluntad que se manifiesten con claridad asegurando el ms

certero y eficaz razonamiento. Para lograr la objetividad en la valoracin de la prueba se

establece la imperiosa necesidad de motivar las decisiones judiciales. La sana crtica exige

la fundamentacin o motivacin es decir la expresin de los motivos por los que se decide

de determinada manera, haciendo mencin de los elementos de prueba que se tuvieron

para llegar a la decisin y a la valoracin crtica lo que impide la arbitrariedad e

improvisacin en las decisiones judiciales haciendo a los jueces responsables de sus Es

de tomar en cuenta que los mecanismos de valoracin de la prueba que el tribunal de sentencia

tomar en cuenta al momento de emitir la sentencia debern tener el mayor grado de

objetividad, mismos que se observarn en los argumentos vertidos en la motivacin de la

sentencia utilizando para ello la sana crtica de acuerdo a los principios propios de sta, as

como al correcto entendimiento humano, llegando a un total convencimiento de carcter

objetivo de los miembros del tribunal.

La base de la presente investigacin radica en primer lugar en establecer cules son los

mecanismos que utilizan los miembros del tribunal para valorar la prueba de una manera

objetiva y en segundo lugar que la misma por su contenido pueda servir de gua para consulta

o ampliacin de posteriores investigaciones en esta materia especfica.

EL GRUPO
CAPITULO II
LA PRUEBA
I. PRELIMINAR
El profesor espaol MANUEL MIRANDA ESTAMPRES seala que uno de los
primeros errores que se comete al abordar el estudio de la prueba en el proceso es tratar
de analizar el fenmeno probatorio como si fuera exclusivo del derecho procesal. La
prueba como comprobacin o verificacin De la exactitud De una afirmacin no es una
actividad que se realice exclusivamente en el campo del derecho sino que es, ante todo
Una actividad del ser humano qu tiene aplicacin entre otras ciencias extrajurdicas
incluso en la vida cotidiana. Es una actividad que se produce en todas las facetas o
reas en donde se desenvuelve la personalidad humana. Tiene por consiguiente un
carcter meta jurdica o extra jurdica. La nocin de prueba trasciende por lo tanto el
campo del derecho.
HERNANDO DEVIS ECHANDA ensea que a diferencia de lo que ocurre con ciertas
instituciones y conceptos jurdicos Qu ataen slo a determinada rama del derecho
Como la procesal civil o la penal la nocin de prueba no slo tiene relacin con todos
los sectores del derecho sino que trasciende el campo general de este para extenderse a
todas las ciencias que integran el saber humano e inclusive a la vida prctica cotidiana. El
historiador el cronista el arquelogo y antroplogo el bilogo El agricultor y ganadero
entre otros en suma el investigador de cualquier campo y hasta el
artista imprescindiblemente deben probar los hechos los resultados los efectos y a causa
de estos reconstruyendo el pasado analizando el presente reduciendo el futuro. As
tambin en la vida diaria el Padre de Familia el maestro el enamorado el amigo el ama de
casa ya estn los nios pretenden a diario probar sus actos y la de otros.
Abundando este tema Carlos Eduardo finochietto asevera que el tema de la prueba es
comn y de uso diario en la vida de relacin si observamos que la conversacin de un
modo constante y hasta inconscientemente gira en base a proposiciones y afirmaciones
de hechos y situaciones con la inmediata justificacin del dicho para afianzar el discurso
o simplemente para justificar lo aseverado ante la negacin o duda de nuestro interlocutor.
contina explicando este autor que al tratar de precisar El concepto de la prueba
necesariamente debemos centrarlo en el mbito jurdico y conforme a nuestra
organizacin poltica dentro del principio de legalidad teniendo como destinatario el
conocimiento jurdico de un hombre de derecho.
En suma la prueba no es ms qu aspecto de la prueba en general que en el mundo de los
valores que nos ofrece de un modo polifactico trascendiendo del campo del derecho al
de la ciencia y de la vida ordinaria Es ms la prueba procesal no es sino el resultado de
las probanza en la vida diaria, cotidiana.
El proceso penal encierra el misterio de la mente humana y por lo tanto de lo
desconocido. Una persona comparece ante otra para decidir en conciencia en la suya si
la primera es culpable o inocente de lo que se le acusa. Y eso cmo es posible. Pues a
travs de un sistema intelectivo tan particular y subjetivo como el de cada persona. El
mecanismo formal est constituido por un orden del proceder en virtud Del cual se alega
y se prueba lo que se puede y que suele ser muy poco y de manera limitada, porque los
delitos desde mucho tiempo antes a su condicin tratan de ocultarse destruyndose las
pruebas.
Sin embargo esta nocin de Sin embargo esta nocin de prueba en general debe reducirse
y concretarse en los que ya se anot: La prueba procesal y especficamente la prueba
procesal en materia penal. Sobre esto finochieto considera hasta 5 puntos a considerar:
a) En el mbito legal la prueba se estructura sobre un complejo normativo integrado por
un plexo de preceptos que ordenan desde los medios probatorios hasta su eficacia Y
valoracin ante una eventual colisin entre ellos,
b) desde otro punto de vista la teora jurdica de la prueba se vincula inexorablemente al
conocimiento jurdico.
c) Sal valoracin previa se sustenta en una conviccin exclusivamente jurdica y basada
en la experiencia judicial pues de lo contrario corre el riesgo de enriquecerse frente a los
expertos de las ciencias naturales que tratan de imponerle En definitiva hasta su lenguaje
tcnico;
d) en efecto las diferencias vocales al respecto del proceso judicial permiten segn los
autores distintas concepciones del vocablo prueba nos referimos a un sentido teleolgico
En virtud el resultado de la actividad probatoria y un sentido instrumental de modo que
la prueba es el medio o instrumento con el cual se verifica la existencia de un hecho y;
e) La proposicin precedente ayuda a comprender continuando con la tesis de
DENTI que la cientificidad de la prueba no importa tanto al miedo de la prueba cientfica
Al momento de su valoracin por el juez y arribar as el clsico de Elena entre verdad y
certeza jurdica: en busca de la primera El sentenciador corre el riesgo de
cientficarse olvidando su tarea de fijar los hechos a fin de aplicar No ni al caso juzgado.
II. Concepto de prueba
Para llegar a conocer el significado de la nocin de prueba es preciso como paso previo
determinar el sentido etimolgico de esta palabra sents melendo Citado por Manuel
Miranda ESTRAMPES Ensea que puedan derivar del termin en latn probatio
probationis que a su vez procede del vocablo probus Qu significa bueno Por tanto lo
que resulta probado es bueno ajusta a la realidad y probar consiste en verificar o demostrar
la autenticidad de una cosa.
Gran dificultad con que se tropieza al abordar el estudio de la prueba judicial nace de la
variedad de acepciones que connota el vocablo de prueba en el derecho procesal. As
ANTONIO DELLEPANTI Consideran que la primera dificultad es que se usa el sentido
de medio de prueba o sea para Designar los distintos elementos de juicio producido por
las partes recogidos por el juez a fin de establecer la existencia de ciertos hechos en el
proceso. En segundo lugar entindase por prueba la accin a probar de los hechos por los
afirmados.
Por ltimo con la voz de prueba que designa tambin el fenmeno psicolgico el estado
de espritu producido por el juez por los elementos de juicio antes aludidos o sea la
conviccin La certeza acerca de la existencia de ciertos hechos sobre los cuales ha de
recaer su pronunciamiento.
As tres son los aspectos esenciales desde los cuales se puede elaborar un concepto de
prueba procesal:
2.1. Criterio objetivo.
Desde esta perspectiva se considera prueba pero medio que sirve para llevar al juzgador
el conocimiento de los hechos vale decir que se concepta la prueba como todo
instrumento o medio que se utiliza para lograr la certeza judicial. Como se aprecia este
posicionamiento doctrinario confunde a la prueba con los medios de prueba.
2.2. Criterio subjetivo.
Aqu el concepto de prueba se considera al convencimiento o al grado de conviccin que
va a tener el juez vale decir el resultado de la actividad probatoria.
2.3. Criterio mixto.
En este ltimo criterio resulta de la combinacin de las dos anteriores posturas definiendo
sea la prueba como el conjunto de razones que suministran el conocimiento de los hechos
para los fines del proceso que se deducen de los medios aportados.
2.4. Nuestra posicin.
En conclusin desde nuestra perspectiva podemos conceptuar a la prueba como a la
actividad de los sujetos procesales dirigida a la formacin de la conduccin del juzgador
sobre la existencia o inexistencia de los hechos imputados.
CAFFERATA NORES, explica que en este sentido amplio prueba es lo que confirma o
despierto a una hiptesis o afirmacin precedente y que esta nocin lata llevada al
proceso penal permitira conceptual a la prueba como todo lo que puede servir para el
descubrimiento de la verdad acerca de los hechos que en aquel son investigados y respecto
de los cuales se pretende actuar la ley sustantiva.
Para CUBAS VILLANUEVA prueba es aquello que confirma o desvirta una hiptesis
o afirmacin precedente. En el caso del proceso penal esta hiptesis es la denuncia, la
afirmacin es la acusacin. Y el fin del proceso es descubrir la verdad material o real de
los hechos materia de investigacin pruebas era todo lo que pueda servir para lograr este
fin.
ORE GUARDIA, dice que la prueba puede significar lo que se quiere probar; la
actividad destinada a ello, el procedimiento fijado por la ley para introducir la prueba en
el proceso; capaz de contribuir al descubrimiento de la verdad resultado conviccional de
su valoracin.
III. Categoras del conocimiento aplicables a la actividad probatoria.
Las categoras son conceptos de mayor grado de abstraccin y generalidad que sintetizan
los nexos cualidades aspectos generales y esenciales de la realidad. son formas
fundamentales del conocimiento. Aqu se incluye algunas categoras con Rango
filosfico ello porque la actividad procesal tiene como problema Un suceso emprico,
fctico pero sujeto a valoracin jurdica.
3.1. Posibilidad.
Es la tendencia latente de desarrollo debe ser que dadas las condiciones apropiadas y a la
accin pertinente de las leyes que rigen la realidad natural o social gobiernan el el cambio
puede convertirse en realidad concreta.
ORE Guardia dice que es aquello que puede ocurrir por no ser opuesto a la naturaleza y
a la razn puede suceder si se dan las condiciones.
3.2. Realidad.
Es la que ya existe la que ha resultado como culminacin cualitativa de la trayectoria del
desarrollo de la posibilidad como punto de origen fue slo una tendencia latente.
3.3. Probabilidad.
MIXAN MASS ensea que la probabilidad es un grado avanzado del conocimiento sobre
un caso dado y cmo tal prximo a la verdad y es argumentable Razonadamente.
Dentro del concepto de la actividad procesal en materia penal el argumento demostrativo
de la probabilidad el grado de persuasin ser mayor cuanto mayor sea la penetracin del
conocimiento de los sujetos procesales en la realidad del objeto de la investigacin o del
juzgamiento.
3.4. Certeza.
La certeza es esencial que demuestran subjetiva que se tiene de estar en posesin de la
verdad es una garanta subjetiva que la verdad est descubierta en un caso dado. es la
firme conviccin o convencimiento de estar en posesin de la verdad.
La certeza puede tener una doble proyeccin; positiva o negativa. El intelecto humano
para llegar a esos extremos de Generalmente recorrer un camino, debe ir salvando
obstculos tratando de alcanzar esa certeza. en este trnsito se van produciendo estados
intelectuales internet intermedios los cuales suelen ser denominados duda probabilidad e
improbabilidad.
3.5. Verdad.
MIXAN MASS sostiene que la verdad es la correspondencia del conocimiento con la
realidad objetiva. Es algo dado acabado logrado.
Existen una serie de subdivisiones de categora de la verdad Pero para los fines de la
materia estudiaremos la verdad concreta.
La determinacin de la verdad concreta implica necesariamente alcanzar El dominio
cognoscitivo de la totalidad del objeto de la investigacin y del juzgamiento. Es el
conocimiento del caso dado.
En la bsqueda e identificacin de la verdad concreta se requiere tener conciencia que
el conocimiento es una unidad interactiva de sus fases sensorial y racional As como todo
lo que existente es cognoscible en relacin directa con el grado de desarrollo cultural
que implica el Disfrute del desarrollo cientfico tcnico tcnico prctico.
A la verdad concreta tambin se le conoce con las denominaciones de verdad real y verdad
material y verdad histrica entre otros.
Algunos autores consideran que en el proceso penal se apuntan a descubrir la verdad
concreta en forma metdica y tcnica fue que es esta siempre es una tarea compleja.
3.6. Duda.
Entre la certeza positiva y la certeza negativa se puede buscar la duda en sentido estricto
como una indecisin del intelecto puesto a elegir entre la existencia o la inexistencia del
objeto sobre el cual se est pasando. Derivada del equilibrio entre los elementos que
inducen afirmarla y los elementos que inducen a negarla Todos ellos igualmente
atendibles .O ms que Equilibrio quizs sea una oscilacin porque el intelecto es llevado
haca el s y luego Sin poder quedarse en ninguno de estos extremos sin que ninguno de
los dos polos ni el positivo y el negativo lo atraiga suficientemente como para hacerlo
salir de esta indecisin pendular.
IV. ASPECTOS RELACIONADOS A LA PRUEBA
4.1. Objeto de la prueba
Objeto de prueba es aquello que puede ser probado aquello sobre lo cual debe o puede
recaer la prueba
CAFFERATA NORES nos dice que el tema admite ser considerado en abstracto o en
concreto.
a) Consideracin en abstracto
Desde ese punto de vista se examina qu es lo que puede ser probado En cualquier
proceso penal. La prueba puede recaer sobre los hechos naturales o humanos fsicos o
psquicos. Tambin sobre la existencia y cualidades de personas cosas y lugares.
b) Consideracin en concreto
En el proceso penal la prueba deber versar sobre la existencia del hecho delictuoso y las
circunstancias que lo califiquen, agraven, atenen o justifiquen o influyan en la
punibilidad y la extensin del dao causado. Se dirigir tambin a la individualizacin de
los autores, cmplices o instigadores, en las que se verificara la edad, educacin,
costumbres, antecedentes los motivos que lo hubieran llevado a delinquir, entre otros.
c) La discusin en la doctrina
El profesor ore guardia citando a claria olmedo, Respecto a la discusin sobre lo que
puede ser considerado queso de prueba seala que el objeto de prueba no se debe limitar
o coincidir con el aspecto fctico del objeto procesal sino integrarse con una serie de datos
que rodean al hecho bsico que se pretende jurdicamente relevante datos que conduce a
confirmar o descalificar la alegacin de las partes. Genricamente estos datos se exhiben
como acontecimientos del mundo exterior Personas en sus manifestaciones fsicas o
psquicas cosas lugares resultados de la experiencia juicios inherentes a las cosas derecho
no vigente etc. y todo lo que en general constituye objeto de prueba.
Sin embargo MIXAN MASS destaca la corriente de opinin que sostiene que es
conveniente denominar tema probadum. Al Qu es la prctica resulta necesariamente
objeto de la actividad probatoria en cada procedimiento penal en concreto. de modo que
el tema probadum tiene como contenido: hechos concretos. as son tema de prueba los
actos omisiones fenmenos relaciones cantidades volmenes cualidades causa mviles
efectos reales o de peligro cualidades en identidad personal o tambin como sujeto
concreto en interaccin con la sociedad, todos ellos En cuanto constituan el contenido
de una imputacin y sean materia de la consiguiente actividad probatoria Qu hace un
turno se convierta en el contenido fctico de la acusacin y del consiguiente debate y
finalmente se transforme en el thema decidendus.
Distinto criterio es Miranda estrampes al exponer que cuando utiliza el trmino objeto
de la prueba nos est referido a los que en cada proceso en particular debe ser materia de
la actividad probatoria sino a lo que con carcter general se puede probar. en este sentido
se habla del objeto de la prueba con carcter genrico y abstracto en contraposicin al
tema probandum o necesidad de la prueba. cita este autor a devis echanda para entender
el objeto de la prueba como todo aquello que es susceptible de comprobacin ante el
rgano jurisdiccional del estado para los fines del proceso mientras que por necesidad o
tema de la prueba debe entenderse como el conjunto de hechos materiales o psquicos en
sentido amplio que sirve de presupuesto a las normas jurdicas aplicables en cada proceso
en vista de las peticiones y excepciones de las partes o efecto jurdico perseguido y que
la ley exige probar por medios autorizados.
En suma son dos de las posturas doctrinales respecto al objeto de la prueba segn se
considere como objeto a los hechos o a las afirmaciones. un sector de la doctrina
mayoritaria tradicionalmente y que se puede denominar como la teora clsica considera
a los hechos como objeto de prueba y para otro sector tienen de prueba a las afirmaciones
que las partes realizan en torno a dichos hechos Dentro de los que se encuentran el citado
autor Miranda estrampes que incita a carnelutti como mentor de esta postura.
Para Miranda estrampes el hecho como fenmeno exterior al hombre existe o no en la
realidad extraprocesal con independencia de los resultados de la prueba. En cambio las
afirmaciones que las partes realizan en el marco del proceso se relaciona tales hechos y
que son susceptibles de demostracin es su exactitud y todo su esfuerzo probatorio va
encaminado a que el juez se convenza de que est loca filmaciones coinciden en la
realidad ya que de ello depender el xito un fracaso de sus pretensiones. Concluye este
autor que la prueba procesal no es un proceso de demostracin de la existencia o
inexistencia de un hecho como seala un sector doctrinal. la prueba procesal aspira
nicamente a persuadir al juez de la exactitud de las afirmaciones formuladas por las
partes.
GIMENO SENDRA quin es estado por Miranda estrampes como parte del sector
doctrinario que comparte igual criterio efectivamente dice: pero la actividad probatoria
no puede recaer sobre cualquier sospecha del hecho punible sino tan slo sobre los
afirmados por las partes en los escritos de calificacin provisional o de acusacin lo que
abona ciertamente a dicha posicin, Sin embargo lneas anteriores a lo expuesto dice pero
en el proceso penal el tribunal est obligado a descubrir la verdad histrica o material y
No necesariamente coincidente Por tanto con la que las partes pudieran
representarle. Dice adems que la finalidad de la prueba conquista informal la ntima
conviccin del tribunal acerca de la existencia o no del hecho punible y de la participacin
de su autor Con todas sus circunstancias y como aconteci en la realidad histrica anterior
al proceso.
d) Nuestro punto de vista
Consideramos que el hecho de la prueba es el hecho imputado a una persona. Por ejemplo
cuando se tiene la noticia de la muerte de una persona que ha sido intimada por disparo
de arma de fuego en varias partes del cuerpo y se tienen algunos elementos de juicio que
el autor de este delito ha sido un amigo entonces en la calificacin que haga el fiscal
provincial va a circunscribirse que el amigo fue el que mat lgicamente entre enunciado
y luego procesado va a negar o de pronto aceptar los cargos. Llegar a los cargos para
contradecirlo expuesto por el fiscal donde este ltimo tratar a reprobar que s lo hizo. si
el objeto de la prueba Son las afirmaciones alegadas porque ahora sujeto procesal no
habra que investigar si no probar que el profesorado fue el autor de la muerte.
Pero qu sucedera en el transcurso de la investigacin preparatoria aparece un testigo
que la muerte fue ocasionado por dos personas vale decir por el amigo de la vctima y un
primo de este ltimo. y el autor al verse descubierto aceptar que efectivamente fue y sus
primos quienes mataron por un ajuste de cuenta. Entonces concluimos qu objeto de la
prueba no son las afirmaciones de los sujetos procesales que no son los hechos imputados
es decir tenemos que probar que existe un evento delictivo as tambin que exista o no la
responsabilidad penal del imputado. por ejemplo para el delito de homicidio que
efectivamente existe la muerte de una persona y de que el motivo de su muerte sea
producida por mano ajena.
Vale decir que en el proceso penal no se trata de lo que alega cada sujeto procesal porque
en muchos casos las afirmaciones Son tanto que me haga ser el auto del
delito imputado. Pues en el decurso de la investigacin Pueden arder que el la existencia
de otra circunstancias que la rodean y ellos slo es posible cuando la investigacin es la
amplia abierta y no s circunscribe solamente a las afirmaciones legales.
Cuando decimos hecho imputado se trata de un hecho que requiere necesariamente
relevancia jurdica penal hecho imputado involucra la comisin de un delito.
Garca rada dice que todo de los hechos relativos en Benito deben ser acreditados en el
proceso pues sirven para que el juez se forme conviccin. No le faltaba razn al maestro
pues el momento de aplicar la pena el juez tendr en cuenta los artculos 45 y 46 del
Cdigo Penal que entre otros se considera las carencias sociales que hubieras sufrido y la
gente Su cultura y costumbres los intereses de la vctima de su familia todas las personas
que de ella dependen de la naturaleza de la accin los mviles y fines condiciones
personales y circunstancias que lleven al conocimiento del agente.
4.2. Realidades que no son objeto de prueba
No se encuentra regulado en el proceso penal sin embargo sin embargo el artculo 218
del proyecto de CPP de 1991.
4.2.1 Mximas de la experiencia
Constituye mximas aquellas pautas de carcter general que se forman y se transmiten de
generacin en generacin. tienen como el conocimiento social reiterativo Sobre sucesos
naturales las prcticas culturales que conducen con carcter constante son una sntesis del
proceso de extraccin del saber colectivo y sirven para la comprensin la explicacin
adecuada de sucesos fenmenos actos Comisiones extensiones coincidentes con el tipo
de experiencia Qu es objeto de la mxima. Por eso una mxima de la experiencia de
gente y pertinente al tema de investigacin o de juzgamientos estn efectuadas de la
necesidad de prueba en lo que concierne a su veracidad.
Son principios conocidos y aplicados en determinadas zona cultural Son normas de
criterios para el entendimiento del Juez.
4.2.2. Lo que es objeto de cosa juzgada
Reglas de conducta en la naturaleza del hombre y de la sociedad por los que no necesitan
probarse.
La naturaleza est constituida por todos los seres orgnicos como inorgnicos que forman
el conjunto de lo que ha nacido por ti de lo oriundo de si y entregado a su propio
crecimiento. Las relaciones qu entre tales seres establecen expresan mediante
proposiciones enunciativas qu se denominan leyes. Estaciones producen vnculos de
tipo causal que determinadas condiciones que hayan siempre Unidas determinadas
consecuencias. Sin embargo las leyes de la naturaleza no son tan rigurosa dicho muchas
veces que apoyan En probabilidad es lo que ha llevado a los cientficos a considerarlas
como expresin de relaciones relativamente constantes y relativamente invariables de los
fenmenos.
4,2.3. Norma jurdica interna vigente.
La razn por la cual la norma jurdica interna Vigente no es objeto de prueba reside en
que estas deben ser conocidas por lo jueces y fiscales porque desempean funciones
primordiales del estado como es aplicar las norma jurdicas positivas y los principios
jurdicos para resolver conflictos sometidos a su competencias.
De modo que ningn sujeto procesal puede pretender que una norma jurdica y vigente
pueda ser de objeto de prueba, toda vez que esta se encuentra positivizada y puede ser
interpretada y aplicada al caso concreto.
4. 2.4. Lo que es objeto de cosa juzgada.
El acto u omisin muchas Que es objeto de una resolucin legtima y definitiva
inimpugnable se tiene como inmodificable salvo el caso de los supuestos taxativos de
revisin de la sentencia.
Uno de los efectos inherentes a la fuerza preclusiva de la autoridad de cosa juzgada es lo
que se conoce como n me bis in idem. La aplicacin de esta regla requiere de presupuesto:
que se trate de la misma pretensin punitiva, que haya identidad del hecho sobre el que
decide la sentencia y que haya identidad de persona.
San Martn tena la que tampoco se prueba lo que es objeto de cosa juzgada en vista que
no es posible reabrir Actividad probatoria sobre unos hechos que ya han sido objeto de
una acusacin o decisin judicial firme lo que constituye una garanta procesal especfica
contemplado en el artculo 147 del pacto internacional de derechos civiles y
polticos. Esta exclusin de la prueba de determinados hechos que sustentan en razones
de seguridad jurdica.
4.2.5. Lo imposible.
MIXAN MASS ms precisa que la imposibilidad puede resultar de la inexistencia De
aquello que se propone como tema o como medio de prueba o qu siendo admisible segn
la creencia o la institucin no es posible su demostracin o cuando se trata de probar algo
Qu es contrario una ley natural o es una regla de la experiencia o existe prohibicin
legal. Que tal como ordenar la testimonial de una persona ya fallecida o pretender
demostrar que el imputado ha cometido delito por investigacin del diablo. Nosotros
agregamos otro ejemplo que es frecuentemente alegado por el procesado Cmo invocar
que pone el escudo de Dios.
Conclusivamente lo imposible encierra dos aspectos: Imposibilidad fsica e
imposibilidad jurdica.
4.2.6. Lo notorio.
Son los hechos que por su general y pblica aceptacin no pueden ser
ignorados. Aquellos que entran naturalmente en el conocimiento en la cultura o en la
informacin normal de las personas, con relacin a un lugar o a un determinado grupo
social y a un momento determinado.
En suma, Los hechos notorios no exigen ser probado por cuanto se tratan de hechos
pblicos que son conocidos por todo el grupo social o en su gran mayora siendo de una
comprensin para cualquier persona de modo elemental.
Ahora bien los hechos notorios tienen algunas caractersticas como no debe tomarse como
concepto de generalidad o universalidad, tampoco equivale a conocimiento absoluto sino
ms bien relativo y debe de ser reconocimiento efectivo o real porque no es necesario su
observacin directa del hecho basta una informacin directa o indirecta. el juzgador debe
tener en cuenta estos criterios a fin de determinar se renen la calidad de hechos notorios
o no.
4.3. Elemento de prueba.
Cafferata nores dice que elemento de prueba, o prueba propiamente dicha es todo dato
objetivo que se incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto
o probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva.
Para cubas Villanueva es todo dato que proviene de la realidad y que se incorporan
proceso por lo que el elemento de prueba es la prueba misma.
De la nocin expuesta se advierte que el elemento de prueba contiene las siguientes
caractersticas:
1) La objetividad, segn el cual el gato debe provenir del mundo externo al proceso;
2) legalidad en tanto sea presupuesto indispensable para su utilizacin en abono Ver un
convencimiento judicial vlido,
3) Relevancia cuando el elemento de prueba permite fundar sobre el hecho un juicio de
responsabilidad y
4) pertinencia toda vez que el dato probatorio deber relacionarse con los extremos
objetivo y subjetivo de la imputacin delictiva o cualquier hecho o circunstancia
jurdicamente relevante del proceso de modo que la relacin entre el hecho o circunstancia
que se requiere acreditar y el elemento de prueba que se puede pretender utilizar para
ella es conocida como pertinencia en la prueba.
4.4. rgano de la prueba.
Es la persona que considera como elemento de prueba lo transmite incorpora el proceso
penal con la finalidad de que el juez tom conocimiento y los valores para resolver la
cuestin conforme a su libre criterio.
ORE Guardia concepta como la persona por medio del cual se adquiere en el proceso
del objeto de la prueba es decir por medio de la cual dicho objeto llega conocimiento del
juez y eventualmente de los dems sujetos procesales.
Prueba estn constituidos por las diferentes personas que mediante sus expresiones y su
intervencin en el proceso permiten el funcionario tomar conocimiento del objeto.
Su funcin es la de ser intermediario entre la prueba y el juez, el dato conviccional que
transmite puede haberlo conocido accidentalmente o por encargo judicial.
Un sector distingue a la persona que tiene inters en el proceso de aquella Que es
extraa. Entre los primeros estn en procesado y el agraviado en la segunda se encuentra
el testigo y el perito. Con el vestido se practica el testimonio mientras que con el perito
rinde el dictamen o informe pericial.
Desde nuestro punto de vista el imputado no puede ser considerado como rgano de
prueba es un participante ms en el proceso pero no objeto del proceso penal.
4.5. Medios de prueba.
Es la forma del mtodo por el cual se va a tener el conocimiento del objeto de prueba vale
decir los instrumentos y conductas humanas con los cuales se pretende lograr la
verificacin de los hechos imputados ver la conduccin del juzgador.
Para caferrata nores los medios de prueba responden a la interrogante Cmo se aprueba
es decir como los rganos hacen llegar su conocimiento del proceso penal. La iluminacin
de los medios probatorios no es taxativa sino meramente enunciativa. Ha sido el artculo
217 del proyecto del cdigo procesal penal de 1991 prescribe que el establecimiento de
la verdad mediante el procedimiento se realizar emplendose todos los medios de prueba
permitidos salgo que la ley prescribe medio especial. Slo se admitirn los medios de
prueba que sean pertinentes conducentes legtimos y tiles podrn imitarme cuando
resulten manifiestamente excesivos. Asimismo Establece en el artculo 221 del mismo
cuerpo legal que todo medio de prueba para ser valorado debe haber sido obtenido por un
procedimiento legtimo o incorporado al proceso conforme a ley.
Dentro de este contexto cada medio probatorio y tiene una regulacin especfica en la ley
procesal penal que Informa el procedimiento a seguir se procurando de esta manera
otorgarle mayor eficacia probatoria y garanta para los sujetos procesales lo que permitira
obtener el argumento probatorio dentro del marco del debido proceso.
4.6. Fuentes de prueba.
MIXAN MASS conceptual como fuente de prueba a qu hecho cosas actitud fenmeno
que contiene en su significacin originaria capaz de transformarse en algn momento
probatorio cierre de las cualidades para el caso. la fuente de prueba es identificable
mediante operaciones cognoscitivas y son susceptibles de ser incorporados formalmente
en el proceso a travs de los medios de prueba y con ayuda de facilidades tcnicas en
Casos necesario.
Es necesario precisar que un argumento probatorio es la significacin probatoria qu
energa la fuente de prueba y es incorporado al proceso a travs del medio de prueba
Incorporacin que debe tener lugar mediante una actividad probatoria vlida. Es un
producto lgico y final que se obtiene gradualmente a travs de cada medio probatorio Y
luego como sntesis de toda la actividad probatoria.
Entonces la fuente de prueba es el hecho Que conocido en el proceso comn a travs de
los medios de prueba nos conduce al hecho imputado que se quiere probar y que en
suma constituye el objeto de prueba. as los medios probatorios como la testimonial
pericial o documental hacen conocer al juzgador los hechos fuente de manera que va a
lograr una conviccin sobre dichos hechos.
4.7. Finalidad de los medios de prueba.
Miranda Estrampes desarrolla un prolijo estudio al respecto el cual
resumiremos brevemente los diversos posicionamientos doctrinarios expuestos por este
autor.
4.7.1. La prueba como demostracin averiguacin de la verdad de un hecho.
El reporte de concepto a la prueba sealando la verdad como finalidad esencial de la
prueba procesal afirmando que la prueba consista en la demostracin o averiguacin de
la verdad de un hecho quienes defienden esta corriente doctrinaria comete un doble rol
primero Cmo se configuran a la prueba como actividad de averiguacin al afirmarse que
mediante la prueba se trata de averiguar la verdad. Segundo porque se coloca la verdad
como fin de la prueba trasladando el mbito del derecho procesal todos aquellos
problemas en el mbito filosfico se plantean en torno al concepto de verdad.
4.7.2. La prueba como mecanismo de fijacin formal de los hechos.
Casi en la soledad el maestro italiano Francesco Carnelutti Frente al anterior doctrina
seal que la verdad es una sola y que el fin de la prueba nuevos logr de la verdad s me
la acusacin formal de los hechos controvertidos mediante procedimientos determinados.
En realidad esta teora tratado de buscar una finalidad de la prueba que fuera comn a los
sistemas de valoracin legal de la prueba y de libre comunicacin.
En esta misma lnea Isidoro eisner miedo que mediante el proceso se alcanza la verdad
Incluso en el proceso penal. Mediante la prueba lo que se pretende es la simplificacin
de los hechos. En ningn caso se pretende que los hechos acogidos como presupuesto de
la decisin judicial sean rigurosamente verdaderos y reales. La objecin que se hace a la
ptica Carnelutti es no mencionar el elemento subjetivo caracterstico de la prueba
procesal al emitir toda referencia a su destinatario: el juzgador y el olvidando que con la
prueba lo que se trata de obtener su convencimiento.
4.7.3. La conviccin judicial.
Davis Echanda critica la tesis que anteceden sealando que est es incompleta pues se
trata precisamente de saber cundo quedan esos hechos sociales en el proceso S cuando
se ha verificado la verdad de los mismos o simplemente cuando se ha producido en la
mente del juez o de acuerdo con la tarifa legal la cerveza o el convencimiento sobre
ellos. Este autor considera que el fin de la prueba es del juez el convencimiento de la
certeza sobre los hechos.
4.7.4. Teoras ticas.
Valores en una posicin intermedia entre la mera fijacin formal de los hechos o del Libro
de la conviccin judicial segn los casos.
As tenemos a Emilio Gmez quin Postula que la finalidad de la prueba depende del
sistema de valoracin tiene la misma sea de este segn l cuando se opta por un sistema
de libre y valorizacin de la prueba su finalidad es el logro del convencimiento del juez.
Por el contrario En sistemas de valorizacin legal de la prueba su finalidad es la
jerarquizacin de hechos con independencia del convencimiento la crtica a esta posicin
terica es que cualquiera que sea el sistema de valorizacin de la prueba que se adopte la
finalidad de la prueba ser siempre el logro de la conviccin judicial.
4.7.5. Nuestro criterio.
Desde nuestro punto de vista despus de hacer un recuento sobre las diversas teoras
esbozadas coincidimos con Miranda estrampes en Qu es la finalidad de la prueba
nosotros que forma la conviccin del juez Pero discrepamos en cuanto a la exactitud de
las afirmaciones formuladas por las partes en el proceso considerando acerca de los
hechos imputados por los sujetos procesales.
Jimnez enfatiza Que la finalidad de la prueba consiste en formar la ntima conviccin
del tribunal acerca de la existencia o no De hecho punible de la participacin de su autor
con todas sus circunstancias tales como aconteci en la realidad histrica anterior al
proceso.
4.8. Actividad probatoria.
Recogiendo el concepto de claria olmedo, el profesor ore guardia Explica que la
actividad probatoria es el conjunto de manifestaciones de voluntad de conocimientos o
de razonamiento que proceden de los sujetos procesales formados por la ley y que tienden
a producir un estado de certeza o de admisin de una objetiva probabilidad del hecho que
constituye su objeto as como de sus consecuencias.
La actividad probatoria en el proceso penal est constituida por una serie indeterminada
concatenada y finalista de actos procesales de complejidad variable que es
metdicamente y sucesivamente se concretan en el acopio de medios de prueba as como
en el siguiente debate y valoracin de los mismos para conocer si el objeto del
procedimiento Es real la imputacin es verdadero o falso equivocada tienen que puedo
reunir los requisitos de contabilidad Generalmente adquirir la certeza de haber esclarecido
el caso. En suma la actividad probatoria incumplen los sujetos procesales. Ello como
consecuencia de la vigencia del principio de aportacin de prueba que le es inherente al
sistema acusatorio.
4.9. Momentos de la actividad probatoria.
Como parte de la actividad probatoria tanto el profesor ore guardia como el profesor
cuvas Villanueva coinciden e sealar que se distinguen tres momentos: La proposicin
o produccin la recepcin y la valoracin de las pruebas. el profesor San Martn Castro
Andrs de los actos procesales en tres categoras: proposicin admisin y recepcin.
mixan mass divide los actos procesales en:
a) predominantemente mandatos de oficio destinados a concretar una actividad
probatoria inteligentemente programada y de acuerdo con las exigencias del caso,
b) actos de Postulacin de los sujetos procesales para que se admitan los medios
probatorios Que presentan a proponen,
c) resolucin de admisin o denegacin a las peticiones de los sujetos procesales y
ordenando de oficio la actuacin probatoria;
d) resoluciones de programacin o de correccin de la actividad probatoria.
Momento de la oportunidad es la operacin a travs de la cual la prueba es obtenida para
ser producida en el proceso: momento regularmente anterior y De cualquier modo
externo con relacin aquellos que se descompone el propio procedimiento probatorio.
4.9.1. Produccin o proposicin.
Cualquiera de los sujetos procesales puede indicar o requerir la introduccin en el proceso
penal de un medio de prueba por ejemplo que el inculpado Sony sin que se reciba la
declaracin testimonial de una persona a quin considera como testigo de descargo el
perfectos de aportacin de pruebas permiten que se vayan incorporando al proceso de
manera que se dice dilucida el objeto de la prueba y el juzgador tenga una decisin Del
mismo.
4.9.2. Recepcin y admisin.
La recepcin de la prueba consiste en tomar conocimiento del elemento de prueba
introducido en mediante la forma permitida por ley la admisin de la prueba No es otra
cosa que pronunciarse sobre la admisibilidad del elemento de prueba as siguiendo El
ejemplo anterior un testigo ofrecido por el encabezado merecer un pronunciamiento por
el juez admitiendo rechazando que reciba la declaracin testimonial.
4.9.3. Valoracin.
Ello con nota realizar un anlisis crtico y lgico que que le corresponde al juzgador sobre
los elementos de prueba actuados en el proceso penal Constituyndose as de una
operacin intelectual del juez quin lo va a apoderar y finalmente resolver.
4.10. Carga de la prueba.
Segn Eugenio florian La carga de la prueba consiste en el deber peculiar y exclusivo
de cada una de las partes indicar el hecho que sea de probar y suministrar la prueba de
ese hecho afirmando que cada una vale decir que la prueba de un hecho es asunto de la
parte que lo Afirma.
ste autor seala que el problema consiste En saber si en el proceso penal vigente el
rgimen de la carga de la prueba como en el cine Y a quin le corresponde esta carga o
mejor entre que surge entre Qu sujetos procesales se reparte. tiene un planteamiento
distinto en la forma acusatoria nio en la inquisitoria, en la primera la carga de la
acusacin le corresponde al acusador la carga de la defensa al acusado en la segunda por
lo general no existe Esta divisin ya que todos los poderes de investigacin estn
acumulados en las manos del Juez.
Dice este autor que en el proceso penal no puede tener cabida la reparticin formal de la
carga de la prueba Pues no hay una carga de la prueba como si existen en civil en el
sentido de obligacin de las partes el rgano de acusacin y El reo tiene el deber jurdico
de presentar agregar respectivamente la prueba de la acusacin y la de la defensa.
Frente a esta diferenciacin fundamental entre las pruebas civiles y penales de la carga
de la prueba en la que el autor italiano slo contemplaba la carga de la prueba en aspecto
subjetivo Cmo arreglar la distribucin de la carga de la prueba entre las partes Es decir
en relacin a la tarjeta social aqu en YouTube de la carga de probar los hechos y
productivos en el proceso y desde la perspectiva del instituto de la carga de la prueba en
el proceso penal al ser incompatible con las facultades necesarias autnomos supletorias
de la que est vestido el juez penal.
Segn este autor el aspecto positivo la carga de la prueba Enuncia la regla del juicio del
juez principal definitorio debe utilizar para resolver los supuestos de incertidumbre es
decir insuficiencia de prueba indicando la forma en que debe dictar sentencia y
permitindole pronunciarse sobre el fondo de la acusacin.
Concluye Miranda Estrampes que el principio de la carga de la prueba no conlleva por
tanto diferencias sustanciales entre la prueba civil y la prueba penal, no solo porque su
fundamento es el mismo en ambos tipos de proceso, consistente en la prohibicin del non
liquet Sino tambin porque en ambos casos la carga de la prueba acta como regla del
juicio dirigida al juez que determina el contenido de fondo de la sentencia en los supuestos
de ausencia o insuficiencia de la prueba.
Ahora como dice caferrata nores la carga dela prueba Concebida como el imperativo
Aquino Afirma 18 en el que hace su pretensin de acreditar su existencia o penal de
Sinaloa se cargar con las consecuencias de su actividad la cual puede llegar a ocasionar
que tu da sea rechazada por no haber probado el hecho que le dara fundamento en el
proceso penal en cambio este principio no tiene Javier aplicacin prctica siguiendo este
autor considera tres situaciones que se dan con relacin a la carga de la prueba.
En relacin al imputado puesto que Dios ha de un estado jurdico de inocencia
reconocido por la Constitucin y por la ley donde no tiene la obligacin de probar
su inculpabilidad correspondindole al contrario al estado por medio de sus
rganos autorizados el esfuerzo tendiente a demostrar la responsabilidad penal
rganos que tienen el carcter de investigar las circunstancias existentes o
actividades de responsabilidad que el imputado que en su favor de su situacin
de estar presidida por un criterio Imparcial de justicia.
Tampoco se puede decir que el ministerio pblico tenga la carga de la prueba de
la acusacin pues su inters no es de condena.
Cmo arregl lo prest para firmar que quin tiene el deber de investigar la verdad
mediante la correspondiente actividad probatoria es el tribunal.
Lo es cierto de todo es que en el proceso penal en el sistema proceso penal peruano
el artculo 14 de la Ley Orgnica del ministerio pblico prescribe que sobre el
Ministerio Pblico de la carga de la prueba en las acciones civiles y militares que
se ocupe sin embargo no es una atribucin exclusiva y excluyente a su vez de la
carga de la prueba.
4.11. Valoracin de la prueba.
La valoracin y apreciacin de la prueba constituye indudablemente una operacin
fundamental en todo proceso y por tanto tambin en el proceso penal mediante la misma
se trata de determinar la eficacia influencia que los datos o elementos probatorios
aportados al proceso Mediante los medios de prueba tendrn en la formacin de la
conduccin del juzgador.
En suma la valoracin es una operacin intelectual que realiza el juez con la finalidad de
establecer la eficacia condicional que se infiere de los medios de pruebas.
Si el derecho a probar tiene por finalidad producir momento del juzgador.
Convencimiento sobre la existencia o inexistencia de los hechos afirmados por los sujetos
procesales ste resulta ilusorio y el juez no apreciar razonadamente todos los medios
probatorios actuales en el proceso con el fin de sustentar su decisin de modo que uno de
los derechos de todo sujeto procesal es que las leyes actuales sean debidamente valorados
por el juzgador ya que de lo contrario se le estara quitando toda su virtualidad y eficacia.
Para el maestro mixan mass la valoracin de la prueba en el acto procesal mediante el
cual se determina cualitativamente el significado de los medios probatorios y el poder de
presuncin racional de los mismos para resolver correctamente el caso.
4.12 Sistema de valoracin de la prueba.
CAFERRATA NORES indica que tres son los principales sistemas de valoracin de la
prueba:
A.PRUEBA LEGAL
Conocido tambin como tarifa legal donde es la ley procesal la que prefija de modo
general la eficacia condicional de cada prueba Estableciendo bajo qu condiciones el juez
debe darse por convencido de la existencia de un hecho o circunstancia y a la inversa
sealando los casos en que no puede darse por convencido.
Al respecto justamente de Alarcn Explica qu se trataba de un sistema que en la
operacin intelectual del juez y la razon eran dejados de lado en reas de salvaguardar
una imparcialidad de una seguridad jurdica mal entendidas pero como la realidad supera
muchas veces el derecho este sistema produjo un divorcio entre la justicia y Asia y la
sentencia pues al mecanizar la actuacin del juez impidindole formarse un criterio
personal muchas veces se declaraba como verdad una simple apariencia formal lo que
daba lugar a decisiones absolutamente irracionales este sistema propio de los pueblos
germnicos y del proceso de tipo inquisitivo soslayada la posibilidad operacin
intelectual del juez mecanizando lo en tan importante funcin que es todo cae por su
propio peso al proscribirse este sistema.
B. NTIMA CONVICCIN.
En este sistema no se establece regla alguna para la aplicacin de las pruebas el juez es
libre de convencerse segn su ntimo parecer de la existencia o inexistencia de los hechos
de la causa valorando a que Dios segn su Leal saber y entender es otra caracterstica de
este sistema es la nueva obligacin del juez de fundamentar su decisin judicial de modo
que esto conducira inexorablemente a la arbitrariedad y Por ende a la injusticia.
Este sistema acompaado enjuiciamiento acusatorio puro con sus tribunales populares o
modernamente con el Jurado clsico la definicin: La definicin legal de la ley Francesa
de 1791 inmediatamente posterior a la revolucin que introdujo el Jurado es la mejor
caracterizacin posible: la ley no piden explicacin su conviccin ella no le prescribe
ningn arreglo a la cual ellos debemos estar particularmente es la plenitud y la suficiencia
de una prueba que yo le quise preguntar si a ellos mismos en silencio y recogimiento y
buscar en la sinceridad de sus conciencias qu impresin un hecho sobre sobre son las
pruebas aportadas contra el acusado y los medios de defensa.
C. LIBRE CONVICCIN O SANA CRTICA RACIONAL.
Cafferata nores, Dice que este sistema legal que el anterior establece la ms plena
libertad de convencimiento de los jueces pero exige a diferencia de lo que ocurre en aquel
que las conclusiones aqu se sigue en el grupo racional de las pruebas En que se apoye.
Claro que s bien el juez en este sistema no tiene reglas que limitan sus posibilidades de
convencerse iglesia de la ms amplia facultades al respecto su libertad tiene un lmite
infranqueable el respeto de las normas que gobiernan la correccin del pensamiento
humano la libre conviccin se caracteriza Entonces por la posibilidad de que el
magistrado logr sus conclusiones sobre los hechos de la causa valoran de la prueba con
total libertad pero respetando al hacerlo los principios de la recta razn es decir las normas
de la lgica de la psicologa y de la experiencia comn la libre conviccin por otro lado
exige la fundamentacin motivacin de la decisin esto es la expresin de los motivos
por los cuales se despide de una u otra manera y con ello la mencin de los elementos de
la prueba que fueron tenidos en cuenta para arreglar una decisin y su valoracin crtica.
V. ALGUNOS ASPECTOS IMPORTANTES DE LA PRUEBA EN EL C.P.P DE
1991. Es necesario remarcar que estas disposiciones generales sobre la prueba constituyen
una especie de resumen de entrada al sistema de prueba que introduce el cdigo procesal
penal estos aspectos generales no se encuentran regulados en nuestro cdigo vigente de
Procedimientos Penales.
El cdigo procesal de 1991 considera que la actividad probatoria en el procedimiento
penal se encuentra regulada adems por la Constitucin por los tratados aprobados y
ratificados por el Per y la ley expedida conforme a ellos. Otro tema importante es lo
relativo a la utilidad y pertinencia de los medios de prueba en la que sern atendidos los
conducente legtimos y tiles pudiendo limitarse cuando resulten manifiestamente si vos
por otro lado no son objeto de prueba las mximas de la experiencia las leyes naturales la
norma jurdica interna de gente aquello que es objeto de cosa juzgada lo imposible lo
mejor yo a ti mismo la valoracin de la prueba se hace con criterio de conciencia
Se hace hincapi tambin que el fiscal es el titular de la carga de la prueba por tanto dirige
la actividad probatoria de investigacin mientras que en el juicio oral debe probar su
acusacin.
Finalmente el tema de la prueba ilcita segn la cual otro medio de prueba para ser
valorado debe haber sido obtenido por un procedimiento legtimo e incorporado al
proceso conforme a ley.
VI. LOS PRINCIPIOS PROBATORIOS:
6.1 PRELIMINAR.
Durante el fragor de la prctica es necesario tener presentes las importantes funciones que
tienen los principios jurdicos y discernir cuidadosamente los de extensin general de los
de mbito de aplicacin particular as como no olvidar las relaciones mltiples que existen
entre ellos.
El profesor mixan mass nos dice que los principios jurdicos tienen funciones
preeminentes y permanentes destacando tres funciones que a saber son:
A. FUNCIN COGNOSCENTE.
Los principios jurdicos son formulados o sustituidos por la ciencia jurdica pero a su
turno Ellos tienen funcin directriz en desarrollo de la propia ciencia jurdica en la
formulacin y desarrollo del derecho positivo la fuente de esta formulacin que est en la
necesidad de encauzar irregular de modo racional y normativamente el complejo
desarrollo social en una determinada es etapa histrica.
B. FUNCIN PRCTICA
Estos principios debido a que constituyen categoras del conocimiento jurdico poseo una
actitud orientadora en la actividad prctica para la aplicacin eficiente del derecho
positivo sirven para subsanar las deficiencias de ste o para resolverlos
incompatibilidades de la ley o para solucionar jurdicamente casos no regulados en su
concentracin prctica los principios jurdicos asumen la funcin de regla fundamental
de conducta del operador del derecho.
La prctica es la que permite demostrar o refutar la coherencia entre el principio y la
realidad normada As como conocer qu condiciones son necesarias para la concrecin
eficaz de los principios jurdicos.
C. FUNCIN ORIENTADORA DE LA POLTICA LEGISLATIVA.
Los principios son muy tiles para la orientacin eficiente de la poltica o funcin
legislativa tambin legislador inspiraron la poltica del Estado puede contratar una
positivizacin de nuevos principios jurdicos por eso es conveniente legislador tenga el
asesoramiento no de cualquier abogado si no de juristas especialistas.
6.2 ALGO DE HISTORIA.
Es interesante sealar lo que montero aroca nos dice Montenero roca nos dice que
cuando a finales del siglo 18 se produce la entrada del derecho procesal como asignatura
en las universidades alemanas el mtodo casustico qu consiste en la explicacin de los
singulares regulaciones de Procedimientos adecuados de buscar otro mtodo esta
bsqueda con genio con el auge del iusnaturalismo racionalista y luego result que la
tarea de incluir en un sistema en la variedad de las regulaciones procedimentales se dice
bajo este condicionamiento filosfico te lleg al mercado de los principios esqueleto de
considerados dentro del iusnaturalismo racionalista Indic que los principios entendieron
como mximas derivadas de la razn natural de la naturaleza de las cosas de tareas de un
valor apriorstico respecto de La regulacin positiva Consecuentemente eran aquellos
principios los que deban determinar el contenido de las normas positivas o dicho al revs
la norma positiva concreta de da ajustarse al sistema de principios concedido
apriorsticamente.
Nos sigue diciendo montero aroca que no es este el sentido en el que nosotros estamos
hablando aqu de principios del proceso hoy cuando se habla de Tales principios que hace
referencia a las ideas base determinado un conjunto de normas ideas que se reducen de la
propia ley aunque no estn expresamente formulada tena su valor no es slo terico las
repercusiones prcticas de los principios pueden manifestarse en diversos campos:
1. Como elemento auxiliar de la interpretacin.
2. Como elemento integrador de la analoga para los supuestos de la laguna legal.
3. Como marco terico para las discusiones de la Ley Federal.
El profesor colombiano Martnez Ravel dice que los principios rectores son aquellos que
consagran la filosofa y la orientacin que el procedimiento penal tiene en cada pas por
eso generalmente se encuentran en la constitucin poltica seala dos de forma expresa o
tcita Este ha sido motivo por el cual muchos tratadistas consideran que es necesario
incluir los que expresamente en el cdigo de procedimiento penal por cuanto al de estar
consagrados en la Constitucin deben aplicarse en todo los est tutos procesales.
Desde nuestra pticas consideramos que resulta acertada su inclusin en el cdigo
procesal penal Cmo as lo hace el de 1991 al sealar algunos principios procesales y
sobre todo relacionado con la actividad probatoria.
los principios procesales son los supuestos que le son inherentes al proceso cumpliendo
una funcin orientadora decisiva en la eficiencia y legitimidad de la actividad procesal en
especial de la actividad probatoria Estos principios hacen referencia a la eficacia de los
medios de prueba para fijar la certeza de las alegaciones de hecho realizadas en el proceso
para determinar estadsticas ya no son los sistemas posibles tanto conceptual como
histricamente el Prince el primero de ellos estn germnicos msticos informando
inicialmente por el dogma primitivo de la Supersticin religiosa intolerable y ciega
despus por la experiencia segundo es el Romano clsico inspirado en criterios lgicos
de razn prctica.
Ahora bien el derecho de probar no tiene un carcter limitado absoluto Su contenido
esencial aquel constituyen su ncleo bsico irreductible sin el cual el derecho se
desnaturaliza pierde sentido se encuentra delimitado por una serie de principios que
inspiran el debido proceso y por otros preceptos constitucionales con los que guarda
relacin de coordinacin en el ordenamiento jurdico.
En suma el derecho a probar implica que el juzgador hasta al proceso o procedimiento
de los medios probatorios ofrecidos por los sujetos procesales legitimados siempre que
resulten conforme con los principios procesales que delimitan su contenido.
Son varios los principios que tienen que ver con la actividad probatoria pero lo ms
resaltantes y que tienen estrecha relacin con el tema investigado son los que a
continuacin se enumeran y detallan.
6.3 PRINCIPIOS PROBATORIOS.
Los principios probatorios Qu tienen una estrecha vinculacin con el tema que se
desarrolla con relacin a la prueba prohibida son los siguientes:
6. 3.1. Principio de libertad probatoria.
antes de entrar al anlisis de este principio probatorio debemos sealar que el cdigo
procesal penal de 1991 recoge el principio en el artculo 191 cuando prescribe que su
primer prrafo que el establecimiento de la verdad mediante el procedimiento se realizar
emplendose todos los medios de prueba permitidos algo que la ley prescribe medio
procesal.
Al respecto nos dice Cover Villanueva en el proceso penal todo se puede probar y por
cualquier medio de prueba esto significa que no se exige la utilizacin de un medio
determinado Y si bien se puede recurrir al que ofrecen mayores garantas de eficacia l
no hacerlo carece de sancin y no impide el descubrimiento de la verdad por otros medios.
Se pueden emplear medios de prueba no reglamentados siempre que sea adecuado para
descubrir la verdad acotando Por cierto este procedimiento probatorio Pues este se
concibe como una forma de asegurar la eficacia de la prueba y los derechos de las partes.
Mixan mass sostiene que la libertad determinar qu medio de prueba es necesario tiene
como lmite la idoneidad debido a que dichos medios atente contra la dignidad humana o
cuando sea impertinente o evidentemente intil para el caso o si por algn otro motivo
carece de idoneidad.
El profesor chileno Carlos del Ro en cuanto a la libertad de medios indica que si bien
este sistema supone libertad de medios de prueba para acreditar los hechos indirectas para
tu valoracin tambin reconoce la necesidad de imponer criterios de limitacin con fin de
garanta.
Ello tiene que ver esencialmente con el debido proceso y los derechos fundamentales de
los intervinientes y de terceros en el proceso.
Alberto Kinder por ejemplo afirm que el principio de la libertad de medios de prueba y
la bsqueda de la verdad histrica del este durante el verdadero principio esencial y bsico
que es del que es el de la limitacin de los medios de prueba o como l dice a las
adquisiciones de la informacin en homenaje al concepto de dignidad de la persona y sus
derechos fundamentales.
Incluso dice este autor que para sentenciar en todo sistema moderno debiera ver prueba
legal pero en un sentido diverso al del sistema inquisitivo esto es ms bien negativo y de
garanta con la finalidad de impedir la formacin de la conviccin con ciertos elementos
que violen ciertas normas o principios protectores. la legalidad de la prueba desde esta
ptica tienen ms bien por fin un marco tico jurdico a la libertad de prueba.
Este principio se encuentra ntimamente relacionado con otros principios que luego se
faltar a estudiar como la solicitud de los medios probatorios la pertinencia de los medios
probatorios entre otros.
6.3.2. Principio de la pertinencia de los medios probatorios.
Desde el punto de vista de la actividad probatoria la pertinencia consiste en la necesaria
relacin directa o indirecta que deben guardar la fuente de prueba el medio de prueba y
la prueba actividad probatoria con el objeto de prueba.
Interpretando en contrario sensu tenemos que todo aquello que es extrao el objeto de la
prueba resulta entonces pertinente para el caso concreto hecho que no va a contribuir en
nada a dilucidarlo.
El cdigo procesal penal de 1991 Establece en su Artculo 191 segundo prrafo que slo
se admitirn los medios de prueba que sean pertinentes conducentes legtimos y tiles
podrn imitarme cuando resulta manifiestamente excesivos.
El artculo 555 del cdigo procesal penal 2004 en el numeral 2 seala que la prueba se
admiten a solicitud la solicitud del Ministerio Pblico por los dems sujetos procesales.
El juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado y slo podr excluir
las que no sean pertinentes y prohibidas por la ley.
Bustamante Alarcn dice que este principio exige que los medios probatorios ofrecidos
guarden una relacin lgica jurdica con los hechos que se sustentan la pretensin o la
defensa de lo contrario no deben ser admitidos en el proceso o procedimiento.
Los medios probatorios que resulten intervinientes deben ser rechazados de plan.
sin embargo en el caso de que existan dudas sobre su incidencia por no ser tan manifiesta
por ejemplo cuando los medios probatorios ofrecidos deca no guardar una relacin
directa con los hechos alegados guardan una relacin indirecta se pueden admitir darles
medios probatorios y decidir el pronunciamiento definitivo sobre su pertinencia
o impertinencia para el momento en que se dicte la sentencia o el auto que resuelve el
incidente ya que la decisin inicial sobre la pertinencia no Data o vincula al juzgador.
En suma, La pertinencia de los medios probatorios son aquellos que recaen sobre hechos
pertinentes vale decir relacionando con el objeto de prueba se hacen el principal sea en el
incidente de manera que si fueran pertinentes stas deben ser rechazadas de plano por el
juzgado as como de prescindir de la actuacin de la prueba que se estimen necesarios
para resolver la cuestin de fondo.
6.3.3. Principio de la valoracin de la prueba.
La sentencia que ha de tratar sobre la verdad de los hechos de la acusacin tiene por base
la prueba. Suministrar la prueba de los hechos del cargo tal es la misin de la concepcin
en cuanto al acusado se esfuerza en hacer venir a tierra el aparato de las pruebas contrarias
y presenta las que se disculpan. un tercer personaje el magistrado instructor establece por
su parte la prueba de diversos hechos decisivos en el proceso y por fin los jueces fundan
su decisin sobre aquellos que miran como demostrados. se ve pues qu sobre la prueba
Gira la parte ms importante de las prescripciones legales en materia de procedimiento
criminal.
Dentro de este concepto Julio Eduardo Arango Escobar argumenta que el proceso penal
slo se realizan con el proceso penal pero la prueba tiene como funcin especfica sale el
incentivo vigoroso de la verdad habida cuenta que la decisin la declaracin que es fin
caracterstico del proceso se hace realidad cuando las pruebas y dirigen a formar
conviccin.
Ahora bien con relacin a la valoracin de la prueba el profesor por el Guardia explica
que la valoracin y apreciacin de la prueba es la tercera fase de la actividad probatoria.
Tiene su momento culminante en la sentencia definitiva pero ests presente a lo largo del
procedimiento desde el auto de apertura del proceso.
Agrega que la valoracin de la prueba consiste en el anlisis crtico de los resultados del
examen probatorios vale decir se trata de un anlisis razonado de resultado de la prueba
introducidas definitivamente en el proceso.
Por su parte mix animal concepto a la valoracin de la prueba como una actividad procesal
eminentemente racional necesaria y determinantes para resolver sobre el tema probado, e
implica ineluctablemente dos fases sucesivas e inescindible:
A) Una actividad cognoscitiva rigurosamente estructurado y selectiva dedicada a
interpretar e identificar el significado de los medios probatorios vlidamente incorporados
en el proceso considerando cada uno ya sea en su mera individualidad o como
componente de un conjunto de su clase o en contraposicin con los dems y el final en
relacin sistemtica con la totalidad acumulada de los mismos, y,
b) El subsiguiente conocimiento alcanzado sobre el caso que permite afirmar haber
descubierto la verdad concreta o la falsedad o de qu se trata de una duda insolubles y por
lo tanto tambin de haber logrado al respecto la conviccin positiva o negativa Como
fundamento del sentido de la resolucin a expedir.
6.3.4. Principio de idoneidad de la prueba.
La aplicacin de la idoneidad consiste en la exigencia que la fuente de prueba el objeto
de prueba medio de prueba y el rgano de prueba debe reunir las condiciones tanto
intrnsecas como extrnsecas para que se adecen a la exigencia de la validez de la
actividad probatoria;
Pues solamente gato probatorio cuando tienes por la actitud que tener eficacia.
Bustamante Alarcn Seala que este principio supone que no exista una norma jurdica
que impida el empleo ciertos medios probatorios para acreditar un hecho determinado.
no obstante es el principio y sobre todo es la ltima afinacin deben ser tomados con
mucho cuidado recordemos que estamos ante un derecho fundamental el derecho a probar
Y si bien el carcter limitado de este derecho permite al legislador establecer ciertas
restricciones al mismo por ejemplo puede promulgar leyes que seale limitaciones
probatorias relativas a la no utilizacin en una determinada va procedimental de ciertos
medios de prueba suprate fundamental que convierte en un elemento esencial del
conocimiento jurdico su propia fuerza normativa por ello resulta inconstitucional
producto de poder cualquiera sea su naturaleza lo que lesione debindose interpretar la
ley en la forma ms favorable a la maximizacin confiabilidad de Su contenido.
Solamente a travs de la actividad probatoria y se comete conforme a las exigencias del
debido proceso central consistencia y actitud para tratar su finalidad el rgano de prueba
que renan las condiciones apropiadas y que no se encuentre conjunto Universal de
incompatibilidad con el carcter funcional era capaz de aportar normal ilcitamente
conocimiento que se busca a travs de l. De modo que el medio probatorio debe tener la
actitud jurdica y pacfica para constituir unos expropiados que traslade significado de la
Fuente de prueba a la conciencia del operador cognoscente. Produce la en el pas de la
actividad procesal y por tanto deteriora la consistencia de la actividad probatoria.
6.3.5. Principio de comunidad y/o unidad de la prueba.
Consiste el principio que las pruebas que valoren y su conjunto un ser que se haya
practicado peticin de alguno de los sujetos procesales o por disposicin oficiosa del juez.
Dentro de la vigencia de la cama crtica en el marco de un proceso guiado por los
principios punitivo de en la prueba de la investigacin y de la prueba posicin se busca la
verdad real es obvio que las pruebas que al patrimonio del proceso que tengan mrito
favor o en contra de quien la puede solicitar y constituye un solo haz para ser sometidas
al proceso lgico de anlisis y sntesis.
Durante la actividad probatoria se incorporan en el proceso una pluralidad y diversidad
de medios probatorios bloqueos para los fines de la evaluacin debe ser considerada como
una totalidad con un solo conjunto del universo y mltiple.
sea no se puede prescindir arbitrariamente de apreciar algunos de los componentes es
el conjunto unitario y complejo.
Nos siguen ilustrando Mixan mass Que mediante el conocimiento acucioso y la
apreciacin crtica de la prueba; primero de modo Finalizado y luego de manera
sistemtica descubren significaciones incidentes totalmente incompatibles o antiguas
tiles o intiles accidentes o impertinente e identificar medios probatorios legtimo a los
que carecen de legitimidad. Esa operacin cognoscitiva permite aglutinar Los medios de
prueba en clases y subclases que personalmente haber descubierto el arrastrado por el
contrario la falsedad de terror total o parcialmente con funcin ftica que a su vez
determinar el sentido de la solucin jurdica del caso.
6.3.6. Principio de licitud o legalidad de los medios probatorios.
Segn este principio no pueden admitir con el proceso que ellos medios probatorios
obtenidos en violacin al ordenamiento jurdico.
Alfonso Ortiz rodrguez dice que son pruebas legalmente producido las que han sido
ordenada o decretadas mediante autos proferidos por autoridad competente Y que adems
han sido recogidas practicadas Conforme a las disposiciones que regulan en particular la
recoleccin prctica y aseguramiento de las respectivas pruebas.
Por tanto es ilegal y no puede apreciarse la prueba que no fue previamente decretada o
que se recogi o prctico en la observancia de las disposiciones legales que regulan la
actividad procesal tampoco pueden apreciarse pruebas ilegales admitidas cuando me
tenga alguna por medio probatorio distinto a los mencionados en la ley.
De lo que se trata es que la prueba se incorpore al proceso mediante la exigencia de una
formalidad procesal que consiste tanto en el deber de observar como en el correlativo
derecho de exigir el cumplimiento de los presupuestos Requisitos y modos procesales
previstos jurdicamente para garantizar la validez de la actividad procesal Y en especial
la actividad probatoria.
Vale decir implica el deber y el derecho que recoge el comportamiento tanto durante la
investigacin como en el acto de juzgamiento y de valoracin de la prueba alas Jurdicas
vlidas para la correcta correccin de la funcin fiscal y jurisdiccional respectivamente
mediante la aplicacin eficiente y eficaz del derecho en sus tres dimensiones: tica,
normativa y axiolgica.
6.3.7. Principio de la presuncin de inocencia.
El estado democrtico en arbolado la presuncin de inocencia convirtindola
actualmente en uno de los principios cardinales del sistema procesal adems su utilizacin
como garanta del proceso y derecho fundamental que va a explicar la triple dimensin
de principio de garanta y derecho de modo que la presuncin de inocencia se constituye
en un principio y garanta que acta como lmite al poder persecutorio del estado, hacer
un derecho fundamental mientras una sentencia judicial declare lo contrario.
Mixan Mass nos dice que es una presuncin juris tantum, Subsiste un tanto de
probabilidades procesado es a un inocente mientras no se pruebe lo contrario mediante
procedimientos que concluya con una condena definitiva la presuncin de inocencia exige
la necesidad de una lnea actividad probatoria para desvirtuar la presuncin de inocencia
esta actividad debe ser producida con las garantas procesales que de alguna manera puede
entenderse de cargo actividad probatoria que debe producirse en juicio La doctrina de la
prueba mnima tiene su origen en la sentencia del tribunal constitucional de Espaa en la
sentencia nmero 31 1981 declarando el principio de libre valoracin de la prueba
recogido en el artculo 241 de la ley supone que los distintos elementos de pruebas puedan
ser ponderados libremente por el tribunal de instancia a quien corresponde valorar su
significado y trascendencia engorde a la fundamentacin del fallo contenido en la
sentencia pero para dicha ponderacin puede llevar al desvirtuar la presuncin de
inocencia es preciso la concurrencia de una mnima actividad probatoria producida con
las ganas sociales que de alguna forma puede entenderse de cargo y de la que se puede
deducir.
Por tanto la culpabilidad del procesado y es el tribunal constitucional llena de estimar la
concurrencia de dicho presupuesto en caso de recurso Por otra parte las pruebas a las que
se refiere el artculo 741 de la ley son las pruebas practicadas en el juicio luego el tribunal
penal Slo queda vinculado a lo alegado y probado dentro de l.
El lado ilegtima azul naci resul por el razn expedida en el proceso 3218 - 97 del 7 de
septiembre de 1998 donde se seala que dicha presuncin de inocencia exige para ser
desvirtuada la exigencia de Un ao ms que suficiente actividad probatoria producida con
las debidas garantas procesales es decir con estricto respeto a los derechos fundamentales
que resulten racionalmente de cargo y de las que se pueda reducir la culpabilidad del
acusado.
6.3.8. Principio de in dubio pro reo.
Este principio impone En los casos en que procede la actividad probatoria el operador
judicial no haya logrado conviccin respecto de la culpabilidad del imputado pero
tampoco de su inocencia este deber expedir una Sentencia absolutoria.
Tanto el principio de presuncin de inocencia como el in dubio pro reo son
manifestaciones del principio general del favor rei. Ambas instituciones jurdicas tienen
significaciones distintas pero no son excluyentes.
Snchez Velarde explica que el principio de inocencia constitucional crea favor del
ciudadano el derecho subjetivo a ser considerado inocente mientras que el in dubio pro
reo Constituye el principio general el derecho que se dirige al juzgador como Norma de
interpretacin para que a pesar de haberse realizado actividad probatoria existiendo duda
en el nimo del cuento de la existencia de culpabilidad del acusado ste declare la
absolucin.
LOS MEDIOS DE PRUEBA
I. CONFESION:

De acuerdo al artculo 36 de la Constitucin Poltica nadie est obligado a declarar contra


s mismo, ni contra su cnyuge, ascendientes, descendientes o parientes colaterales hasta
el tercer grado inclusive de consanguinidad o afinidad. Esto es lo que se conoce como el
derecho de abstencin en materia penal. Esta norma se refiere al imputado como sujeto
de prueba, siendo el caso que no se le puede exigir que haga o exprese algo que lo pueda
comprometer de forma negativa. La diferencia sobre esta norma se da cuando el imputado
se realiza como objeto de prueba, como en la extraccin de sangre en el procedimiento
de la alcoholemia. Sobre este tema el Tribunal de Casacin Penal a establecido que: en la
obtencin de prueba dentro del proceso penal deben ponderarse dos intereses; la bsqueda
de la verdad real por un lado y el respeto de los derechos fundamentales del imputado por
el otro. En este contexto, conviene analizar la utilizacin del imputado como fuente de
prueba el imputado como objeto de prueba) y si es admisible obligarlo a que permita la
realizacin de una serie de actos de investigacin o de obtencin de prueba para los que
debe utilizarse su propio cuerpo...el imputado puede ser fuente de prueba en aquellos
casos en que la obtencin de la misma no importe dao fsico o psquico para el sujeto,
ni lesione los derechos propios de un ser humano. Antes de que tenga lugar la declaracin
del imputado es relevante analizar tanto los precedentes o antecedentes del imputado
como la personalidad y condiciones intelectuales, con el propsito de hacerle las
preguntas adecuadas y con el fin de determinar en menor o mayor medida los grados de
certeza. Sin embargo se puede dar tambin la confesin del imputado en el proceso penal.
La confesin del acusado es un medio probatorio que siempre ha tenido gran importancia,
porque se ha solido recurrir al mismo cuando no ha habido otro modo de probar la autora
de un determinado hecho delictivo. A travs de esta prueba el individuo reconoce su
autora o participacin en un hecho delictivo, estando claro que la confesin no puede
conseguirse de manera coercitiva, y quien confiese haber participado en un hecho
delictivo debe hacerlo consciente de lo que est expresando, y deber rendirse ante la
autoridad competente, porque caso contrario no es ms que una simple manifestacin del
individuo.

Est claro entonces que la confesin puede verse, en el primer caso anteriormente
explicado como un ejercicio de derecho de defensa material, si esta fue conseguida por
medio de la coaccin; y en el segundo caso como una fuente eventual de prueba. El
Tribunal de Casacin Penal ha establecido que la doctrina procesal reconoce esas dos
facetas en el acto de la confesin del imputado sobre los hechos, lo que obliga, pero
tambin permite, al juzgador el considerar sus referencias. El juez debe valorar lo que
beneficia al imputado pero tambin podra sustentar su convencimiento en lo que
espontnea y libremente, haya reconocido el justiciable a la hora de referirse a los hechos.
De la misma manera la Sala Constitucional ha sealado El derecho de abstencin
constituye una garanta de la persona imputada en el proceso penal el imputado, si opta
por realizar alguna manifestacin, puede expresar lo que tenga por conveniente sino
tambin que si declara, su dicho podr ser tomado en consideracin (El resaltado no es
del original) el hecho de centrar todo el esfuerzo probatorio sobre la confesin del
acusado tiene el grave peligro de intentar su autoinculpacin a toda costa mediante el uso
de mtodos que puedan sobrepasar el lmite permitido, bien sea presionando
excesivamente al imputado, bien sea amenazndole o torturndoleAs pues, la
confesin sigue siendo actualmente una prueba tan vlida como cualquier otra. Aunque
la tendencia que se empieza a consolidar es al de procurar evitar que se convierta en la
prueba central o bsica para fundamentar.
II. EL TESTIMONIO

2.1. Concepto:

Testimonio es la declaracin de una persona fsica, recibida en el curso del derecho penal,
acerca de lo que pueda conocer, por percepcin de sus sentidos, sobre los hechos
investigados, con el propsito de contribuir a la reconstruccin conceptual de estos. Toda
es, en principio, hbil para prestar testimonio, excepto el inhbil por razones naturales o
el impedido por la ley. Si para valorar el testimonio es necesario verificar la idoneidad
fsica o psquica del testigo, se realizaran las indagaciones necesarias. y, en especial, la
realizacin de las pericias que correspondan. Esta ltima prueba podr ser ordenada de
oficio por el juez.

La valoracin de las declaraciones testificales se realiza por el juez o tribunal que ha


presenciado directa y personalmente tales declaraciones, viendo y oyendo a cada uno de
los testigos comparecidos ante su presencia deben ser valoradas las circunstancias
personales y las caractersticas de cada testigo, as como la manera de expresarse y narrar
lo que presencio, y tambin si sus manifestaciones con las que eventualmente haya
podido realizar con anterioridad durante la fase de la instruccin de la causa.

2.2. Capacidad para rendir testimonio: - capacidad testifical.

Toda persona es, en principio hbil para prestar testimonio, excepto el inhbil por razones
naturales o por imperio de la ley (Art. 126. 1). El testigo debe ser idneo para la
administracin de justicia segn criterios formales y legales, un testigo inhbil por
razones naturales se refieren a la estructura psicosomtica de la persona (enfermos
mentales), por razones genticas (menor de edad) o por un vnculo biolgico (nexo
parental); mientras que las razones legales, se refieren a las prohibiciones especficamente
previstas en la norma jurdico-procesal. La capacidad de ser completa, el ciego, respecto
de las percepciones visuales; el sordo, aun puede ser examinado, por si algn punto de
claridad pueda deducirse de lo que exponga; el nio que por su edad no tenga aun uso de
la razn para captar debidamente un hecho y posteriormente poder narrarlo. Si para
valorar el testimonio es necesario verificar la idoneidad fsica o psquica del testigo, se
realizaran las indagaciones necesarias y, en especial, la realizacin de las pericias que
correspondan. Esta ltima prueba podr ser ordenada de oficio por el juez (Art. 162.2).
La idoneidad del testigo, implica que debe exigirse un mnimo de aptitud fsica y
psicolgica que garantice un testimonio basado en la razn, en las capacidades
cognoscitivas y en las facultades sensoriales de un sujeto capaz y procesalmente idneo.
Entonces, para acreditar la idoneidad del testigo, podrn realizarse las pericias
psicolgicas que correspondan, a efectos de garantizar un sustento cientfico, imparcial
y objetivo, pericia que podr ser solicitada por las partes interesadas o en su defecto
ordenado de oficio por el juzgador.

2.3. Obligaciones del testigo.

Es regla general que toda persona citada como testigo tiene el deber de concurrir, salvo
las excepciones legales correspondientes, y de responder a la verdad a las preguntas que
se le hagan. (Art.163.1). desde que una persona es llamada formalmente a la instancia
jurisdiccional, para declarar sobre un asunto penal , recae sobre ella una obligacin que
se deriva de una relacin jurdico-publica, al cual se someten todos los ciudadanos bajo
los presupuestos del estado de derecho de derecho, cuya obligatoriedad nicamente puede
ser enervada por excepciones previstas en la ley, se trata de un particular que cuando es
requerido cumple con el deber cvico de testimoniar lo que tiene menores restricciones en
el proceso penal. De all que la comparecencia del testigo constituir siempre suficiente
justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar
cumplimiento a obligaciones laborales educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar
consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancias algunas. Ahora bien, el testigo no
puede ser obligado a declarar sobre hechos de los cuales podra surgir su responsabilidad
penal. El testigo tendr el mismo derecho cuando, por su declaracin, pudiere incriminar
a alguna de las personas mencionadas en el numeral 1 del art. 165 (Art.163.2 )el testigo
solo debe ser inquirido en declarar en relacin al hecho punible objeto de persecucin
penal, loa cuales se encuentran contenidos en la denuncia. Sin embargo, el testigo policial,
militar o miembro de los sistemas de inteligencia del estado no puede ser obligado a
revelar los nombres de sus informantes. Si los informantes no son interrogados como
testigos, las informaciones dadas por ellos no podrn ser recibidas ni utilizadas.(Art.
163.3) por razones estrictas desegridad nacional o en defensa de la seguridad del estado,
se proscribe que los agentes militares, policiales o de los sistemas de inteligencia ,puedan
revelar la identidad de sus informantes, como una forma de tutelar la seguridad de los
informantes y de que no se filtre informacin estrictamente reservada .
2.4. Citacin y conduccin compulsiva.

La citacin del testigo se efectuar de conformidad con el art.129 ccp 2004, esto es,
podrn ser citados por medio de la polica, o por personal de la fiscala o del juez. Cuando
se trata de funcionarios pblicos o de dependientes, el superior jerrquico o el empleador,
segn el caso, estn en la obligacin de facilitar, bajo responsabilidad, la concurrencia del
testigo en el da y hora en que es citado. (Art. 164.1) la citacin es eminentemente un acto
formal, mediante el cual el testigo podr ser citado por medio de la polica, por el personal
oficial de la fiscala o del rgano jurisdiccional, segn las directivas que sobre el particular
dicte el rgano respectivo. El testigo tambin podr presentarse espontneamente, lo que
se har constatar. (Art164.2) quiere decir que tambin se reconoce la facultad discrecional
que tiene el testigo para poder presentarse de modo propio a la instancia jurisdiccional a
fin de proporcionar la informacin que aquella le conste. De esta forma se prioriza el
deber de los ciudadanos de colaborar con la administracin de justicia. Para esclarecer el
objeto de prueba en el proceso penal.

Si el testigo no se presenta a la primera citacin se lo har comparecer compulsivamente


por la fuerza pblica. (Art.164.3). la obligacin de comparecer debe asegurarse de forma
intimidatoria y coactiva. Sealamos en apartados anteriores que todos los ciudadanos
estamos en la obligacin de colaborar con la justicia, y una vez que somos llamados por
las instancias jurisdiccionales a testificar, no queda otra alternativa de comparecer. Omitir
el llamado de la justicia, implica perturbar la realizacin de la justicia, y con ello dificultar
el esclarecimiento de los hechos materia de investigacin: en tal sentido la justicia penal
a travs de la fuerza coactiva del estado de derecho, proceder a decretar la comparecencia
compulsiva del testigo a efectos de garanta la recepcin de su informacin testifical esta
fuerza pblica ser efectivizada por efectivos del orden pblico. (PNP). Nuestro
ordenamiento jurdico penal reprime la conducta del testigo, perito, traductor o
interprete, que siendo legalmente requerido, se abstiene de comparecer o prestar la
declaracin respectiva Art 371 del Cp., por tal razn, la omisin del deber de testificar
supone una afectacin relevante a los principios sobre los cuales debe desarrollarse la
actuacin pblica, de objetividad, parcialidad y legalidad, esta conducta perturba el
normal desarrollo proceso penal.
3.5. Abstencin para rendir testimonio.

Podrn abstenerse de rendir testimonio el conyugue del imputado, los parientes dentro
del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad y aquel que tuviera relacin de
convivencia con l. Se extiende esta facultad, en la misma medida, a los parientes por
adopcin, y respecto de los conyugues o convivientes aun cuando cesado el vnculo
conyugal o con vivencial. Todos ellos sern advertidos, antes de la diligencia, del derecho
que les asiste para reusar a prestar testimonio en todo o en parte. (ART. 165.1) No
ocurriendo lo mismo con respecto a su declaracin ya que puede no rendir su declaracin
o de pronto quiere declarar, en cuyo caso se procede a recibirlo. Si bien la bsqueda de la
verdad es un valor incesante y primordial de la justicia penal a fin de realizar el derecho
penal material, el logro de este fin tiene limitaciones en la actividad probatoria, limites
que vienen definidos por instituciones y valores de raigambre social, como lo es la familia
como clula bsica de la sociedad. La necesidad de mantener la cohesin familiar y de
evitar la encrucijada de destruirla o mentir , orienta a la legislacin a evitar , absoluta o
relevante, el testimonio del pariente en contra del imputado., as asevera desde otro plano
, que el secreto familiar se fundamenta en los vnculos de solidaridad existentes entre
quienes componen un mismo crculo familiar, pues, este hecho genera deberes morales
que pondran en peligro, de cualquier forma, la pureza de la declaracin por el conflicto
entre el deber de veracidad del testigo y el deber de fidelidad y proteccin para su pariente,
de tal modo, que la excepcin no solo se funda en la necesidad de proteger la unidad
familiar, sino tambin, de tutelarla veracidad de la testimonial, de quien puede verse
confrontado entre dos intereses oponibles: privados y los estrictamente pblicos.

Debern abstenerse de declarar, con las precisiones que se detallan, quienes segn la ley
deben guardar secreto profesional o de estado (Art. 165.2)

a) los vinculados por el secreto profesional no podrn ser obligados a declarar sobre
lo conocido por razn del ejercicio de su profesin, salvo los casos en los cuales
tengan la obligacin de relatarlo a la autoridad judicial. Entre ellos se encuentran
los abogados, ministro de cultos religiosos, notarios, mdicos y personal
sanitario, periodistas u otros profesionales dispensados por Ley expresa. Sin
embargo, estas personas, con excepcin de ministros de cultos religiosos, no
podrn negar su testimonio cuando sean liberadas por el interesado del deber de
guardar secreto.
La idoneidad del testigo no se mide nicamente en razn de la relevancia que
pueda aportar a partir de un bagaje de conocimiento, sino, que tambin incide en
este nivel, de la relacin que pueda existir entre el imputado y el testigo, pues, este
ltimo puede recibir una determinada informacin en base de un relacin laboral
profesional o confesional, esto es, a las personas que integran estos mbitos de
actuacin se les reconoce el secreto o confidencialidad profesional, que se sustenta
en criterios axiolgicos y deontolgicos . Por lo tanto a las personas que ejercen
las actividades enumeradas en este precepto no se les puede obligar a declarar, a
menos a que el interesado (imputado o victima). Los liberen del deber de
confidencialidad, a excepcin de los miembros de cultos religiosos, quienes no
pueden quebrantar las normas confesionales de la teologa, es una cuestin de fe
y un asunto que penetra en la esfera moral del individuo.
b) Los funcionarios y servidores pblicos si conocen de un secreto de estado, esto
es, de una informacin clasificada como secreta o reservada, tienen la obligacin
de comunicarlo a la autoridad que los cite. En estos casos se suspender la
diligencia y se solicitar informacin al Ministro del sector a fin de que, en el
plazo de quince das, precise si, en efecto, la informacin requerida se encuentra
dentro de los alcances de las excepciones establecidas en el texto nico ordenado
de la ley materia. Surgen razones de preeminencia que se oponen a una recepcin
abierta a toda informacin que sea relevante para la consecucin de la verdad
formal en este caso, informacin secreta o reservada que puede poner en peligro
la seguridad nacional o la seguridad del estado , como inters superior que todos
los rganos publico sestan obligados a tutelar . Cuando de la informacin
requerida al testigo no se encuentra incursa en las excepciones previstas en la ley
de la materia, se dispondr la continuacin de la declaracin. si la informacin ha
sido clasificada como secreta o reservada, el juez, de oficio o a solicitud de parte,
en tanto considere imprescindible la informacin requerir la informacin por
escrito e inclusive podr citar a declarar a los funcionarios pblicos que
correspondan, incluso al testigo inicialmente emplazado, para los
esclarecimientos correspondientes. Empero, si bien es cierto que la informacin
ha sido blindada bajo el rotulo de secreta, aquello no es obstculo , como para que
el juzgador en su indeclinable misin de esclarecer los hechos objetos de prueba
pueda citar al funcionario pblico que corresponda, incluso al testigo inicialmente
requerido, para los esclarecimientos correspondientes , de tal manera , que pueda
decepcionar la materia de conocimiento , tomando para tal fin las medidas de
precaucin que sean necesarias , a efectos de preservar la confidencialidad de la
informacin , situacin que si acontece en la etapa de juzgamiento podra afectar
su publicidad inherente.

2.6. Contenido de la declaracin.

En cuanto a la declaracin del testigo debe versar sobre lo percibido en relacin con los
hechos objeto de prueba.(Art.166.1) el testigo es requerido por la instancia jurisdiccional
en razn de los hechos relacin con el objeto de prueba, esclarecimiento de los hechos
supuestamente delictivos), que han sido percibidos por sus facultades sensoriales , por lo
tanto, su manifestacin se circunscribe a este mbito cognitivo, no pudiendo ser rebasado
a efectos de preservar su relevancia e idoneidad como medio de prueba. Si el
conocimiento del testigo es indirecto o se trata de un testigo de referencia, debe sealar
el momento, lugar, las personas o medios por los cuales lo obtuvo. Se insistir, aun de
oficio, en lograr la declaracin de las personas indicadas por el testigo de referencia como
fuente de conocimiento. Si dicho testigo se niega a proporcionar la identidad de esa
persona, su testimonio no podr ser utilizado y emite una opinin personal ya se estara
parcializando en su testimonio. (Art. 166,2). El testigo puede conocer de los hechos, no
solo de forma directa, sino atreves de otras fuentes o medios de conocimiento indirectos,
debiendo para tales efectos indicarlas al juzgador, para que puedan ser recogidas en toda
su amplitud y de forma directa. Sin embargo, tratndose de otras personas testigo de
referencia, el testigo no est obligado a proporcionar la identidad de aquel o de aquellos.
No se admite al testigo expresar los conceptos u opiniones que personalmente tenga sobre
los hechos y responsabilidades, salvo cuando no se trata de un testigo tcnico. (Art.166.3).
al testigo se le llama para que se pronuncie exclusivamente sobre los hechos que tiene
conocimiento, mas no sobre su apreciacin personal que tenga sobre la punibilidad de la
conducta u otro tipo de incidencias concomitantes, como la catadura moral del imputado
que nada tienen que ver con el objeto de su testifical, salvo que se trate de un testigo
tcnico. Que podra ser un psiclogo, medico u otro profesional que tenga que
pronunciarse sobre la personalidad o autodeterminacin conductual del imputado , en este
ltimo caso nos referimos a la persona del perito , lo cierto es que a pesar de reunir
ciertas cualidades de perito, esta clase de rgano de prueba es en realidad un testigo y no
un perito, debido na ello a que lo que originara y formalmente motiva su llamamiento a
declarar es la circunstancia de suponer que haya percibido hechos conducentes a
esclarecimiento del suceso objeto del proceso, o bien de cualquier otro hecho pertinente
para el conocimiento de la verdad.

2.7. Testimonio de altos dignatarios.

Cuando no se trata del presidente de la repblica, presidente del consejo de ministros,


congresistas, ministros de estado, magistrados del tribunal constitucional, vocales de la
corte suprema, fiscal de la nacin, fiscales supremos, miembros del consejo nacional de
la magistratura , jurado nacional de elecciones y del consejo supremo de justicia militar,
comandantes generales de los institutos armados, director nacional de la polica nacional
, presidente del banco central de reserva, sper intendencia de banca y seguros, contralor
general de la repblica , presidente de las regiones , cardenales, arzobispos, obispos, o
autoridades superiores de otros cultos religiosos, y dems personas que la ley seale ,
declaran a su eleccin en su domicilio o en su despacho , el juez podr disponer se reciba
su testimonio por escrito, cursando el pliego interrogatorio correspondiente el mismo que
se elaborara a instancia de las partes .(Art. 167.1). Se debe aclarar que estos altos
dignatarios de la nacin no estn exceptuados al deber de testificar ante la instancia
jurisdiccional. La referencia normativa hace alusin a algo distinto, esto es, la forma y
modo como se va a tomar este testimonio. El ejercicio persecutorio de los rganos
predispuestos tienen ciertos lmites en el marco del estado constitucional del derecho, y
estos lmites vienen definidos por ciertas prerrogativas que se le reconocen a
determinados altos funcionarios del estado, como una forma de equilibrar las fuerzas
polticas de los poderes pblicos, estrictamente basados en el principio de divisin de
poderes. En tal virtud, se confieren determinadas prerrogativas y privilegios a quienes
ejercen funciones pblicas en los ms altos niveles de la administracin pblica, en este
caso de rendir su declaracin testimonial en su domicilio o despacho, a efectos de
salvaguardar el normal desarrollo de las ms altas investiduras del poder pblico. Sin
embargo, el (Art. 167.2). Establece que se proceder de forma ordinaria, salvo el caso de
los presidentes de los poderes del estado y el presidente del consejo de ministros, cuando
el juez considere indispensables su comparecencia para ejecutar un acto de
reconocimiento. De confrontacin o por otra necesidad. Ciertamente, la realizacin de
ciertas diligencias jurisdiccionales necesitan de la intervencin personal del testigo, como
una confrontacin u otra diligencia (inspeccin judicial), que son de suma relevancia
para el esclarecimiento del tema probandi a partir de la percepcin directa de la diligencia.
No obstante lo acotado, los presidentes de los poderes del estado, intervendrn en estas
diligencias de forma especial, a efectos de cautelar su alta investidura que les confiere el
poder poltico. No es que las personas sealadas tengan un privilegio, sino por el
contrario, por su investidura y las funciones con lo que cumplen hace necesario establecer
una forma de trmite que posibilite su declaracin. Se procede3ra en la forma ordinaria,
salvo el caso de los presidentes de los poderes del estado y del presidente del consejo de
ministros, cuando el juez considere indispensable su comparecencia para ejecutar un acto
de reconocimiento, de confrontacin o por otra necesidad.

2.8. Testimonio de miembros del cuerpo diplomtico.

Y cuando se trata de los miembros del cuerpo diplomtico o consular acreditado en el


Per se les recibir su testimonio, si estn llamados a prestarla, mediante informe escrito.
Para tal efecto se les enviara, por conducto del ministro de relaciones exteriores, el texto
del interrogatorio que ser absuelto bajo juramento o promesa de decir verdad. De igual
manera se proceder si el agente diplomtico o consular culmino su misin y se encuentra
en el extranjero. (ART.168) en principio todos aquellos que ejercitan labor consular o
diplomtica en el territorio nacional, se encuentran revestidos de una inmunidad que les
permite sustraerse del mbito de aplicacin de la ley penal, objetivamente esta
prerrogativa se somete a una serie de excepciones, pues, inmunidad diplomtica no quiere
decir de ningn modo impunidad. De igual forma, en el campo procesal penal se confiere
una serie de prerrogativas fundadas y justificadas en la comprensin de la investidura
diplomtica, en la medida, que estos individuos representas sus respectivos pases, en
territorio peruano, como caracterizacin importante de las relaciones internacionales del
Per, como parte de una poltica internacional integracionista .En tal sentido, los agentes
diplomados brindaran su declaracin testifical por escrito, haciendo el ministro de
relaciones exteriores las veces de una especie de canal entre la jurisdiccin penal y el
agente diplomtico llamado a testificar. De otro lado, el hecho de que el testigo se
encuentre revestido de dichas prerrogativas, no implica de ningn modo que se renuncie
al principio de veracidad y al deber de lealtad que le asiste a todo testigo con la
administracin de justicia, en la medida que el texto del interrogatorio ser absuelto bajo
juramento o promesa de decir la verdad, por ende, podra tambin incurrir en el delito de
falso testimonio. El mismo trmite procesal se realizara en caso de que el agente
diplomtico o consular haya culminado su misin y se encuentre en el extranjero, para
tales casos, se deber utilizar los canales diplomticos respectivos.
2.9. Testigos residentes fuera del lugar o en el extranjero.

Cuando el testigo no reside en el lugar o cerca de donde debe prestar testimonio, siempre
que resulte imposible conseguir su traslado al despacho judicial, se podr disponer su
declaracin por exhorto. De ser posible, y con preferencia, podr utilizarse el medio
tecnolgico ms apropiado, como la videoconferencia o filmacin de su declaracin, a la
que podrn asistir o intervenir, segn el caso, el fiscal y el abogado de las partes.( Art.
169.1) la competencia por territorio se define segn el principio ubicuidad , es decir, el
lugar donde se cometi el delito, en el caso de la infraccin de las normas prohibidas ,
donde se dio inicio a los actos ejecutivos o donde se consum efectivamente, aquel el
garante omiti realizar la medida de precaucin salvadora para el inters jurdico objetivo
de proteccin. No obstante lo acotado, puede que sea imposible ( por motivos personales
o materiales) que el testigo pueda acudir al lugar donde debe prestar testimonio, en tal
virtud se dispondr que declare va exhorto. Y, para tal fin, pueden utilizarse todo los
medios y soportes materiales, caracterizados por los nuevos avances tecnolgicos, en
tales casos en efectos de tutelar el derecho de defensa y el contradictorio, se les permitir
asistir a los sujetos procesales interesados. Pero si el testigo se halla en el extranjero se
proceder conforme a lo dispuesto a las normas sobre cooperacin judicial internacional.
En estos casos, de ser posible, se utilizar el mtodo de videoconferencia o el de filmacin
de la declaracin, con intervencin, si corresponde, del cnsul o de otro funcionario
especialmente habilitado al efecto.

2.10. Desarrollo del interrogatorio.

Antes de comenzar la declaracin, el testigo ser instruido acerca de sus obligaciones y


de la responsabilidad por su incumplimiento, y prestara juramento o promesa de honor de
decir la verdad, segn sus creencias. Deber tambin ser advertido de que no est obligado
a responder a las preguntas de las cuales pueda surgir su responsabilidad penal.(Art. 170.
1) debe garantizarse que el testigo tome conocimiento de los derechos y obligaciones ,
que le asisten dicha posicin procesal, instruccin que deber imparciarse por los rganos
de justicia competentes. Y, antes de iniciar su declaracin, prestara juramento o promesa
de honor, pues, en un estado democrtico de derecho debe respetarse la libertad ideolgica
y confesional de los ciudadanos, de conformidad con los principios de un orden
democrtico de derecho. El juramento tiene importancia decisiva en el proceso penal
como medio asegurativo de la obtencin de la verdad. Asimismo deber ser advertido que
no tiene por qu responder sobre preguntas que podran sostener una imputacin penal en
su contra de conformidad con el Art. 163 inciso 2, y si as fuese, esa declaracin no tiene
valides para iniciar una persecucin formal en su contra, pues, se afectara en tal sentido
el principio acusatorio. Entonces, podemos sealar que la prueba testifical est
comprendida por tres etapas: advertencia de sus obligaciones y de las consecuencias
jurdicas que puedan derivarse de una infraccin al deber de veracidad, y, el hecho de no
estar obligado a responder sobre preguntas que puedan incidir en su responsabilidad
penal. Son por lo tanto, planos estrictamente del deber jurdico, pblico que le asiste al
testigo, y las garantas fundamentales del principio acusatorio. No se exige juramento o
promesa de honor cuando declaran las personas comprendidas en el art. 166. 1, y los
menores de edad, los que presentan alguna anomala psquica o alteraciones en la
percepcin que no puedan tener un real alcance de su testimonio o de sus
efectos.(Art.170.2) la singularidad de la prueba testifical depender de las caractersticas
personales del sujeto que es llamado como testigo. El principio, toda persona es hbil para
testificar en un proceso penal, pero, no puede dejarse de establecer ciertas limitaciones a
sus efectos jurdicos, cuando el testigo es pariente o mantiene una relacin de convivencia
con el imputado, o cuando es menor de edad o una persona privada de discernimiento. En
efecto, en coherencia con lo esgrimido en apartados anteriores, el testimonio del pariente
debe de ser valorado de forma relativa, en la medida, que entran en conflicto intereses
jurdicos oponibles entre si, de tal modo, que ante este estado de cosas, no se les puede
exigir juramento o promesa de honor, pues, sobre ellos el deber de decir la verdad no
incide en su real comprensin normativa. Mientras, que en relacin a los menores de edad
inimputables, la restriccin se basa fundamentalmente, en una consideracin gensica ,
pues se presume que su inmadurez psquica no les permitir comprender la importancia
y la finalidad del juramento, y su inimputabilidad penal har vanas las advertencias sobre
el castigo del falso testimonio, esto es, estos individuos no estn en capacidad de poder
dirigir su conducta, conforme a la comprensin normativa, que se ve neutralizada por las
deficiencias sensoriales y cognitivas del sujeto. Los testigos sern examinados por
separado. Se dictaran las medidas necesarias para evitar que se establezca comunicacin
entre ellos. (Art. 170.3). Se supone que los testigos rendirn su declaracin de forma libre
y espontnea, por lo tanto, cuando concurran varios testigos, estos debern declarar por
separados a efecto de impedir fraudes a la administracin de justicia, en la medida, que
puedan subyacer testimonios que se articulan de una forma fraudulenta, de esta forma se
garantiza el principio de veracidad y la imparcialidad del testigo como garanta de
objetividad. Consecuentemente, se debe impedir la comunicacin entre el que ya declaro
y el que todava no lo hizo, e interceptar cualquier medio que este tenga para enterarse
de lo dicho por aquel. No son admisibles las preguntas capciosas, sugestivas e
impertinentes, el fiscal o el juez, segn la etapa procesal que corresponda, las rechazara
de oficio o a pedido de un sujeto procesal, (Art170.6) los requisitos de la prueba testifical
son: la idoneidad , relevancia y objetividad de la informacin que se pretende recibir , por
lo tanto las pruebas deben preservar estas caractersticas, evitando para esto, las preguntas
ambiguas, confusas, sugestivas e impertinentes, que nada tienen que ver con el objeto de
prueba, o que estn dirigidas a una auto confesin, Las que deben ser rechazadas de plano
por los rganos de justicia . Son capciosas las preguntas engaosas, que tienden a
confundir al testigo por su formulacin artificiosa, para provocar una respuesta que dara
otro sentido si la pregunta hubiese sido formulada sin subterfugios. Son sugestivas las
que se formulan de tal manera que inducen a una respuesta. Y son impertinentes las que
no tienen relacin con el tema o temas objeto de debate en el proceso. Acto seguido se
preguntara al testigo su nombre, apellido, nacionalidad, edad, religin si la tuviera,
profesin u ocupacin, estado civil, domicilio y sus relaciones con el imputado, agraviado
o cualquier otra persona interesada en la causa. Si teme por su integridad podr indicar su
domicilio en forma reservada, lo que se har constar en el acta. En este ltimo caso, se
dispondr la prohibicin de la divulgacin en cualquier forma, de su identidad o de
antecedentes que condujeren a ella. La fiscala de la nacin y el rgano de gobierno del
poder judicial dictaran las medidas reglamentarias Correspondientes para garantizar la
eficacia de esta norma.(Art. 170.4) recepcionar los generales de ley , por parte del testigo,
son imprescindibles para su identificacin y para garantizar su llamamiento ante la
instancia jurisdiccional o fiscal. Tambin de relevancia que se indique que clase de
relacin mantiene o mantuvo con el imputado, a fin, de establecer la objetividad e
imparcialidad del contenido de la prueba testifical, indicacin que ser importante en el
caso de una relacin de parentesco, pues, en este caso es el rgano encargado de
recepcionar la prueba, deber advertir al testigo que este no tiene el deber de declarar,
pues, le asiste un derecho de abstencin (Art.165.1) Asimismo podr el testigo, indicar si
es posible, si es que teme por su vida o la de sus familiares ms cercanos, a efectos, de
que puedan adoptarse las medidas de proteccin y de aseguramiento que sean necesarias.
Estas preguntas tienen a proporcionar al juzgador elemento para apreciar la credibilidad
del testimonio prestado. Por otra parte, ser til para conocer circunstancias de inters a
los fines de la valoracin del testimonio, tanto en lo referido a la fidelidad de las
percepciones (edad, profesin, etc.) como a la sinceridad de su transmisin (vnculos de
parentesco, inters, etc.). Las revisiones que sean necesarias para cautelar la eficacia de
la prueba testifical, debern ser ejecutadas conforme a las directivas y normas
reglamentarias, que en este mbito sancionen los rganos de gobierno del ministerio
pblico y del poder judicial.

A continuacin se le invitara a que relate ordenadamente los hechos que conozca y la


actuacin de las personas que le conste tenga relacin con el delito investigado; as
mismo, se le interrogara sobre toda circunstancia til para valorar su testimonio. Se
procurara la claridad y objetividad del testigo por medio de preguntas oportunas y
observaciones precisas. (Art. 170.5). El interrogatorio se basa estrictamente en los hechos
que el testigo dice constarle, las cuales tienen relacin con el objeto de prueba, as como
de la presunta participacin delictiva de aquellos que se encuentran sometidos a la
persecucin penal. Y, en general sobre todo dato til, esto es, sobre cualquier
circunstancia concomitante al hecho punible que pueda servir para el esclarecimiento. No
son admisibles las preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes el fiscal o el juez,
segn la etapa procesal que corresponda, las rechazara, de oficio o a pedido de algn
sujeto [procesal.

2.11. Testimonios especiales.

Si el testigo es mudo, sordo o sordo mudo, o cuando no hable el castellano, se procede en


la misma forma que el interrogatorio del imputado. El testigo enfermo o imposible de
comparecer ser examinado en el lugar donde se encuentra. En caso de peligro de muerte
o de viaje inminente, si no es posible aplicar las reglas de prueba anticipada, se le tomara
declaracin inmediata. (Art. 171.2) ante el peligro que se pierda la fuente de informacin
y por ente en fin del procedimiento, se debern tomar las medidas de precaucin
necesarias para que pueda ser prestada la declaracin del testigo, con todas las garantas
de acusatorio. Desde una perspectiva garantista, el proceso probatorio se conduce en
varias fases: adquisicin, actuacin, valoracin y decisin, por lo que la actuacin
probatoria debe nicamente realizarse en el juicio oral, pues, es en este nivel donde fluye
n todas las garantas para los justciales. Pero por razones de peligro en la demora
(irreproducibilidad del acto de investigacin periculum in mora), surge la necesidad
excepcional de adquirir y actuar el medio probatorio en una sola conduccin probatoriase
le denomina prueba anticipada. En tal sentido el precepto establece que en caso de
peligro de muerte o de viaje inminente, se tomara la declaracin de inmediato, al no
poderse aplicar las reglas de la prueba anticipada, pues, segn lo previsto en los art. 242
y ss. Del cuerpo adjetivo, la realizacin de la prueba anticipada requiere la observancia
de una serie de requisitos, que se inicia con una solicitud, que corre traslado a los sujetos
procesales, se dispone su realizacin y se da lugar a una audiencia, etc., lo cual en estos
casos es imposible de cumplir por los riesgos implcitos que el paso del tiempo pueden
ocasionar de forma inevitable. Cuando deba recibirse testimonio de menores y de
personas que hayan resultado victimas de hechos que las han afectado psicolgicamente,
se podr disponer su recepcin en privado. Si el testimonio no se actu bajo las reglas
dela prueba anticipada, el juez adoptara las medidas necesarias para garantizar la
integridad emocional del testigo y dispondr la intervencin de un perito psicolgico, que
llevara a cabo el interrogatorio propuesto por las partes. Igualmente, permitir la
asistencia de un familiar del testigo.(Art.171.3) la justicia penal debe ofrece a la vctima
todo un conjunto de normas, que eviten una segunda victimario, pues, estas en el caso de
delitos violentos, han sido afectadas no solo en su esfera somtica, si no tambin, el hecho
delictivo ha repercutido en su esfera emotiva y psquica. Por lo tanto el testimonio de una
persona que ha sido vctima de hechos que la han afectado psicolgicamente, se podr
realizar en privado , con el fin que su intimidad no se vea amenazada por la publicidad de
dicha actuacin judicial, y en caso que la prueba testifical no pueda realizarse bajo las
normas de la prueba anticipada, el juzgador deber adoptar las medidas de proteccin que
sean necesarias, y de ser el caso, disponer la asistencia de un perito psiclogo a fin de
cautelar la indemnidad del testigo, permitindose tambin la asistencia de un familiar que
d seguro le va a otorgar mayor confianza al menor. Cuando se requiere que el testigo
reconozca a una persona o cosa, debe describirla antes de serle presentada. Luego relatara,
con la aproximacin posible, el lugar, el tiempo, el estado y dems circunstancias en que
se hallaba la persona o cosa cuando se realiz el hecho. Para la declaracin del agraviado
rigen las mismas reglas prescritas para los testigos. (Art. 171.5). Sin duda, el agraviado
(declaracin preventiva) debe ser premunido tambin de las mismas garantas y
facultades procesales, al igual que el testigo, ms aun, cuando este es quien ha sido
afectado perjudicialmente en su esfera de libertad personal, es pues, el sujeto pasivo de la
conducta delictiva.
III. LA PERICIA

3.1. Concepto.

Es el medio de prueba de carcter complementario mediante el cual se obtiene para el


proceso, diversas actividades de observacin, recojo de vestigios materiales y anlisis
consiguientes que dan lugar a un informe o dictamen, aporte de conocimientos fundado
en especiales conocimientos cientficos, artsticos o de experiencia calificada
indispensables para poder conocer o apreciar los hechos relevantes de la causa (Art. 172.
1 NCPP) en cuya virtud su autor o autores se someten a un examen por las partes
procesales y en su caso por el juez para proporcionar las explicaciones y aclaraciones
correspondientes sobre el contenido de lo que se realizaron. Todo el procedimiento
regulado legalmente para obtener del perito que es quien aporta la informacin tcnica
necesaria determinadas conclusiones probatorias es lo que se conoce como prueba
pericial. (CLARIA)

El perito es una persona con conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos de los que el
juez por su especifica preparacin jurdica puede carecer llamada al procedimiento
precisamente para apreciar, mediante mximas de experiencia especializadas propias de
su preparacin, algn hecho o circunstancia que han sido adquiridas con autoridad por
otros medios de averiguacin y sean de inters o necesidad para la causa (PEREZ CRUZ
MARTIN). La finalidad de la informacin calificada que se proporciona con este medio
de prueba al que debe acceder el juez si es que no tiene los conocimientos necesarios es
aportar al proceso conocimientos de carcter tcnico o profesional sobre circunstancias
relativas a los hechos enjuiciados, elementos o cuerpos del delito o la persona de su
presunto autor. Lo complementario de la prueba pericial se explica porque permite
apreciar lo que ya ha sido adquirido anteriormente por otros medios de prueba y su
funcin es ilustrar al juzgador sobre unas materias que por su carcter especializado
requieren conocimientos concretos de los que el acrece.

No se trata de que el perito sea quien decida el sentido de una causa judicial sino de un
rgano de apoyo a la actividad jurisdiccional para la determinacin de la realidad de un
suceso histrico. Por tanto el perito se debe limitar al examen propio de su conocimiento,
apartando invocar valoraciones jurdicas, tales como la determinacin de la imputabilidad
de un apersona o la existencia de un mala praxis mdica que conduzca a una imputacin
por delito culposo (CHALA).
Hoy en da la Pericia como prueba indiciaria es la prueba reina y la que ofrece un mayor
grado de conocimientos y de seguridad. La tcnica ha hecho aparecer sistemas ms
objetivos y seguro, los avances tcnicos permiten investigar un delito y proporcionan una
certeza mucho mayor que la aportada por simples declaraciones testificales. En efecto la
retractacin de la vctima no tiene virtualidad en atencin a lo que fluye de la pericia
psicolgica. As por ejemplo:

1. En una violacin siempre ser ms seguro determinar el autor mediante un anlisis


de semen o sangre que por medio de un testimonio.
2. Las huellas dactilares permiten acreditar con certeza que una persona estuvo en
cierto lugar con ms seguridad que una declaracin.
3. La presencia de la sangre en la ropa de la vctima proveniente de otra persona
permite acreditar que hubo contacto entre ellos.

Las actividades periciales pueden tener lugar en tres planos:

1. Pone de presente hechos imperceptibles a los ojos del profano (por ejemplo
anlisis histolgicos respecto a una muerte presunta).
2. Enuncia tesis sobre premisas hipotticas (cuales son los sntomas del
envenenamiento con arsnico).
3. Combina observaciones experimentales con principios elaborando conclusiones
inductivas es la hiptesis ms frecuente (CORDERO)

La pericia por ejemplo es una violacin es contundente as se tiene como elemento de


prueba categrico la pericia mediocolegal que explica que las lesiones de la agraviada
son consecuencia de un ataque sexual violento. En tanto no exista razones valederas para
estimar que las sindicaciones obedecen a mviles espurios, se debe estimar las
declaraciones coherentes de la agraviada que se corroboran con una prueba pericial
cientfica (RN N 149 2013 / Junn, de 15 04 13). La propia necesidad de la prueba
pericial hace que la posibilidad de apartarse de las conclusiones vinculadas al saber
tcnico del perito solo se dara ante la evidencia de errores manifiestos o insuficiencia de
conocimientos cientficos. En todo caso su valoracin en primer lugar atender a las
reglas del criterio nacional o de la sana critica (aceptabilidad de su dictamen segn un
conocimiento comn, los mtodos usados por los expertos, la coherencia lgica de la
argumentacin utilizada, la tacha que puede haberse planteado frente al mismo) y en
segundo lugar ser conjunta con los dems medios de prueba practicados
(PLANCHADELL). En esta perspectiva se podr impugnar su valuacin libre del juez
sentenciador si con valoracin de lo precedentemente expuesto se separa abstracta,
arbitraria e intencionalmente del resultado del informe pericial cuando este sea nico o
existan varios coincidentes. Un caso especial se presenta con la pericia psiquitrica del
imputado pues en la medida que trata de ofrecer datos que inciden sobre la capacidad de
culpabilidad por el hecho cometido por la persona concernida tiene dos partes.

a) Un aspecto biolgico o Psiquitrico constituido por una anomala Psiquitrica que


tiene que ser ofrecido por los peritos informados.
b) Un aspecto normativo referente a la incidencia que dicha alteracin o anomala
puede tener en la capacidad de comprender la ilicitud del hecho, elemento
intelectivo o en la decisin de querer y aceptar su ejecucin elemento volitivo.
Pues bien sobre este aspecto normativo o del informe de valoracin que debe
efectuarse es estrictamente jurdica correspondiendo ejecutarla al Tribunal
Sentenciador.

3.2. Designacin de peritos:

El perito acta por encargo del juez. Puede ser una persona fsica o jurdica, pblica o
privada debe aceptarse el cargo y prestar juramento o promesa de honor de desempear
el cargo con honor y diligencia, Art 174. 1 NCPP. La ley en determinados casos impone
un perito psiquiatra para determinar anomala psquica, psicolgico para determinar la
afectacin de la vctima y su capacidad de informacin del hecho antropolgico para
determinar las pautas culturales de referencia del imputado. La regla es nombramiento de
un perito nico salvo que el juez considere conveniente nombrar una pluralidad de peritos
(complejidad del asunto o interdisciplinariedad del asunto a peritar) Art. 17. 1 NCPP.

La labor pericial puede ser desarrollada sin necesidad de nombramiento individual por
situaciones tcnicas:

Laboratorio de Criminalstica PNP.


Instituto de Medicina Legal.
Sistema Nacional de Control y organismos tcnicos del Estado que desarrollan
labor cientfica o tcnica (Cuerpo Nacional de Tasaciones).
Pueden ser nombrados peritos adems Universidades, Institutos de investigacin o
personas jurdicas en general que renan las cualidades necesarias con conocimiento de
las partes.

En esta lnea ya no se trata de identificar individualmente a los peritos lo que es una


tcnica de inicios del Siglo XX. La pericia institucional hoy en da es preeminente y
dentro de ella proporcionada por los gabinetes especializados de la PNP y el Instituto de
Medicina Legal que cuentan con medios excepcionales y que levan acabo los informes
los informes ms relevantes (Dactiloscopia, Funcionamiento de armas, Caligrficos,
Anatmicos).

Una regla de la designacin de los peritos es una notificacin a las partes (Art. 177
NCPP). A partir de esa comunicacin estas pueden designar peritos de parte e intervenir
en la observacin de las operaciones periciales.

3.3. El testigo perito:

El Art. 172. 3 NCPP como ya se ha expuesto regula la figura del testigo perito, lo excluye
de las reglas de la prueba pericial y las somete a las de la prueba testimonial, es testigo y
como tal ha de considerrsele desde el punto de vista del desarrollo de la prueba
(ALCALA ZAMORA). El testigo perito cabe insistir es aquel cuya declaracin se refiere
a hechos o situaciones pasadas para cuya observacin fue necesario un conocimiento
especial, tiene conocimiento de los hechos del proceso con anterioridad a la incoacin del
proceso, pero los relata en virtud de su pericia especial (Por Ejemplo el medico que haya
prestado asistencia a un herido, El arquitecto que ha contemplado el derrumbamiento de
una casa, El ingeniero que presencia la explosin de una caldera). Por razones de su
conocimiento del hecho es insustituible a diferencia del perito quien es nombrado por el
juez y es considerado un asistente del Tribunal.

3.4.- Estructura de la prueba pericial:

La prueba pericial entraa un procedimiento complejo que se desenvuelve a travs de


singulares actividades sucesivas. Adems en materia de pericias no es posible realizar una
clara diferenciacin entre actos de investigaciones periciales y de prueba como tal ya que
la pericia constituye un acto complejo que se desenvuelve comnmente en las dos etapas
procesales ms importantes: Investigacin preparatoria y enjuiciamiento.
Por razones obvias de posibilidad de desaparicin del objeto de la pericia as como por el
tiempo que esta requiere que se opone a la concentracin propia del juicio oral, la
operacin pericial que es el reconocimiento constituido por actos y tcnicas periciales que
constituyen el estudio del objeto, cosa o persona siempre ha de tener lugar en el momento
de la investigacin.

En definitiva la prueba pericial consta de tres momentos:

A. La operacin o reconocimiento pericial que tiene lugar en sede de investigacin


preparatoria y en todo caso de forma inmediata para evitar la desaparicin de los hechos
que han de sujetarse a la pericia y que importa la revisin del objeto peritado y al
aplicacin de las tcnicas o mtodos cientficos correspondientes para concretarlo. El
NCPP para garantizar el contradictorio, condicin de su valorabilidad y carcter de tal
establece que esta debe ser comunicada al imputado ya la perito de parte (Las operaciones
policiales deben realizarse vencido el quinto da del nombramiento del perito oficial,
termino en que las partes tienen la facultad de designar peritos de parte Art. 177 NCPP)

B. El dictamen pericial que es el acto procesal del perito en el cual previa descripcin del
objeto peritado, relacionada detalladamente las operaciones practicadas, sus resultados y
las conclusiones que ellos derivo conforme a los principios de su ciencia, arte o tcnica.
El contenido El contenido del dictamen est previsto en Art. 178 NCPP. De ser
insuficiente puede disponerse su ampliacin por el mismo perito u otro Art. 180. 3 NCPP.

C. El examen de los peritos que se realiza en el juicio oral y en el que se somete a


contradiccin de las partes absolviendo las preguntas y los cuestionamientos al
reconocimiento y/o al dictamen pericial. Se concreta en la ratificacin o reproduccin del
previo parecer de los peritos y de su sometimiento a las preguntas, repreguntas,
observaciones y cuestiones que planteen las partes contradictoriamente. Si se tratara de
una pericia institucional esta designara al perito que intervendr en el juicio oral (Art. 181
NCPP). Adems si existe pericia de parte obligatoriamente se producir un debate pericial
(Art. 181. 3 NCPP)

3.5.- Especialidad de pericias institucionales.

Sobre ellas se pronunci de acuerdo de Acuerdo Plenario N 2 2207 / CJ 116, de 16


11 07. Las pericias institucionales son aquellas elaboradas por rganos pblicos como
consecuencia de su propia misin institucional. Direccin Ejecutiva de Criminalstica de
la Polica Nacional del Per, Direccin de la Polica contra la corrupcin, Instituto de
Medicina Legal, Contralora General de la Republica, SUNAT, etc. Por lo general a ellos
la Polica remite los objetos que deben ser peritados y estas realizan el reconocimiento y
el dictamen pericial. Ese carcter tcnico pericial de los informes debe evitar en principio
la comparecencia al juicio oral de los peritos que poco o nada pueden aportar en la vista
pero en atencin al derecho de defensa con fines de contradiccin con su dictamen si son
convocados deben asistir obligatoriamente (ASENCIOS). Tratndose de pericias
institucionales se presume su objetividad y acierto por la clase de prueba intermediacin
de elementos objetivos o aparatos cientficos utilizados y la cualificacin tcnica de lso
organismos y personas habilitadas que los emiten quienes por lo comn integran una
carrera pblica o son adscritos a los mismos. Ello no quita sin embargo el derecho de
convocatoria de las partes. En cuanto a las condiciones de la convocatoria si el
cuestionamiento que justifica la convocatoria a juicio oral de los peritos se refiere al
aspecto perceptivo de la actividad pericial la convocatoria es obligatoria, juicio de
falsedad no as si se cuestiona el aspecto tcnico, juicio de inexactitud salvo la existencia
de pericias contradictorias o de parte. La convocatoria requiere una justificacin
razonable con precisin de los cuestionamientos o inquietudes que deben absolverse
siempre que sean razonables. Es de precisar sin embargo que como quien emite la pericia
es la entidad pblica u oficial (Art. 173. 2 NCPP). Al examen pericial concurrir el
profesional de la institucin que esta designe. No se exige que concurra el que firmo el
informe pericial pues no es una labor profesional personal por designacin nominal del
fiscal o del rgano jurisdiccional.

El carcter de pericia institucional ha sido normativamente consagrada en el caso de lo9s


delitos aduaneros, Ley N 28008 de 19 06 03. Art. 11 del reglamento de esa Ley
aprobado por Decreto Supremo N 121 2003 EF, de 27 08 03 lleva por ttulo
Pericia Institucional y dice los informes emitidos por los funcionarios de la
Administracin Aduanera se sustentan en las acciones administrativas realizadas sobre la
base de las facultades conferidas en la Legislacin Aduanera y el Cdigo Tributario y
tienen el valor probatorio de una pericia institucional.

3.6. Impugnacin:

El perito oficial puede ser tachado si es que est incurso en las causales de incapacidad
para ser peritos, legalmente previstas. Estas causales son:
1. Parentesco.
2. Secreto profesional existe aqu una situacin con las partes similar a los
impedimentos para prestar testimonio. Tambin esta vez como causales exclusiva
de los peritos, pueden ser tachados cuando.
3. Han sido nombrado peritos de parte en la causa o en proceso conexo.
4. Estn suspendidos o inhabilitados en el ejercicio de su profesin.
5. Han sido testigos del hecho.
6. Clasificacin profesional en relacin al objeto o tema peritado.

Otras impugnaciones por razones formales vinculadas a la pericia como tal seran las de
falta de notificacin del nombramiento de peritos y desconocimiento de la realizacin de
las operaciones periciales (Art. 176. 1 y 177 NCPP).

La prueba pericial puede ser impugnada por cuestiones sustanciales por ejemplo el mrito
probatorio del dictamen. Las partes pueden formular observaciones del dictamen pericial
cuestionando sus explicaciones, anlisis y/o conclusiones. Las tachas importan un trmite
a cargo del juez y de ser amparados la subrogacin del perito. La tacha no impide la
elaboracin de las operaciones periciales, la redaccin del informe pericial y su
presentacin (Art. 175. 2 NCPP).

La subrogacin, cambio de peritos tambin procede cuando este demuestre negligencia


en el ejercicio del cargo no emita el dictamen en su oportunidad, no comunique la
realizacin de las operaciones periciales, emita un dictamen inmotivado infringiendo el
Art. 178. 1 NCPP.

Las observaciones a la pericia pueden formularse en cuanta ocasin relevante exista. Por
ejemplo cuando se valore la pericia para emitir una decisin interlocutoria o en las
alegaciones finales en el juicio oral. Son argumentos de defensa y como tal se deben tratar
por el rgano jurisdiccional.

3.7. El perito de parte.

Las partes tienen derecho producido el nombramiento del perito oficial a designar por su
cuenta un perito de parte (Art. 177. 1 NCPP) que tcnicamente no es un rgano de prueba
sino un representante tcnico del inters de la parte que lo designo un auxiliar suyo que
por el lado tcnico acta como verdadero defensor y como tal no tiene el deber de aceptar
el cargo, prestar juramento y de dictaminar (CAFFERATA). Este est facultado a
presenciar las operaciones periciales del perito oficial hacer las observaciones y dejar las
constancias correspondientes. Si discrepa con las conclusiones de la pericia oficial puede
presentar un informe pericial de parte debidamente fundamentado (Art. 179 NCPP)

En caso de dictamen de parte discrepante se debe correr traslado del mismo perito oficial
para que en el trmino de cinco das pueda pronunciarse al respecto.

3.8. La pericia cultural.

El Art. 172. 2 NCPP dispone que el juez penal pueda ordenar una pericia cuando
corresponda la aplicacin del art. 15 CP relacionado a la aplicacin de la incapacidad de
culpabilidad por razones culturales. En efecto el Art. 15 contrariamente a lo deseado por
sus redactores y por la doctrina mayoritaria regula una circunstancia de incapacidad de
culpabilidad por razones culturales o si quiere denominar de otra forma una circunstancia
de falta de capacidad de culpabilidad y no el llamado error de comprensin culturalmente
condicionado. Esta comprensin parte de una interpretacin y lectura del Art. 20. 1 CP.
Para entender que la formula legislativa usada es exactamente es la misma pues en ella
eleva como trascendental para entender la inimputabilidad que el autor:

Tenga capacidad para comprender el carcter delictuoso del hecho.


Capacidad de determinarse segn esa comprensin.

En el Art. 15 del CP se entiende que el agente por su cultura o costumbre no comprende


que su accin est prohibida o no puede determinarse conforme a la norma de prohibicin
(HURTADO)

En este sentido al tratar el Art. 15 CP. De una circunstancia de incapacidad de


culpabilidad por razones culturales. Se deber probar que la persona actu ilcitamente
porque ignoraba la existencia de una norma prohibitiva debido a su situacin sociocultural
o porque estimaba que su propia norma cultural predominaba sobre la norma prohibitiva.
Si se afirmara que se trata de un error culturalmente condicionado como un error de
prohibicin, la pericia tendra que demostrar que el autor del hecho conoca que su
comportamiento estaba jurdicamente prohibido, sin embrago estimaba equivocadamente
que exista una cusa de justificacin o que los lmites de la aplicacin de esta eran ms
amplios que los establecidos por Ley (HURTADO)

La prueba de un hecho culturalmente motivado pasa por tres fases de verificacin:


1. Valoracin del motivo cultural que ha llevado al sujeto a tener un comportamiento
criminal por lo que se requerir comprobar la causa psquica que ha determinado
al autor a ejecutar una conducta delictiva.
2. Determinacin que la actuacin del individuo no es fruto nicamente de su cultura
sino que trata de una expresin de la cultura del grupo tnico de minora a la que
pertenece el autor.
3. Confrontacin del juez respecto a la cultura del grupo tnico del imputado con
aquella del sistema jurdico oficial. La prueba de la existencia de un
comportamiento culturalmente motivado que articula estas tres fases diferentes,
puede revelarse muy compleja y requiere un bagaje amplio de conocimiento
tcnico lo cual normalmente un juez penal no tendr. Por tal motivo ser necesario
la intervencin de peritos calificados que ilustren las caractersticas del grupo
tnico del imputado y si contiene diferencias con el grupo de la cultura de la
sociedad que lo acoge.

De otro lado admitido la necesidad de la pericia cultural ser oportuno especificar cul
ser el objeto de estudio y de las peculiaridades que caracterizan el hecho culturalmente
motivado. El perito deber establecer la existencia de un grupo tnico caracterizado con
una cultura especfica as como entre los comportamientos de esa cultura son reglas,
costumbres o modelos de comportamientos.

La conducta realizada por el imputado la falta de comprobacin de la existencia de dicha


condicin viene a menos la posibilidad de atribuir cualquier motivacin cultural de esa
conducta junto a ello.

Finalmente no debe olvidarse que la pericia cultural no es una pericia criminolgica.


Tiene un objeto y una finalidad claramente distinta. La pericia cultural no tiene por objeto
el estudio de la personalidad del imputado sus tendencias motivacionales o sus cualidades
psquicas. Al contrario ha de determinarse la existencia de un grupo tnico caracterizado
desde una cultura especfica, diferente de la cultura media existente en el tiempo y en el
lugar donde se tomara la decisin.

3.9. Valoracin de la pericia.

En principio la pericia se valora de conformidad con la sana critica racional, esta


valoracin aparece sometida nicamente a la lgica y al buen sentido. La conexin de la
pericia depende de la idoneidad y la experiencia del perito por ello que resulta
indispensable el examen acerca del curriculum acadmico y profesional del perito.

Es posible advertir desde una perspectiva interna errores en la perica acerca de los hechos
o circunstancias que el perito ha dado por ciertos o de los hallazgos proporcionados por
la investigacin cientfico tcnico profesionales o artstica en las operaciones de la
pericia o de la regla general de conocimiento utilizad para concluir o de la conclusin
misma que no se puede deducir lgicamente del material utilizado y afirmado. Es claro
en este orden de ideas que el juez pueda rechazar fundadamente las conclusiones
periciales si verifica que alguna de las premisas de hecho son falsas conforme a otros
elementos de prueba existentes en la causa aunque es evidente asimismo que no se puede
negar los hallazgos obtenidos durante las operaciones de la peritacin salvo error patente
pues el juez no tiene conocimiento especiales propios en la materia peritada. En este caso
por cierto el juez debe motivar con ms ahnco su decisin sobre el resultado de la prueba
pericial no es posible ordenar la realizacin de una pericia y luego rechazar
irrazonablemente en conclusin negando el aporte pericial que antes se demand
(NEYRA)

Dicho lo anterior lo primero que el juez analizara desde una perspectiva externa es que
el dictamen y su explicacin oral sean coherente, inteligible y razonable estas son
justamente las caractersticas que deber tener la sentencia acto seguido el juez podr
controlar:

1. Que las tcnicas y teoras cientficas utilizadas son relevantes y estn


generalmente aceptadas por la comunidad cientfica.
2. Que las tcnicas y teoras cientficas utilizadas se han aplicado segn los
estndares y normas de calidad vigentes.
3. Que el dictamen contenga informacin sobre el posible grado o nivel de error, as
como acerca del nivel o gradacin de variabilidad e incertidumbre de los datos
obtenidos por la citada tcnica o teora cientfica.
4. Que el dictamen pericial se hace en suficientes hechos y datos.

Los requisitos de validez entre otros que no exista motivo grave para dudar de la
imparcialidad, desinters y sinceridad del peritos y que no exista prueba alguna acerca
de una objecin u observacin imputad por existir error grave dolo, cohecho o seduccin
ene l dictamen pericial (AGUILA). El juez no debe discriminar las pericias en funcin de
su procedencia (oficial, institucional o de parte) debe valorarla en su mayor o menor
fundamentacin y razn de ciencia debiendo tenerse por tanto como primer criterio
orientador en la determinacin de su fuerza de conviccin el de conceder prevalencia en
principio a aquellas afirmaciones o conclusiones que vengan dotadas de una superior
explicacin racional.

3.10. Prueba cientfica.

La prueba cientfica es capaz de atribuir a un enunciado de hecho un grado de


probabilidad capaz de satisfacer el estndar de prueba consustancial al proceso penal.
Para que la prueba pueda llamarse cientfica, las investigaciones y conclusiones a las que
arribe deben surgir como consecuencia de un estudio verificable empricamente y que ha
de tener la posibilidad de repetirlos de manera experimental. Si bien la prueba cientfica
se basa en leyes universales o leyes probabilsticas que gozan de un fuerte fundamento
cientfico ello no significa que la sentencia que se sustenta en dicha prueba es
incuestionable o irrefutable. El juez debe realizar un esfuerzo en fundamentar
racionalmente su decisin no basta con alegar la existencia de la prueba cientfica sino
que debe indicarse en qu direccin afecta u orienta la lnea de decisin.

La admisin de la prueba cientfica no implica pronunciarse sobre su valor probatorio


sino meramente sobre la posibilidad de tomarla en consideracin para la decisin del caso.
Ambos conceptos (validez cientfica y valor probatorio) deben ser claramente
distinguidos. La valoracin de prueba cientfica como se sabe es el ncleo de la decisin
probatoria y consiste en determinar lo que hay que creer sobre la hiptesis en
consideracin. El juez en este caso debe determinar lo que hay que creer sobre la hiptesis
en consideracin a la luz del informe pericial y tambin el resto de las pruebas e
informaciones que obran en la causa. El juez valora la prueba no es perito de peritos.

Cuando solo existe prueba cientfica en apoyo de la hiptesis a probar lo que hay que
creer sobre la misma viene enteramente determinado por el valor probatorio atribuido a
la prueba cientfica. Cuando por el contrario adems de la prueba cientfica existe tambin
otro tipo de prueba cientfica determinar lo que haya que creer sobre la hiptesis a probar
requiere ponderar el valor probatorio de los datos estadsticos aportados en el informe
pericial con el valor probatorio no atribuido al resto de pruebas.
IV.EL CAREO

4.1. Concepto:

Esta diligencia es la que se conoca como la de confrontacin, vale decir, que en cuando
haya serias discrepancias entre lo dicho por uno con el centro y sean necesarias para
esclarecer los hechos, el juez penal dispondr que ambos se confronten frente a frente a
fin de que el juzgador aprecie con mayor objetividad las reacciones de cada uno y la
solidez con la que asevera o reafirma su inicial versin.

4.2. Procedencia.

Cuando entre lo declarado por el imputado y lo declarado por otro imputado, testigo o el
agraviado surjan contradicciones importantes, cuyo esclarecimiento requiera or a ambos,
se realizara el careo (Art. 182. 1). Por lo tanto, el careo procede ante las diversas
contradicciones en las cuales pueden estar incursos los sujetos procesales, sea entre
coimputados, entre el imputado y el agraviado o entre el imputado y un testigo. Sin
embargo, no bastara la concurrencia de manifestaciones contradictorias para que proceda
el careo, pues, estas deben ser adems importantes y relevantes para los fines del
procedimiento y de la investigacin. De otro lado, es importante precisar que el careo
para el imputado no puede ser impuesto, y si este acepta rige con respecto a l; todos los
principios que se han sostenido en relacin a su declaracin indagatoria, en tal medida, el
careo deben ser considerados como un medio de defensa. Sin embargo, tanto en este caso
como cuando se carea a dos imputados, el medio no deja de ser probatorio desde el punto
de vista real, es decir en cuanto a los elementos que el tribunal obtiene directamente con
la confrontacin. De igual manera procede el careo entre agraviados o entre testigos o
estos con los primeros (182. 2). La posibilidad de coexistir manifestaciones discordantes
no solo acontece entre los coimputados o entre el imputado y el agraviado, sino tambin,
entre testigos o entre agraviados, puede, que en el caso de los testigos uno de ellos est
actuando motivado por un mvil contrario a los intereses de la justicia, o que, habindose
puesto de acuerdo no llegan a coincidir en sus dichos. En tales casos, amerita un careo a
fin de descubrir cul es la verdad de los hechos, en base a la actividad perceptiva del
juzgador. Queda claro, que el careo no procede entre los peritos, en la medida, que el caso
de informes periciales discrepantes da lugar a un debate pericial y no a una confrontacin.
No procede el careo entre el imputado y la victima menor de catorce aos de edad, salvo
quien lo represente a su defensa lo solicite expresamente (Art. 182. 3). Esta medida de
seguridad se orienta fundamentalmente a impedir una segunda victimizacin. El
redescubrimiento de la vctima por la victimologia implica que el proceso penal deba
adoptar medidas de prevencin y proteccin, a efectos de presumir a la victima de todas
las garantas, sobre todo en los delitos violentos, como contra la libertad sexual, libertad
personal y otras fenomenologas criminales de gran incidencia lesiva, que significan la
afectacin de los bienes jurdicos personalsimos. Existe por lo tanto, un inters superior
que no puede ser avasallado por la pretensin penal estatal, esto es, la especial condicin
psicofsica de la vctima. Sin embargo, el precepto confiere la potestad al representante
legal de la vctima, a que pueda solicitar la realizacin del careo, en tal medida, a efectos
de garantizar la indemnidad de la vctima, debera exigirse previamente la ejecucin de
un examen psicolgico y sociolgico, para determinar la idoneidad de su procedencia.

4.3. Reglas del careo.

El juez har referencia a las declaraciones de los sometidos a careo, les preguntara si las
confirman o las modifican, invitndoles, si fuera necesario, s referirse recprocamente a
sus versiones (Art. 183. 1). Como primer paso a seguir, se debe dar lectura al contenido
de las declaraciones controversiales, y luego, se les preguntara si se ratifican en sus
dichos, o en su defecto si desean modificarlas, el mbito propio de la dirigencia
confrontacional debe circunscribirse al contenido de las manifestaciones contradictorias.
En caso de ser necesario, se les solicitar que se refieran recprocamente sobre sus
versiones, es decir, cada sujeto incidir sobre la versin del otro, lo cual implica un cotejo
de las manifestaciones a fin de que el juez pueda obtener un convencimiento ms claro
sobre el objeto de la prueba, tomando en consideracin las actitudes, gesticulaciones y
elocuencias de los participantes objeto de confrontacin. Acto seguido, el ministerio
pblico tomando en consideracin las actitudes, gesticulaciones y elocuencias de los
participantes objeto de confrontacin. Acto seguido, el ministerio publico los dems
sujetos procesales podrn interrogar, a los sometidos a careo exclusivamente sobre los
puntos materia de contradiccin y que determinaron la procedencia de la diligencia
(Art.183.2). cuestin fundamental, es garantizar el derecho de defensa y de contradiccin
de las partes, de conformidad con el sistema adversarial adoptado por el nuevo cdigo
adjetivo, por lo que el examen de los sometidos al careo podr extenderse a los dems
sujetos procesales, nicamente circunscrito este acto, sobre los puntos materia de
controversia y que determinaron la procedencia del careo.
V. LA PRUEBA DOCUMENTAL

5.1. Concepto.

Es un medio de prueba de carcter material se trata de un soporte u objeto material es


prueba real y objetiva que refleja un contenido de ideas, datos, hechos, narraciones con
eficacia probatoria que se introduce al juicio oral en cumplimiento del principio de
oralidad a travs de la lectura de la audicin o del visionado, se entiende de sus partes
pertinentes. Es pues el aporte de conocimiento al proceso con relacin a la materia
debatida emergente de cosas u objetos materiales, soportes materiales aptos para
conservar y trasmitir expresiones de la voluntad humano (MORAS MON). El documento
es pues el objeto de la prueba documental o mejor dicho la fuente de prueba que accede
al proceso mediante la prueba documental preexisten al proceso y es independiente y
ajeno de l. El Art. 185 NCPP, identifica casusticamente los soportes materiales que
tienen procesalmente el carcter de documento: Son manuscritos, impresos, fotocopias,
fax, disquetes, pelculas, fotografas, radiografas, representaciones grficas, dibujos,
grabaciones magnetofnicas, y medios que contienen registro de sucesos , imgenes,
voces y otros similares, discos pticos (CD DVD), memorias ( Random Access
Memory. RAM). El Cdigo Procesal Civil seal que los documentos pueden ser pblicos
o privados.

Son tres elementos esenciales del documento en tanto cosa corporal que muestra o ensea
algo:

1. Corporalidad, es la cosa de si misma papel y otros soportes: disquetes, puerto de


USB, CD.
2. Docencia, el mecanismo utilizado puede ser escrito y no escrito (fotos, cintas
magnetofnicas de video)
3. Incorporacin del mensaje datos que pueden aportarse fsicamente al soporte de
manera artificial por obra del ser humano.

Es condicin de su correcta incorporacin que si el documento est redactado en idioma


distinto del castellano debe ser traducido por un traductor oficial. Frente a los documentos
audio grficos o video grficos incluidos los electrnicos cabe su audicin o visionado y
su transcripcin en un acta con intervencin de las partes (Art. 187 NCPP).
5.2. Existencia, validez y eficacia del documento.

Los requisitos de existencia del documento son los siguientes:

1. Que tenga aptitud representativa de un hecho o de un concepto o de una idea


cualquiera.
2. Que este realizado por un acto humano.
3. Que tenga significacin propia y entidad necesario en todos los documentos para
afirmar su existencia en el orden jurdico.

Los requisitos de validez del documento son:

1. Que se haya elaborado voluntariamente.


2. Con las formalidades legales y llevadas al proceso en forma legtima con las
formalidades de modo, tiempo y lugar exigidos por la Ley.
3. Tratndose de copias, que se hayan cumplido los requisitos exigidos para su
legitima expedicin.

Los requisitos de eficacia del documento son:

1. Que su contenido sea convincente.


2. No haya otro medio valido de confirmacin en su contra.
3. Que llegue al proceso sin violacin de la reserva o del secreto de la Ley que el
haya impuesto a su emisor o tenedor.
4. Completo sin alteraciones, mutilaciones, tachaduras.
5. Que se haya hecho el registro pblico que exija la ley.
6. Si se trata de un documento emitido en el extranjero que se cumplan todo los
requisitos exigidos para su elaboracin y autenticidad.

5.3. Adquisicin procesal.

La regla es que todo aquel que tenga en su poder un documento ofrecido como prueba
est obligado a presentarlo, exhibirlo o permitir su conocimiento es un requisito de
validez del documento. En caso que el tenedor del documento no lo presente o se niegue
a hacerlo proceder la incautacin del mismo. No podrn ser incorporados al proceso los
documentos que contengan declaraciones annimas salvo que constituyan el cuerpo del
delito o provengan del imputado. Tampoco cuando exista prohibicin legal: secretos
estatales o aquellas que vulneran la intimidad documental o el secreto profesional
requisito de eficacia del documento.

5.4. Reconocimiento e impugnacin.

Si resulta necesario el documento ha de ser reconocido por su autor por cuenta de quien
se ha hecho el documento. En los documentos audio grficos y video grficos debe ser
reconocido por quien resulta identificado segn su voz o por quienes aparecen en las
imgenes. Tambin sern convocados si son posible los que efectuaron el registro.

La autenticidad del documento que es un requisito de eficacia del mismo tambin puede
ser acreditada mediante prueba pericial. En estos casos el documento de medio de prueba
pasa a ser objeto de prueba. Se trata de constatar que quien aparece como autor del mismo
o quien aparezca all o su contenido se corresponda con la realidad. En los documentos
pblicos existe presuncin de autenticidad mientras no se demuestre la falsedad material
de la firma o de su contenido segn el caso.

5.5. Actuacin.

Los documentos deben ser oralizados en el acto oral. Por oralizados ha de entenderse
segn los caso:

a) Su lectura tratndose de documentos escritos.


b) Su audicin o visualizacin tratndose de documentos audio grficos o video
grficos.
c) Su reproduccin tratndose de soporte informtico.

La forma que los documentos se incorporan al juicio es variada y abarca tanto las
presentaciones espontaneas que efectan las partes como a los procedimientos de
incautacin. El mrito para introducirlos al plenario es a travs de su lectura o bien por
medio de la declaracin de la persona que lo confecciono, aporto o custodio. Cuando las
partes proponen la introduccin mediante simple lectura es fundamental indicar
concretamente la pieza pues la mencin genrica impide una eficaz determinacin y
puede generar indefensin.

La lectura u oralizacion puede no incluir la totalidad del documento solo se leer u


oralizara lo pertinente y de ser muy voluminoso podr ser parcial lo ms relevante.
5.6. Valoracin.

La valoracin de la prueba documental no acaba con la simple lectura del documento


junto con los criterios de interpretacin de la sana critica del juez es necesario aadir una
interpretacin del documento para comprender su aporte en el juicio. En este punto la
semitica textual sirve como un elemento para permitir:

1. Como abordar el anlisis de la coherencia de un escrito tanto en modo global como


en texto completo como frase por frase ello junto con el anlisis de las
equivalencias semnticas entre las diversas partes del texto para averiguar el fuero
interno del autor.
2. Contextualizar el documento en el sentido que todo escrito se ha realizado en un
determinado entorno que no debe ser ajeno al juez porque tambin ayuda a
interpretar el sentido del documento.

Lgicamente tambin es necesario establecer la identidad del autor del documento


conocer su cultura y competencia de manera que pueda evaluarse si saba que estaba
escribiendo un documento antijurdico o bien si se trata de un documento escrito en
lenguaje usual.

5.7. Informe.

El Art. 188 NCPP incorpora como medio de prueba al informe. Es la respuesta aporte de
conocimiento al proceso emanada de los registros o memoria, libros o archivos de una
institucin pblica o privada sobre datos preexistentes archivados en ella trae al proceso
el objeto mismo que se quiere conocer tal como encuentra consignado, registrado o
archivado en su materialidad o intelectualidad. Ha de ser expedido por sus representantes
o funcionarios debidamente autorizados

Es un medio de prueba de carcter objetivo en tanto que por el se proporciona al proceso


elementos de comprobacin de manera ms eficaz que por otros medios o por un
procedimiento menos engorroso es por tanto sucedneo de otros rganos de prueba y
sustitutivo de la inspeccin judicial. El informe puede ser objeto de impugnacin por
falsedad o por ocultamiento de datos a cuyo efecto es procedente las testimoniales y la
diligencia de inspeccin judicial o revisin del archivo de la institucin que puede traer
consigo la incautacin de la informacin almacenada y la comparacin con el tenor del
informe aportado y cuestionado.
5.8. Prueba Electrnica.

El propio Art 185 NCPP, ha regulado la incorporacin de la prueba electrnica referida


en lo pertinente a medios electrnicos o soportes informticos (fuentes de prueba) que
contienen el registro de sucesos, imgenes y otros similares.

La prueba electrnica es al que permite acreditar hechos a travs de los medios de


reproduccin de la palabra, el sonido y la imagen, as como los instrumentos que estn
destinados a archivar y conocer o reproducir las palabras, datos, cifras y operaciones
matemticas llevadas a cabo con fines contables o de otra clase relevantes para el proceso.

Se debe tener en cuenta elementos como:

1. La conservacin o perdurabilidad de la prueba electrnica (incorporar polticas de


preservacin digital que estn dirigidas a conservar la confidencialidad,
disponibilidad e integridad de la informacin)
2. La verificacin de la prueba electrnica solo se podrn admitir elementos de
prueba que estn dirigidos al cuestionamiento de la autenticidad de la
reproduccin pudiendo aceptarse las pericias informticas u otros medios.

Por ltimo es de tener presente que la misma forma que se admite que puede intervenirse
una conversacin oral realizada a travs del telfono o descubrirse una comunicacin
escrito llevada a cabo a travs del medio postal no existe obstculo en principio para que
previa orden judicial pueda controlarse una comunicacin efectuada en el lenguaje digital
por la red informtica (un correo electrnico, el denominado chateo o una operacin
comercial online)

VI. EL RECONOCIMIENTO.

Los arts. 189-191 NCPP regulan el reconocimiento, que est referido a persona, cosas,
voces, sonidos y todo aquello que pueda ser objeto de percepcin sensorial. El
reconocimiento de lugares es propio de la inspeccin judicial o del testimonio. Es un
medio de prueba de carcter personal, por lo general irreproducible o pre constituida- no
puede ser renovado en las mismas condiciones, en cuya virtud una persona determinada,
a presencia judicial, identifica o individualiza a una persona o cosa, lo que por lo general
adquiere valor definitivo como aquellas a las que alude en sus exposiciones ante el juez
o la autoridad. (CREUS). Persigue sealar a una persona o cosa y diferenciarlos de los
dems mediante la constatacin de aquellos rasgos o caractersticas externas que la hacen
distinta al resto de las personas o cosas. Es de considerrsele un caso tpico de prueba pre
constituida, pues el transcurso del tiempo puede alterar el aspecto del sujeto o, incluso,
puede producirse precisiones externas tendentes a que el reconocimiento niegue un
reconocimiento cierto, as el propio trascurso del tiempo puede afectar la memoria de
quienes han de reconocer al imputado.

6.1. Reconocimiento de personas

Persigue identificar personas, por medio de la intervencin de otra persona. Es evidente,


por lo dems, que la determinacin del imputado, eje central del proceso penal, puede
lograrse por otros medios, tales como los mtodos antropomrficos o reconocimiento
antropomtrico, como las diligencias de reconocimiento dactiloscpicas, las inspecciones
corporales, y sobre todo, las intervenciones corporales, a travs de las cuales se puede
averiguar el cdigo gentico del autor del delito (GIMENO).

La necesidad de la actuacin del reconocimiento visual de personas est condicionada a


que existan dudas sobre el imputado o su identificacin nominal (no cabe esa duda si el
imputado fue detenido mediando flagrancia delictiva), o a verificar si quien dice conocer
o haber visto a una persona efectivamente la conoce o la ha visto. No corresponde
realizarla cuando los testigos o agraviados reconocen y sealan de manera inequvoca y
firme a la persona imputada.

El sujeto activo de la diligencia es una persona ajena al sujeto reconocido. El reconociente


puede ser el agraviado, un testigo o un coimputado. El sujeto pasivo puede ser cualquier
persona, el art 189.1 NCPP dice Cuando fuere necesario individualizar a una persona,
pero por lo general el sujeto pasivo del reconocimiento es el imputado, para determinarlo
con exactitud y dirigir contra el procesamiento o imputacin formal y luego la acusacin,
de ah que se trata, mayormente, de una diligencia instructora.

El reconocimiento se realiza con la persona presente, pero en ausencia de ella puede


realizarse mediante fotografas (art.189.2 NCPP), de diversa fuente: archivos policiales,
fichas del RENIEC, filmaciones, identikit, fotografas artsticas, de retratos fotogrficos
o lbumes privados, en estos casos, es la modalidad secuencial de cuadros de imgenes.
Alternativamente puede existir reconocimiento flmico. Como no es un medio de prueba
autnomo requiere se complemente con la declaracin testimonial del reconociente, sin
perjuicio de que, de conseguirse la presencia fsica de quien necesita ser recocido por
fotografas pueda ser sometido a reconocimiento en rueda.

6.2. Procedimiento.

El primer paso del acto, previo juramento de quien no es imputado, es la descripcin de


la persona a reconocer, tales como sexo, estatura, edad, fsico, color de cabello, rasgos
generales y particulares, vestimenta), a fin de verificar las condiciones en que se capt la
imagen y la forma en que se conserva, as como valorar el resultado del reconocimiento
cotejando las concordancias entre la persona reconocida y la persona descrita
(CAFFERATA). Acto seguido se proceder a la rueda de personas, que estarn integradas
por personas de aspecto exterior semejante, parecido fsico, de vestimenta, rasgos
sociales, etc; se requiere personas de condiciones exteriores semejantes, no se exige
uniformidad morfolgica. La ley no fija el nmero de quienes integran la rueda, pero lo
aconsejable es ms de tres personas. Se discute si puede obligarse a los integrantes a la
rueda que hablen, griten, caminen o lleven determinada vestimenta. El reconocimiento
presupone la observacin del testigo a los que integran la rueda y que estos no pueden
verlo. El testigo indicar si entre el grupo se encuentra la persona a quien se hubiere
referido en sus declaraciones, al que debe sealarlo (are. 189.1 NCPP). Cabe puntualizar
que corno acto complejo e irreproducible, no puede el imputado estar integrando distintas
ruedas para que quien lo va a reconocer -en canto sea la misma persona quien lo haga
reitere su examen [O' ALBORA]. En caso de que varias personas deban reconocer a una
persona, se proceder a una diligencia especfica o por separado por cada individuo.
Pero si deba reconocerse a varias personas es posible caberlo en un solo acto, siempre
que no perjudique el fin de esclarecimiento y el derecho de defensa (are. 189.4).

El rgano del reconocimiento es el fiscal-ello no quita, por cierto, que esta diligencia se
realice corno medio de prueba y, por ende, que se lleve a cabo a presencia judicial-. Otro
punco es, por cierto, el pre constitucin o la anticipacin probatoria. El apdo. 3 del art.
189 NCPP autoriza la intervencin del juez de la investigacin preparatoria cuando no
exista abogado defensor del reconocido, en cuya virtud se considerar prueba anticipada.
El problema en clave de asignarle valor probatorio a una diligencia conducida por el fiscal
es la imposibilidad de su reproduccin en el acto oral ame la ausencia o desaparicin de
quien deba efectuar el reconocimiento -es una diligencia inidnea y atpica en el plenario-
. Aqu, desde luego, todo est condicionado a su imprevisibilidad y a la presencia del
defensor de quien result afectado con la diligencia. Todo ello no quita la necesaria
presencia, salvo supuestos de imposibilidad, del reconociente en el acto oral para declarar
como testigo, de lo contrario no tendra el carcter de prueba de cargo para sustentar una
condena.
En definitiva, para la validez del reconocimiento fotogrfico se debe cumplir con los
siguientes requisitos:
1. Se lleve a cabo en sede policial con presencia del fiscal,
2. Se incluy seis fotografas,
3. Se realice en condiciones en que la reconociente no fue objeto de sugerencias,
presiones o indicaciones para que vincule al imputado la presencia del fiscal es
determinante al respecto (RN n.0 l473-20 14/Madre de Dios, de 19-05-15).
Asimismo, es imperativo del juzgador corroborar esto junco con el resto de
elementos de prueba para dar fuerza a la afirmacin inculpatoria. De esta manera,
se refuerza el valor probatorio del reconocimiento efectuado del testigo junto con
su testimonio [IBAEZ].
6.3. Reconocimiento impropio.
Es posible que durante el transcurso del juicio oral el testigo sea sometido
espontneamente a un reconocimiento o sealamiento sobre alguna persona que se
encuentre presente en la Sala de Audiencia. Aunque la forma y naturaleza de la medida
genere discusin, es una actividad vlida a la que debe asignrsele el valor dentro del
principio de libertad probatoria. No es en puridad un reconocimiento en rueda de
personas, por lo cual no rigen las reglas rituales para su sustanciacin (CHAIA]; se trata
de una prueba testifical, de una verdadera y autnoma prueba de cargo, actuada bajo las
garantas de inmediacin y contradiccin, por lo que es irrelevante ramo la ausencia de
rueda identificativa como la posible inobservancia de sus condiciones legales (STSE de
02-10-01). En codo caso, el reconocimiento en el juicio oral subsana cualquier
incorreccin en los reconocimientos anteriores (STSE de 16-02-90), pues est avalado
por el insustituible beneficio de la inmediacin (STSE de 14-05-09).
6.4. Reconocimiento de voces y otros.
El NCPP, art. 190, siguiendo el modelo Italiano (art. 21 CPPI) autoriza, bajo los mismos
procedimientos, en lo pertinente, que el reconocimiento de personas, el reconocimiento
de voces, sonidos y cuando pueda ser objeto de percepcin sensorial. Es significativo el
reconocimiento subsidiario de voces, pues est demostrado que la voz natural integra el
mbito de la individualidad de cada ser humano, por lo que es posible reconocer o
identificar la voz de una determinada persona, aun cuando no se haya podido observar de
quin emanen. En tal virtud, se seguir mediante un muestreo o meda o cuerpo de voces,
en que los reconocidos hablan para que pueda escucharlos el sujeto reconociente. Puede
tratarse, a su vez, del reconocimiento en rueda de voz -escuchando directamente la voz-
o, en su defecto, en cuerpo de voz, a travs de grabaciones, lo cual puede ser apreciada
por el tribunal o ser deducida de la valoracin del testimonio de quien ha percibido la voz
del sospecho y la identifica ante la autoridad judicial.
6.5. Reconocimiento de cosas.
Est contemplado en el art. 191 NCPP. Rigen por analoga las reglas del recor10cimienro
de personas, del art. 189 NCPP.
Las cosas objeto de reconocimiento pueden ser muebles o inmuebles, animadas -
animales- o inanimadas -cosas materiales- [FLORIN]. Tambin, desde otra perspectiva,
pueden tratarse de cuerpo del delito -objetos, efectos o instrumentos del delito- o de
huellas o vestigios materiales -elementos de conviccin en general-.
6.6. Fotografas y videos.
De modo genrico, el art. 68.1 NCPP autoriza a la Polica canco practicar las diligencias
orientadas a la identificacin fsica de los autores y partcipes del delito, cuanto realizar
las diligencias y procedimientos de investigacin necesarios para el mejor
esclarecimiento de los hechos (literales e y n). Estos actos de investigacin implcitamente
reconocen la ineludible utilizacin de los avances tecnolgicos que permitan captar con
absoluta fidelidad imgenes de actos a partir de los cuales determinar la autora de hechos
con relevancia penal [ASENCIO].
La Polica en su funcin de investigacin, como es obvio, puede utilizar roda clase de
medios que permitan constatar la existencia del deliro y que sean apeos para perfilar o
construir un material probatorio que despus pueda ser empleada en un proceso penal,
con claro respeto de los delitos a la intimidad y a la inviolabilidad del domicilio (STSE
de 06-05-93).
Especficamente, el art. 207 NCPP permite al fiscal, de oficio o a instancia de la Polica,
sin conocimiento del afectado, ordenar (i) tomas fotogrficas y registro de imgenes; y,
(ii) otros medios tcnicos especiales para observar o para investigar el lugar de residencia
del investigado -son captaciones de imgenes de manera velada o subrepticia de
sospechosos en el mbito de la investigacin absolutamente legtimas [RIVES SEVA]-.
No se trata, por cierto, de un supuesto de video vigilancia para prevenir el deliro -para lo
cual se requiere de una norma especial al efecto, como .por ejemplo, en Espaa, la Ley
Orgnica n. 4/1997, de 4 de agosto-, en cuya virtud se instalan cmaras fijas en lugares
pblicos abiertos y cerrados , que incluye centros administrativos, negocios, tiendas,
etctera-, aunque si capean- un hecho delictivo o coadyuvan al descubrimiento de su autor
puede convertirse en un ano de investigacin [GOMEZ COLOMER] y, por ende, rigen
las reglas que a continuacin se enunciarn.
Como puede estar en riesgo el derecho fundamental a la intimidad o la propia imagen, el
principio de proporcionalidad exige su indispensabilidad, que se refiera a hechos
delictuosos graves y que, de no hacerse, la investigacin puede comprometerse
seriamente. En principio estos actos de investigacin se dirigen contra los implicados y
los investigados -segn el momento de la investigacin-, pero pueden involucrar a
terceros si ello es irremediable o si estarn conectados con los investigados o el hecho
objeto de averiguacin. Las fotografas, las filmaciones, y los registros de audicin o de
sonido, para su consolidacin probatoria, han de pasar por el procedimiento previsto para
el caso de control de comunicaciones art. 231, en lo pertinente, del NCPP.
Cumplidos esos trmites procesales, dichas tomas tendrn valor de prueba pre constituido
por su irrepetibilidad y habrn de reproducirse en el juicio oral en la forma que sea ms
oportuna para la naturaleza del acto y la garanta de contradiccin (STSE de 11-02-94).
Ese valor, incluso, se obtiene si se graban por agentes privados o por los propios
establecimientos comerciales o Municipalidades [GIMENO]. Tambin tendrn ese valor
las filmaciones periodsticas de incidentes acaecidos en la va pblica, y su fiabilidad est
en funcin a las reglas de la lgica, las mximas de la experiencia y las leyes cientficas
(STSE de 19-0 1-05). El sospechoso en ese caso acta no como fuente o medio de prueba,
sino como objeto de prueba de percepcin sensorial -en este caso visual (STSE de 26-l0-
96).
Es evidente por lo dems, que si esos actos de investigacin o medios tcnicos de
investigacin se realizan en el interior de inmuebles o lugares cerrados, por restringir la
libertad domiciliaria y el derecho a la intimidad, ser necesario recabar la preceptiva
orden judicial. As lo dispone el are. 207.3 NCPP. por lo que la medida judicial se
traducir en una resolucin motivada y proporcionada al hecho a investigar delitos
enumerados en el apartado primero las tomas, sin mandato judicial, se limitarn a los
exteriores (STSE de 02-0G-10).
Ahora bien, esas tomas fotogrficas y grabaciones audio grficas o ideogrficas tienen un
indudable carcter documental; y, lo esencial, no son las fotografas, audios o videos en
s -carecen de autonoma funcional, y tienen, por ello, un carcter complementado-, sino
la percepcin directa y personal de los policas y dems funcionarios o personas que
captaron las imgenes, y declararon en sede jurisdiccional (STSE de 17-03-06). En codo
caso, esas fotografas y grabaciones deben reunir los requisitos de inmediacin,
autenticidad e integridad (STSE de12-01-11).
VII. LA INSPECCIN JUDICIAL.
Es un medio de prueba personal y directa. Es un acto o medio de comprobacin personal
realizado por el propio juez, sin intermediacin alguna, es decir, inmediato no se
interpone entre lo percibido y el juez medio humano o material alguno. A travs de la
inspeccin, el juez percibe directamente con sus sentidos- es una diligencia de precepcin
sensorial- las materialidades-del lugar y de los objetos relacionados con el hecho punible-
que pueden ser tiles por s mismas, para el esclarecimiento de los hechos objeto del
proceso penal, dejando constancia objetiva de sus percepciones; es una observacin
judicial sobre el mundo fsico con la consiguiente descripcin de los elementos sometidos
a la percepcin judicial [CLARI]. En consecuencia, a travs de esta prueba se pretende
acreditar un hecho controvertido acudiendo a la percepcin directa por parte del juez del
lugar u objeto a que aquel hace referencia. Tiene una funcin constatadora del escenario
del delito, de ah la exigencia de actas o registros flmicos de ser posible.
El are. 192.2 NCPP precisa su finalidad u objeto: comprobar las huellas y otros efectos
materiales que el deliro haya podido dejar en:
a) lugares -es el espacio territorial donde el responsable del mismo ha llevado a cabo los
actos de ejecucin delictiva, sea cual sea aquel, que a su vez importa una descripcin
detallada de lo inspeccionado y la constatacin de raseros y otros efectos materiales que
el hecho hubiera podido dejar.
b) en cosas -toda corporalidad fsica, que incluye los documentos en cuando a su
materialidad, no a su funcin representativa;
c) en las personas -codo lo que se refiere a su cuerpo, de suerte que permite advertir tanto
huellas u otras circunstancias particulares en l como identificarla describiendo sus rasgos
caractersticos-. En consecuencia tambin reconoce varas clases de inspecciones que el
fiscal o el juez puede materializar con su observacin: de personas de cosas y de lugares
la inspeccin de cadveres s bien es propiamente una inspeccin, est considerada como
una diligencia tpicamente sumarial y a cargo del fiscal conforme al art. 195.2 NCPP-;
incluye, pues, coda materialidad susceptible ele percepcin inmediata por el juez. Es
posible que tambin pueda ser objeto de inspeccin los acontecimientos como por
ejemplo la congestin de trnsito en un cruce determinado. Todo ello permite sostener
que este medio de prueba permite apreciar:
l. El lugar y circunstancias en que se sita la escena del delito y sus inmediaciones.
2. Los sitios colindantes, las circunstancias concurrentes en su comisin y los posibles
vestigios, objetos o huellas que hayan quedado [MORENO CATENA]. Formaliza la
descripcin de todo aquello que pueda tener relacin con la existencia y naturaleza del
delito [GARBER].
Cabe aclarar que la inspeccin judicial puede tener lugar canto cuando el hecho ha dejado
huellas de su realizacin como si no las ha dejado; sin embargo, es evidente que su
realizacin guarda correspondencia con su carcter esencialmente investigativo. En el
primer caso se recogern y conservarn para su exhibicin en el juicio. En el segundo
caso, cuando no queden huellas del hecho punible, la diligencia estar destinada a
averiguar s su desaparicin fue o no intencionada y de ser as, qu medios se han utilizado
con tal fin, sin perjuicio de recoger y consignar cuantos datos adquiere acerca de la
comisin del delito; y, si se trata de un delito que no deja vestigios, se procurar hacer
constar la ejecucin del mismo y las circunstancias en que se efectu y la preexistencia
de la cosa [HERCE QUEMADA].
En este medio de prueba intervienen todos los sentidos del fiscal o del juez: a travs de la
vista observacin del lugar del hecho, de la situacin del cadver, de las heridas y
manchas de sangre, huellas digitales, rastros de pisadas, por medio del odo -alboroto de
un aparato musical-, a travs del olfato alimentos en mal estado, estircol apilado al aire
libre-, por el cacto -el filo del cuchillo [ROXIN]. Su lmite est dado por la necesidad del
empleo de la pericia, pues si no se pueden obtener inmediatas conclusiones que estn al
alcance del comn de la gente, debe ocurrir a la intermediacin de peritos [CLARI].
El art. 192.1 NCPP establece que la inspeccin judicial puede realizarse tanto en la etapa
de investigacin preparatoria -por el fiscal como en la etapa de enjuiciamiento por el juez.
Empero es evidente que por su propia naturaleza tiene un carcter de acto de investigacin
preconstituido y por ende, su rgano de ejecucin es la Fiscala apoya esta posicin el
que la eficacia del acto est condicionada a su pronta realizacin, evitndose que los
elementos se modifiquen, se alteren, desaparezcan o se destruyan el momento procesal
idneo, entonces, es inmediatamente despus de la comisin del delito a efectos de evitar
la alteracin del lugar o sus circunstancias, o la prdida o deterioro de los efectos que all
pudieran encontrarse [MORENO CATENA]. Ello significa reconocer el carcter urgente
de esta diligencia, de lo que resulta que ha de haber transcurrido un periodo dilatado de
tiempo en relacin a la fecha de comisin del delito. La realizacin de la inspeccin
judicial en sede del juicio oral debe entenderse como excepcional -siempre que no se
disponga de ningn otro medio para determinar los hechos-, dado que ms all que al
tener que realizarse Fuera de la Sala de Audiencias afecta los principios de concentracin
y publicidad, suele resultar intil cuando han transcurrido meses pues es difcil recoger o
apreciar huellas o vestigios del delito
(STSE de 07-02-0 1). En atencin a esta caracterstica -que impide la vigencia del
principio de inmediacin, pero garantiza su efectividad en atencin a la rapidez de su
realizacin en cuanto a la fecha del descubrimiento del delito- es que, primero, exige su
minuciosidad en tanto debe comprender "la escena de los hechos y todo lo que puede
constituir prueba material del delito" segundo propende de preferencia "la participacin
de testigos y peritos" y tercero, autoriza el levantamiento de "planos o croquis del lugar y
se come fotografas, grabaciones o pelculas de las personas o cosas que interesen a la
causa''. Se requiere para su consideracin de prueba pre constituida el emplazamiento a
la defensa y al imputado para su asistencia al acto -es una condicin de validez de la
inspeccin-, aunque no es necesaria su presencia efectiva (STCE n.0 150/1989, de 25 de
septiembre). Si la Polica es la que realiza la inspeccin, siempre por razones de urgencia
y necesidad su consideracin de prueba pre constituida de cargo solo puede reconocrsele
declarar plenariamente los policas que intervinieron en ella y no se ha limitado en su
ejecucin ningn derecho fundamental (STSE de 25-06-01).
La inspeccin por su propia naturaleza, requiere de la confeccin de un acta detallada, a
la que debe agregarse todos los resultados de los auxilios tcnicos que se hubiesen
dispuesto realizar. Lo nico que puede alcanzar valor probatorio del acta, con carcter
documental pre constituido -siempre que haya existido, por lo menos, posibilidad de
contradiccin-, son las percepciones sensoriales del juez plasmadas en al acta -es una
requisito de eficacia probatoria de la diligencia conjuntamente con la necesidad de
contradiccin en la ejecucin de la misma-, no as las testimoniales e informes periciales
que puedan haberse documentado en la misma acta [MORENO CATENA]. En el primer
caso, esta diligencia goza de la mxima credibilidad respecto de aquellas observaciones,
percepciones y constataciones de naturaleza objetiva recogidas por el juez.
La prctica forense muestra que la inspeccin judicial -cuya nota singular es la
inmediatez- atraviesa las siguientes fases:
proteccin del lugar (acordamiento, alejamiento de curiosos, ere.)
observacin o reconocimiento,
fijacin (descripcin escrita, fotografa, diseo de dibujo, filmacin),
recogida de vestigios materiales y entrega -en su caso- de los vestigios materiales
a peritos para su anlisis y valoracin [ARAGONESES].
VIII. LA RECONSTRUCCIN.
El NCPP considera a la reconstruccin un medio autnomo de prueba, reconocido en el
art. 192.3. Esta combina elementos reales y personales en una actividad compleja o de
naturaleza mixta. Puede definirse como un medio de prueba que consiste en la
reproduccin material, artificial y simulada de un hecho pasado, en las condiciones en
que se afirma o se presume que ha ocurrido importa reproducir en el lugar de los hechos
la escenificacin de lo sucedido-, para comprobar si este se efectu o pudo acontecer de
un modo determinado, se puede deducir mejor la verosimilitud de lo averiguado de otros
medios de prueba [NIEVA].
La reconstruccin se programar cuando surgen dudas sobre la compatibilidad de una
hiptesis histrica con los marcos de lo fsicamente exigible; empero, el resultado de la
reproduccin es variable, si es positivo, no necesariamente podr concluirse que el hecho
ocurri as en la realidad; si es negativo, en cambio, decide la cuestin: es imposible que
hubiera ocurrido tal como fue narrado [CORDERO]. Su relevancia est en funcin de los
datos o las circunstancias objetivas que puedan ser recogidas y apreciadas por el rgano
jurisdiccional, pero no cuando en relacin con unos hechos controvertidos son las propias
declaraciones de los intervinientes y los testigos lo que puedan determinar la forma de
acaecer los mismos(STSE de 25-09-03).
Su finalidad, a diferencia de la inspeccin judicial, no es recoger o apreciar vestigios o
huellas materiales, Tampoco describir el lugar donde acaeci el delito, sino reproducir la
posible mecnica comisiva de la accin delictiva en el mismo lugar donde la misma se
llev a cabo, a fin de determinar con la mayor precisin posible cules son las condiciones
y circunstancias en que se produce. Durante la reconstruccin han de reproducirse las
mismas circunstancias ambientales que tuvieron el da en que sucedieron los hechos,
sobre todo en cuanto a la luz, las distancias y el sonido [NIEVA]. Tiene de comn con la
inspeccin judicial en que el juez deje constancia en acta de sus percepciones sensoriales
acerca de lugar, con la insistencia en el caso de la reconstruccin de que precisa cmo
acontecieron presumiblemente los hechos. Su realizacin debe reservarse para casos muy
graves y excepcionales, en los que se puede obtener fruto y utilidad de su prctica, los
que deben estar en consonancia y no en desmesura con la complejidad e incomodad de la
prueba y con los perjuicios y molestias causados a quienes, a veces desde lejanos puntos,
han de acudir a la prctica del referido acredita miento (STSE de 21-11-83). Para su
actuacin, la posibilidad emprica de los hechos ha de ofrecer alguna dificultad, lo que no
sucede en la gran mayora de los casos en que la experiencia general as lo determina
(STSE de 25-11-95).
Su objeto est vinculado a la realizacin del hecho acusado. Su desarrollo puede
comprender la integridad del hecho tpico o parte o circunstancias del mismo.
El presupuesto de la diligencia es que existan en autos las declaraciones y dems pruebas,
inspecciones, pericias necesarias para su debida actuacin. Su propsito es "verificar si
el delito se efectu o pudo acontecer, de acuerdo con las declaraciones y dems pruebas
actuadas". Tiene por un lado una funcin de control exactitud, posibilidad o verosimilitud
de las versiones sobre los hechos y de los elementos de prueba ya incorporados-; y, por
otro, una funcin de adquisicin de nuevos daros probatorios, que confirmaran o
eliminaran los anteriores, y obtener verificaciones ms precisas, cuando no
completamente nuevas [CAFFERATA].

Los intervinientes en la diligencia pueden ser las parres -imputados y vctimas en rigor
testigos-vctimas y adems, testigos y pericos -es obvio que los imputados no pueden ser
obligados a intervenir en la diligencia en orden al derecho al ius tacendi, cuya ausencia
hara perder gran parte de su sentido propiamente de reproduccin del hecho. Los
imputados y los testigos, en atencin a las exigencias lgicas de esta diligencia y
atendiendo a sus versiones, deben reproducir el comportamiento observado durante el
desarrollo del delito objeto de reconstruccin cuya existencia o desarrollo pretende
controlarse. Los pericos, a instancia judicial, pueden realizar rodas las operaciones
cientficas convenientes para una mayor eficacia de la reconstruccin. Es posible, adems,
cuando no pueda concurrir algn protagonista de los hechos, la presencia de sustitutos
para que desempeen su papel. No es ajeno a esta diligencia la realizacin de una serie
de operaciones de auxilio, cales como el levantamiento de planos, toma de fotografas y
realizacin de grabaciones o pelculas. El lmite de la reconstruccin, como diligencia
procesal, es que se trata de delitos cuya reproduccin no atente contra la moral, las buenas
costumbres o el orden pblico, en cuyo caso puede llevarse a cabo la diligencia sin
proceder a la exacta reproduccin del delito para aclarar otros extremos de la comisin
del mismo.

Particular relevancia tiene esta diligencia .en los delitos sexuales. El are. 194.3 NCPP no
permite la concurrencia de menores de edad, al igual que en la inspeccin judicial.
Tampoco es posible imponer la concurrencia y participacin de todas aquellas vctimas
que pueden ser afectadas psicolgicamente con su participacin (el prudente auxilio del
juez en atencin a las circunstancias de la causa determinar esa exclusin, sin perjuicio
-si as fuera menester- de instar la realizacin de una pericia). Por otro lado, nada se
opone, al amparo del principio de libertad probatoria, cuando exista imposibilidad o
extrema dificultad en su ejecucin, que pueda realizarse una reconstruccin virtual
apoyada en la informtica y dems tcnicas modernas que permitan representar escenas
e inclusive efectuar operaciones lgicas tendientes a verificar si es posible que concretos
hechos sucedieron de determinada manera. Las constataciones que estime el juez de la
investigacin preparatoria "hasta la reconstruccin de los hechos aceptando o rechazando
la viabilidad fsica de las diversa hiptesis comisivas planteadas, estn basadas en
deducciones o inferencias necesitadas de un previo juicio valorativo de aquel, lo que
determina que su valor sea el de una mera opinin que no procede vincular al rgano
jurisdiccional sentenciador, por esa misma inseguridad en su exactitud que tiene todo lo
que es repeticin de un hecho real" (STSE de 16-06-72).

IX. LAS PRUEBAS ESPECIALES.

El NCPP en el Subcaptulo III, denominado "las pruebas especiales", incorpora un


conjunto de actos de investigacin irreproducibles, por tanto, con valor de prueba. Su
naturaleza es predominantemente pericial. Se trata de la inspeccin de cadveres, llamada
diligencia de levantamiento de cadver, necropsia, reconocimiento mdico forense,
tasacin y preexistencia.
9.1. Levantamiento de cadver.
Frente a una muerte sospechosa de criminalidad el fiscal debe levantar el cadver con el
auxilio, de ser posible, de personal policial especializado en criminalstica y del mdico
legista. En pureza, es una diligencia de inspeccin procesal practicada cuando una
persona ha fallecido como consecuencia de una muerte violenta o sospechosa de
criminalidad; est asociada con la necropsia, y tambin procede cuando el mdico que
acude al lugar donde se encuentra el cadver ignora la causa de la muerte, por ser un
paciente desconocido o sin dolencias previas [MARCA MATUTE]. Esa diligencia, que
es propiamente un acto de investigacin irreproducible, debe levantarse en una acta
pormenorizada de los actos realizados: descripcin del lugar, precisin de las huellas y
vestigios materiales encontrados, levantamiento de los mismos, realizacin de las
diligencias ccn.ico-criminalsticas correspondientes, remisin al laboratorio policial o al
Instituto de Medicina Legal (art. 195.1 NCPP). No es ajena a su realizacin la clausura o
la vigilancia del lugar o o del hecho hasta la consecucin de las pericia auxiliares y pre
constitucin de la escena del crimen {arts. 237 y 241 NCPP).
Es una diligencia tpica fiscal, que por razones de necesidad es posible delegarla en el
fiscal adjunto, fiscal auxiliar, polica o juez de paz. Apunta a coordinar la investigacin y
recibir toda la informacin disponible en orden a la posible transcendencia penal de los
hechos y a la decisin de diligencias de investigacin y medidas limitativas de derechos
con el objeto especfico de determinar la identidad del cadver y la causa y circunstancias
de su fallecimiento.
El reconocimiento y la identificacin del cadver es una parte esencial de esta diligencia;
la primera constata el aspecto exterior que presenta el cadver: lesiones externas, ropas,
postura, etc; mientras que la segunda tiene por objeto establecer quin es la persona cuyo
cadver se ha encontrado [GARCA RADA]. No solo debe describirse externamente al
cadver, sino tambin disponerse la realizacin de todas las diligencias criminalsticas
necesarias para su identificacin: dactilar, antropomtricas o genricas, incluso procede
el reconocimiento y/o identificacin por testigos directos. Esta diligencia proceder antes
de la inhumacin -es la accin de encerrar un cadver- o de la exhumacin -que es la
accin de desenterrar un cadver.
9.2. Necropsia.
9.2.1. Alcance.
El art. 196 NCPP regula la necropsia en cuanto a la prueba pericial especial, circunscripta
a la determinacin de la causa de la muerte de una persona. El presupuesto material para
su realizacin es que el deceso se deba a un posible "caso de criminalidad". Ser tal una
muerte cuando se advierte, prima facie, que ocurri sbita o repentinamente, por
circunstancias imprevistas, al margen de una asistencia facultativa regular, de modo tal
que denota indiciariamente una intervencin delictiva. Solo basta la sospecha del fiscal
que acerca de la existencia de un hecho delictuoso, la que surgir de las constancias de
autos, de la denuncia o de la comunicacin policial [CLARlA] y de su propia apreciacin
como consecuencia de la inspeccin que deba realizar, por si o por quien encomiende.
La ley quiere que en las diligencias de investigacin conste un informe pericial acerca de
las circunstancias y causas de la muerte de una persona, a cuyo efecto da preeminencia a
la necropsia sobre cualquier otro mtodo de investigacin. Sin embargo, en dos supuestos
excluye expresamente esta pericia -en tanto la muerte sea consecuencia directa de los
hechos antecedentes-, salvo pedido de parte o de sus familiares:
1. Muerte producida por accidente en un medio de transporte, con la nica excepcin
del conductor del medio de transporte siniestrado en que la pericia ser necesaria.
2. Muerte producida por un desastre nacional. La exclusin, es de insistir, est
referida a la necropsia pero no a los actos de
Identificacin del cadver que deben ser realizados por el fiscal, sin perjuicio del auxilio
del mdico legista y de personal de criminalstica, de ser el caso.
La necropsia es el acto pericial pre constituido -su irrepetibilidad, por diversas razones:
materiales, inmediatez y por la funcin de identificacin del sujeto pasivo del delito y
configuracin del injusto penal, es evidente-, realizado por peritos mdicos forenses a
instancia del fiscal, que consiste en el examen, externo e interno, realizado sobre la
anatoma del cadver -o sobre cualquier porcin del mismo- destinado a informar sobre
la causa de produccin de la muerte. Su finalidad no solo es establecer la causa de la
muerte, sino tambin las circunstancias que rodearon el deceso [MORENO CATENA].
El informe pericial se denomina protocolo de necropsia. Est sujeto a los mismos
requisitos de todo dictamen (art. 178 NCPP). En tanto declaracin de conocimiento
emitido por los mdicos legistas como consecuencia del examen, externo y,
principalmente, interno, practicado en el cadver, para establecer la causa de la muerte,
consta de tres partes o secciones: (i) examen externo: descripcin externa del cadver; (ii)
examen interno, que implica apertura de las cavidades craneana, torcica y abdominal -
incluso de la cavidad raqudea si fuere indispensable- y de los miembros superiores e
inferiores si correspondiera; y (iii) conclusiones, que se referirn a la naturaleza de las
lesiones, instrumento empleado, posicin del agresor y del agredido y dems
particularidades del hecho, especialmente si la lesin fue inferida por marro propia o por
mano ajena [GARCA RADA). La operacin pericial, a tenor del apdo. 3 del art. 196
NCPP puede ser presenciada por el abogado de los interesados e incluso se puede
acreditar peritos de parte. Es de precisar que la necropsia, aun cuando es del caso contar
con ella, no siempre permite acreditar, en forma clara e inequvoca la causa de la muerte
de una persona, por lo que es posible que esta se determine mediante otras pruebas
directas o indirectas, con el correspondiente grado de certidumbre, en cada caso.
9.2.2. Destino del cadver.
El cadver, luego de la realizacin de la necropsia, puede ser embalsamado o incinerado,
previa autorizacin judicial. En el ltimo caso el presupuesto es ms restrictivo: sentencia
firme, pues puede ser posible que, con posterioridad y antes de la culminacin definitiva
ele la causa, se requiera exhumaciones u operaciones periciales excepcionales, de suerte
que la desaparicin del cadver obstaculizara irremediablemente el esclarecimiento de
los hechos.
El embalsamamiento del cadver, en los supuestos de criminalidad, requiere previo
informe mdico. Para esta posibilidad ser imprescindible, a tenor de las circunstancias
del caso, un pronunciamiento mdico legal especfico que se pronuncie si tal
procedimiento, de necesitarse la realizacin de pruebas tcnicas adicionales o de una
exhumacin, no frustre su eficacia.
9.2.3. Pericias auxiliares.
En los casos de indicios de envenenamiento o presencia de ingesta de veneno,
entendiendo esta como toda sustancia que introducida en el organismo humano es
susceptible de producir trastornos en la salud, pudiendo provocar la muerte [GARA
RADA), se requerir la realizacin de pericias auxiliares o toxicolgicas, que recaern
tanto sobre las vsceras -rganos internos cuanto sobre las materias sospechosas halladas
en el cadver o en otra parte, externa a l. Corresponde la ejecucin de las operaciones
periciales y la presentacin del protocolo respectivo al laboratorio del Instituto de
Medicina Legal o, en su caso de haber sido encontrada por las inmediaciones del cadver,
al Gabinete Pericial Criminalstica de la Polica Nacional. En ambos casos, conforme al
art. 198 NCPP, las materias objeto de las pericias se conservarn para ser presentadas en
el debate oral.
9.2.4. Pericias medico legales.
Los arts. 199 y 200 NCPP incorporan como pericias especiales las de carcter forense,
referidas a tres delitos que afectan, entre otros bienes jurdicos de posible afectacin, la
integridad corporal de las personas: lesiones, agresin sexual y aborto. El rgano que debe
realizar la pericia es el Instituto de Medicina Legal, a cargo de los mdicos legistas, y el
mbito y procedimiento pericial est en funcin a la naturaleza del delito objeto de
investigacin y/o enjuiciamiento. Est descontado que el informe pericial ha de ser
explcito y prolijo da la importancia que tiene como elemento probatorio [GARCA
RADA).
En el caso del delito de lesiones, la pericia persigue una doble finalidad: valoracin de la
entidad de la lesin y determinacin de su etiologa. Corresponder al perito determinar
la concurrencia de alguna de las circunstancias previstas por la ley para determinar su
exacta tipificacin. As, se requiere que, el perito precise, por ejemplo, el arma o
instrumento que haya ocasionado la lesin, si esta dej o no deformaciones y seales
permanentes en rostro -huellas indelebles-, si puso en peligro la vida, si caus enfermedad
incurable o la prdida de un miembro u rgano -tambin la lesin puede ocasionar un
debilitamiento de un rgano o disminuirle la funcin que cumple, as como causarle una
enfermedad incurable que disminuye su capacidad de trabajo o calidad de vida. Tambin
ser posible determinar si la lesin fue producida por acto propio o por accin ajena,
distancia del ataque -relevante y posible en ataques con armas de fuego- y sealar la
incapacidad para el trabajo como consecuencia de la lesin y la asistencia mdica que
requiere su curacin. Los peritos, en consecuencia, tiene una doble funcin: desde el
punco de vista mdico describen la lesin sufrida y determinan su clase y dems
consecuencias; y desde el punto de vista legal, indican aquellas circunstancias que
constituyen elemento importante para su calificacin [GARCA RADA].
En los delitos de agresin sexual las reglas especiales no estn radicadas en las
caractersticas mdico forenses del ataque sexual de las lesiones sufridas por la vctima,
sino en las caractersticas del examen mdico legal por lo dems estandarizadas por la
experiencia forense. El respeto al pudor y a los mrgenes de reserva de la operacin
pericial, exige que esta la realice el mdico legista y a lo ms con el concurso ele un
profesional auxiliar. La presencia de otras personas est condicionada al consentimiento
de la persona examinada (por lo general, sus parientes ms cercanos que en ese acto la
acompaen). No se puede negar, en respeto al derecho a la prueba del imputado, que
pueda -si bien no asistir, con exclusin incluso de su defensor- acreditar un perito de parte
(are. 177.2 NCPP).
En los delitos de aborto se exige al mdico legista, como consecuencia de las operaciones
periciales que ha de realizar, informar pericialmente acerca de la preexistencia del
embarazo, la existencia de signos demostrativos de la interrupcin del mismo, las causas
que lo determinaron que para su castigo habrn sido motivadas por maniobras abortivas
extraas, no a circunstancias naturales-, los probables autores -no su identificacin, como
es obvio, sino las caractersticas, calidad profesional o conocimientos tcnicos de su autor,
a partir de los mtodos utilizados y daos ocasionados, y todas las circunstancias posible
que sirvan para la determinacin del carcter y gravedad del hecho.
9.2.5. Prueba de preexistencia y pericia de valorizacin.
El art. 201 NCPP consagra dos actividades probatorias, una de carcter pericial y otra que
exige una acreditacin abierta pero tendencialmente necesaria: la preexistencia. Ambas
disposiciones tienen en comn que recaen en cosas o bienes que pueden ser el objeto del
delito y a partir del cual, incluso, puede determinarse el perjuicio sufrido por la vctima.
Del indicado art. 201 N CPP, deber acreditarse la preexistencia de la cosa materia del
delito. Con esta finalidad la norma reitera la norma de idoneidad amplia, sin
circunscribirlo a un determinado medio de prueba: documental o testifical. La
preexistencia es la existencia de la cosa con anterioridad al delito; equivale a existencia
antelada, cosa que ha existido con anterioridad al hecho [GARCA RADA]; lo decisivo
no es el acredita miento de una titularidad dominical de la cosa cuestionada, sino el
acredita miento de existencia de una situacin posesoria previa a la desposesin por parte
del imputado. La prctica de esta diligencia queda sujeta a las circunstancias concurrentes
en el caso; en consecuencia, no ser necesaria una acreditacin autnoma y distinta -por
ejemplo, con prueba documental o con testigos de preexistencia- cuando el imputado ha
confesado su participacin y no hubiere motivos para suponer que los bienes objeto del
deliro no sean ele la persona que los reclame. Tampoco pueden rechazarse las
declaraciones de la vctima como justificadoras de la preexistencia, ms an si est
avalada con actas de incautacin o el reconocimiento del imputado. La ley no impone
lmite alguno a las medidas con las que se puede acreditar la posesin de las cosas por las
vctimas del hecho, en la que incluso es admisible su declaracin a efectos de la prueba
de preexistencia (STSE de 03-02-93). Tal disposicin, en todo caso, debe entenderse
como excepcional, en caso de duda razonable acerca de la preexistencia del bien objeto
de la sustraccin, dao o defraudacin (ABEL LLUCH]; La valorizacin o tasacin de
los bienes u objetos del delito -no necesariamente en delitos patrimoniales- demandar
segn el caso una prueba pericial. No ser necesaria cuando exista otro medio de prueba
idnea o sea posible una estimacin judicial en atencin a su simplicidad o evidencia. Lo
superfluo de una pericia de valorizacin se producir cuando no es decisivo para la
calificacin penal del hecho al tratarse, por ejemplo, de un robo, cuya calificacin es
independiente de la cuanta. El tribunal, como lo permite la ley, puede utilizar sus propios
conocimientos para fijar el valor de las cosas, en tamo se trate de valores pblicos o
notorios, o de montos que segn la experiencia general son razonables y no requieren
conocimientos especiales.
Por otro lado, la valorizacin no solo est en funcin al valor del bien o cosa objeto del
delito. Ser necesaria la valorizacin pericial cuando se trata de determinar el importe del
perjuicio o los daos sufridos, siempre y cuando se requieran de conocimientos especiales
y clculos tcnicos que escapan al conocimiento general del juez.
X. LOS ACTOS DE INVESTIGACION, ACTOS DE PRUEBA, PRUEBA
ANTICIPADA Y PRUEBA PRECOSTITUIDA.
10.1. Actos de aprobacion de hechos, actos de investigacion y actos de prueba.

Por otro lado, otro tema que tiene relacin con el que estamos desarrollando es lo que se
conoce como ACTOS DE APORTACION DE HECHOS, que a decir de GIMENO
SENDRA (derecho procesal penal, p. 367 y SS) como su mismo nombre indica, tiene
por exclusiva finalidad introducir los hechos al proceso. Estos actos de aprobacin de
hechos se subdividen en:

Los hechos de investigacin.


Los actos de prueba.

Este autor, dice que el proceso declarativo penal, est dividido en dos grandes fases, la
instructora y la del juicio oral los actos de aportacin fctica asumen una doble funcin
correlativa a la de ambas fases; en la primera de ellas, tales actos asumen como nica
funcin la de preparar el juicio oral mediante la comprobacin o investigacin de la notitia
criminal en punto a determinar fundamentalmente el hecho punible y su presunto autor;
en tanto que, la segunda, es la fase del juicio oral, la entrada en ella de los hechos tiene
como exclusiva funcin lograr la evidencia necesaria para que el Tribunal dicte un
sentencia de ordena o, en cualquier otro caso, absolutoria. De conformidad con la anterior
distincin se impone una clasificacin esencial de los actos de aportacin de hechos. Tales
actos pueden se: actos instructorios o de investigacin, tpicos de la fase instructora y
actos de prueba, consubstanciales a la de juicio oral.

En la doctrina nacional el maestro SAN MARTIN CASTRO (derecho procesal penal, Vol
II p. 793) tambin seala que los actos de aportacin de hechos tienen como finalidad
introducir hechos al proceso, segn la fase procesal en que se lleven a cabo, estos se
dividen en actos de investigacin, tpico de la instruccin, y actos de prueba, propios del
debate oral, no advirtiendo sobre los actos de investigacin practicados por la polica y
por el fiscal en la etapa pre procesal. Sin embargo, encontramos la respuesta en el mismo
autor (SAN MARTIN CASTRO, derecho procesal penal, Vol.I, pp 256 y 470,
respectivamente) cuando se refiere con respeto a la polica que, corresponde a la polica
Nacional, en funciones de polica Judicial, investigar las infracciones penales actuando
de inmediato, con cargo a dar cuenta al Ministerio Publico antes de las veinticuatro horas,
tal como lo estatuye el art. 1 de la ley N 27934, de 12 de febrero de 2003. Tericamente
es el Fiscal quien debe hacer cargo de la investigacin de un delito desde su inicio, pero
por razones de lgica y de organizacin de un delito desde su inicio, en consecuencia es
la Polica quien, en virtud de su estructura y ubicacin geogrfica, est en condiciones
accede al lugar de los hechos y actuar con mayor prontitud y dinamismo, aunque sus actos
de investigacin y de aseguramiento deben ser puestos en conocimiento del Fiscal, quien
los evaluara y dispondr lo conveniente, y relativo al Ministerio Publico, cuando dice
que el Fiscal al tomar conocimiento de un delito, discrecionalmente, puede decirse
practicar el mismo los actos de investigacin que considere indispensable para conseguir
los indicios delictivos mnimos que le permitan promover la accin penal.

Sobre los actos de investigacin y sus clases, el profesor Manuel MIRANDA


ESTRAMPES (La minina actividad probatoria en el proceso penal, p. 89) habla de una
investigacin prejudicial y de una investigacin judicial. En la primera considera a la
investigacin particular: la que realiza el querellante, por ejemplo cuya labor de
investigacin al objeto de identificar o localizar aquellas fuentes de prueba que interesa
sean incorporadas al proceso. Sin embargo, ninguna de esas actuaciones de investigacin
tendr la consideracin de actos de prueba; luego a la investigacin policial: cuyas
actuaciones se plasman documentalmente en lo que conoce como atestado y del cual
JOSE ANTONIO DIAZ CABIALE lo define como acto de comunicacin por el que la
polica pone en conocimiento del Ministerio Publico la noticia delictiva y las actuaciones
que se Hayan practicado, por el no son considerados actos de pruebas; y finalmente, a la
investigacin por el Ministerio Publico: tales diligencias no tiene el carcter de diligencia
judicial o procesales, se trata ms bien de actuaciones de carcter procesal y extrajudicial,
practicadas por un rgano que carece de naturaleza jurisdiccional y a las que no cabe
atribuir eficacia probatoria, las diligencias de investigacin no se encaminan, pues, a la
produccin de pruebas, sino a la bsqueda, localizacin y, en su caso, al aseguramiento
de las fuentes de prueba.

Ahora bien, para una mejor apreciacin de las diferencias entre los actos de investigacin
y los Actos de Prueba, los profesores cesar SAN MARTIN CASTRO y cesar
AZABACHE CARACCIOLO (obtencin y valoracin de la prueba, academia de la
magistratura, p. 33.) han elevado una tabla que a saber son:
En los actos de investigacin se trabaja a partir de hiptesis para alcanzar el
conocimiento de los hechos que den sustento a la afirmacin que se postulara al
proceso; mientras que en los actos de pruebas, buscan convencer al Juez de la
verdad de una determinada afirmacin.
En los actos de investigacin, proveen fundamento para que se dicten resoluciones
instructoras y de fase intermedia; en los actos de pruebas, buscan de fundamento
a la sentencia.
Es los actos de investigacin, su desarrollo se apoya en le mera probabilidad de la
responsabilidad penal de una persona; en los actos de prueba, solo la plena
conviccin sobre la responsabilidad penal en base a los actos de prueba, permite
la condena al inculpado.
En los actos de investigacin, no requieren para su actuacin de contradiccin; en
los actos de prueba, la contradiccin es una condicin indispensable de licitud.

De lo mencionado se desprende, en la primera diferencia de los actos de investigacin,


cuando dice que se trabajan a partir de hiptesis para alcanzar el conocimiento de los
hechos que den sustento a la afirmacin que se postulara al proceso, as, como en la
segunda diferencia en cuanto proveen fundamento para que se dicten resoluciones
constructoras y de fase intermedia, podemos referirnos a la formalizacin de la denuncia
fiscal, as como la apertura de la instruccin penal.

As, el artculo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por Ley N 28117,
de 10 de diciembre de 2003, prescribe que recibida la denuncia y sus recaudos, el Juez
abrir instrucciones si considera que de tales instrumentos aparecen indicios suficientes
o elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha individualizado
a su presunto autor o participe, que la accin penal no ha prescrito o no concurra otra
causa de extincin de la accin penal, adems que el auto ser motivado y contendr en
forma precisa los hechos denunciaos, los elementos de prueba en que se funda la
imputacin, y otros. De cumplir con los requisitos exigidos para la apertura del proceso
penal se iniciar el proceso y por tanto la investigacin judicial. Otras de las implicaciones
de los actos de investigacin, est relacionado con el mandato de detencin que dicta el
juez al momento de apertura del proceso penal, pues, de acuerdo de uno de los requisitos
concurrentes que exige el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal, es que existan
suficientes elementos probatorios de la comisin de un delito que vincule al imputado
como autor o participe del mismo esto es lo que en doctrina se conoce como suficiente
probatoria. Tambin, guarda relacin con la acusacin del Fiscal Superior, en tanto
conforme al artculo 225 del Cdigo de Procedimientos Penales, su escrito adems de
contener los requisitos enumerados en dicha disposicin, debe tener en cuenta lo
establecido en el artculo 92 inciso 4. De la Ley Orgnica del Ministerio Publico, Decreto
Legislativo N 52, segn el cual la acusacin de las pruebas actuadas en la investigacin
policial y en la instruccin lo han llevado a la conviccin de la imputabilidad del
inculpado; la acusacin escrita contendr la apreciacin de las pruebas actuadas, la
relacin ordenada de los hechos probados y de aquellos que, a su juicio, no lo hayan sido.
Todo esto es con el sistema mixto que aun subyace en algunos distritos judiciales, sin
embargo, con el CPP 2004, el Fiscal como conductor de la investigacin preparatoria, as
como la polica, realizan actos de investigacin que van a formar parte de los elementos
de prueba y de conviccin al Fiscal al momento de acusar o requerir el sobreseimiento
del caso.

10.2. Pruebas anticipadas y pruebas Preconstiuida.

Otra de los temas que se relacionan con la actividad probatoria, son los llamados Prueba,
Anticipada y Prueba Preconstiuida, que a decir de TOME GARCIA (citado por SAN
MARTIN CASTRO, ob. Cit., Vol II p. 797 y ss.) la regla de que la prueba en el proceso
penal nicamente tiene lugar en el juicio oral, no comporta que haya de negarse eficacia
probatoria a las diligencias realizadas es las fases de instruccin e intermedia, siempre
que hayan sido practicadas conforme a las formalidades que la Constitucin y el
ordenamiento procesal establecen garantas de la libre declaracin y defensa de los
ciudadanos.

Lo importante es el aseguramiento de la prueba, bien practicndola directamente bajo la


inmediacin del Juez Penal, o bien asegurado las fuentes de prueba para poder trasladarlas
en su da al rgano Jurisdiccional de enjuiciamiento.

1. La prueba anticipada, es aquella practicada siempre con intervencin del Juez


Penal o Tribunal y con posibilidad de someterla a contradiccin, realizada cuando
fuere de temer que no podr practicarse en el juicio oral o que pudieran motivar
su suspensin, esto es, cuando no sean reproducibles en el acto oral o cuando
siendo por naturaleza reproducibles, como es la declaracin testifical, concurren
circunstancias fundadas que impiden practicarlas en el plenario (HERNANDEZ
GIL, la prueba preconstituida p.83.)
2. La prueba preconstituida, es aquella prueba practicada tanto antes del inicio
formal del proceso en la denominada fase preprocesal cuando en la propia fase de
investigacin, realizada siempre con las garantas constitucionales y legales
pertinentes, y en la medida en que sean de imposible o de muy difcil reproduccin
(HERNANDEZ GIL la prueba preconstituida p. 84).

Es necesario sealar que el CPP 2004, en el Libro Segundo, la actividad Procesal, Seccin
II, la Prueba, se regula en el Titulo IV, la prueba anticipada, desde el artculo 242 al
246, prescribiendo que durante la investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal o de
los dems sujetos procesales podr instarse al Juez de la investigacin Preparatoria
actuacin de una prueba anticipada, en los siguientes casos:

Testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia


ante la presencia de un motivo fundado para considerar que no podr hacerse en
el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento, o que han sido expuestos
a violencia, amenaza, ofertas o promesa de dinero u otra utilidad para que no
declaren o lo hagan falsamente. El interrogatorio al perito, puede incluir el debate
pericial cuando este sea procedente.
Careo entre las personas que han declarado. Por los mismos motivos del literal
anterior, siempre que se cumpla con los requisitos establecidos en el artculo 182.
Reconocimiento, inspecciones o reconstrucciones, que por su naturaleza y
caractersticas deben ser considerados actos definitivos e irreproducibles, y no sea
posible postergar su realizacin hasta la realizacin del juicio. Las mismas
actuaciones de prueba podrn realizarse durante la etapa intermedia. El CPP 2004
regula el trmite de la prueba anticipada de la forma siguiente:

ARTICULO 243

1. Requisitos de la solicitud. - la solicitud de prueba anticipada se presentar al Juez


de la Investigacin Preparatoria en el curso de la investigacin preparatoria o hasta
antes de remitir la causa al Juzgado Penal siempre que exista tiempo suficiente
para realizarla en debida forma.
2. La solicitud precisara la prueba a actuar: los hechos que constituyen su objeto
y las razones de su procedencia para la decisin en el juicio. Tambin indicaran
el nombre de las personas que deben intervenir en el acto y las circunstancias de
su procedencia, que no permitan su actuacin en el juicio.
3. La solicitud; asimismo, debe sealar los sujetos procesales constituidos en autos
y su domicilio procesal. El Ministerio Publico asistir obligatoriamente a la
audiencia de prueba anticipada y exhibir el expediente fiscal para su examen
inmediato por el Juez ese acto.

ARTICULO 244 TRAMITE DE LA SOLICITUD:

1. El juez, correr traslado por dos das para que los dems sujetos procesales
presenten sus consideraciones respecto a la prueba solicitada.
2. El Fiscal, motivadamente, podr solicitar el aplazamiento de la diligencia
solicitada por otro de las partes, siempre que no perjudique la prctica de la prueba
requerida, cuando su actuacin puede perjudicar los actos de investigacin
inmediatos, indicando con precisin las causas del perjuicio. Asimismo, indicara
el termina del aplazamiento solicitado.
3. El juez decidir; dentro de los dos das, si acoge la solicitud de prueba anticipada
y, en su caso, si aplaza la diligencia y el plazo respectivo.
4. El caso de urgencia, para asegurar la prctica de la prueba, el Juez dispondr que
los trminos se abrevien en la medida necesaria si existe peligro inminente de
prdida del elemento probatorio y su acusacin no admite dilacin, a pedido del
Fiscal decidir su realizacin de inmediato, sin traslado alguno, y actuara la
prueba designado defensor de oficio para que controle el acto, si es que resulta
imposible comunicar su actuacin a la defensa.
5. La resolucin, que dispone la realizacin de la prueba anticipada especificar el
objeto de la prueba, las personas interesadas en su prctica y la fecha de la
audiencia, que, salvo lo dispuesto en el caso de urgencia, no podr ser antes del
dcimo da de la citacin. Se citar a todos los sujetos procesales, sin exclusin.
6. Si se trata de la actuacin de varias pruebas, se llamarn a cabo en una audiencia
nica, salvo que su realizacin resulte manifiestamente imposible.

ARTICULO 245 AUDIENCIA DE PRUEBA ANTICIPADA.

1. La audiencia se desarrollar en acto pblico y con la necesaria participacin del


Fiscal y del abogado defensor del imputado. Si el defensor no comparece en ese
acto se nombrar uno de oficio, salvo que por la naturaleza de la prueba esperar
su prctica. La audiencia, en este ltimo caso, se sealar necesariamente dentro
del quinto da siguiente, sin posibilidad de aplazamiento.
2. Los dems sujetos procesales sern citados obligatoriamente y tendrn derecho a
estar presentes en el acto. Su inconcurrencia no frustra la audiencia.
3. Las pruebas sern practicadas con las formalidades establecidas para el juicio oral.
4. Si la prctica de la prueba no se concluye en la misma audiencia, puede ser
aplazada al da siguiente hbil, salvo que su desarrollo requiera un tiempo mayor.
5. El acta y dems cosas y documentos agregados al cuaderno de prueba anticipada
sern remitidos al Fiscal. Los defensores tendrn derecho a conocerlos y a obtener
copia.

ARTICULO 246 APELACION.

Contra la resolucin que decreta la actuacin de prueba anticipada, que la desestime o


disponga el aplazamiento de su prctica, as como decida la realizacin de la diligencia
bajo el supuesto de urgencia, procede recurso de apelacin, con efecto devolutivo.

Como se aprecia al trmite de la actuacin de la prueba anticipada, segn sea la


testimonial, el careo u otra, es rpida por su urgencia, de modo que su dilacin puede
ocurrir que haya sustraccin de la materia, esto es que, por ejemplo. El estado de salud se
haya agravado del testigo que lo imposibilita de hablar.

XI. LA PRUEBA ILICITA.

11.4. Diversas denominaciones sobre la prueba ilicita.

La terminologa que viene utilizando tanto la doctrina como la jurisprudencia dista


bastante de ser uniforme. Es frecuente que se empleen indistintamente trminos como el
de prueba o prohibiciones probatorias, prueba ilegalmente obtenido, prueba ilcita o
ilcitamente obtenida, prueba ilcitamente obtenida, prueba inconstitucional, prueba nula,
prueba viciada, prueba irregular, o incluso el de prueba clandestina. GIMENO SENDRA
citado por MIRANDA ESTRAMPES, el concepto de prueba ilcita y su tratamiento en el
proceso penal, p. 16 y ss. Distingue entre la prueba ilcita y su prueba prohibida. La
primera es la que infringe cualquier Ley (no solo la Fundamental, sino tambin la
legislacin ordinaria), mientras que la prueba prohibida es la que surge con violacin de
las normas constitucionales que tutelan los derechos fundamentales. LOPEZ BARJA DE
QUIROGA (citado por PEREZ ARROYO, Miguel, la prueba provocada como supuesta
de prueba prohibida desde el proceso penal alemn y espaol: propuestas y desafos al
modelo penal peruano y latinoamericano, p. 501 y ss.) apunta que la terminologa
utilizada para calificar a este tipo de pruebas en el proceso penal no es uniforme. Las
razones que pueden inspirar los diferentes nombres respecto de este tipo de pruebas
pueden tener fundamento en tanto que existen pruebas que son licitas pero que su
obtencin se debe a mecanismos ilcitos, otras veces existen pruebas que sern siempre
ilcitas (por haberlo as la Ley); independientemente de cmo se obtengan o como se
introduzcan en el proceso penal, por lo tanto, su realizacin ser siempre prohibida. En
todo caso siempre, que nos ocupemos de este tema, estaremos haciendo referencia a la
existencia de normas jurdicas destinadas a limitar la prueba en el proceso penal, por lo
que es preferible usar el nombre generar el pruebas ilcitas, para referirnos a dichas
limitaciones de la prueba en el proceso penal. Una primera aproximacin al concepto de
pruebas ilcitas a partir de algunas consideraciones sistemtico jurdicas, tanto de orden
constitucional como procesal Penal lo aporta el profesor ASENCIO MELLADO al
establecer que dichas pruebas en s mismas consideras implican una limitacin tanto de
los datos que pueden ser susceptibles de investigacin, como los medios que pueden ser
utilizados a los fines de obtener la conviccin, judicial requerida para la formacin de la
sentencia. No se trata no obstante de restriccin al principio de libre valoracin de la
prueba ya que como es sabio, en un estado de derecho una resolucin condenatoria ha de
surgir de una apreciacin libre del juzgador, de los medios de prueba incorporados al
proceso penal, mas no de determinaciones legales tendientes a atar su conviccin. Dichas
pruebas entonces, deben tener la consideracin de tales y deben ser practicadas de
conformidad con las garantas sancionadas por el ordenamiento jurdico. En este sentido,
si consideramos que exista una motivacin efectiva de las resoluciones judiciales se bebe
haber incorporado de manera suficiente las pruebas pertinentes; es decir debe haber
existido una actividad probatoria suficiente a efectos de destruir la presuncin de
inocencia y no una mnima actividad probatoria, por lo que es factible afirmar que una
prueba obtenida ilcitamente e incorporada al proceso en tales trminos no estara
respetando dicha condicin de la actividad probatoria a la vez que estara vulnerado el
derecho fundamental al debido proceso y a la presuncin de inocencia (Ibidem).

ADA PELLEGRINI GRINOVER (pruebas ilcitas, p. 289). Argumenta que la cuestin


de la denominada prueba ilcita se ubica, jurdicamente, en la investigacin respecto de
la relacin entre lo ilcito y lo inadmisible en el procedimiento probatorio y, desde el
punto de vista de la poltica legislativa, en la encrucijada entre la bsqueda de la verdad
en defensa de la sociedad y el respeto a derechos fundamentales que pueden verse
afectados por esta investigacin. La prueba licita (u obtenida por medios lcitos) se
encuadra en la categora de prueba prohibida. La prueba es prohba siempre que sea
contraria a una especfica norma legal, o a un prncipe de derecho positivo. Mas la
prohibicin puede ser establecida ya sea por la ley procesal, ya sea por la norma sustancial
(por ejemplo constitucional o penal); puede tambin ser expresa o puede ser
implcitamente deducida de los principios generales. La prueba es ilegal toda vez que su
obtencin configure violacin de normas legales o de principios generales del
ordenamiento de naturaleza procesal o material. Cuando la prohibicin fue colocada por
una ley procesal, la prueba ser ilegitima (o ilegtimamente producida); cuando, por el
contrario, la prohibicin fue de naturaleza material, la prueba ser ilcitamente obtenida
nosotros asumimos el nombre de pruebas ilcitas, de lo que se infiere que es necesario
establecer su concepto y averiguar su contenido.

11.5. Conceptualizacion de la prueba ilicita.

la prueba ilcita es aquellas que se obtiene con infraccin de derechos fundamentales,


entendiendo por obtencin aquellas labores tendentes a allegar un resultado probatorio el
proceso, esto es, tanto la actividad de bsqueda e investigacin de la fuente de prueba,
cuanto la labor de obtencin del resultado a partir de una fuente de prueba por
mecanismos que violan los derechos fundamentales: aplicacin a la fuente de un mtodo
ilcito y extraccin de un resultado que en s mismo viola de un derecho esencial.

ERNST BELING. (citado por Julio B, J, MAIER, derecho procesal penal, p. 696) fue
quien inicio el estudio cientfico de estos problemas, bajo el rubro de prohibiciones
probatorias (beweisverbote). El ttulo que adopta no es, a nuestro juicio, feliz; pues no
se trata aqu de determinar deberes de los funcionarios (aunque pudiera existir) y
sanciones para ellos por infraccin a esos deberes, entonces de normas de deber, sino del
anlisis de los elementos de prueba idneos o admisibles para fundar una resolucin
judicial, por ende, de estudiar cuales son las facultades jurdicas de quienes operan el
procedimiento y cuales sus lmites, materia propia de las reglas que hemos llamado
potestativas.

11.6. Marco legal.

En el cdigo de procedimiento penales no encontrbamos ninguna norma que establezca


un marco legal de la prueba ilcita. Sin embargo, en la constitucin Poltica, se establecen
algunas pautas al respecto. As el art. 2 inciso 24, literal h, segn el cual nadie debe ser
vctima de violencia moral, psquica o fsica, ni sometido a tortura o a tratos inhumanos
o humillantes. Cualquiera puede pedir de inmediato el examen mdico de la persona
agraviada o de aquellas imposibilidades de recurrir por si misma a la autoridad. Carecen
de valor las declaraciones obtenidas por la violencia. Quien la emplea incurre en
responsabilidad. Abona esta posicin, el art. 139 de la misma constitucin, cuando se
prescribe como prncipe y derecho de la funcin jurisdiccional en el numeral 3, la
observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional. El CPP de 1991 contempla en
el art. 195 que todo medio de prueba para ser valorado debe haber sido obtenido por un
procedimiento permitido e incorporado al proceso conforme a la Ley. EL CPC 2004
seala al respecto:

ARTICULO VIII legitimidad de la prueba.

1. Todo medio de prueba ser valorado solo si ha sido obtenido e incorporado al


proceso por un procedimiento constitucionalmente legtimo.
2. Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, con
violacin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona.
3. La inobservancia de cualquier regla de garantas constitucional establecida a favor
del procesado no podr hacerse valer en su perjuicio.

ARTICULO 159 UTILIZACION DE LA PRUEBA. El juez no podr utilizar, directa


o indirectamente, las fuentes o medios de prueba obtenidos con vulneracin del contenido
esencial de los derechos fundamentales de la persona. La normatividad actual, de este
modo, est asumiendo la exclusin de la prueba que ha sido obtenida violndose un
derecho fundamental de la persona, lo que conlleva el juzgado que de ser as no lo valore
y, por el contrario, declare nula la prueba por ser prueba ilcita.

XII. PRUEBA INDICIARA.

12.1. Introduccin.

Resulta necesario precisar, antes de entrar al tema propuesto, lo que se considera objeto
y fines del proceso penal y de la prueba penal. Desde nuestro punto de vista y as lo hemos
dejado expuesto en nuestro trabajo (Manuel de Derecho Procesal Penal, pp. 214 - 216).
El objeto del proceso penal se entiende en sentido amplio y escrito. El primero se
encuentra enraizado en el conflicto planteado por los sujetos procesales, es decir el tema
sobre el cual ellos deben concentrar su actividad procesal. En sentido estricto, es la
pretensin procesal punitiva del Estado. La finalidad del proceso penal se desdobla en
fines generales y fines especficos. El primero consiste en el aporte de la aplicacin de la
norma penal al caso concreto, esto es, al juzgamiento de una determinada conducta
humana (fin general inmediato), as como de la defensa social y la prevencin de la
delincuencia (fin general medito). En los fines especficos se persiguen tres cuestiones:
la declaracin de certeza, la verdad concreta y la individualizacin del delincuente. Es esa
verdad concreta la que implica alcanzar el dominio cognoscitivo de la totalidad del objeto
de la investigacin y juzgamiento, esto es, delito cometido, circunstancias de lugar,
tiempo y modo, determinar los autores y participe, as como los mviles que influenciaron
la comisin del delito. Otros es el objeto y finalidad de la prueba. Decamos que el objeto
de la prueba es el hecho imputado, esto es un hecho con relevancia jurdico penal que
involucra la existencia de un delito y la responsabilidad penal. Y la finalidad de la prueba
no es otro que formar la conviccin del juzgador acerca de los hechos imputados.

Dentro de este contexto, el profesor AZABACHE CARACCIOLO (introduccin al


procedimiento penal, p. 159), dice que los manuales de derecho procesal penal es
descubrir la verdad material, y que al amparo de dicha afirmacin parecera que un
sistema procesal convenientemente asegurado por la presuncin de inocencia, debe tomar
decisiones solo cuando logra descubrir la verdad de los hechos al caso, concluyendo
entonces, que el procedimiento no debera fallar. Sin embargo, falla, y all ms veces de
las que todos creemos, agrega.

Siendo esto as, ms de una podra llegar a la conclusin, un tanto precipitada, de que el
proceso penal, no es un medio adecuado para encontrar la verdad, de los hechos al caso,
concluyendo entonces, que el procedimiento no debera fallar. Sin embargo, falla ms
veces de las que todos creemos, agrega. Siendo esto as, ms de uno podra llegar al a
conclusin, un tanto precipita, de que el proceso penal no es un medio adecuado para
encontrar la verdad, y de lo que en realidad se trata es del cumplimiento de ciertos ritos y
frmulas ms que de la bsqueda de la verdad misma (VER MUOS CONDE, bsqueda
de la verdad en el proceso penal, p. 95 y ss.)

Sin duda alguna que el recorrido, desde la noticia criminal asta sentencia, de un proceso
penal se presenta una serie de circunstancias que entorpecen e impiden una seria y
verdadera investigacin (policial y fiscal), sin embargo y en palabras de MUOS
CONDE (Ob. Cit., p.97) esto no quiere decir que el proceso penal tenga que renunciar,
por principio y desde un principio a la bsqueda de la verdad material entendida en su
sentido clsico como adecuatio rei et intellectu, sino solamente que tiene que atemperar
esa meta a las limitaciones que se derivan no solo de las propias leyes del conocimiento,
sino de los derechos fundamentales reconocidos en la constitucin y de las normas,
formalidades e impureza del proceso penal. De all que como el mismo profesor
AZABACHE CARACCIOLO (Ob. Cit., p. 163) nos precisa que el tribunal debe actuar
como si el hallazgo de la verdad fuera posible, y condenar solo cuando asuma
sinceramente haber encontrado esa verdad y ella coincida con la acusacin (al menos en
parte). Dice que para lograr ese nivel conviccin, el tribunal debe eliminar toda duda
posible, toda alternativa distinta a aquellas que funda la condena contra el acusado. Si al
final del procedimiento subsiste una duda razonable, entonces debe absolver. Si, por el
contrario, puestos en ese momento, todas las dudas planteadas han sido eliminadas,
entonces est autorizado a condenar.

Es dentro de este contexto que la prueba, conforme a la doctrina que la clasifica tambin,
segn su objeto (directa o indirecta), tiene una enorme importancia en la administracin
de justicia. De all que JEREMIAS BENTHAM escribi hace ms de un siglo que el
arte del proceso no es esencialmente otra cosa que el arte de administrar las pruebas
(vase HERNANDO DEVIS ECHANDIA. Teora General de la prueba judicial tomo I,
p. 05).

12.2. Etimologia y antecedentes.

La palabra indicio su origen en el vocablo indicium, del verbo induco, compuesta de la


proposicin in, y del verbo duco, ducere, que significa. conducirla, llevara. Algunos
autores afirman que la palabra indicio proviene de indicare, que significa indicar,
descubrir, dar a entender, revelar. Mittermayer, Jimnez de Asenjo, y Brito Alves,
entienden que el origen se une a la palabra index, que expresaba el dedo indicador, el
objetivo o el hecho que se indica. Por otro lado, Mommsen, indica que la palabra indicium
equivala, entre los romanos, ms propiamente a la denuncia (HENRIQUE
PIERANGELLI. La prueba Indiciaria, p. 108). Tiempo hubo en que se desconoci la
importancia de la prueba indiciaria y en que se la consideraba como un atributo
semidivino, como la ms grande expresin de la sabidura (juicio salomnico). Relegada,
en lejanas pocas, a un papel sumamente secundario, colocbasela al nivel de las pruebas
naturales imperfectas, como ser deposicin de un testigo, confesin extrajudicial, etc.

Desde entonces hasta nuestros das la prueba indiciaria ha recorrido un largo trayecto
durante el cual su importancia ha ido creciendo cada vez ms, as en la doctrina como en
la legitimacin. Su papel tiende a hacerse cada vez ms considerable, en razn de los
descubrimientos cientficos. Ese prestigio se acredita por doble motivo: no solo por el
mayor crdito acordado a los indicios, sino por la desconfianza que comienza a inspirar
pruebas antes estimadas en alto grado, como la testimonial y la literal. Los progresos
realizados por la ciencia, que han acreditado el viejo arsenal los indicios, haciendo
conocer otros nuevos y antes no sospechados (dactilogramas, caracterizacin de las
marchas de sangre humana, etc.,) y dndonos un conocimiento ms completa de las leyes
psicolgicas y naturales, han trado como consecuencia elevar a la prueba indiciaria en la
escala de las pruebas, presintindose desde ya el da en que se convertir en la prueba por
excelencia, en la reina de las pruebas (probatio probatissima, como se ha dicho de la
confesin).

12.3. Concepto.

Se puede definir la prueba indiciaria tambin llamada indirecta, circunstancial o


coyuntural, radica en aptitud para que el juez infiera lgicamente de ellos el hecho
desconocido objeto del proceso penal apoyada en la experiencia humana y en los
conocimientos tcnicos o cientficos especializados segn sean indicios ordinarios o
tcnicos. En la actualidad los indicios son utilizados y permiten establecer elementos de
contacto entre hechos desconocidos y aquellos conocidos siendo aceptados como plena
prueba resultando una fuente importante de conocimiento.

12.4. Requisitos de los indicios.

a) Los requisitos de existencia de los indicios son:


Que haya prueba plena de hecho indiciante o indiciador.
Que atl hecho tenga alguna significacin afirmativa respecto del hecho indiciado
hecho consecuencia por existir alguna conexin lgica.
b) Los requisitos de validez de los indicios son:
Que el medio confirmario del hecho indiciante o indiciador haya sido decretado y
practicado en forma legal y realizado por medios lisitos y no prohibidos por Ley.
Que no haya una causa general de inutilizacin que vicie el el hecho indiciante o
indicador, ni prohibicin legal de investigar el hecho indiciante o indicador.
c) Los requisitos de eficacia de los indicios son:
Que parezca clara y cierta, la relacin de causalidad entre el hechos o
hechos indiciarios.
Que no haya contra indicios.
Que el resultado inferido sea inequvoco.
Que no existan otros medios de confirmacin que contradigan los hechos
indiciales o que demuestran la existencia de un hecho opuesto al indicado.
Que se haya llegado a una conclusin precisa y segura.

12.5. Tipologa de los Indicios.

A. Indicios de capacidad delictiva: Aptitud fsica o psquica del agentev para cometer
delito.

B. Indicios de capacidad moral: Propensin al delito del reo.

C. Indicios de oportunidad: Momento concreto, lugar, coparticipacin.

D. Indicios de manifestaciones: Lo dispuesto en un primer momento y a lo largo del


procedimiento, contradicciones.

E. Indicios de mvil delictivo: Odio, animosidad, peleas previas, diferencias.

F. Indicios de huellas materiales: Objetos encontrados en poder del reo, instrumentos que
aparecen en el lugar de comisin del delito, huellas dactilares, semen, sangre.

G. Indicios de Modus Operandi: Reiteracin de conductas delictivas de forma semejante


y concretos lugares por parte de uno o varios sujetos pueda dar lugar a que la acreditacin
de la participacin de todos o alguno de ellos en uno de los delitos, sirva de indicio de
autora para los restantes.

H. Indicios de fuga: El imputado huye, inexplicablemente del lugar de los hechos en el


momento que se realiz el delito.

I. Indicios de intento de corrupcin o soborno: Se ofrece un soborno al funcionario


encargado de la persecucin penal.
J. Indicios de obstruccin o entorpecimiento de la investigacin del delito: El inculpado
elimina u oculta pruebas que lo incriminan.

12.6.Importancia de la prueba indiciaria.

Desde el punto de vista de la evolucin histrica de la prueba en el Proceso Penal, la


importancia progresiva y descollante de la prueba indiciaria comenz a concretarse desde
la abolicin del momento que era empleado para arrancar la confesin, confesin que, de
acuerdo a la concepcin ideolgica era predominante, pues era considerada como la
reina de la prueba.

Actualmente, el progreso tecnolgico y cientfico ha permitido que la delincuencia deje


rastros del hecho delictuoso que otrora no era detectable y que dejaba solo a los medios
probatorios tradicionales como testimoniales, documentos, peritaje, etc. Hoy por hoy, la
utilizacin de estos instrumentos criminalsticas nos permiten identificar al autor, as
como detectar las huellas del delito producidos o dejados en la escena de los hechos.
Esto no nos permite alegremente a decir que la prueba indiciaria resulte fcil. Por el
contrario, requiere de un recurso humano calificado en lo terico y en lo prctico, de una
adecuada implementacin tecnolgica.

En un caso concreto la prueba indiciaria es capaz de generar conviccin por si sola si


concurren a plenitud los requisitos para su eficacia probatoria; en otros casos ella
concurrir con los dems medios probatorios: pero tambin puede conducir a un
conocimiento meramente probable sobre el tema de prueba. Pero an, si no se aplica un
descernimiento sereno acucioso o se la valora superficial y unilateralmente, se puede
en incurrir en error.

12.7. Prueba indiciaria y conviccin.

La conviccin es la firmeza, la seguridad, el convencimiento de haber descubierto en el


caso dado la verdad o la falsedad o el error. Cuando esta descubierto es el caso dado la
verdad o la falsedad o el error. Cuando esta firmeza subjetiva del convencimiento
coincida con la verdad plenamente descubierta en el caso concreto adquirir una
consistencia irrebatible, pues en tal caso la conviccin adquiere tambin un fundamento
real suficiente. En cambio, si el sujeto cognoscente asume un convencimiento, la fe de
que est en posesin de la verdad, pero en realidad, esta equivocado; entonces, esa
seguridad o convencimiento o fe est viciada por error que determina su inconsistencia.
Dentro de este contexto, en lo concerniente al empleo de la prueba indiciaria, resulta
ineludible e impostergable la necesidad de tener que aplicar la lgica para obtener
correctamente el argumento probatorio que se refleja en las conclusiones de las
inferencias realizados vlidamente. Pues, la inferencia es un eslabn necesario en la
dinmica cognoscitiva que se emprende partiendo del significado del indicio para
descubrir aquello hacia el que este conduce. Esta operacin va a crear o no conviccin en
el Juez sobre un hecho concreto, de ah su relacin.

12.8. Indicio y presuncin.

Existe diferencia el indicio y la presuncin. El indicio, como se ha visto, est constituido


por hechos, datos o circunstancias que aportan al conocimiento de un hecho real.

La presuncin, en cambio denota un juicio incompleto o sin motivo suficiente, y puede


derivar muy bien del indicio. Est basada en la deduccin. Dice MIXAN MASS que la
denominacin presunciones o pruebas por presunciones, carece de rigor, es equivoca;
ya que puede ser confundida con la idea de una mera sospecha como era conceptual
antiguamente, de mera suposicin, o puede ser confundida por muchos con las
presunciones legales. Pues, desde el punto de vista epistemolgico, son diferente indicios
(dato significativo) y presuncin (conclusin inferida). Cuando la prueba penal primo la
supersticin y la fantasa, fueron las presunciones, basadas en principios fantasmagricos,
las que originaros las ordalas y los juicios de dios, como verdadera significacin del
acto delictuoso. Dentro de este contexto, era lgico que consideran en las antiguas
legislaciones, como culpable al prfugo del proceso, as como fue estimado como
culpable de infanticidio al que ocultaba el parto fallido.Se hace necesario que en cuanto
a las presunciones no se debe confundir con las presunciones legales o jurdicas que a
saber son la presuncin juris et de jure y la presuncin juris tantum, en la que se
excluye del tema probandum, tratndose de la primera, no ocurrido lo mismo con la
segunda, en la que est permitido probar, esto es, demostrar lo contrario de lo presumido.
Tal es el caso de la presuncin de inocencia, cuyo tema ser tratado aparte.

En suma, no se debe confundir ni considerarlas como sinnimos al indicio y a la


presuncin, y menos con la prueba indiciaria.
12.9. La prueba indiciaria y la presuncin de inocencia.

La prueba indiciaria tiene conexin con la presuncin de inocencia que consagra nuestra
constitucin poltica, pues, en razn de esta presuncin, entre la resolucin de apertura de
investigacin y la ulterior resolucin final a expedirse declarando la culpabilidad o la
inculpabilidad del inculpado, se genera un estado de sospecha que determina
inexorablemente la necesidad del advenimiento de la actividad probatoria y solo mediante
esta pueda acentuarse o desvanecerse esa sospecha. Solo al concluir la actividad
probatoria se sabr si la citada presuncin resulta descartada o si prevalece.

QUISPE FARFAN nos dice que es doctrina constante y reiterada que para que la
denominada prueba indiciaria pueda desvirtuar la presuncin de inocencia resulta
necesaria que los indicios se basen en hechos acreditados y que el rgano Judicial
explicite el razonamiento en virtud del cual, partiendo de los datos probatorios, llega a la
conclusin de que el acusado realizo la conducta tipificada como delito.

Segn MIRANDA ESTRAMPES (La mnima actividad probatoria en el proceso penal).


A la luz de las sentencias dictadas por el Tribunal Constitucional y Tribunal Supremo de
Espaa, para que la prueba iniciara tenga la consideracin de prueba de cargo suficiente
y apta para destruir la presuncin iuris tantum de inocencia se requiere la concurrencia de
los requisitos siguientes:

a. La concurrencia de una pluralidad de indicios, se exige que para que los indicios
puedan legitimar una condena penal es imprescindible que sean varios, no siendo
suficiente un indicio aislado, al considerarlo inconsistente y ambiguo.
b. Los indicios beben estar plenamente acreditados, este es, que el indico o hecho
base estar suficientemente probado, toda ves que no cabe construir certezas sobre
la base de simples probabilidades.
c. En alcance entre el hecho base y el hecho consecuencia debe ajustarse a las reglas
de la lgica y a las mximas de la experiencia, vale decir, que debe existir un
proceso mental razonable coherente con las reglas del criterio humano a
considerar probados los hechos constitutivos de delito.
d. La necesidad de explicitacin en la sentencia del razonamiento utilizado por el
juzgador, conforme sigue explicando el autor, que la utilizacin de la prueba
indiciaria en el proceso penal exige que el juzgado explicite en la sentencia el
razonamiento lgico utilizando para obtener de la afirmacin base la afirmacin
presumida, esto es la expresin del razonamiento deductivo y del iter formativo
de la conviccin. Es interesante la sentencia del Tribunal Constitucional 174 y
175 /1985 de 17 de diciembre que declara que esta motivacin en el caso de la
prueba indiciaria tiene por finalidad expresa pblicamente no solo el
razonamiento jurdico por medio del cual se aplican a unos determinados hechos,
declarados sin ms probados, las normas jurdicas correspondientes y que
fundamentan el fallo, sino tambin la pruebas practicadas y los criterios racionales
que han guiado su valoracin, pues en este tipo de prueba es imprescindible una
motivacin expresa para determinar como antes se ha dicho, si no encontramos
ante una verdadera prueba de cargo, aunque sea indiciaria, o ante un simple
conjunto de sospechas o posibilidades, que no pueden desvirtuar la presuncin de
inocencia.

12.10. Valor probatorio de la prueba indiciaria.

La valoracin de la prueba es una actividad procesal eminentemente racional y necesaria.


En el caso de la valoracin de la prueba indiciaria existe hasta dos posiciones en la
doctrina.

1. La prueba indiciaria como de carcter secundario o supletorio: algunos autores


(Mario Pisan, Delfino Siracusa, Florin) otorgan a la prueba indiciaria un valor
subsidiario. Otros afirman que son idneos para complementar la prueba de la
autora. Finalmente se dice que esta tiene un valor probatorio relativo, al afirmarse
que se trata de una prueba sujeta a una graduacin por ser indirecta.
2. La prueba indiciaria tiene el mismo valor que le otorga a las otras pruebas: es la
doctrina dominante (Lucchin, Manzini, Mittermaye, Silva Melero) que considera
como una de las pruebas de mayor importancia dentro del proceso penal. Se dice
que la prueba indiciaria rechazada por imperfecta, en contraposicin a las
llamadas pruebas legales es, no obstante, la ms razonable cuando el nexo que
debe mediar entre los supuestos conocidos y el hecho que se quiere demostrar es
tan ntimo, que el raciocinio, cree ver entre lo que aspira a probar y los medios de
prueba una verdadera relacin de causa a efecto. En suma, el valor de la prueba
indiciaria es igual al de las pruebas directas.
12.11. La prueba indiciaria en nuetro ordenamiento procesal penal.

Nuestra actual legislacin procesal vigente no regula la prueba indiciaria: sin embargo, si
lo hacen el cdigo procesal de 1991 y el proyecto de 1995. No obstante, es necesario
sealar que existe disposiciones en las que indirectamente se refiere a la prueba indiciaria:

a. Los artculos 170 y 171donde la inspeccin ocular y el destino de los


instrumentos y efectos del delito, sirva para preservar los vestigios y pruebas de
la perpetracin de delitos, que constituyen los primeros indicios para resolver
el caso.
b. El artculo 194 para la investigacin del hecho que constituye el delito o para la
identificacin de los culpables, se emplearan todos los medios cientficos y
tcnicos que fuesen posibles, como exmenes de impresiones digitales, de sangre,
de manchas, de trazas, de documentos, armas y proyectiles. En su artculo 246,
como tambin lo hace el artculo 277 del proyecto de Cdigo Procesal Penal de
1995 que: la aplicacin de la prueba indiciarios requiere:
Que el indicador este plenamente probado y sea en equivocado e indivisible.
Que el razonamiento correcto este basado en las reglas de la ciencia, de la
tcnica o de la experiencia.
Que el otro hecho sea descubierto mediante el argumento probatorio inferido.
Que, cuando se trate de hechos indicadores contingentes, estos sean plurales,
concordantes y convergentes, as como no se contra indicios consistentes. En
el CPP 2004 se regula de siguiente modo:

ARTICULO 158 VALORACIN.

1. En la valoracin de la prueba el juez deber observar las reglas de la lgica, la


ciencia y las mximas de la experiencia, y expondr los resultados obtenidos y los
criterios adoptados.
2. En los supuestos de testigos de referencia, declaracin de arrepentidos o
colaboradores y situaciones anlogas, solo con otras pruebas que corroboren sus
testimonios se podr imponer al imputado una medida coercitiva o dictar en su
contra sentencia condenatoria.
3. La prueba por indicios requiere:
a) Que el indicio este plenamente probado.
b) Que la inferencia est basada en las reglas de la lgica, la ciencia o la
experiencia.
c) Que cuando se trate de indicios contingentes, estos sean plurales,
concordantes y convergentes, as como que no se presenten contra indicios
consistentes.

12.12. Pruebas indiciarias y jurisprudencia nacional.

Nuestra jurisprudencia ha establecido que luego de la instruccin y del juicio oral


realizados en el presente caso, existe una concurrencia de indicios que permiten que el
presente que el autor de la ilcita investigacin es el acusado Hctor Hugo Caldern Vivar
o Alfredo Garca Cerna O Elmer Jhon Laureano Ayala, entre los que cabe destacar los
siguientes:

a. Indicio de mvil: concretado en la participacin del acusado en el reparto del


botn obtenido con el atentado criminal, que curiosamente resulta siendo
proporcional a la cantidad de agentes que, segn l, participaron en el asalto de la
camioneta de transporte de caudales de la compaa de Transporte de Dinero y
Valores PROSEGUR Sociedad Annima, pues el acusado refiere que los
asaltantes le entregaron la suma de cinco mil nuevos soles a fin de que no
comunicara el hecho a nadie;
b. Indicios de oportunidad: pues el acusado aprovecho su condicin de chofer del
referido vehculo de transporte de caudales, con la finalidad de entregar este a los
dems agentes, cuya identidad omite proporcionar por razones obvias.
c. Indicios de mala justificacin: pues sin motivo alguno hace abandono de su
centro de trabajo, no obstante aducir que nada tuvo que ver en el evento criminoso.
d. Indicios de actitud sospechosa: pues luego de producidos los hechos, el acusado
no comunica ello ni a la Delegacin Policial ms cercana al lugar donde se
produjeron los mismo y menos a la central de la compaa PROSEGUR, muy por
el contrario, decide marcharse a la ciudad de Trujillo e inclusive cambia de
identidad valindose de documentos falsificados. (recurso de nulidad N 1787-
98, lima, de fecha 02 de julio de 1998, en jurisprudencia procesal penal de Fidel
Rojas Vargas). Asimismo, ha establecido la Corte Suprema que la prueba
indicara se debe ser examinada y no simplemente enunciada, por lo que cabe
analizar los siguientes indicios:
e. indicio de capacidad comisiva, pues este tena en su poder las llaves de acceso a
la agencia bancaria, las llaves del vehculo y lo ms importante las llaves del reloj
de retardo, con las que se acciona la bveda del Banco;
f. indicio de oportunidad, ya que el referido acusado era quien programaba el reloj
de retardo, el que normalmente operaba a las nueve de la maana, sin embargo el
reloj en esta oportunidad, fue programado para las cuatro horas con treinta
minutos de la maana del da treintiuno de marzo de mil novecientos
noventaycinco, contra la agencia bancaria antes mencionada; que, lo anterior se
corrobora plenamente con la testimonial de Celestino Felipe Guerrero Hidalgo,
obrante a fojas cuatrocientos treintitres, as como la confrontacin realizada entre
este y el acusado Cafferata Farfn de forjas mil novecientos cincuenticho en donde
sostiene que es i posible abrir la bveda del Banco por medio violento alguno, ni
siquiera con dinamita, agregando que ante lo sucedido, es evidente que su
confrontado programo premeditadamente el reloj de retardo para la hora en que
produjo el hecho delictuoso y que es falso que el acusado le haya pedido que
verificara la programacin del referido reloj para aquella fecha;
g. indicios de mala justificacin, respecto al argumento de que el reloj de retardo
en la fecha de evento sufri un desperfecto, el que resulta desvirtuado con el
informe pericial de fojas dos mil ocho, el que concluye que la caja de seguridad
se encuentra en buen estado de funcionamiento, as como los cronmetros de la
cerradura, lo que concuerda con el informe y dictamen pericial de forjas
noventidos y doscientos veintitrs, respectivamente sobre el que se concluye que
el mismo se encuentra en buen estado de funcionamiento y que por lo tanto
operaba obedeciendo a la hora programada y en el peor de los casos con una
anticipacin de veinte minutos
h. indicios de conducta posterior, consiste en la simulacin concertada de la
privacion de la libertad y a condicionalmente de explosivos mientras se daban
a la fuga los dems agentes, lo que se acredita con la pericia forense de explosivos
obrante a fojas trescientos ochentodos, que se establece que se trat de una
granada luminosa cuya carga haba sido retirado y por lo tanto el artefacto desde
ya era inoperativo y sin peligro alguno; as como el hecho de haber desaparecido
del lugar despus de los hechos conforme se precisa en el atestado policial que se
anexa de fojas ochentisiete a forjas noventiuno, que asimismo se compulsa la
declaracin del coprocesado sentenciando Carlos Emilio Cipriani Ros de fojas
mil novecientos sesentiseis, cuando sostiene que Cafferata Farfn con Emilio
Altamirano y Alejandro Benito Jurez Peralta, planificaron en la ciudad de Lima,
la comisin del ilcito para fines de marzo, como en efecto sucedi, en funcin a
la cantidad de dinero que por aquella oportunidad contaba la institucin bancaria
mencionada para efectos de pago de remuneraciones de los servidores pblicos.
Como se observa de las pautas que se ha seguido en las ejecutorias mencionadas,
responden a la clasificacin que realiza FRANCOIS GORPHE (apreciacin
judicial de las pruebas). Segn su papel en la prueba de la imputabilidad y de la
culpabilidad, tanto en cargo como en descargo:
i. Los indicios de presencia, que tambin se pueden llamar de oportunidad fsica,
en sentido escrito, obtenidos del importante hecho de que el individuo estuviera,
sin razn plausible, en el lugar y al tiempo del delito. Este hecho material resulta
sospechoso, solo porque no tiene justificacin o mas aun, porque el acusado lo
explica mal.
j. Los indicios de participacin en el delito, que puede comprender y superar lo
que se ha denominado la oportunidad material, en sentido amplio: indicios muy
diversos, sacados de todo vestigio, objeto o circunstancias que impliquen un acto
en relacin con la perpetracin del delito: seales de factura o de sustraccin,
rastros de golpes o de polvo, manchas de sangre o barro, tenencia del instrumento
del delito, descubrimiento de un objeto comprometedor en el lugar de hecho o en
la casa del sospechoso.
k. Los indicios de capacidad para delinquir, que tambin pueden llamarse de
oportunidad personal o, ms sencillamente, de personalidad, proceden de la
compatibilidad de la personalidad fsica y moral con el acto cometido. Por lo que
se sabe del conjunto de su carcter, de su conducta pasada, de sus costumbres y
disposiciones se deduce que el acusado era capaz de haber cometido el delito
imputado o, inclusive, que fue llevado a ejecutarlo. Constituye una condicin
necesaria, pero no suficiente, de la culpabilidad; unas veces proporciona una
simple posibilidad, y otras, unas probabilidad o verosimilitud, no certeza.
l. Los indicios de motivo o, ms de mvil delictivo, que completan y precisan los
precedentes al darles la razn del acto, elemento psicolgico indispensable para
comprender el delito y configurar la culpabilidad; indicios deducidos a la ves de
las declaraciones de inculpado sobre el perseguido, de la naturaleza del acto
cometido y del inters por cometerlo, o de los sentimientos que a ello arrastran;
teniendo en cuenta y no es, en consecuencia, indicando necesariamente por las
confesiones.
m. Los indicios de actitud sospechosa; deducidos de lo que se llama rastros
mentales o, en trminos ms genticos, de las manifestaciones del individuo,
anteriores o posteriores al delito; en pocas palabras, al comportamiento en cuanto
revela el estado de nimo del acusado en relacin con el delito, es decir, tanto su
malvada intensin antes del delito como su conciencia culpable despus de
haberlo realizado.
n. Los indicios de mala justificacin, que sirve para completar y precisar los
anteriores, y de manera especial los de los grupos 1 al 5, por medio de las propias
declaraciones del acusado: hechos a actos sencillamente equvocos adquieren un
sentido sospechoso o delictivo, si el interesado da sobre su efecto acusador cuando
son justificados de manera plausible.

12.13. Conclusin.

La prueba indiciaria, conocida tambin como prueba indirecta, es la que se dirige a


mostrar la certeza de un (os) hechos (s) (indicios), explicitando a travs del razonamiento
basado en un nexo causal y lgico entre los hechos probados y los que se trata de probar,
y estos estar relacionado directamente con el hecho delictivo, existiendo coherencia y
concomitancia que descarte presencial de los llamados contra indicios.

Desde nuestra ptica la prueba indiciaria, constituye una prueba en s misma y no es de


aplicacin supletoria o subsidiaria. La prueba indiciaria vale por s misma. Se descarta
que si resulta insuficiente la prueba material o directa se pueda recin acudir a la prueba
indirecta.

La prueba indiciaria tiene, entonces, estrecha relacin con la presuncin de inocencia que
consagra nuestra Constitucin Poltica, pues, en razn de esta, entre la resolucin de
apertura de investigacin y la ulterior resolucin final a expedirse declarando la
responsabilidad o irresponsabilidad del inculpado, se genera un estado de sospecha que
determina inexorablemente la necesidad del advenimiento de la actividad probatoria y
solo mediante esta pueda acentuarse o desvanecerse eso sospecha.

Nuestra legislacin actual vigente no ha regulado la prueba indiciaria pero como ya se


dijo, perifricamente se regula en algunos artculos del vetusto Cdigo de procedimientos
penales. Asimismo, nuestra jurisprudencia no ha desarrollado con mayor profundidad el
tema de la prueba indiciaria si lo ha hecho la jurisprudencia espaola.

PLENO RESPECTO A LA PRUEBA INDICIARIA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REUBLICA PLENO


JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES PERMANETE Y
TRANSITORIAS ACUERDO PLENARIO N 1 2006 / ESV. 22

Determinacin de principio Jurisprudenciales.

Art, 22 TUO LOP J

ASUNTO: ejecutorias Supremas Vinculantes

Lima, trece de octubre dos mil seis. Los vocales de lo Penal, integrantes de las Salas
Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de Justicia de la Republica, reunidas en
pleno jurisprudencial, de conformidad con lo dispuesto en el artculo veintids del Texto
nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, han pronunciado el siguiente:

ACUERDO PLENARIO

I. ANTECEDENTES

1. La sala penal Permanente y Transitorias de la Corte Suprema de justicia de la


Republica, con la autorizacin del Concejo Ejecutivo del Poder Judicial,
acordaron realizar un Pleno Jurisdiccional de los Vocales de lo Penal, a fin de dar
cumplimiento a lo dispuesto por los artculos 22 del Texto nico Ordenado de la
Ley Orgnica del Poder Judicial.
2. En el presente caso, al aceptarse integrantes los fundamentos jurdicos de las
Ejecutorias analizadas, se decidi invocar y dar cumplimiento al artculo 22 del
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial. Dicha norma, en su
parte pertinente, establece que debe ser ordenarse la publicacin de las Ejecutorias
que fijan principios jurisprudencias que han de ser obligatorio cumplimiento en
todas las instancias judiciales.
3. Para estos efectos, con carcter preparatorio se delimito el mbito de las
Ejecutorias Supremas que corresponda y se aprob revisar las decisiones dictadas
en el segundo semestre del presente ao. A continuacin, el Equipo de Trabajo
designado al efecto, bajo la coordinacin del seor San Martin Castro, presento a
cada Sala un conjunto de Ejecutorias que podra cumplir ese cometido. Las Salas
Permanentes y primeras Transitoria de donde emanaron las Ejecutorias
analizadas, en sucesiones preliminares, resolvieron presentar al Pleno las
ejecutorias que estimaros procedentes.
4. La Deliberacin y votacin se realiz en da de la fecha. Como resultado del
debate y en virtud de la votacin efectuada, por unanimidad, se dispuso la
publicacin de la Ejecutorias que se mencionaran en la parte resolutiva del
presente Acuerdo Plenario. Se design como ponente al seor San Martin Castro,
quien expresa el parecer del Pleno.

II. FUNDAMENTOS JURIDICOS.

1. El artculo 22 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial
autoriza a las Salas Especializadas de la Corte Suprema de justicia de la Republica
ordenar la publicacin trimestral en el Diario Oficial El Peruano de las Ejecutorias
que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento,
en todas las instancias judiciales. El objeto de esta prevencin normativa, como
estatuye el segundo prrafo del indicado artculo 22, es que los principios
Jurisprudenciales que se acuerden por el Supremo Tribunal que se acuerden por
el Supremo Tribunal deben ser invocados por los magistrados de todas las
instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como precedente de
obligatorio cumplimiento.
2. Corresponde a las Salas Especializados de este Supremo Tribunal realizar una
labor previa de revisin de las Ejecutorias emitidas y, respecto de ellas, escoger
aquellas que fijan principios jurisprudenciales que deben erigirse en precedentes
vinculantes para los jueces de la Republica; y, de este modo, garantizar la unidad
en la interpretacin y aplicacin judicial de la Ley, como expresin del principio
de igualdad y afirmacin del valor seguridad jurdica.
3. El pleno jurisdiccin, por unanimidad, considero pertinente que lo principios
jurisprudenciales que a continuacin se indican tengan carcter vinculante y, por
tanto, a partir de la fecha, constituyan formalmente doctrina legal del Corte
Suprema. Se trata de los fundamentos jurdicos respectivos de tres Ejecutorias
Supremas, que pronuncian acerca de:

Los alcances tpicos del delito de colaboracin terroristas, estatuido en el artculo 4 del
Decreto Ley Numero 25476.
Los presupuestos materiales de la prueba indiciaria, necesarios para enervar la presuncin
constitucional de inocencia.

La nocin del Juez legal, la competencia territorial y la asuncin de la concepcin de


ubicuidad restringida para la determinacin del lugar de comisin del delito.

III.DECISIN.

1. En atencin a lo expuesto, las Salas Penales Permanentes y Transitoria de la Corte


Suprema de Justicia de la Republica, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y de
conformidad con los dispuestos por el artculo 22 del Texto nico Ordenado de
la Ley Orgnica del Poder Judicial por unanimidad.

IV.ACORDO:

a. ORDENAR la publicacin en el Diario Oficial El Peruano de las Ejecutorias


Supremas que a continuacin se indican, con la precisin del fundamento jurdico
que fija, con el correspondiente principio jurisprudencial, que constituye
precedente de obligatorios cumplimientos por los Magistrados de toda la instancia
judicial cualquiera sea su especialidad.
b. En consecuencia, constituye procedentes vinculantes:
Recurso de nulidad N 1450 2005/Lima. Sexto fundamento jurdico.
Recurso de nulidad N 1912 2005/Piura, cuarto fundamento jurdico.
Recurso de nulidad N 2448 -2005-/Lima sexto y sptimo fundamento jurdico.

V. PUBLICAR este Acuerdo plenario en el Diario Oficial El Peruano y, como anexos,


las Ejecutorias supremas sealadas en el prrafo anteriores, Hgase saber.

XIII. EL SILENCIO DEL IMPUTADO.

1. mbito Constitucional del derecho.

Un derecho instrumental que integra el contenido esencial de garanta de defensa procesal


es el derecho de no declarar contra s mismo y no confesarse culpable que incluye por
cierto el derecho al silencio no declarar o no contestar las preguntas que se formulen as
como las respuestas de ausencia de recuerdo sobre los atribuido.
XIV. LA PRUEBA PROHIBIDA.

La constitucin no incorpora una norma procesal con efectos generales que consagra la
regla de exclusin probatoria cuando en la obtencin de fuentes de prueba o en la prctica
de medios de prueba se vulneren derechos fundamentales, sanciona expresamente su
ineficacia probatoria. Se trata de la obtencin de:

a) Documentos privados con vulneracin del secreto e inviolabilidad documental


/Art. 2, 10 Constitucin).
b) Declaraciones mediante violencia moral, psquica o fsica, torturas o tratos
inhumanos o humillantes (Art. 2, 20,h, Constitucin)

La constitucin reconoce a los derechos fundamentales aqu en particular al del presunto


inocente a no ser condenado sino en virtud de prueba vlidamente obtenida:

A. Las pruebas deben ser obtenidas, bsqueda, identificacin y recogida o


incautacin de fuentes de prueba con respeto absoluto del contenido esencial de
los derechos constitucionales de las personas.
B. Las pruebas deben ser practicadas con observancia del principio procesal de
contradiccin y los principios procedimentales de inmediacin, publicidad y
oralidad.
C. Respeto de las normas procedimentales que disciplinan la actividad probatoria
siempre y cuando cumplan una funcin de garanta para el protegido con ella y
sirvan de garanta a un derecho fundamental.
CONCLUSIONES

La prueba es el medio confiable para el efectivo descubrimiento de la verdad en relacin


a los hechos que se investigan en el proceso penal Peruano siendo la de mayor garanta
contra arbitrariedad de las decisiones judiciales que se toman en el pas.
El fin inmediato del proceso penal es la bsqueda de la verdad debindose desarrollar en
base a una reconstruccin de un acontecimiento histrico, siendo la prueba el nico medio
confiable y seguro de alcanzar dicha reconstruccin de manera demostrable y
comprobable.
La prueba es todo aquel dato objetivo que se incorpora de manera legal al proceso y que
es capaz de la produccin de un conocimiento cierto y probable relacionado a los
extremos de la imputacin delictiva existente en un sistema penal determinado.
Los medios de prueba para ser admitidos se deben de referir directa e indirectamente al
objeto de la averiguacin y ser de utilidad para descubrir la verdad adems son
inadmisibles todos aquellos elementos de prueba que se obtengan por un medio
prohibido.
La libertad de medios de prueba no significa arbitrariedad en el procedimiento probatorio
pues a ste se le concibe como una forma de asegurar la eficacia de la prueba y los
derechos de las partes. Cada prueba se ajustar al trmite asignado y cuando se quiera
optar por un medio expresamente regulado que sea analgicamente ms aplicable segn
la naturaleza y las modalidades de aquel. El principio de libertad probatoria en relacin
con los medios de pruebas admite algunas excepciones en primer lugar no corresponde
admitir medios de prueba que afecten la moral expresamente prohibidos, incompatibles
con el sistema procesal Peruano.
BIBLIOGRAFIA

Rosas, J. (2005). Derecho procesal penal. Lima: Editorial San Marcos.

San Martin, C. (2015). Derecho Procesal Penal, Lecciones. Lima: Editorial Grijlei.