8 de septiembre de 2011
EXPEDIENTE N 000089-2011/CEB
DENUNCIADA : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE MIRAFLORES
DENUNCIANTE : B.N.B. S.A.C.
RESOLUCIN FINAL
I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
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presunta barrera burocrtica ilegal y/o carente de razonabilidad
consistente en la restriccin de horario de funcionamiento establecida
en el literal b) del artculo 83 de la Ordenanza Municipal N 263-MM.
B. Admisin a trmite:
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Municipalidad los das 12 y 15 de agosto del 2011, conforme consta en
los cargos de las Cdulas de Notificacin respectivas1.
C. Contestacin de la denuncia:
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Cdulas de Notificacin N 673-2011/CEB y N 674-2011/CEB.
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salud de los vecinos que viven en las calles adyacentes a dichos
establecimientos comerciales, dado que los infractores recurren a
diversos mecanismos legales y logran postergar o suspender la
ejecucin de las sanciones administrativas.
II. ANALISIS:
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generen barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o
irracionalmente el acceso o la permanencia de los agentes econmicos
en el mercado2.
B. Cuestin controvertida:
C. Evaluacin de legalidad:
2
Decreto Ley N 25868
Artculo 26BIS.- La Comisin de Acceso al Mercado es competente para conocer sobre los actos y
disposiciones de las entidades de la Administracin Pblica, incluso del mbito municipal o regional, que
impongan barreras burocrticas que impidan u obstaculicen ilegal o irracionalmente el acceso o permanencia
de los agentes econmicos en el mercado, en especial de las pequeas empresas, y de velar por el
cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos N 283, 668, 757,
el Artculo 61 del Decreto Legislativo N 776 y la Ley N 25035, en especial los principios generales de
simplificacin administrativa contenidos en su Artculo 2, as como las normas reglamentarias pertinentes.
Ninguna otra entidad de la Administracin Pblica podr arrogarse estas facultades. ().
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Resolucin N 182-97-TDC, publicada en el diario oficial El Peruano el da 20 de agosto de 1997, en cuyo
flujograma se seala como precedente metodolgico que, si luego de efectuar el anlisis de legalidad, ste no
es satisfactorio, la Comisin debe declarar fundada la denuncia. Slo en el caso que la barrera cuestionada
supere el anlisis de legalidad la Comisin debe continuar con el anlisis de racionalidad.
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9. Mediante Ordenanza N 263-MM, publicada en el diario oficial El
Peruano el 12 de agosto de 2007, la Municipalidad estableci el
siguiente horario de funcionamiento:
Artculo 83 Horario Especial:
b) Para el desarrollo de los giros de discoteca, snackbar, karaoke, video pub, pub,
pub-karaoke y salones de recepciones el que se detalla a continuacin:
- De domingos a jueves: Desde las 18:00 horas hasta las 01:00 horas del da
siguiente.
- Viernes, sbados y vsperas de feriado: Desde las 18:00 horas hasta las 03:00 horas
del da siguiente. ()
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Ver Resoluciones N 0147-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000060-2010/CEB), N 0244-2010/CEB- INDECOPI
(Exp. N 000107-2010/CEB), N 0263-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000129-2010/CEB), N 0110-2010/CEB-
INDECOPI (Exp. N 000013-2010/CEB) y N 0126-2010/CEB-INDECOPI (Exp. N 000042-2010/CEB). Estas
dos ltimas, adems confirmadas por la Sala de Defensa de la Competencia del Tribunal de Indecopi mediante
Resolucin N 3282-2010/SC1-INDECOPI y N 3292-2010/SC1-INDECOPI.
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Ver Sentencia recada en el Expediente N 00007-2006-AI, correspondiente a la demanda de
inconstitucionalidad interpuesta por la Asociacin de Com erciantes San Ramn y Figari, contra las Ordenanzas
N 212-2005 y N 214-2005. Asimismo, ver Sentencia recada en el Expediente N 08746-2006/PA/TC,
correspondiente a la dem anda de amparo interpuesta por don Fidel Linares Vargas contra la Municipalidad
Distrital de Chorrillos a fin de que se declare inaplicable la Ordenanza N 055-MDCH.
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no resulta ilegal por falta de competencias de la entidad denunciada
para imponer la medida.
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Conforme obra en el expediente (folio N 12), la licencia de funcionamiento otorgada a la denunciante el 16 de
diciembre de 1995 no incluye dentro de sus condiciones un horario de funcionamiento determinado. Asimismo,
de la revisin de la Ordenanza N 03-MM del 26 de agosto de 1988 (norma vigente al momento del trmite de
licencia del denunciante), no se advierte alguna disposicin que haya establecido limitaciones para el horario de
funcionamiento
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Ley Orgnica de Municipalidades
Titulo Preliminar / Artculo VIII.- Aplicacin de leyes generales y polticas y planes nacionales
Los gobiernos locales estn sujetos a las leyes y disposiciones que, de manera general y de conformidad con la
Constitucin Poltica del Per, regulan las actividades y funcionamiento del Sector Pblico; as como a las
normas tcnicas referidas a los servicios y bienes pblicos, y a los sistemas administrativos del Estado que por
su naturaleza son de observancia y cumplimiento obligatorio.
Las competencias y funciones especficas municipales se cumplen en armona con las polticas y planes
nacionales, regionales y locales de desarrollo.
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A travs de la Sentencia recada en el Expediente N 00007-2006-PI/TC, el Tribunal Constitucional seal lo
siguiente: () De una interpretacin literal de esta disposicin se infiere que la regulacin de las condiciones
relativas a la apertura de establecimientos comerciales constituye materia propia de las Municipalidades
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cuenta que las competencias que poseen las municipalidades se
encuentran sujetas a los lmites que establecen las leyes nacionales.
Distritales. Ahora bien, bajo este concepto debe entenderse las condiciones y requisitos que, en general, se
deben satisfacer para la apertura de establecimientos comerciales. Dentro de ellas, no slo estn los requisitos
para la concesin de una licencia para la apertura de un establecimiento comercial, sino tambin las normas
que regulan algunos aspectos que, segn el caso, puedan estar relacionados con la apertura de
establecimientos comerciales.
Ello no significa que tal regulacin pueda ser arbitraria o se halle desprovista de lmites materiales; por el
contrario, como toda norma, ella deber ser plenamente compatible con el conjunto de derechos fundamentales
y principios de la Constitucin; sin embargo, el examen de si tal compatibilidad es satisfecha o no por una
Ordenanza Municipal concierne al examen del contenido o eventual vicio material, que debe ser claramente
distinguido del vicio competencial aqu analizado. ():
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Sentencia recada en el Expediente N 00007-2006-PI/TC
7. DEBIDO PROCESO Y REVOCACIN UNILATERAL DE LICENCIAS DE FUNCIONAMIENTO
58. El derecho al debido proceso garantiza (art. 139, inciso 3, Constitucin) a toda persona que cualquier acto
que incida en la esfera subjetiva de sus derechos, debe estar precedido de un procedimiento donde aquella
pueda ejercer de manera plena los derechos que componen el derecho al debido proceso, en particular, el
derecho de defensa. En tal sentido, los actos del poder pblico que inciden en los derechos de la persona y que
estn desprovistos de un procedimiento previo donde se hayan cumplido aquellas garantas, afectan el derecho
al debido proceso.
59. El artculo 4 de la Ordenanza N 212 establece lo siguiente:
() djese sin efecto todas las Licencias Especiales dadas a la fecha, para los establecimientos comerciales
ubicados en las referidas zonas.
60. Esta disposicin resulta contraria al derecho al debido proceso. La Municipalidad demandada no puede
revocar licencias sin que haya precedido un procedimiento, en cada caso, esto es, con respecto a la situacin
individual de cada titular de los establecimientos ubicados en la zona que se encuentra bajo el mbito de la
aplicacin de la Ordenanza..
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203.2. Excepcionalmente, cabe la revocacin de actos administrativos, con efectos a
futuro, en cualquiera de los siguientes casos:
203.2.1. Cuando la facultad revocatoria haya sido expresamente establecida por una
norma con rango legal y siempre que se cumplan con los requisitos previstos en dicha
norma.
203.3 La revocacin prevista en este numeral solo podr ser declarada por la ms alta
autoridad de la entidad competente, previa oportunidad a los posibles afectados para
presentar sus alegatos y evidencia en su favor.
205.2. Los actos incursos en causal para su revocacin o nulidad de oficio, pero cuyos
efectos hayan caducado o agotado, sern materia de indemnizacin en sede judicial,
dispuesta cuando quede firme administrativamente su revocacin o anulacin.
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La Sala ha sealado lo siguiente, como precedente de observancia obligatoria:
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la entidad que revoque o modifique actos administrativos que confieren
o declaran derechos, deben de cumplir con lo siguiente:
(i) Los das domingo a jueves desde las 18:00 horas hasta las
01:00 horas del da siguiente; y,
a) El desconocimiento de derechos o intereses conferidos por un acto administrativo debe respetar los
requisitos para efectuar la revocacin establecidos en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444, Ley de
Procedimiento Administrativo General. La omisin de cualquiera de dichos requisitos constituye barrera
burocrtica ilegal.
b) Constituyen revocaciones indirectas el impedimento o restriccin del ejercicio de los derechos o intereses
conferidos por un acto administrativo, sin que exista un pronunciamiento expreso desconociendo tales
prerrogativas. Todas las revocaciones indirectas son ilegales, porque ello implica que la administracin no
sigui el procedimiento establecido en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
c) Cuando el cambio de circunstancias que origina la revocacin es atribuible al propio administrado, no resulta
aplicable el procedimiento de revocacin regulado en los artculos 203 y 205 de la Ley 27444.
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La aplicacin de dicha ordenanza ha sido acreditada por la denunciante, entre otros documentos, mediante
notificaciones de prevencin N 0016913 del 19 de julio de 2011, N 0016252 del 21 de mayo de 2011,
N00015838 del 30 de abril de 2011, N 013489 del 1 de noviembre de 2010, N 001266 del 7 de marzo de
2009, N 002090 del 4 de abril de 2009, N 001555 del 15 de marzo de 2009, N 001617 del 21 de marzo del
2009, N 001435 del 24 de marzo del 2009, N 003371 del 17 de mayo del 2009, N 003624 del 24 de mayo del
2009, N 144448 del 5 de noviembre del 2008, 2575 del 19 de abril del 2009, N 004412 del 21 de junio del
2009 y N 015435 del 22 de noviembre del 2008, emitidas por la Municipalidad por operar fuera del horario de
atencin establecido mediante Ordenanza N 263-MM.
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(ii) Los das viernes, sbados y vsperas de feriados desde las
18:00 hasta las 03:00 horas del da siguiente.
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Dicha licencia de funcionamiento fue otorgada segn la Ordenanza N 03-MM del 26 de agosto de 1988, la cual
no interpone ninguna restriccin de horario para su funcionamiento.
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restriccin de horario contenida en la Ordenanza N 263-MM al local de
la denunciante en la medida que acredite haber dado cumplimiento a lo
dispuesto en los artculos 203 y 205 de la Ley N 27444, para lo cual
deber tenerse en cuenta lo dispuesto por la Sala de Defensa de la
Competencia en el precedente de observancia obligatoria establecido
en la Resolucin N 1535-2010/SC1-INDECOPI.
POR LO EXPUESTO:
RESUELVE:
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dispuesto en el literal b) del artculo 83 de la Ordenanza N 263-MM y, en
consecuencia, declarar fundada la denuncia interpuesta contra la
Municipalidad Distrital de Miraflores.
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