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AS HOLDINGS FAMILIARES E OS TIPOS SOCIETRIOS

THE FAMILY HOLDINGS AND CORPORATE TYPES

Jos Luiz Gavio de Almeida 1


Renato Ferraz Sampaio Savy2

RESUMO

A Holding foi regulada pela Lei 6.404/1976 (Lei das Sociedades Annimas), no artigo 2,
pargrafo terceiro, tendo como propsito a participao em outras sociedades, bem como
beneficiar-se de incentivos fiscais, realizando-se a previsibilidade em seu Objeto Social. Os
empresrios visam o lucro e o empreendimento seu instrumento para que este objetivo seja
concretizado, mas os percalos e armadilhas do mundo empresarial podem destruir seus sonhos e
de sua famlia. Portanto, vislumbrou-se na Holding, que foi descoberta recentemente, um modo
de proteger seus bens, estes que foram adquiridos com muito trabalho. Os contadores, advogados,
consultores e administradores de empresas so consultados para realizar um planejamento
eficiente visualizando os fins almejados pelo empresrio, sendo que, tais profissionais criaram e

1 Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo. Professor Titular do Departamento de Direito Civil da


Universidade de So Paulo USP. Professor do Programa de Mestrado da Universidade Metodista de Piracicaba
UNIMEP. Professor de Direito Civil da Universidade Adventista de So Paulo UNASP. Professor da Escola
Paulista da Magistratura.

2Ps-Graduado em Direito Material e Processual do Trabalho pela Faculdade Metrocamp. Ps-Graduado em Direito
Material e Processual Civil pela Escola Superior de Direito Proordem. Aluno Especial de Mestrado em Direito pela
Unimep (Universidade Metodista de Piracicaba). Advogado.

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introduziram no mundo corporativo vrias espcies de Holdings. Curiosamente, apesar de estar


regulada na Lei das Sociedades Annimas, as Holdings tambm podem ser constitudas por
outros tipos societrios, como, por exemplo, Sociedade por Quotas de Responsabilidade
Limitada. Assim, este estudo tem como objetivo discutir as espcies de Holdings e apresentar os
melhores tipos societrios para sua constituio, visando o planejamento sucessrio.

Palavras-Chave: Holding. Espcies de Holding. Tipo Societrio

ABSTRACT

The Holding company is regulated by the 2nd article, 3rd paragraph of the Law 6,404/1976
(Brazilian Corporate Law), having the purpose of investing in other companies, as well to benefit
from tax incentives, performing predictability on its Objects Clause. Business owners seek profit
and the venture is their instrument to achieve this goal, but the the business world's mishaps and
traps can destroy their dreams. Therefore, we can see in the Holding, which was "discovered"
recently, a way to protect their assets, which were acquired with hard work. Accountants,
lawyers, consultants and business managers are consulted to efficiently plan to achieve the goals
desired by the business owners, and these professionals have created and introduced in the
corporate world several sorts of Holdings. Interestingly, despite being regulated by the Corporate
Law, the Holdings can also be created from other types of companies, for example, from Limited
Liability Company by shares. This study purposes to discuss the kinds of Holdings and presents
the best corporate types to its constitution, aiming a succession planning.

Keywords: Holding. Holding Species. Corporate Type

1. INTRODUO

O empreendedor brasileiro pode, ao longo de sua caminhada, encontrar vrios obstculos


a serem suplantados, para assim, vislumbrar o sucesso de sua empresa, contudo, a mantena deste
sucesso o maior desafio do empresrio, pois a avalanche de impostos e contribuies, as
dificuldades das relaes trabalhistas, as mudanas de planos econmicos e a crise, fazem com

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que o Brasil seja um pas suscetvel hostilidade econmica, portanto, o empresrio no tem
outra sada que no seja a busca incessante pela proteo patrimonial, sem, contudo, utilizar-se de
manobras ilegais, mas necessrio dispor de profissionais conhecedores da legislao vigente
com o propsito de alcanar os planejamentos tributrio, societrio e trabalhista realmente
eficazes.A Holding pode ser a forma societria que tem a virtude de produzir o resultado
desejado, como a perpetuao da empresa e seus bens, bem como da famlia empresria.

Portanto, o empresrio e sua famlia devem buscar a excelncia na administrao


corporativa, cercando-se dos melhores profissionais, mesmo que no sejam entes queridos, mas
aqueles que podero trazer os melhores resultados administrativos e fiscais, obtendo a perenidade
da pessoa jurdica.
Um dos planejamentos altamente eficazes o societrio, onde dever ser escolhido o
tipo que melhor se encaixa no objetivo da Holding e para tanto, debateremos os seguintes tipos
societrios: Sociedade Annima e Sociedade Limitada.

2. O CONCEITO DE HOLDING

A Holding surgiu no Brasil com o advento da Lei 6404, de 15 de dezembro de 1976, onde
est prevista no artigo 2, pargrafo terceiro.

A companhia pode ter por objeto participar de outras sociedades; ainda que no prevista
no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para
beneficiar-se de incentivos fiscais.

A nomenclatura Holding vem do verbo em ingls tohold, que significa controlar,


segurar, manter.

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Conforme institudo na legislao em comento, a Holding tem como propsito deter


quotas ou aes de outras empresas, mas, podemos acrescentar, sem medo de errar, que outras
qualidades esto intrnsecas na sociedade Holding, tal como o controle de outras empresas,
conforme prev o artigo 243, pargrafo segundo, da Lei das Sociedades Annimas:3

Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de


outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente,
preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos
administradores.

Portanto, o artigo 243, pargrafo segundo, da Lei 6404/76 vem complementar o artigo 2,
pargrafo terceiro da mesma Lei, quando diz respeito a controlada e controladora, tambm traz
baila a Holding.
Como bem explica Gladston Mamede e Eduarda Cotta Mamede1, a Holding traduz-se
como domnio:

Holding traduz-se no apenas como ato de segurar, deter etc., mas como domnio. A
expresso Holdingcompany, ou simplesmente Holding, serve para designar pessoas
jurdicas (sociedades) que atuam como titulares de bens e direitos, o que pode incluir
bens imveis, bens mveis, participaes societrias, propriedade industrial (patente,
marca etc.), investimentos financeiros etc.

Como podemos perceber, a Holding nasceu para exercer o controle, ou seja, comandar
outras sociedades, de forma que possa eleger os administradores, normatizar a relao entre os
scios, ditar as regras e orientar o caminho de suas coligadas.
O artigo 1098 do Cdigo Civil estabelece que a sociedade controlada aquela em que
outra sociedade detm a maioria dos votos, ou seja, esta tem o poder de administrar os negcios
daquela.

3Gladston Mamede e Eduarda Cotta Mamede, em Holding Familiar e suas Vantagens, Editora Atlas,pginas 9/10)

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3. ESPCIES DE HOLDINGS

Com a implantao das Holdings no Brasil, por intermdio da Lei das Sociedades
Annimas, os doutrinadores abordaram, inicialmente, duas espcies, quais sejam, a Holding pura
e a mista.
A Holding pura est esculpida na primeira parte do artigo 2 e do 3 da Lei 6404/76,,
quando prev que a sociedade pode ter por objeto social a participao em outras sociedades,
sendo que a Holding mista contemplada na segunda parte do 3, ora seja, "ainda que no
prevista no estatuto, a participao facultada como meio de realizar o objeto social, ou para
beneficiar-se de incentivos fiscais."
A Holding pura pode ter a nomenclatura de sociedade de participao ou de controle.
Podemos, contudo, diferenciar as Holdings de controle da de participao, pois aquela tem como
objetivo o controle acionrio de uma ou mais empresas, evidenciando-se a administrao e a
centralizao de funes. Com tal medida, a organizao e estruturao ficam centralizadas na
Holding de controle, tendo assim, a conduo do planejamento societrio e da atividade negocial.
Do lado reverso, a Holding de participao somente tem a finalidade de deter quotas e aes,
sem, portanto, controlar ou administrar a sociedade, sendo que as receitas desta espcie de
Holding so constitudas pelo recebimento de lucros.
A Holding mista dedica-se simultaneamente participao e/ou controle, bem como
produo ou circulao de bens ou servios, conforme preconiza a Lei 6404/76, explorando a
atividade empresarial e favorecendo-se de benefcios fiscais.

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3.1. SUBESPCIES DE HOLDINGS

Importante asseverar que, com o passar dos anos, os especialistas criaram vrias
subespcies de Holdings, dependendo do contexto que eram constitudas. Dessa forma, podemos
citar as mais usuais Holdings: patrimonial, imobiliria e familiar.

3.11. HOLDING PATRIMONIAL

A ttulo de conhecimento, a Holding patrimonial, segundo Edna Pires Lodi,Joo Bosco


Lodi e outros, a mais importante e necessria de todas as subespcies, pois amplia os negcios e
economiza tributos.
Relevante mencionar que a Holding patrimonial pode centralizar as Holdings pura e
imobiliria e ainda, deter outros tipos de bens e direitos, contudo, sem a finalidade da locao.

3.1.2. HOLDING IMOBILIRIA

A Holding imobiliria tem por objetivo possuir bens imveis para a devida explorao
imobiliria, tendo o propsito de realizar compra e venda, bem como a locao, permanecendo
tais bens como ativos da empresa.

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3.1.3. HOLDING FAMILIAR

As famlias empresrias brasileiras descobriram" a Holding e assim, criou-se a Holding


familiar, sendo constituda por filhos, netos, primos etc..

Segundo De Plcido e Silva: 4

Sociedade Familiar a que se institui entre membros de uma famlia, com a inteno de se
manter entre eles uma comunho de mesma, habitao, rendimentos, despesas, de perdas
e ganhos.

Cunha Gonalves considera modalidade de sociedade universal do segundo tipo, ou de


todos os rendimentos, da qual difere, apenas, em que no entram para a sociedade os bens
adquiridos pelos scios, e indispensvel existir entre os scios de determinado
parentesco consanguneo.

O Cdigo Civil de 2002 procurou regulamentar o aspecto societrio da famlia criando o


regime de bens que denominou da comunho finaldos aquestos. Esse regime de bens foi
imaginado para casais que tem empresas e que no poderiam, porfora dos regimes anteriores,
limitar suas relaes patrimoniais. Em resumo um regime hbrido, que copia a separao de
bens enquanto h casamento e se transforma em comunho parcial de bens na poca da
dissoluo. O regime no teve a repercusso esperada, nem os efeitos desejados. E no se

4De Plcido e Silva, Vocbulo Jurdico, Editora Forense, pgina 1318

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confunde com a sociedade familiar empresarial de que aqui se trata, que tem efeitos sucessrios
importantes.

O principal objetivo da Holding familiar a proteo patrimonial da famlia empresria,


ou seja, a proteo de mveis, imveis, ttulos, investimentos, quotas, aes etc., e como
consequncia perenizar a pessoa jurdica e seus bens.

AHolding tambm possui o propsito de perpetuar a empresa controlada pela famlia


empresria, garantindo aplicao ao princpio da preservao da empresa, que tem como objetivo
a recuperao desta. E atua em benefcio do princpio da funo social da empresa, esta um fonte
produtora de bens, gerao de empregos etc..

Sobre este assunto, assevera Tarcisio Teixeira5 :

No se pode deixar de expressar que o princpio da preservao da empresa deve ser


visto ao lado do princpio da funo social da empresa, que considera o fato de que a
atividade empresarial fonte produtora de bens para a sociedade como um todo, pela
gerao de empregos; pelo desenvolvimento da comunidade que est sua volta; pela
arrecadao de tributos; pelo respeito ao meio ambiente e aos consumidores; pela
proteo ao direito dos acionistas minoritrios e etc.

A Holding familiar de grande valia quando o empreendedor passar o basto para


seus sucessores, pois poder trein-los e avali-los segundo seus instintos e experincia e
escolher seu sucessor direto.
Mas, caso no haja um herdeiro capacitado para tal, nada impede trazer um
profissional altura da empresa, que administre de forma eficaz o patrimnio como um todo. Os

5
Tarcisio Teixeira, Direito Empresarial Sistematizado, Editora Saraiva, pgina 248

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herdeiros sero scios da Holding, titulares de quotas ou aes, mas no administraro, somente
tero participao.
Vrias so as formas de o empreendedor original permanecer no controle da Holdinge
consequentemente, dos negcios, contudo, citaremos duas.
1 - distribuir as quotas e aes de forma que o patriarca permanea com a maioria
delas e com poder de voto.
2 - distribuir as cotas parcial ou totalmente, mas continuando o patriarca como
usufruturio e permanecendo com o poder de mando.
Destaca-se, a seguir, o Modelo Tridimensional concebido por John Davis e Renato
Tagiuri, nos anos 80, na Universidade de Havard, surgindo 7 grupos distintos, sobrepondo-se os
trs crculos relacionados empresa familiar:

Famlia
1

4 6
7
Propriedade Gesto
5
2 3

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1) Familiares sem participao nos outros subsistemas (crculo famlia);


2) Scios proprietrios no gestores e no familiares (crculo propriedade);
3) Gestores no proprietrios e no familiares (crculo gesto);
4) Familiares proprietrios sem participao na gesto (interseco famlia e propriedade);
5) Proprietrios gestores no familiares (interseco propriedade e gesto);
6) Gestores familiares no proprietrios (interligao famlia e gesto);
7) Familiares gestores e proprietrios (interseco famlia, propriedade e gesto).

O doutrinadores Luiz Kingnel, Mrcia SettiPhebo e Jos Henrique Longo6, afirmam que:

O modelo identifica todos os membros envolvidos emuma empresa familiar conforme os


espaos ocupados em cada crculo, e destaca a interseco e a sobreposio de papis,
fazendo-se pensar nas mais variadas matizes de sentimentos, intenes, expectativas e
percepes envolvidas, em cada um deles.

E ainda, por fim, explicam que a sobreposio dos crculos facilita a visualizao de
limitaes e a percepo de potencialidades da empresa familiar, elucidando possveis conflitos.
Usualmente, as famlias possuem regras de conduta, dentro e fora da empresa familiar
ou at mesmo acordos de scios, criando-se um ambiente saudvel entre os membros da famlia,
evitando-se, inclusive, a pulverizao do comando empresarial e ainda garante a diviso de
tarefas e funes dentro da Holding e das empresas controladas.
Frise-se que a Holding familiar ser a gerenciadora da empresa ou das empresas controladas,
onde ter direito a voto nas assembleias, por isso, importante se faz a unicidade familiar.
A Holding familiar imprescindvel para o planejamento sucessrio, organizao e
administrao do patrimnio, bem como a gesto fiscal.

4. HISTRIA DAS SOCIEDADES

6
Luiz Kingnel, Mrcia SettiPhebo e Jos Henrique Longo, Planejamento Sucessrio, Noeses, 2014.

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Wilson Alberto ZappaHoog leciona:7

O Direito Comercial, na cultura ocidental da Europa, teve sua grande manifestao no


iusgentium de Roma. Nos sculos II e I a.c., em aproximadamente 60 anos de
conquistas, Roma deixou de ser cidade de agricultores para ser o centro do comrcio
mundial.

Em 1807 foi promulgado o Cdigo Comercial francs, que serviu de inspirao para
o Direito Comercial de muitos pases, influenciando inclusive o Brasil, sendo que em 1850 foi
aprovado o Cdigo Comercial brasileiro.
No s o Cdigo de Comrcio da Frana inspirou o brasileiro, mas tambm, o da
Espanha e o de Portugal.
O Cdigo Comercial de 1850, em seus 153 anos de vigncia, foi complementado e alterado com
vrias legislaes, tais como, reforma falimentar, sociedade limitada etc..
Em 2002, com a promulgao do novo Cdigo Civil, a primeira parte do
CdigoComercial do Brasil foi revogada, seguindo disposies do Cdigo Civil italiano de 1942.
Tarcisio Teixeira8, salienta:

O art. 966 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 reflexo do art. 2082 do Cdigo
Comercial italiano de 1942, que dispe: " empreendedor quem exerce
profissionalmente uma atividade econmica organizada para o fim de produo ou da
troca de bens ou de servios.

7
Wilson Alberto ZappaHoog, Sociedade Limitada - Aspectos Administrativos Jurdicos & Contbeis ps Cdigo
Civil de 2002, Juru, 2014.

8
Tarcisio Teixeira, Direito Empresarial Sistematizado, Saraiva, pgina 47

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No sculo XVII surgiu a Sociedade Annima, na Inglaterra, com o propsito de


promover o crescimento da empresa com capital de terceiros, j que as empresas eram
constitudas por capital familiar.
No Brasil, o Cdigo Comercial de 1850 referia-se s Sociedades Annimas, nos
artigos 295 a 299, contudo, foram revogados pelo Decreto-Lei 2627, de 1940, decretado por
Getlio Vargas, que as regulou.
Em 1976, promulgou-se a Lei 6404 que regula, atualmente, as Sociedades Annimas,
revogando-se o Decreto-Lei 2627, de 26 de setembro de 1940.De outro ponto, a Sociedade
Limitada foi introduzida pelo Direito alemo, em 1892, limitando a responsabilidade e prevendo
a separao patrimonial dos scios da sociedade.
A Lei das Limitadas surgiu com o advento do Decreto n. 3708/19, que foi tacitamente
revogado pelo novo Cdigo Civil.

5. TIPOS SOCIETRIOS

Com o advento do novo Cdigo Civil foi revogada a primeira parte do Cdigo
Comercial de 1850, que dispunha sobre a sociedades comerciais, substituindo o conceito de
Direito Comercial para Direito Empresarial, mais amplo.
Surgiram, assim, as sociedades empresrias e as no empresrias (chamada de Simples),
sendo as primeiras, sociedades que exploram atividades econmicas para a produo ou
circulao de bens ou servios, ao passo que as segundas tm natureza intelectual, artstica e
cientfica. Tambm vieram as cooperativas.
A sociedade, empresria ou no empresria (chamada de Simples), tem origem em uma
comunho de vontades realizada por duas ou mais pessoas, que tm como propsito a explorao
de uma atividade econmica, este o objeto da sociedade, auferindo lucros e participando os

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riscos, bem como dos prejuzos resultantes dos referidos encargos, pois os scios contribuem para
a formao do capital social.
O artigo 981, do Cdigo Civil de 2002, preconiza:

Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir,


com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.

Este trabalho no ter como tema a Sociedade Simples, mas sim, ter foco na Sociedade
Empresria.
Os atuais tipos societrios esto regulados nos artigos 1039 a 1092, do Cdigo Civil de
2002.
Pode-se classificar a sociedade empresrias da seguinte forma:
a) SOCIEDADE EM NOME COLETIVO: os scios so pessoas fsicas,
obrigatoriamente, respondendo solidria e ilimitadamente pelas dvidas da sociedade.
b) SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES: uma sociedade onde h scios que
participam com capital e trabalho e scios que somente aplicam capital.
c) SOCIEDADE ANNIMA: esta sociedade possui lei especial, lei 6404/76 e pode ser
constituda com capital aberto ou fechado.
d) SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES: regida pelos artigos 280 e seguintes
da Lei 6.404/76, podendo ser uma empresa de capital aberto.
e) SOCIEDADE LIMITADA: a maioria das empresas no Brasil constituda como
Limitada, sendo regulada nos artigos 1052 a 1087 do novo Cdigo Civil.
Esteestudo busca fazer a anlise de dois tipos de sociedades, ora sejam, a Sociedade de
Responsabilidade Limitada e a Sociedade Annima, uma vez que so as mais utilizadas para a
constituio de uma HoldingFamiliar.

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A primeira forma de responsabilidade limitada com relao aos seus scios, contratual,
e geralmente, de pessoas.
Quanto Sociedade Annima limitada no que pertine aos scios, institucional e de
capital.

5.1. SOCIEDADE LIMITADA

As Sociedades de Responsabilidade Limitada so contratuais, pois originam-se de um


contrato social, onde observada a vontade dos scios no regulamentar suas relaes sociais,
estando previstas nos artigos 1052 a 1087, do Cdigo Civil de 2002.
A sua constituio ser realizado por duas ou mais pessoas, sendo seus atos sociais
registrados na Junta Comercial e o capital social ser dividido em quotas.
Vale consignar que a responsabilidade dos scios quotistas est prevista no artigo 1052 do
Cdigo Civil de 2002.
Fbio Pereira da Silva e Alexandre Alves Rossi citando Maximilianus Cludio Amrico
Funner(Resumo de Direito Comercial, Malheiros Editoriais LTDA, 2002)9, asseveram:

Na sociedade por cotas de responsabilidade limitada, cada cotista, ou scio, entra com
uma parcela do capital social, ficando responsvel diretamente pela integralizao da cota
que subscreveu, e indiretamente e subsidiariamente, pela integralizao das cotas
subscritas por todos, por todos os outros scios. Uma vezintegralizado as
cotasportodososscios, nenhum deles podesermaischamadopelasdvidas da sociedade. A
responsabilidade, portanto, limitadaaintegralizao do capital social.

9
Fbio Pereira da Silva e Alexandre Alves Rossi, Holding Familiar, Trevisan, 2015

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Uma importante caracterstica deste tipo de sociedade o intuito personae, que se funda
na confiana entre os scios, os atributos individuais e as afinidades deles e consequentemente,
surge a affectiosocietatis, ou seja, a emanao de vontade de estar em sociedade com seus pares.
Conforme defini De Plcido E Silva10.

Intuito Personae. ()

Nestarazo, o intuit personae assinala, perfeitamente, que o contratanteteve a inteno, de


contratarou de se obrigar com determinadapessoa, ouemconsiderao a ela, o quenofaria,
sabendoqueoutrapoderiasibstitu-la.

Uma caracterstica da Sociedade de Responsabilidade Limitada que vai de encontro aos


preceitos da Holding familiar a possibilidade de se obstar a entrada de terceiros na sociedade.

O Cdigo Civil de 2002 disciplina a cesso de quotas, no art. 1.057, que assim dispe:

Na omisso do contrato, o sciopodecedersua quota, total ouparcialmente, a


quemsejascio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se
nohouveroposio de titulares de mais de (um quarto) do capital social.

Portanto, como se depreende do artigo em comento, as regras desta norma somente sero
aplicadas caso o contrato social seja omisso, no que pertine ao assunto.
Analisando o artigo 1057 do Novo Cdigo Civil, chegamos concluso que o scio
poder ceder suas cotas livremente para seus pares, contudo, caso seja um terceiro, os scios
devem anuir, de forma escrita, representando 75% do capital social, observando-se o artigo 1003,
do Cdigo Civil de 2002.

10
De Plcido e Silva, Vocabulrio Jurdico, Editora Forense, pgina 778

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O fundamento da Holding Familiar est embasada na intimidade, laos afetivos e


respeito muto entre os scios, portanto, pode-se frisar, sem medo de errar, que a Sociedade
Limitada corresponde ao melhor tipo societrio para a sua constituio.

5.2. SOCIEDADE ANNIMA

As Sociedades Annimas possuem regime jurdico capitaneado na Lei 6404/76, sendo


que a doutrina as define como modelo de sociedade de capitais.
A Sociedade annima constituda por dois ou mais acionistas, que podem ser pessoas
fsicas ou jurdicas, onde seu capital social dividido por aes.
Uma caracterstica deste tipo de sociedade a autonomia patrimonial, conforme
preceitua Wilson Alberto ZappaHoog11:

Como pessoajurdica, as sociedadesannimas, desde a suacriao, distinguiram-se das


pessoas de seusacionistasemdecorrncia do princpio da autonomia patrimonial, sendoque
o capital dos acionistasostitulares do patrimniolquido, constitudooriginalmente com
bens formadospormoedacorrentenacionaloupor bens patrimoniais com
valoresexpressosemdinheiro, porm o capital nopodeserconstitudoporservios.

A Sociedade Annima distingui-se da Sociedade de Responsabilidade Limitada em


vrios pontos. Inicialmente verifica-se que a primeira sociedade de capital e a segunda de
pessoas. Depois, a sociedade de responsabilidade limitada constitui-se por contrato e a de capital
estatutria.

11
Wilson Alberto ZappaHoog, Lei das Sociedades Annimas Comentada, Juru, 2014

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As sociedades de capitais so aquelas que assumem feies capitalistas, ou seja, no se


fundam na pessoa do acionista, pois o que interessa o capital que o fim almejado pela
companhia.
Importante esclarecer que a incapacidade ou falecimento de um acionista no inviabiliza
a sociedade, onde o que se leva em considerao o capital investido pelo acionista.
Enquanto a Sociedade Limitada funda-se no carcter pessoal dos scios, o intuito
pecuniae tem importncia na Sociedade de Capital, onde no h bice na aceitao de terceiros
estranhos na sociedade, o que por sinal incentivado.

6. RESPONSABILIDADE DA EMPRESA E SEUS SCIOS

A responsabilidade da sociedade sempre ilimitada frente aos riscos e encargos do


negcio, quer seja Sociedade Limitada ou Sociedade Annima, conforme se depreende do artigo
1024, novo Cdigo Civil.

Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno
depois de executados os bens sociais.

Nas Limitadas os scios possuem responsabilidade limitada, portanto respondem


limitadamente por suas obrigaes sociais, devendo, assim, a sociedade arcar com suas
pendncias financeiras perante os credores e somente respondem, os scios, com seu patrimnio
pessoal, aps esgotarem-se todos os meios da tentativa de satisfao dos credores com os bens da
empresa, e apenas se houver a desconsiderao jurdica da personalidade desta.

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A desconsiderao da personalidade jurdica o momento onde o magistrado no


considera mais a separao patrimonial entre os scios e a empresa, conforme leciona Tarcisio
Teixeira:12

Algumasvezes o objeto social da sociedadeno cumpridopelosscios


e/ouadministradores da empresa, utilizando-o de forma fraudulenta e ilcita, o
queprejudicaaautonomia patrimonial estabelecidapelapersonalidadejurdica.
Quandoissoacontece, a sociedadepodetersuapersonalidadejurdicadesconsideradapelojuiz.

Se houje a desconsiderao tem sido decretada de forma ampla, muitas vezes sem sequer
serem ouvidos os scios, o novo Cdigo de Processo Civil estabelece regras rgidas para que o
afastamento da personalidade civil da empresa acontea.

7. SOCIEDADE ENTRE CNJUGES

Vale destacar que no Cdigo Civil de 1916 no havia a contemplao da sociedade entre
marido e mulher.
O novo Cdigo Civil de 2002 regula tal sociedade no artigo 977:

Faculta-se aoscnjugescontratarsociedade, entre siou com terceiros,


desdequenotenhamcasado no regime da comunho universal de bens, ou no da
separaoobrigatria.

12
Tarcisio Teixeira, Direito Empresarial Sistematizado, Editora Saraiva, pgina 239:

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Observe-se que a proibio diz respeito s sociedades cuja constituio seja contratual,
exceo feita, portanto, s Sociedades Annimas e Comandita por Aes, estas sob a gide da
Lei 6.404/76 (Lei das Sociedades Annimas).
Ademais, o referido dispositivo legal somente fez aluso aos regimes de comunho
universal de bens e o da separao obrigatria de bens, mas foi silente quanto separao
voluntria, comunho parcial e participao final nos aquestos, alm, ainda, da unio estvel.
O artigo em questo muito criticado na doutrina, tendo em vista afrontar a legislao
vigente, precisamente os artigos 1, IV; 5, XVII e 170, todos da Constituio Federal de 1988.
O deputado Ricardo Fiza, buscando alterar o dispositivo legal ora em comento, props
alterao que constava do Projeto de Lei 6960/02, que dava nova redao ao artigo 977 do
Cdigo Civil de 2002:

Faculta-se aoscnjugescontratarsociedade, entre siou com terceiros.

O Projeto de Lei foi arquivado por no ter sua tramitao concluda.


Em 2011 o Deputado Arnaldo Farias de S, baseando-se no Projeto de Lei do deputado
Ricardo Fiza, apresentou o Projeto de Lei 699/11 que ratificou a alterao ao artigo 977 do novo
Cdigo Civil.Em 02 de dezembro de 2015, o projeto encontrava-se em tramitao na Comisso
de Desenvolvimento Econmico, Indstria, Comrcio e Servio.13

13
(www2.camara.leg.br)

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Os defensores da redao atual do artigo 977 do Cdigo Civil de 2002 argumentam,


conforme observa Andr Luiz Santa Cruz Ramos,14 que:

Ainteno do legislador, aoeditar a normaemquesto, foiproteger, de certomodo, o regime


de bens adotadopeloscnjuges. Com efeito, no caso dos cnjugescasados sob o regime de
comunho universal, ficabastantedifcilindividualizar a contribuio de cada um para o
capital da sociedade, razopelaqual, naverdade, nemsemprehaveria de fatodoisscios, mas
apenas um. Por outro lado, no regime de separaoobrigatria, alguns bens dos cnjuges,
quedeveriamestarseparadospordeterminao legal, restariamunidosporfora docontrato de
sociedadefirmado.

Em contrapartida, o referido autor afirma que, conforme o artigo 1668 do Cdigo


Civil,existem bens que so excludos da comunho universal e ainda, quanto separao
obrigatria, admite-se a aquisio de bem em condomnio.

So excludos da comunho:
I - os bens doadosouherdados com a clusula de incomunicabilidade e os sub-
rogadosemseulugar;
II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeirofideicomissrio, antes de
realizada a condiosuspensiva;
III - as dvidasanterioresaocasamento, salvo se provierem de despesas com seusaprestos,
oureverterememproveitocomum;
IV - as doaesantenupciaisfeitaspor um dos cnjugesao outro com a clusula de
incomunicabilidade;
V - Os bens referidosnosincisos V a VII do art. 1.659.

Finalizando a discusso do tema proposto, cabe consignar que as sociedades constitudas


antes do advento do artigo 977 do novo Cdigo Civil devem ser mantidas, pois configuram ato
jurdico perfeito, conforme artigo 5 XXXVI da Constituio Federal e ainda o Enunciado 204,

14
Andr Luiz Santa Cruz Ramos, Direito Empresarial Esquematizado, Editora Mtodo, pginas 227/228

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do Conselho da Justia Federal.

Art. 5 Todossoiguaisperante a lei, semdistino de qualquernatureza, garantindo-se


aosbrasileiros e aosestrangeirosresidentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nostermosseguintes:
XXXVI - a lei noprejudicar o direitoadquirido, o atojurdicoperfeito e a coisajulgada;

Enunciado 204. Art. 977: A proibiao de sociedade entre pessoascasadas sob o regime da
comunhao universal ou da separaaoobrigatoria so atinge as sociedadesconstituidasapos a
vigncia do Codigo Civil de 2002.

Vale ainda citar o artigo 2035 do Cdigo Civil de 2002 que prev a validade dos atos
jurdicos realizados antes da entrada em vigor do novo Cdigo Civil.

A validade dos negcios e demaisatosjurdicos, constitudos antes da entradaem vigor


desteCdigo, obedeceaodispostonas leis anteriores, referidas no art. 2.045,
masosseusefeitos, produzidosaps a vignciadesteCdigo, aospreceitos dele se
subordinam, salvo se houversidoprevistapelaspartesdeterminada forma de execuo.
Pargrafonico.Nenhumaconvenoprevalecer se contrariarpreceitos de ordempblica,
taiscomoosestabelecidosporesteCdigoparaassegurar a funo social da propriedade e dos
contratos.

Por fim, o Enunciado 205 do Conselho da Justia Federal dispe sobre a proibio da
sociedade entre cnjuges, de forma originria ou derivada.

Enunciado 205. Art. 977: Adotar as seguintesinterpretaoesao art. 977: (1) a vedaao a
participaao de conjugescasadosnascondioesprevistas no artigorefere-se unicamente a
umamesmasociedade; (2) o artigoabrangetanto a participaaooriginaria (naconstituiao da
sociedade) quanto a derivada, isto e, ficavedado o ingresso de sociocasadoemsociedade de
queja participa o outro conjuge.

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8. DIREITO ARGENTINO SOBRE SOCIEDADE ENTRE CNJUGES

O Novo Cdigo Civil e Comercial da Argentina entrou em vigor em 01/08/15 e trs


profundas reformas nas relaes civis, tributrias e comerciais, conforme instituiu a Lei 26.994.
O Cdigo anterior vigorou por 144 anos e estava obsoleto frente s grandes mudanas do pas.
Acerca da sociedade entre cnjuges, a Lei 19550 (Ley de Sociedades Comerciales), em seu artigo
27 dispunha que os cnjuges poderiam constituir sociedades por aes e de responsabilidade
limitada, sob pena de nulidade.
Contudo, com a entrada em vigor da Lei 26.994 (Cdigo Civil y Comercial), aautonomia
da vontade dos cnjuges foi respeitada.

Sociedades entre cnyuges: Los cnyugespuedenintegrar entre sisociedades de


cualquiertipo y lasreguladasem la seccion IV.

Segundo Pablo Carlos Barbieri.15

Emverdad, La modificacion se impone en consonncia com loscreteriosmasmodernos


(8) em La matria.Y, poroutra parte existindo um mayor grado de libertadpor parte de los
espososparaelegir el desenvolvimento de supatrimniounavezcelebrado el matrimonio no
veoporqudichaautonoma de la vontad no debierareflejarseem la posibilidad de elegir el
tiposocietrioquems les convengaparallevar a caboemprendimientoscomerciales.

Portanto, podemos concluir que a legislao brasileira, neste tema, engessa a


constituio da sociedade entre cnjuges, enquanto, a legislao argentina concede liberdade,

15
Pablo Carlos Barbieri, no artigo Apuntes sobre la forma al rgimen societrio por el Cdigo Civil y Comercial:
ms all de las sociedades unipersonales, de 16 de junho de 2015 HYPERLINK "http://www.infojus.gob.ar"
www.infojus.gob.ar 1d infojus: DAEF 150286.

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respeitando a vontade de marido e mulher.

9. CONSIDERAES FINAIS

Como se observou ao longo deste estudo, os scios das Holdings familiares devem
possuir a ligao consangunea ou de afinidade, sendo que no no h a obrigatoriedade de o
administrador ser familiar dos scios.
Contudo, caso o fundador escolha um membro da famlia para a administrao, este
deve possuir as caractersticas necessrias para gerir a empresa, ser qualificado, interessado nos
assuntos corporativos e preparado.
Na escolha do melhor tipo societrio para a constituio da Holding Familiar, a famila
empresria deve levarem considerao o negcio que se pratica, tendo em vista, sempre, o objeto
social, que ser exercido para a conseco dos fins da empresa, para que no haja o
desvirtuamente do objeto social e a consequente responsabilizao dos scios e do administrador,
pelos prejuzos causados a terceiros.
A doutrina tem adotado a Sociedade de Responsabilidade Limitada como o mais
vantajoso tipo societrio na constrituioda Holding Familiar.
No se pode perder de vista que os familiars podem e devem realizar um acordo entre
acionistas ou quotistas, a fim de dirimir eventuais e futuros problemas familiars relacionados com
a Holding.
Em concluso, melhor escolher a sociedade de responsabilidade limitada para constituir
a referida Holding, cumprindo-se, assim, o mais importante objetivo desta empresa familiar, que
se traduz na proteo patrimonial, onde se limita a responsabilizao dos empresrios, e ainda,

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atingem-se os propsitos perseguidos pelos scios que so a effectiosocietatis e o intuito


personae.

REFERNCIAS

ALMEIDA, Amador Paes. Direito de Empresa no Cdigo Civil. So Paulo: Saraiva, 2004.
BRAVO, Federico de Castro y Bravo. Lascondicionesgenerales de los contratos y La eficcia
de lasleyes. 2. ed. Madri: Civitas S.A., 1985.

GUIMARES, Antnio Mrcio da Cunha; FERREIRA, Carolina Iwancow. (org.). Desafios


Empresariais e seus Reflexos Jurdicos. 1. ed. So Paulo: cone Ltda, 2013.

HOOG, Wilson Alberto Zappa. Leis das Sociedades Annimas Comentada. Ed. Juru, 2014

KIGNEL, Luiz; PHEBO Mrcia Setti; LONGO, Jos Henrique. Planejamento Sucessrio. Ed.
Noeses, 2014.

MAMEDE, Gladston; MAMEDE, Eduarda Cotta. Blindagem Patrimonial e Planejamento


Jurdico. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2015.

MAMEDE, Gladston; MAMEDE, Eduarda Cotta. Empresas Familiares. 2. ed. So Paulo: Atlas,
2014

MAMEDE, Gladston; MAMEDE, Eduarda Cotta. Planejamento Sucessrio. So Paulo: Atlas,


2015.

Revista Paradigma, Ribeiro Preto-SP, a. XX, V. 24, N. 1, p. 315-339 Jan./Jun. 2015 ISSN 2318-8650
339

RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial Esquematizado. Mtodo, 2015.

TEIXEIRA, Tarcisio. Direito Empresarial Sistematizado. 4. ed. So Paulo: 2015.

SILVA, De Plcido e. Vocbulo Jurdico. ed Forense

Revista Paradigma, Ribeiro Preto-SP, a. XX, V. 24, N. 1, p. 315-339 Jan./Jun. 2015 ISSN 2318-8650