Katya Kozicki2
Bruno Meneses Lorenzetto3
1 Introduo
A preocupao poltica em construir um bom governo, impedir a
supervenincia da ditadura, do abuso de poder e a necessidade de
democratizao das esferas sociais so grandes questionamentos que
obtiveram diferentes respostas na modernidade ocidental e, nem sempre,
seguiram um caminho lgico, racional ou norteado pelo progresso.
1
Artigo publicado em: PIOVESAN, Flvia; PRADO, Ins Virginia. (Org.). Direitos humanos
atual. Rio de Janeiro: Elsevier, 2014. p. 128-143.
2
Mestre em Filosofia e Teoria do Direito, UFSC/1993. Doutora em Direito, Poltica e
Sociedade, UFSC/2000. Professora titular da Pontifcia Universidade Catlica do Paran e
professora associada da Universidade Federal do Paran, programas de graduao e ps-
graduao em Direito.
3
Professor da Pontifcia Universidade Catlica do Paran. Doutorando em Direitos Humanos e
Democracia pela UFPR. Mestre em Direito das Relaes Sociais pela UFPR.
4
CALVINO, Italo. As cidades invisveis. So Paulo: Companhia das Letras, 2003. p. 29.
Se o fim da Segunda Guerra Mundial usado como um referencial para
5
a nova compreenso da construo dos direitos humanos , tambm
observados a partir deste mesmo marco ocidental e moderno , sua recente
construo terica (que est longe de ser tida como uma obra de arte acabada,
consensual e pronta para ser aplicada, pois demanda ainda o enfrentamento
de grandes aporias e questionamentos6) no foi o vetor que norteou as prticas
polticas subsequentes dos pases ocidentais.
Em certos casos o fim da Segunda Guerra representou um momento de
esperana, reconstruo, tempo para repensar as instituies governamentais,
polticas. Configurou momentos constituintes, no sentido amplo da palavra.
Em outros lugares do mundo, esta alvorada ocidental no pde ser
admirada7. Iniciava-se, neste encadeamento, uma segunda metade de sculo
em que a humanidade enfrentaria interrogaes sem precedentes.
A Guerra Fria e a bipolarizao do mundo, com a influncia de dois
grandes discursos, no se limitou teoria. Os escombros deixados por uma
primeira metade de sculo marcada por duas guerras devastadoras e a
mudana rpida dos meios de produo, com o crescimento da industrializao
em larga escala, criou um novo panorama, um novo mundo8 , no sentido
arendtiano do termo.
5
PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos e o direito constitucional internacional. 3 ed. So
Paulo: Max Limonad, 1997.
6
Ope-se, neste ponto, ao posicionamento adotado por Noberto Bobbio. Sobre a questo ver:
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
7
Como afirma Costas Douzinas: Os direitos humanos constroem seres humanos. Sou
humano porque o Outro me reconhece como tal, o que, em termos institucionais, significa que
sou reconhecido como detentor de direitos humanos. (...) As campanhas de extermnio e
genocdio da segunda metade do sculo XX mostram que a admisso formal dos seres
humanos dignidade da humanidade no irreversvel. Os prisioneiros dos campos de
concentrao alemes, cambojanos, ruandeses ou srvios foram construdos como parasitas
no-humanos, como seres to inferiores e perigosos para os integralmente humanos que o seu
extermnio consistia uma necessidade natural. (...) Conforme tristemente verificamos aps as
atrocidades e os genocdios do ltimo e pior sculo do segundo milnio, o reconhecimento de
humanidade jamais totalmente garantido a todos. Vale frisar que no uma questo de seres
humanos terem direitos, mas que os direitos constroem o humano. (DOUZINAS, Costas. O fim
dos direitos humanos. So Leopoldo: Unisinos, 2009. pp. 375-376).
8
Este mundo, contudo, no idntico terra ou natureza como espao limitado para o
movimento dos homens e condio geral da vida orgnica. Antes, tem a ver com o artefato
humano, com o produto de mos humanas, com os negcios realizados entre os que, juntos,
habitam o mundo feito pelo homem. Conviver no mundo significa essencialmente ter um mundo
de coisas interposto entre os que nele habitam em comum, como uma mesa se interpe entre
os que se assentam ao seu redor; pois, como todo intermedirio, o mundo ao mesmo tempo
separa e estabelece uma relao entre os homens. ARENDT, Hannah. A condio humana.
Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2008. p. 62.
O medo do Outro se aprofundou na forma de uma impossibilidade
hipottica uma guerra entre a Unio Sovitica e os Estados Unidos no seria
possvel sem a destruio do mundo porm, na prtica, a produo de armas
capazes de abolir a existncia de toda a humanidade o medo atmico era
uma realidade.
Sob este mundo bipolar a poltica internacional, dicotmica, repercutiu
nos pases perifricos e, aquilo que restou observado foi o esfacelamento
interno de democracias e governos, com a participao ativa dos dois lados do
globo na regncia, na composio do novo jogo poltico internacional.
A experincia das guerras ocorridas nos grandes centros
(principalmente em solo europeu), no foi a mesma das periferias. Por isso, se,
no norte do mundo, os direitos humanos estavam em (re)construo, a
importao destes importantes discursos tardou. Tambm em decorrncia dos
interesses dos grandes polos, foram forjados regimes ditatoriais que viessem a
atender aos interesses de um dos lados do globo.
Assim, as ditaduras na Amrica Latina, um triste ponto em comum que
se compartilha no hemisfrio sul, iniciaram-se nas dcadas de 1960-1970,
motivadas por interesses polticos e econmicos de um jogo estratgico de
controle do mundo. Da mesma forma, as aberturas democrticas foram
tardias, nas dcadas de 1980-1990, e o processo de transio, de recuperao
e compreenso dos atos realizados durante este perodo continua apenas
parcialmente resolvido, incompleto.
Estas questes demandam, por conseguinte, teorias e prticas capazes
de realizar o movimento duplo de lembrar o passado, construir memrias,
narrativas sobre os acontecimentos, mas, tambm, de diagnosticar os traos,
as caractersticas autoritrias presentes nas instituies pblicas
contemporneas e quais solues devem ser indicadas para o
aperfeioamento ou completa reforma das mesmas. Estes so os temas que
norteiam o presente artigo e que sero desenvolvidos na sequncia.
2 A ditadura e exceo
Ao se pensar no tema do bom governo, comum a lembrana da sua
face negativa, o mau governo, para que, em um jogo de opostos, sejam
traadas as propriedades que no se almejam ver exercidas no plano poltico
governamental das sociedades.
Por isso, uma das caractersticas prprias de um governo ditatorial seria
o exerccio de poderes extraordinrios no mbito do poder executivo, com o fim
de perpetuar e aumentar a abrangncia do organismo estatal, alm da
diminuio da participao dos outros poderes na administrao pblica.
Contemporaneamente, a ditadura se tornou sinnimo de um mau
governo, oposto principalmente aos valores democrticos, mas no
necessariamente aos preceitos liberais (econmicos). Contudo, esta noo
estritamente desprezvel da ditadura no foi observada desde sempre e de
maneira linear na histria.
Observe-se a distino que Carl Schmitt entre dois tipos de ditadura, a
clssica, comissria em que o ditador realizava sua funo extraordinria
nos limites da comisso recebida e a soberana a ditadura moderna,
decorrente das revolues, em que se buscava a criao de uma constituio
autntica, nascida de um estado de necessidade.9
De tal modo, enquanto na ditadura comissria o ditador recebia o poder
da carta constitucional, no caso da ditadura soberana, o ditador recebia o poder
de uma auto-investidura ou de uma investidura simbolicamente popular, seria
um poder constituinte.10
Segundo Bobbio, h uma questo semntica latente no que tange
ditadura:
9
SCHMITT, Carl. La Dictadura. Madrid: Ediciones Castilla, 1968. Ronaldo Porto Macedo Jr.
explica que: Schmitt aceita a definio de Bodin e acrescenta que o ditador comissrio,
diferentemente do ditador soberano, aceita um encargo para realizar uma guerra, combater
uma insurreio, resolver, enfim, uma situao de crise. Uma determinada Constituio vigente
pode ser suspensa at que volte a normalidade e a prpria Constituio possa ser novamente
posta em vigor. Por tal razo, o ditador republicano (na Roma Antiga) era nomeado para agir
por apenas seis meses. Schmitt observa que durante a Revoluo Francesa surge um novo
tipo de ditadura, distinta da ditadura de Csar e Silla, i. e., a ditadura soberana. Conforme foi
salientado, a ditadura comissria se funda num pouvoir constitu, por delegao. A ditadura
soberana, ao contrrio, caracteriza-se pelo seu pouvir constituant, advindo do povo. Ademais, a
ditadura soberana seria duradoura e no provisria como a ditadura comissria. Exemplos de
ditadura soberana sero a Frana, entre 1793 e 1795, e a Unio Sovitica, a partir de 1917.
MACEDO JUNIOR, Ronaldo Porto. Carl Schmitt e a fundamentao do direito. So Paulo: Max
Limonad, 2001. p. 60.
10
BOBBIO, Norberto. Estado, governo, sociedade: para uma teoria geral da poltica. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1987. p. 162.
quase sempre negativa, o primeiro uso de ditadura para designar a
ditadura revolucionria (e de resto tambm a ditadura militar)
ressente-se do favor de que gozou o magistrado romano chamado
em situaes excepcionais para salvar a repblica de guerras ou
rebelies, e o termo acabou por ser ainda usado com uma conotao
11
geralmente positiva. .
11
BOBBIO, Norberto. Estado, governo, sociedade. p. 164.
12
BASTOS, Lucia Elena Arantes Ferreira. Anistia: as leis internacionais e o caso brasileiro.
Curitiba: Juru, 2009. p. 179
vizinhas. No terceiro caso, restava a misso voltada para garantia da
segurana interna, como observa Lucia Elena Bastos:
Para Giorgio Agamben, nas sendas daquilo que j havia sido dito por
Walter Benjamin, de que o estado de exceo havia se tornado a regra, este
transparece sua natureza de paradigma constitutivo da ordem jurdica.15 Ou
seja, o estado de exceo moderno uma tentativa de incluso no
ordenamento jurdico da prpria exceo, ao formar essa zona cinzenta, em
que fato e direito coincidem.
Desta forma, ao invs de responder a uma lacuna normativa, o estado
de exceo torna-se uma abertura (ainda que fictcia) no prprio ordenamento
cuja finalidade resguardar a estabilidade, a normalidade, a existncia do
prprio ordenamento: como se o direito contivesse uma fratura essencial
entre o estabelecimento da norma e sua aplicao e que, em caso extremo, s
pudesse ser preenchida pelo estado de exceo, ou seja, criando-se uma rea
13
BASTOS, Lucia Elena Arantes Ferreira. Anistia. p. 181.
14
BERCOVICI, Gilberto. Soberania e Constituio: para uma crtica do constitucionalismo. So
Paulo: Quartier Latin, 2008. p. 328.
15
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. So Paulo, 2004. p. 18.
onde esta aplicao suspensa, mas onde a lei, enquanto tal, permanece em
vigor.16.
16
AGAMBEN, Giorgio. Estado de exceo. pp. 48-49. No mesmo sentido, observa Christoph
Menke que: The motto of dictatorship is order against law, but in the name of law. If the order
which allows for the law dissolves in the situation of emergency or exception, then the
guarantee-function of the state must temporarily become independent with respect to the idea
of law: the dictator must suspend the validity of law in order to guarantee its presupposition.
MENKE, Christoph. Reflections of Equality. California: Stanford University Press, 2006. p. 188.
17
Algumas consequncias do golpe militar foram as seguintes: O constitucionalismo e o
Estado de direito que nunca foram forte na altamente desigual sociedade brasileira
enfraqueceram-se mais ainda. A longa crise econmica diminuiu a capacidade fiscal e moral do
Estado para desempenhar um papel integrador na sociedade e para fornecer servios bsicos
aos cidados. A autonomia e o valor conferidos s instituies da sociedade poltica tonaram-
se cada vez mais tnues. LINZ, Juan J.; STEPAN, Alfred. A transio e a consolidao da
democracia a experincia do sul da Europa e da Amrica do Sul. So Paulo: Paz e Terra,
2009. p. 204.
so mantidas as exigncias da Lei n 4.740, de 15 de julho de 1965, e suas
modificaes..
Na sequncia, com o Ato Complementar n. 4 de 1965, a ditadura militar
imps o sistema bipartidrio, alm de proibir o uso de signos referentes aos
partidos polticos:
18
No caso da candidatura nata, os polticos que exerceram ou estivessem a exercer mandato
parlamentar durante a legislatura em curso por ocasio da promulgao da lei possuiriam
direito subjetivo ao registro da candidatura, para o mesmo cargo, e para a legislatura
subsequente. Em 2002 o STF deferiu medida cautelar na ADI 2530, no sentido de suspender a
eficcia do 1, do art. 8, da Lei 9.504/97 (Aos detentores de mandato de Deputado Federal,
Estadual ou Distrital, ou de Vereador, e aos que tenham exercido esses cargos em qualquer
perodo da legislatura que estiver em curso, assegurado o registro de candidatura para o
mesmo cargo pelo partido a que estejam filiados). A deciso cautelar sustentou-se na ofensa
ao art. 5, caput (princpio da igualdade) e ao art. 17 (violao da autonomia partidria) da CF.
A ao aguarda julgamento final.
19
MEZZAROBA, Orides. Introduo ao Direito Partidrio Brasileiro. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2002. p. 214.
criminosas contra a Segurana Nacional. Um exemplo era a prtica de
qualquer ato com o fim de reorganizar partidos polticos extintos como o
Partido Comunista Brasileiro (PCB).
O mesmo esprito autoritrio teve continuidade ao longo da ditadura
militar no Brasil. Deste modo, a Emenda Constitucional n. 1 de 1969 reverberou
os modelos dispostos no Ato Institucional n. 5 e na Lei de Segurana Nacional.
Em 1976 o Governo de Ernesto Geisel baixou o Decreto-Lei n. 6.639,
tambm conhecido como Lei Falco, que restringia a possibilidade de
divulgao miditica dos candidatos. No rdio e na televiso estavam proibidas
a apresentao de propostas, programas ou crticas s polticas do governo, os
candidatos deveriam se limitar a apresentar seus currculos e dados eleitorais
(nome, nmero, fotografia). No ano subsequente foi editado o Pacote de Abril,
que impunha: i) o recesso do Congresso Nacional; ii) eleies indiretas para
Governadores; iii) sublegendas para as eleies de Senadores.
A abertura poltica para a criao de partidos foi lenta. A partir da
Resoluo 10.785/1980 passou a ser obrigatrio o uso do termo Partido antes
da sigla para designar a organizao poltica. O ARENA se tornou PDS
(Partido Democrtico Social) e enquanto o MDB se tornou PMDB (Partido do
Movimento Democrtico Brasileiro). Em 1982, a Lei n. 6.978 estabeleceu ainda
diversos entraves no sistema eleitoral do pas, alm de criar a candidatura nata
para o legislativo, em que (...) o Partido ficava obrigado a fornecer sua legenda
para o candidato nato, sem sequer poder questionar se no exerccio do
mandato anterior teriam sido ou no cumpridas as diretrizes partidrias.20
A abertura em definitivo teve como marco o movimento das Diretas J
para a Presidncia da Repblica. Muito embora a proposta de Emenda
Constitucional n. 5 de 1983 no tenha sido aprovada, a formao da Aliana
Democrtica e a eleio de Tancredo Neves deram incio, simbolicamente, ao
fim do regime ditatorial no Brasil, coroado com a subsequente Assemblia
Constituinte, e a promulgao da Constituio Federal de 1988.
Observa-se que na histria republicana brasileira, o temor da oposio
levou a edio de sucessivas leis de exceo, as quais conformaram a
20
MEZZAROBA, Orides. Introduo ao Direito Partidrio Brasileiro. p. 225.
manifestao do terror estatal, com a busca por silenciar as vozes dissonantes,
em repudiar a crtica ao governo, o dissenso ou o protesto.
3.2 Direito administrativo
No que tange ao Direito Administrativo, Bercovici lembra que, em muitos
casos, as estruturas burocrtico-administrativas so mantidas em tempos de
transio de regimes polticos, embora seja comum uma posterior busca de
adaptao e reestruturao das instituies em torno das novas disposies
constitucionais: No caso brasileiro, a Constituio democrtica de 1988
recebeu o Estado estruturado sob a ditadura militar (1964-1985), ou seja, o
Estado reformado pelo PAEG (Plano de Ao Econmica do Governo),
elaborado por Roberto Campos e Octvio Gouva de Bulhes (1964-1967).21
Em 1967, o modelo administrativo brasileiro foi reformado, eis que seu
antecessor era o resultado final de uma estrutura forjada em 1930, com
desenvolvimentos operados por Getlio Vargas, atravs da criao de rgos e
empresas estatais (Cofap, CNPq, BNDE, Capes, etc.) e continuados por
Juscelino Kubitschek, com a ateno voltada para a industrializao, mas
tangenciando os limites desta frmula burocrtica.
Explana Bercovici que:
23
BERCOVICI. O direito constitucional passa, o direito administrativo permanece; a
persistncia da estrutura administrativa de 1967. p. 89.
24
LINZ, Juan J.; STEPAN, Alfred. A transio e a consolidao da democracia. p. 205.
25
ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo D. Justia de Transio no Brasil: a dimenso da
reparao.. In: SANTOS, Boaventura de Sousa; et. all. (orgs.) Represso e Memria Poltica
no Contexto Ibero-Brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal:
Braslia: Ministrio da Justia; Portugal: Universidade de Coimbra, 2010. pp. 35-36.
institucionais realizadas no Brasil que buscam o aperfeioamento da mquina
pblica devem prosseguir.26
Pois, faz-se importante lembrar que a histria de suspenso de direitos,
de decretao de estados de exceo no Brasil foi muito prolongada no breve
sculo XX, com estados de stio, atos institucionais, golpes de estado,
insurreies militares e dois regimes ditatoriais.
Por isso, o esprito daqueles que fundaram os pilares da Constituio
Federal de 1988 se voltava para impossibilitar o retorno das experincias anti-
democrticas, mas tambm para um olhar esperanoso, ante o retorno da
democracia e a possibilidade fundacional de novas instituies27.
Este momento constituinte que, no Brasil, s foi experienciado no final
da dcada de 1980, acompanhado da importante indagao proposta por
Menelick de Carvalho Neto e Guilherme Scotti, o que uma Constituio
constitui?28. Esta questo de suma importncia se forem considerados os
valores que se colocam em discusso, a comunidade que ser o projeto no
apenas futuro, mas, presente de pessoas livres e iguais em suas vidas
concretas, ou seja, um:
26
Permitam-nos concluir com um comentrio a respeito da sociedade civil. O Brasil, ao longo
de toda a sua histria, teve um dos piores padres de distribuio de renda de todo om undo,
De 1980 a 1992, a distribuio de renda deteriorou-se ainda mais. Em um sentido fundamental,
portanto, a crise econmica brasileira claramente no se deve a um excesso de reivindicaes
reais de resdistribuio de renda, por parte da populao pobre. Alis, h provas suficientes
indicando que, para que a economia brasileira melhore, no apenas a classe poltica ter que
agregar essas reivindicaes de forma mais eficaz, mas tambm os mais pobres tm que se
tornar capazes de expressar suas reivindicaes de forma mais eficaz, para que eles tenham
um maior acesso aos direitos da cidadania e para que seu peso potencialmente elevado seja
rotineiramente incorporado aos clculos decisrios da classe poltica. LINZ, Juan J.; STEPAN,
Alfred. A transio e a consolidao da democracia. p. 224.
27
O clima na Constituinte era de satisfao pela volta da democracia. Nela estavam
representados grupos novos, como os evanglicos, cujo nmero se multiplicara desde 1964,
velhos polticos que haviam participado da revoluo de 1964 e apoiado o governo militar,
outros que tinham atuado na oposio, exilados que retornavam ao pas e jovens que haviam
crescido sob a ditadura e no conheciam nada melhor. O resultado foi uma Constituio que
pretendia, entre outras coisas: impedir a volta de um regime autoritrio, afirmar ampla gama de
interesses, reforar o poder do Judicirio, promover a democratizao da sociedade, incorporar
os excludos, cujo nmero tinha aumentado nos ltimos vinte anos, assegurar direitos
adquiridos e ampliar seu rol. COSTA, Emlia Viotti da. O Supremo Tribunal Federal e a
construo da cidadania. So Paulo: Editora UNESP, 2006. p. 15.
28
Cf. NETTO, Menelick de Carvalho. SCOTTI, Guilherme. Os direitos fundamentais e a
(in)certeza do direito: a produtividade das tenses principiolgicas e a superao do sistema de
regras. Belo Horizonte: Frum, 2011.
tradies que, naquele momento histrico constitucional, acredita
possam passar pelo crivo do que se entende ser o contedo da
29
exigncia inegocivel dos direitos fundamentais. .
(1) Elementos culturais, j que cada povo lida de forma diversa com
seu passado; (2) Grau de injustia dos atos cometidos; (3) Tempo
decorrido entre as injustias e o debate sobre como lidar com elas;
(4) Efeitos do passado no presente e no futuro: esquecer gera
harmonia ou tenso? Punir exemplarmente gera satisfao ou acirra
30
os atritos?.
29
NETTO, Menelick de Carvalho. SCOTTI, Guilherme. Os direitos fundamentais e a (in)certeza
do direito. p. 14.
30
SILVA, Virglio Afonso da. Transio e direito: culpa, punio e memria. In: GALLE,
Helmut; SCHMIDT, Rainer (orgs.). A memria e as cincias humanas. So Paulo: Humanitas,
2011. p. 100.
Alm disso, aponta-se para a importncia da atribuio legal da culpa
no apenas com fins punitivos nem sempre a punio pode ser concretizada
por razes como a prescrio e decadncia dos crimes mas, no sentido da
construo da memria dos fatos ocorridos nos tempos de vigncia do regime
autoritrio.31 Mesmo porque, como afirma Paul Ricoeur, os conceitos de culpa
e punio so distintos32, havendo a possibilidade de atribuio de culpa legal
(atravs do devido processo legal) ou informal (pela comunidade), ambas com
o potencial para afastar o sentido de esquecimento que envolveria uma anistia
imposta verticalmente pelo Estado, como expe este mesmo autor:
31
Contudo, importante observar o seguinte: Diferentemente da prescrio, a anistia no se
limita consagrao dos efeitos do tempo, na maioria dos casos, ela representa um ato de
vontade dos governantes. por isso que a anistia definida como uma das formas antigas de
perdo penal. Por sua caracterstica, visando ao crime e seu autor, a anistia, como a graa
concedida depois da condenao pelo soberano, tem uma aparncia de perdo. BASTOS,
Lucia Elena Arantes Ferreira. Anistia. p. 62.
32
De acordo com Paulo Ricoeur: Continua em p a questo de se saber at que ponto a idia
de culpa pode ser desvinculada da idia de punio. Um dos caminhos consistiria em levar a
investigar nos termos da sugesto feita, entre outros, por Antoine Garapon, (...), ou seja: o ato
de proferir o direito numa situao determinada, pondo o acusado e vtima em seus devidos
lugares e justa distncia, equivale como tal a reparao moral para a vtima. Ora, proferir o
direito s tem sentido se cada um reconhecido em seu papel. No estaremos assim no
mago da idia de imputao, na qualidade de designao do autor verdadeiro da ao?
RICOEUR, Paul. O justo 1: a justia como regra moral e como instituio. So Paulo: Martins
Fontes, 2008. p. 52.
33
SILVA, Virglio Afonso da. Transio e direito: culpa, punio e memria. p. 104.
direitos e garantias que possam proteger os cidados, como ocorreu com a
Constituio Federal de 198834. Ademais, os fundamentos de uma justia de
transio se colocam tambm no resgate da dignidade daqueles que sofreram
com os crimes cometidos pelo Estado, pensada a justia de transio enquanto
reconhecimento.35
Parte essencial do processo de transio consiste no direito memria
e verdade. Este direito a verdade no deve ser resguardado s vtimas mas
toda a sociedade, que merece ser conhecedora de sua histria. O direito
verdade e memria possui um carter dual e coletivo. Isto porque, por um
lado, diz respeito ao direito da sociedade a ter acesso s informaes
necessrias para o desenvolvimento da democracia e, por outro, diz respeito
ao direito das vtimas e de seus familiares de saberem quem foram os
responsveis pelas violaes cometidas e uma possvel reparao.
Em sentido oposto se colocam as polticas do esquecimento. De acordo
com Jeanne Marie Gagnebin, a imposio forada do esquecimento como
gesto que leva ao apagar, ignorar, esquecer, fingir que o crime no foi
cometido leva, de maneira paradoxal, a cominao de uma forma nica de
memria, uma memria impedida, que vai procurar ressurgir, voltar a
aparecer. 36 Deste modo, as polticas de anistia impostas verticalmente
34
Um esprito constitucionalista requer mais do que o preceito do governo da maioria,
implicando um consenso relativamente forte no que diz respeito constituio e, em especial,
ao compromisso com procedimentos de auto-limitao de governo, que exigem maiorias
excepcionais para que mudanas sejam efetuadas. Ele requer tambm uma clara hierarquia
das leis, interpretadas por um sistema judicirio independente e apoiada por uma forte cultura
legal na sociedade civil. LINZ, Juan J.; STEPAN, Alfred. A transio e a consolidao da
democracia. p. 29.
35
Segundo Roberta Camineiro Baggio: Em um contexto autoritrio, as formas de negao do
reconhecimento queles que se opem a um regime de exceo passam a compor a estrutura
institucional do Estado, limitando sobremodo as garantias de autorrealizao e interao
intersubjetiva no s de seus opositores, mas tambm de todo o conjunto da sociedade, j que
banem de um convvio social de normalidade os preseguidos polticos, impedindo que seus
modos de vida sejam compreendidos pelos demais membros da sociedade. Esses fatores
dificultam a formao das livres convices porque impem a verso institucional do Estado
como a nica verdade possvel na construo da dinmica social. Essa so as caractersticas
prprias da formao das patologias sociais porque afetam os injustiados ou aqueles que
sofreram diretamente as violaes por parte do Estado, mas tambm causam prejuzos de
ordem moral aos demais membros da sociedade. BAGGIO, Roberta Camineiro. Anistia e
Reconhecimento: o processo de (des)integrao social da transio poltica brasileira. In:
PAYNE, Leigh A. et. all. A anistia na era da responsabilizao: o Brasil em perspectiva
internacional e comparada. Brasil: Ministrio da Justia; Oxford: Oxford University, 2011. p.
257.
36
GAGNEBIN, Jeanne Marie. O preo de uma reconciliao extorquida. In: TELES, Edson;
SAFATLE, Vladimir (orgs.) O que resta da ditadura: a exceo brasileira. So Paulo: Boitempo,
2010.
cumprem a funo paliativa de permitir a continuidade imediata da comunidade
poltica, mas no garantem uma convivncia futura e duradoura.
Por isso, no caso dos regimes opressores, a demanda coloca-se em
vetor oposto, procura-se a realizao de comisses pblicas que venham a
reconstruir o passado (ou aquilo que ainda pode ser lembrado dele), pois, no
caso, os crimes originaram-se no prprio Estado.37
Foram abusos cometidos em nome da normalidade, mas, que
prefiguram verdadeiras excepcionalidades, mesmo ante o organismo
constitudo oficialmente. No movimento pendular entre a regra e a exceo,
forma-se esta zona de anomia poltica, em que as aes mais excepcionais
so executadas pelo prprio Estado.
Assim, uma das principais falhas das anistias est no uso das mesmas
como polticas do esquecimento. A substituio de uma injustia cometida por
um rgo oficial, pelo nivelamento igualitrio unilateral deixa abertas diversas
feridas de uma sociedade subjugada por uma poltica amnsica. A anistia como
instrumento oficial do esquecimento no serve para reabilitar, reconciliar,
realizar o luto e narrar as memrias da poca de opresso.
Ao contrrio, o resgate da memria e a publicidade dos fatos condio
essencial da democracia. Neste sentido, como afirma Jacques Derrida: A
democratizao efetiva se mede sempre por este critrio essencial: a
participao e o acesso ao arquivo, sua constituio e sua interpretao.38
Como anota Jos Carlos Moreira da Silva Filho:
37
Para Jos Carlos Moreira da Silva Filho, o sculo XX foi o sculo da memria: As guerras,
os totalitarismos, os genocdios, as ditaduras, os crimes contra a humanidade e os campos de
concentrao impuseram uma reflexo sobre a importncia da memria, emblematicamente
contida no famoso adgio adorniano de um novo imperativo categrico: o de lembrar para no
repetir jamais. Ao longo do sculo passado, e especialmente em sua segunda metade, houve
uma verdadeira profuso de obras, monumentos e espaos de memria. SILVA FILHO, Jos
Carlos Moreira da. Dever de memria e a construo da histria viva: a atuao da Comisso
de Anistia no Brasil na concretizao do direito memria e verdade. In: SANTOS,
Boaventura de Sousa; et. all. (orgs.) Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-
Brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal: Braslia: Ministrio
da Justia; Portugal: Universidade de Coimbra, 2010. p. 188.
38
DERRIDA, Jacques. Mal de arquivo: uma impresso freudiana. Rio de Janeiro: Relume
Dumar, 2001. p. 16.
desrespeito total por direitos fundamentais, ilegalidades, barbries,
ficaram restritas ao crculo menor dos familiares das vtimas, no
obtiveram maior espao na agenda pblica e miditica. No houve,
assim, o reconhecimento do papel de resistncia protagonizado pelos
perseguidos polticos. At a prpria anistia, como foi sublinhado,
apareceu como resultado de uma ddiva do governo militar e no
39
como o resultado das lutas sofridas das foras de oposio.
5 Anistia e Perdo
Direito. Memria. Verdade. Afinal, do que se fala quando o verbo anistiar
utilizado? A definio mais simples e imediata associa este verbo aos
vocbulos perdoar e desculpar. Mas possvel (des)culpar? Ou seja,
possvel desfazer a culpa? Ou retirar a culpa? Em que campo do saber
possvel interrogar o sentido mais profundo do termo anistia? Busca-se o
sentido jurdico, poltico ou filosfico do termo?
39
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. Dever de memria e a construo da histria viva: a
atuao da Comisso de Anistia no Brasil na concretizao do direito memria e verdade.
pp. 203-204.
40
Cf. MEZAROBBA, Glenda. O processo de acerto de contas e a lgica do arbtrio. In:
TELES, Edson; SAFATLE, Vladimir (orgs.) O que resta da ditadura: a exceo brasileira. So
Paulo: Boitempo, 2010.
41
GAGNEBIN, Jeanne Marie. O preo de uma reconciliao extorquida. p. 183.
Problematizar a anistia significa (des)construirmos a histria jurdico-
institucional em nome da construo histrica de uma memria que,
(cons)ciente da no-linearidade do tempo e de sua tradio assume na
memria o compromisso com os seus sujeitos e busca, assim, fazer da histria
o cenrio vivo do mundo onde nos inserimos.
Neste sentido, compreender o sentido do verbo perdoar presente em
quase todas as leituras do verbo anistiar nos leva diretamente
compreenso do significado da histria e de como o homem, atravs da ao,
torna-se o seu sujeito. Analisando o conceito antigo e moderno de histria,
Hannah Arendt recorda que: Com Herdoto, as palavras, os feitos e os
eventos isto , as coisas que devem sua existncia exclusivamente aos
homens tornaram-se o contedo da Histria42. E, para a autora, assim como
para Walter Benjamin, o tema da Histria marcado por interrupes o
extraordinrio, o imprevisvel43. Se queremos que a histria nos fornea a
moldura do tempo presente e passado apta a permitir o (re)conhecimento
comum necessria a disposio para nela resgatarmos o sentido pleno de
todas as suas interrupes inclusive aquelas que para alguns podem
comprometer a estabilidade do tempo presente. Voltando ao momento histrico
em que vivemos, no falso discurso da estabilidade do tempo presente que se
inserem as pretenses de anistiar situaes que, na memria, na histria e
tambm no campo jurdico, jamais se pretendeu perdoar ou anistiar.
Jacques Derrida44, ao referir-se ao perdo, o faz fundando-o em duas
lgicas distintas: a primeira delas diz respeito ao perdo puro, incondicional
(sentido que ele vai resgatar na tica kantiana da lei moral ou no sentido de
infinita responsabilidade para com o outro como proposto por Lvinas).
Oponvel a este perdo incondicional temos aquele que pode ser construdo
tendo em vista circunstncias histricas e particulares e, nesta lgica,
encontramos o sentido jurdico do termo pois o direito, a ordem normativa,
pode perdoar o imperdovel. E, ao assim refletir sobre o imperdovel sobre a
42
ARENDT, Hannah. Entre o passado e o futuro. So Paulo: Ed. Perspectiva, 2002. pp. 73-74.
43
Walter Benjamin afirma em sua Tese XIV: A histria objeto de uma construo, cujo lugar no
formado pelo tempo homogneo e vazio, mas por aquele saturado pelo tempo-de-agora (Jetztzeit). Assim,
a antiga Roma era, para Robespierre, um passado carregado de tempo-de-agora, passado que ele fazia
explodir do contnuo da histria.. BENJAMIN, Walter. Tese XIV.. In: LWY, Michel. Walter
Benjamin: aviso de incndio: uma leitura das teses Sobre o conceito de histria. p. 119.
44
DERRIDA, Jacques. On Cosmopolitanism and Forgiveness. London and New York:
Routledge, 2001.
aporia que envolve o perdo, em si mesmo preso contradio entre o
universal e o particular, o secular e o religioso Derrida afirma permanecer o
imperdovel no horizonte do julgamento final: uma lei alm da lei, a histria
alm da histria.
Marcado pelos acontecimentos do sc. XX, o mundo parece se curvar
geopoltica do perdo ao estabelecimento de textos normativos que o
concedem ou excepcionam a sua possibilidade. Mas o clculo geopoltico ou
jurdico jamais capaz de incluir o sentido tico-filosfico do termo. Pois, nesta
lgica, o perdo foge a qualquer clculo ou medida e, mesmo a lgica da
estabilidade ou da reconciliao so insuficientes para caracteriz-lo.
Permanecendo ns no mundo dos negcios humanos, temos que
qualquer norma jurdica relativa anistia pode, em determinadas
circunstncias, tornar certas aes insuscetveis de medidas jurdicas ou pena,
restringindo a possibilidade da persecuo penal como no caso da
declarao da prescrio. Mas prescrio e perdo no se confundem. A
norma, histrica e espacialmente situada, pode incluir no seu mbito material
de validade atos que se considera melhor relegar ao esquecimento, mas
nenhum parlamento ou ordem estatal capaz de conceder o perdo a atos
crimes que escapam, pela sua prpria natureza, ao prprio poder que o
Estado tem de punir. Retornando a Arendt:
45
ARENDT, Hannah. Entre o passado e o futuro. p. 253.
Podemos, desta maneira, separar dois ncleos significativos no
vocbulo anistia. O primeiro envolve o significado jurdico-institucional do termo
e, dentro da esfera dos negcios pblicos, no pode exceder o campo das
aes punveis pelo Estado. Este significado corresponde ao esquecimento,
estipulao de prazos prescricionais ou ainda a uma espcie de perdo
jurdico. Mas se do senso comum retiramos a identificao entre anistiar e
perdoar, temos que aquela no pode alcanar o que se poderia considerar
imperdovel. Retornando raiz grega do termo encontramos mnomai
pensar em, lembrar de. Em oposio, amnomai remonta a esquecimento e da
amnestia, anistia. Tal busca da raiz do termo nos permite compreender a
anistia em seu sentido mais usual mas tambm no menos importante.
Porm, ainda que em sua raiz o termo anistia remeta amnsia,
esquecimento, ela no pode impedir o lembrar ou a recuperao do passado.
Da mesma maneira, anistia e perdo, para alm de seu sentido jurdico, no se
confundem. No livro O Justo, Paul Ricoeur afirma exatamente a anttese
existente entre a idia de perdo e anistia:
46
RICOEUR, Paul. O justo 1. p. 195.
47
DERRIDA, Jacques. Expectros de Marx. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1994. p. 44.
Desta maneira, ainda que o sentido do termo anistiar remeta ao
esquecimento e ao perdo, a anistia no tem o poder de fazer esquecer e
muito menos contm em si a ddiva do perdoar.
6 Consideraes Finais
Ainda que no suficiente para alterar a dor das vitimas e/ou seus
familiares, contar a histria do que aconteceu no passado condio essencial
para que no apenas os que foram afetados pelos atos da ditadura militar
possam ter condies de lidar com estas mgoas como tambm para que a
sociedade brasileira possa, recuperando seu passado recente, estabelecer as
condies para que ele no venha a se repetir. A recuperao do passado, em
termos gerais, abre o caminho para duas frentes: o conhecimento de um
passado histrico inglrio podendo transformar segredos de Estado em
vergonhas do Estado; e a cristalizao legal ante um (dentre vrios) dos
marcantes apelos e testemunhos daqueles que almejam um perene Nunca
Mais.
Alm do mais, mesmo em seu sentido jurdico ou poltico, a anistia
tambm no se dissocia do compromisso com a verdade ou o resgate da
memria. E, mesmo se partirmos dos pressupostos adotados pelo STF no
julgamento da ADPF 153 (pressupostos que no compartilhamos), ainda assim
estamos obrigados em um sentido jurdico, poltico e tambm moral a trazer
a tona as graves violaes de direitos humanos praticadas pelos agentes do
Estado no curso da ditadura militar.
A recente criao da Comisso Nacional da Verdade (Lei n
12.528/2011), e a promulgao da Lei de Acesso a Informaes Pblicas (Lei
n 12.527/2011) podero, sem dvida, contribuir para o alargamento dessa
dimenso, pois o bom funcionamento da Comisso Nacional da Verdade,
cumprindo com os objetivos para o qual foi proposta, bem como a abertura dos
arquivos militares, podem permitir que seja efetivado o direito verdade,
revelando-se e conhecendo-se melhor esse perodo, ainda obscuro da recente
histria brasileira, e permitindo a construo de uma memria coletiva.
Walter Benjamin observou que aqueles que sobreviveram 1 Guerra
Mundial voltavam mudos das trincheiras. Segundo o filsofo, o trauma, o
evento vivenciado no poderia mais ser traduzido em palavras, narrado48. A
experincia do choque e a sua consequente lembrana so demonstrativos
que a razo humana est sujeita a imprecises, interrupes,
descontinuidades. O acesso s memrias nem sempre acontece como
desejamos, pois o trauma separa o sujeito do campo simblico, em especial da
linguagem.
A proposta de Benjamin se coloca no sentido de tarefas, ao narrador e
ao historiador caberia a transmisso daquilo que a tradio oficial ou dominante
no lembra, no permite ser recordado, esconde. H, ento, uma fidelidade
aos mortos, aos annimos, desconhecidos. Observa-se, com isso, um esforo,
uma demanda pela memria, como observa Gagnebin:
48
BENJAMIN, Walter. O Narrador In: BENJAMIN, Walter. Sobre Arte, Tcnica, Linguagem e
Poltica. Lisboa: Relgio Dgua, 1992.
49
GAGNEBIN, Jeanne Marie. Lembrar, escrever, esquecer. So Paulo: Editora 34, 2006. p. 55.
50
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. So Paulo: Companhia das Letras. 1999.
p.152.
no apenas como atores, mas tambm como espectadores51. Talvez este seja
um dos problemas ticos contemporneos que mais nos provoque
questionamentos e, possivelmente, o que demanda, com maior urgncia,
reflexes, dilogos e, principalmente, narrativas.
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