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VISTOS:

La Resolucin 014-2012/ST-CLC-INDECOPI del 20 de agosto de 2012 (en adelante, la


Resolucin de Inicio), mediante la cual la Secretara Tcnica de la Comisin de Defensa
de la Libre Competencia (en adelante, la Secretara Tcnica) inici de oficio un
Procedimiento administrativo sancionador contra las empresas Albis S.A. (en adelante,
Albis o Arcngel), Boticas y Salud S.A.C. (en adelante, ByS), Botica Torres de
Limatambo S.A.C. (en adelante, BTL), Farmacias Peruanas S.A. (en adelante, Fasa),
Eckerd Per S.A. (en adelante, Eckerd), Mifarma S.A.C. (en adelante, Mifarma) y
Nortfarma S.A.C. (en adelante, Nortfarma) por la comisin de presuntas prcticas
colusorias horizontales en la modalidad de fijacin concertada de precios de venta al
pblico en el mercado de productos farmacuticos y afines a nivel nacional
CONSIDERANDO:
ANTECEDENTES
1.1. Empresas investigadas
Arcngel, ByS, BTL, Fasa, Eckerd, Mifarma y Nortfarma.

En adelante, cuando se haga referencia a todas las empresas antes mencionadas,


se las denominar conjuntamente, las Investigadas.
1.2. Actuaciones realizadas

Mediante la Resolucin de Inicio, la Secretara Tcnica decidi iniciar de oficio un


procedimiento administrativo sancionador contra las Investigadas, por la presunta
comisin de prcticas colusorias horizontales en la modalidad de fijacin concertada
de precios de venta al pblico en el mercado de productos farmacuticos y afines a
nivel nacional, infraccin tipificada de los artculos 1 y 11 de la Ley de Represin de
Conductas Anticompetitivas.

El 22 de octubre de 2012, ByS present sus descargos a la Resolucin de Inicio


sobre la base de los siguientes argumentos:

Ninguno de los correos electrnicos listados y transcritos fue encontrado en


alguno de los locales de ByS. Ninguno de dichos correos tiene a ByS como
remitente o como destinatario. No se ha presentado ninguna prueba concreta
que evidencie que ByS estuviese econmicamente interesado en fijar los
precios de algunos de sus productos farmacuticos o afines, de manera
concertada con otras cadenas para aumentar, mantener o recuperar su
rentabilidad.
Los setenta y seis (76) productos contenidos en el Anexo 4 representaron
nicamente el 3.4% de las ventas totales de ByS durante el perodo de
investigacin y generaron una rentabilidad de 3.9%, siendo que, en algunos
casos, la rentabilidad de algunos de estos productos fue negativa.

El 22 de octubre de 2012, Nortfarma present sus descargos a la Resolucin de


Inicio sobre la base de los siguientes argumentos:
Durante la etapa de investigacin preliminar, la Secretara Tcnica efectu
una serie de acciones (visitas de inspeccin y requerimientos de informacin)
que no fueron notificadas a Nortfarma.

La evidencia contra Nortfarma consiste en correos en los cuales habran


participado supuestos trabajadores, sin que se haya verificado la pertenencia
del correo a dicha persona o su facultad para decidir sobre los precios, as
como correos entre los representantes de Albis cuando dichas
comunicaciones evidenciaran una prctica comercial comn de los
proveedores para establecer precios sugeridos.

El mercado de venta minorista de productos farmacuticos y afines no


presenta las condiciones requeridas para que una prctica colusoria sea
sostenible, debido al elevado nmero de competidores, la inexistencia de
significativas barreras de entrada y la asimetra de costos y participaciones
que varan respecto de cada empresa de este mercado.

Mifarma present dos informes

El primero, elaborado por Apoyo Consultora, contena un anlisis acerca de


las probabilidades de que la conducta investigada efectivamente haya
ocurrido, la posicin de la Secretara Tcnica en la Resolucin de Inicio y la
estrategia de Mifarma en el mercado farmacutico.

El segundo, elaborado por IMS Health del Per S.A. (en adelante, IMS
Health), contena un anlisis dirigido a determinar la existencia de condiciones
que favorezcan la realizacin de una prctica colusoria horizontal sobre
precios en el mercado farmacutico privado.

El 25 de octubre de 2012, BTL present sus descargos

Las cadenas de farmacias representan un 27% del mercado total de


comercializacin de productos farmacuticos, de manera que la hiptesis de
concertacin sera dbil pues existira 73% del mercado que no sera
controlado.

Los productos investigados representan menos de 4% de las ventas totales y


menos del 3% de los mrgenes brutos

El incremento de precios de BTL en muchos casos est sustentado en el


incremento de precios de adquisicin de productos como Sedotropina flat
frasco de 15ml, Ensure Polvo Vainilla 1000gr., Pediasure Vainilla Lata 990 gr.

De los cincuenta y cinco (55) correos sealados, solo treinta y seis (36)
correos podran vincularse con los grficos sobre evolucin de precios (el
resto de correos no especifican productos o mencionan algunos no
comprendidos en la investigacin). De estos treinta y seis (36) correos, en
dieciocho (18) de ellos no hay correspondencia temporal entre los supuestos
acuerdos y la supuesta ejecucin de los mismos.

El 29 de octubre de 2012, Eckerd present sus descargos

Los laboratorios venden a travs de sus distribuidores sus productos,


indicando habitualmente un precio sugerido de venta al pblico para asegurar
su posicionamiento en el mercado

La imputacin no ha considerado a distribuidores alternativos ni a sustitutos


de los productos investigados, ni el hecho de que los productos investigados
representan nicamente alrededor de 5.8% del total de productos
comercializados en el mercado, lo cual reduce los incentivos de participar en
una concertacin

la Secretara Tcnica no ha considerado y valorado la existencia de


explicaciones alternativas a las conductas identificadas (vinculadas con la
sugerencia de precios de reventa o Retail Price Maintenance) y que podran
describir mejor lo sucedido.

El 30 de octubre de 2012, Fasa present sus descargos

Los correos electrnicos sealados en la Resolucin de Inicio muestran, de un


lado, legtimos intentos de parte de laboratorios y drogueras de llevar a cabo
polticas de precios sugeridos con las cadenas que distribuyen sus productos.

La Secretara Tcnica no puso a disposicin de Fasa las series de precios


contenidas en los grficos 7 a 82 de la Resolucin de Inicio, ello no permite
validar la exactitud ni la adecuacin de tales grficos.

Como parte de sus descargos, Fasa solicit tener acceso a la informacin utilizada
para elaborar las series de precios contenidas en los grficos 7 a 82 de la Resolucin
de Inicio.

El 30 de octubre de 2012, Arcngel present un escrito en el cual se limit a indicar


que negaba y contradeca la Resolucin de Inicio en todos sus extremos, solicitando
que los cargos imputados sean declarados infundados.

El 19 de Febrero de 2013 La Secretara Tcnica requiri a Arcngel, BTL, ByS, Eckerd,


Fasa y Mifarma la presentacin de un listado de todas las facturas y boletas de venta de
los productos farmacuticos y afines investigados en el presente procedimiento, emitidas
desde el 1 de enero de 2008 hasta el 31 de diciembre de 2009, a nivel nacional con
excepcin del departamento de Lima.

CUESTIN EN DISCUSIN
El presente pronunciamiento tiene por objeto determinar si las Investigadas incurrieron en
la comisin de prcticas colusorias horizontales en la modalidad de fijacin concertada de
precios de venta al pblico, en el mercado de productos farmacuticos y afines, a nivel
nacional, entre enero de 2008 y marzo de 2009.

MARCO CONCEPTUAL

3.1. Norma aplicable

El 23 de setiembre de 2015 fue publicado el Decreto Legislativo 1205, que


modific el Decreto Legislativo 1034, Ley de Represin de Conductas
Anticompetitivas, en diversas disposiciones, tanto sustanciales como
procedimentales.

Al respecto, la conducta materia del presente procedimiento se habra cometido


antes de la emisin del Decreto Legislativo 1205. En tal sentido, de acuerdo con lo
establecido en el numeral 5 del artculo 230 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General y, considerando la necesidad de garantizar a los
administrados a que se respeten las reglas existentes al momento en que se
desarroll la conducta materia de imputacin, la calificacin de la conducta se
sujeta a las disposiciones establecidas por el Decreto Legislativo 1034 existentes
antes de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo 1205.

3.2. Prcticas colusorias horizontales: acuerdos y prcticas concertadas

En toda prctica colusoria horizontal existe un elemento esencial, a saber, una


conducta coordinada con el objeto o efecto de eliminar, restringir o limitar la
competencia. Sin embargo, la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas
distingue diversas formas de materializar estas conductas, entre las que se
aprecian los acuerdos y las prcticas concertadas.

El Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas tambin ha establecido que,


en casos particularmente complejos sobre infracciones a la libre competencia, no
es necesario caracterizar a las conductas investigadas como acuerdos o prcticas
concertadas, debido a que ambos conceptos comprenden formas de colusin
que tienen la misma naturaleza y solo pueden distinguirse entre s por su
intensidad y por las formas en que estos se manifiestan en la realidad

3.3. La fijacin concertada de precios: crteles

El hecho que dos o ms agentes econmicos competidores fijen conjuntamente


una variable competitiva esencial, como son sus precios en el mercado, denota el
objeto o efecto de restringir, impedir o falsear la libre competencia. Tales
conductas resultarn sancionables independientemente del mecanismo o la forma
cmo se materialice la coordinacin.

Lo esencial en el anlisis de la conducta investigada consistir, por tanto, en


determinar si existi independencia en la formacin y determinacin de precios por
parte de los agentes investigados o si, por el contrario, tal determinacin es
producto de un actuar directa o indirectamente coordinado por dichos agentes.

En sntesis, una prctica colusoria horizontal en la modalidad de fijacin


concertada de precios, independientemente de los mecanismos utilizados por los
participantes para la materializacin de dicha conducta anticompetitiva ya sea
coordinada de forma directa o con la colaboracin de un tercer agente constituye
una infraccin que se encuentra prohibida de acuerdo con lo establecido en el
artculo 11.2 de la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas y, por tanto,
es deber de la Comisin reprimir este tipo de conductas que tienen por objeto o
efecto restringir la competencia a nivel horizontal.

3.4. Estndar de prueba aplicable a las prcticas colusorias horizontales

El artculo 11 de la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas tambin


distingue a las prcticas colusorias horizontales a partir del tipo de prohibicin
aplicable, diferenciando entre aquellas sujetas a una prohibicin absoluta y
aquellas sujetas a una prohibicin relativa.

Se encuentran sometidas a una prohibicin absoluta las prcticas colusorias


horizontales, inter marca, que no son complementarias o accesorias a otros
acuerdos lcitos (es decir, los denominados acuerdos desnudos), y que tienen por
objeto: a) la fijacin de precios u otras condiciones comerciales o de servicio; b) la
limitacin de la produccin o de las ventas; c) el reparto de clientes, proveedores o
zonas geogrficas; o, d) las licitaciones colusorias o bid rigging, segn lo
establecido taxativamente en el artculo 11.2 de la Ley de Represin de Conductas
Anticompetitivas.

En cambio, las prcticas colusorias horizontales desarrolladas en el marco de


competencia intra marca no se ven sujetas en nuestro ordenamiento a una
prohibicin absoluta, conforme lo establecido en el artculo 11 de la Ley de
Represin de Conductas Anticompetitivas, sino a una prohibicin relativa,
resultando indistinto el objeto que pueda poseer la prctica analizada.

3.5. Acuerdos inter marca y acuerdos intra marca

Al respecto, cabe observar que, de manera uniforme, la doctrina y la jurisprudencia


han utilizado la diferencia entre las restricciones a la competencia inter e intra
marca para determinar si un acuerdo debe ser analizado bajo la perspectiva de la
prohibicin absoluta o si, por el contrario, debe someterse a una prohibicin
relativa. Esta diferenciacin permite que tanto la razonabilidad como el impacto de
la conducta investigada sean adecuadamente evaluados.

Cabe sealar que de manera general la jurisprudencia del Indecopi ha definido a la


competencia intra marca como aquella que se desarrolla entre distribuidores o
retailers, en sus esfuerzos por comercializar un producto de la misma marca.

Los proveedores de productos de consumo masivo generalmente requieren de un


sistema de distribucin que canalice la venta de dichos productos al consumidor
final. El canal de distribucin puede ser un agente que se encuentra integrado al
proveedor (es decir, pertenecer a un nico grupo econmico) o puede tratarse de
un agente econmico distinto.

Existen diversos mercados en que los distribuidores actan con la mayor


independencia frente a sus proveedores y, en particular, frente a otros
distribuidores de los productos de las mismas marcas. En estos mercados, el
desarrollo de agentes econmicos en el nivel de distribucin cuya variable
competitiva constituye en generar una oferta atractiva alrededor de un producto
o de una multiplicidad de ellos impacta significativamente en la concepcin de la
venta al por menor.

Si las restricciones analizadas corresponden a arreglos o entendimientos entre


distribuidores independientes, que no se encuentran vinculados con la poltica
marcaria del proveedor comn, sino a una poltica marcaria propia que los enfrenta
entre s, no corresponder darle un tratamiento distinto al de otras restricciones a
nivel horizontal, incluso cuando el proveedor pueda tener alguna participacin en
la conducta infractora (por ejemplo, un facilitador).

CUESTIONES PREVIAS

4.1. Respecto de las nulidades alegadas por las Investigadas que se encuentran
vinculadas con la investigacin preliminar

4.1.1 Sobre la supuesta necesidad de autorizacin judicial previa para la


obtencin de los correos electrnicos de las Investigadas

En diversos escritos, Mifarma y Fasa han cuestionado la obtencin de correos


electrnicos en el marco de las visitas de inspeccin realizadas por la
Secretara Tcnica, y su validez como medios probatorios lcitos en el
presente procedimiento. Por su parte, Nortfarma y Albis sostuvieron
argumentos similares sobre la materia. De esta manera, las Investigadas
sostienen que la Secretara Tcnica requiere de autorizacin judicial para
poder obtener los correos electrnicos corporativos y personales - durante
las visitas de inspeccin.

La autorizacin judicial tiene un carcter subsidiario y es exigible frente a la


negativa de los administrados de acceso a sus establecimientos (descerraje) o
frente al copiado de comunicaciones privadas por parte de la Secretara
Tcnica. En ese sentido, la discusin sobre el eventual carcter privado o no
de determinada informacin contenida en cuentas de correo electrnico,
segn los trminos de la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas, y
por lo tanto la necesidad de la Secretara Tcnica de obtener una autorizacin
judicial previa, nicamente podra plantearse, de ser ese el caso, en el
contexto de una negativa por parte del administrado a que dicho rgano
recabe copia de dicha informacin y es objeto de discusin en procedimientos
sobre negativa injustificada al cumplimiento de los requerimientos de la
autoridad.

De haber existido alguna controversia sobre la manera en que la Secretara


Tcnica ejerci sus facultades de realizar visitas de inspeccin y obtener copia
de comunicaciones, esta no podra presentarse en esta instancia, pues en su
oportunidad los administrados accedieron a entregar copia de dicha
informacin al rgano instructor.

4.1.2. Sobre la supuesta necesidad de haber notificado a Nortfarma acerca de la


realizacin de la investigacin preliminar
En su escrito de alegatos al Informe Tcnico, Nortfarma reiter su
cuestionamiento al hecho de que la Secretara Tcnica no puso en su
conocimiento las actuaciones realizadas durante la etapa de investigacin
preliminar. A juicio de la empresa, esta omisin ocasion que no pudiera
conocer el estado en el que se encontraba la investigacin preliminar, a
diferencia del resto de investigadas, quienes s saban de la existencia de una
investigacin preliminar en el mercado farmacutico.

El derecho de defensa de Nortfarma no ha sido vulnerado debido que al


momento de la investigacin preliminar no exista una imputacin de infraccin
alguna en su contra que debiera habrsele comunicado. Por tanto, a criterio
de esta Comisin, no resultan atendibles los argumentos esgrimidos por
Nortfarma sobre este punto.

4.2. Respecto de las nulidades alegadas por las Investigadas que se encuentran
vinculadas con la Resolucin de Inicio y el Informe Tcnico

4.2.1. Sobre la supuesta indefensin provocada por la falta de precisin en la


imputacin de cargos en la Resolucin de Inicio

Fasa consider que la imputacin de cargos no era lo suficientemente exacta


como para saber qu conducta haba sido imputada y, segn afirm en sus
escritos, tuvo que asumir que se trataba de una imputacin por fijacin
concertada de precios. Por su parte, Nortfarma indic que la Secretara
Tcnica se limit a subsumir de manera genrica la conducta investigada
dentro de lo sealado en el artculo 11.1 de la Ley de Represin de Conductas
Anticompetitivas, sin especificar qu tipo de conducta, de las listadas en ese
artculo, corresponda a la imputacin. Ambas empresas finalmente
concluyeron afirmando que esta ambigedad haba afectado su derecho de
defensa.

Esta Comisin no comparte el argumento esgrimido por Fasa y Nortfarma, ya


que la Secretara Tcnica especific que la conducta imputada era una
prctica colusoria horizontal en la modalidad de fijacin de precios. Por
consiguiente, estos argumentos no resultan atendibles.

4.2.2. Sobre la supuesta falta de tipificacin de la teora hub and spoke y la


supuesta modificacin de la imputacin de cargos mediante el Informe Tcnico

De acuerdo con los alegatos presentados por Arcngel al Informe Tcnico, la


calificacin de la conducta investigada como una fijacin de precios en la
modalidad hub and spoke no resulta vlida, debido a que dicha modalidad no
se encontraba tipificada en la Ley de Represin de Conductas
Anticompetitivas al momento de iniciado el procedimiento administrativo
sancionador contra las Investigadas.

Arcngel como Eckerd, Fasa y Mifarma han esbozado un conjunto de


argumentos dirigidos a sostener que, bajo un modelo hub-and-spoke, no
podra acreditarse una conducta infractora en el presente procedimiento, tales
como la inexistencia de un envo de informacin bidireccional, la falta de
confianza en el laboratorio, la ausencia de un contacto directo entre las
cadenas, entre otros.

Un caso sobre fijacin de precios, es reprochable porque la conducta de los


agentes econmicos involucrados tiene por objeto lograr una restriccin
coordinada en sus polticas de precios, para lo cual pueden utilizar
mecanismos o frmulas de la ms diversa ndole, y cuya definicin precisa
necesariamente escapara a cualquier intento de tipificacin.

De acuerdo con Arcngel, Mifarma, BTL, Fasa y Norfarma, la utilizacin de la


teora hub and spoke supone una modificacin en el Informe Tcnico con
respecto a la imputacin original de la Resolucin de Inicio.

4.2.3. Sobre el supuesto vicio en el inicio del procedimiento administrativo


sancionador por la exclusin de los laboratorios como terceros legitimados

En relacin con los cuestionamientos a la teora hub and spoke, Arcngel


seal en su escrito de descargos al Informe Tcnico y en su escrito final que
no incluir a los supuestos colaboradores dentro del presente procedimiento
administrativo sancionador resulta incoherente con la aplicacin de dicha
teora.

Que los laboratorios no hayan sido incluidos como imputados en el presente


procedimiento administrativo sancionador es consecuencia de una aplicacin
precisa y coherente de la Ley. Sin embargo, s procede continuar con el
procedimiento administrativo sancionador en contra de las Investigadas pues
ellas s eran sujetos pasibles de sancin al momento de la comisin de la
infraccin.

Por los motivos expuestos, esta Comisin considera que los argumentos
vertidos por Arcngel respecto a la no incorporacin de los laboratorios como
un vicio del procedimiento administrativo carecen de sustento y, por lo tanto,
corresponde desestimarlos.

4.2.4. Sobre la supuesta indefensin provocada por la ambigedad en la


imputacin de cargos (prohibicin absoluta o relativa, caractersticas del
acuerdo, periodo investigado)

En sus escritos presentados durante el procedimiento administrativo


sancionador, BTL, Eckerd, Mifarma y Nortfarma alegaron que la imputacin de
cargos haba sido formulada de manera incompleta debido a que la Secretara
Tcnica no especific si la conducta investigada deba ser analizada como
una prohibicin absoluta o una prohibicin relativa. Dicha situacin, a juicio de
las Investigadas, tuvo como consecuencia la afectacin a su derecho de
defensa.

Con la finalidad de que los agentes investigados puedan elaborar una defensa
adecuada, esta Comisin considera que, en una imputacin de cargos, es
necesario que la Secretara Tcnica especifique a los agentes econmicos
imputados todos aquellos detalles relacionados con la conducta investigada,
encontrndose entre estos aspectos la especificacin de la prohibicin bajo la
cual la conducta ser analizada.
El Indecopi sancion, en primera instancia administrativa, a cinco cadenas de farmacias
por
concertar precios de medicamentos y complementos nutricionales. Adicionalmente, les
orden desarrollar medidas correctivas para evitar reincidir en estas prcticas que afectan
la libre competencia en el mercado y, por consiguiente, a los consumidores."
Fuente: INDECOPI
Sobre la falta de indicios razonables en la Resolucin de Inicio sobre el
alcance nacional de la conducta investigada.

Una vez interpeladas las empresas cuestionadas por presunto delito de


concertacin precios de medicamentos y complementos nutricionales. Estas
acudieron en el aspecto legal de querer realizar su descargo por cada una de las
imputaciones que se les atribua.

En sus descargos al informe tcnico, las empresas investigadas sealaron que el


procedimiento administrativo sancionador debera declararse nulo debido a que la
Secretara Tcnica formul su imputacin de cargos sustentndola nicamente con
informacin de precios de Lima. Segn indican, el no introducir
informacin equivalente de precios en otras provincias no permita que existieran
indicios razonables suficientes para imputar una conducta a nivel nacional.
Al hacer esto publico la comisin que se encarg de elaborar todos los procesos
legales que se debe seguir, ha corroborado, al analizar la informacin de precios
utilizada en la Resolucin de Inicio, que los cuadros contenidos en la Seccin 3
Indicios razonables de la ejecucin del acuerdo fueron elaborados con
informacin correspondiente nicamente a los precios de Lima. Sin embargo,
contrariamente a lo sealado por las Investigadas, ello no significa que la
Resolucin de Inicio no contaba con indicios razonables suficientes para imputar
una infraccin por fijacin concertada de precios a nivel nacional. En efecto, los
elementos de juicio utilizados por la Secretara Tcnica para la elaboracin de la
Resolucin estn conformados, bsicamente, por los correos electrnicos obtenidos por
ella en el marco de las visitas de inspeccin desarrolladas en 2009.
Estos son solo alguno de los correros que formaran parte del anexo 2 de la
Resolucin de Inicio, que hacen referencia expresa de que la prctica no solo
estara en lima, sino que tambin habra llegado a otras ciudades del pas, tales
como Arequipa, Chiclayo, Huancayo, Tumbes, Trujillo entre otros.
Cabe resaltar que exista una empresa que no se estaba tomando en cuenta,
este era el caso de Nortfarma ya que esta operaba en provincias distintas que
Lima pero que despus de minucioso seguimiento no dejo margen de dudas que
tambin se encontraba en la posicin de concertacin de precios que ya no solo
era n lima, sino que ya tena alcance nacional.
Considerando el contenido de los elementos de juicio introducidos en la
imputacin de cargos de la Secretara Tcnica, no es posible encontrar asidero
en los argumentos planteados por las Investigadas sobre la necesidad de contar
con la informacin de precios en provincias distintas a Lima. Cabe recordar que
la infraccin imputada consiste en una prctica colusoria horizontal (acuerdo o
prctica concertada) con el objeto de fijar precios. El tipo infractor consiste en
acordar realizar una actuacin coordinada, siendo la ejecucin un elemento
importante pero no inherente al tipo infractor. Por lo tanto, esta Comisin no
considera atendible el argumento de las Investigadas respecto a que la
Secretara Tcnica no posea indicios razonables para iniciar un procedimiento
por una infraccin a nivel nacional pues, por el contrario, los elementos de juicio
introducidos en la Resolucin de Inicio claramente permiten observar indicios del
alcance de tal infraccin (en Lima y otras provincias) y, por lo tanto, acreditan la
razonabilidad de los cargos imputados.

Sobre el caso de las nulidades alegadas por las Investigadas que se


encuentran vinculadas con la tramitacin del procedimiento
En este apartado de descargos al informe tcnico, Fasa sostuvo que la
confidencialidad de ciertos extractos de las entrevistas que la Secretara Tcnica
realiz a trabajadores de algunos laboratorios vulnera su derecho de defensa en
la medida de que no tiene certeza sobre lo efectivamente mencionado en dichas
entrevistas. En consecuencia, segn Fasa, esta situacin acarreara la nulidad
del presente procedimiento administrativo sancionador.

Caso Sobre la supuesta prescripcin de la infraccin imputada a Nortfarma.


En su escrito de descargos al Informe Tcnico y en su escrito final, Nortfarma
aleg la prescripcin de la conducta imputada debido a que esta ocurri entre
los aos 2008 y 2009, es decir, ms de cinco (05) aos atrs.

Sobre la supuesta insuficiencia en el plazo otorgado por la Secretara Tcnica para


analizar la informacin de facturas y boletas de venta de los productos
investigados a nivel nacional

De acuerdo con lo sealado por las Investigadas, el plazo otorgado por la Secretara
Tcnica para ofrecer sus alegatos habra resultado insuficiente para un adecuado
ejercicio de su derecho de defensa, en particular, porque no habran tenido acceso
oportuno al ntegro de informacin de las facturas y boletas de venta de provincias.

Grfico 2
Lnea de tiempo de informacin relacionada a facturas y boletas de venta de los
productos investigados y afines a nivel nacional (excepto Lima)
MERCADO INVESTIGADO
Otro punto importante que se considero es cmo es que estas empresas se
desenvolvan en el mercado. Como era que despus de fijar el precio ninguna
de ella se deba sentir traicionada.
Las boticas o farmacias son establecimientos en los que se dispensan productos
farmacuticos y afines. Los productos farmacuticos son aquellos destinados al
tratamiento y curacin de una enfermedad, o a la conservacin, mantenimiento,
recuperacin y rehabilitacin de la salud. Los productos farmacuticos que
requieren de receta mdica para su venta al consumidor se denominan ticos,
mientras que aquellos que pueden ser adquiridos sin prescripcin mdica se
denominan populares, de venta libre al pblico u OTC. Asimismo, los productos
farmacuticos se pueden clasificar en productos de marca y genricos.
La diferencia entre ambos radica en que los productos genricos utilizan la
Denominacin Comn Internacional (DCI) correspondiente al principio activo que
contiene y no se identifican por una marca especfica. Los productos afines se
adquieren sin receta mdica y complementan la oferta de productos de las
boticas o farmacias. Dentro de los productos afines se encuentran los productos
destinados al cuidado nutricional como los preparados para lactantes,
preparados complementarios para nios y complementos alimentarios (en
adelante, otros productos). Dichos productos tienen como objetivo complementar
la ingesta de alimentos y se insertan en la matriz alimentaria normal de los
consumidores, que pueden ser lactantes, nios o adultos.
Empresas que realizan actividades dentro de Per:

Los laboratorios se encuentran agremiados en el Per de acuerdo con su


nacionalidad u origen; as, existen tres instituciones que los agrupan:

Asociacin de Industrias Farmacuticas Nacionales (ADIFAN): que agrupa


principalmente a laboratorios de capital peruano y opera desde 1982.

Asociacin Nacional de Laboratorios Farmacuticos (ALAFARPE): desde


1953, ejerce la representacin de laboratorios de origen norteamericano y
europeo que comercializan medicamentos de marca.

Asociacin de Laboratorios Farmacuticos Latinoamericanos (ALAFAL),


creado en 2003, representa a los laboratorios extranjeros de capital
latinoamericano. Los laboratorios pueden abastecer directamente a las
farmacias o boticas e indirectamente a travs de las distribuidoras mayoristas o
droguera.
Relacin de las cadenas y boticas farmacuticas con los laboratorios
Con la finalidad de mejorar sus mrgenes de utilidad, las cadenas de farmacias y
boticas han impulsado el desarrollo de marcas propias, diferenciando de esta
manera los productos que ofrecen. Por ello, ha sido frecuente que mantengan
relaciones verticales con laboratorios y distribuidoras a fin de poder ofrecer productos de
marca propia que se vendan a menores precios que los productos de marcas tradicionales.
Al 2009, algunas cadenas importantes tenan relaciones de propiedad o gestin con
laboratorios y distribuidoras.
En los ltimos aos se observa una tendencia hacia la concentracin de empresas
en el sector de cadenas de farmacias. Efectivamente, entre los aos 2011 y 2016,
se produjeron las siguientes adquisiciones:
Eckerd (cuyos locales de farmacias operan en el mercado bajo el nombre de
Inkafarma) fue adquirida por el grupo Interbank en enero de 2011.
BTL fue adquirida por el grupo Quicorp, propietario de Qumica Suiza, en febrero de
2011.
Fasa, de propiedad de la empresa chilena Farmacias Ahumada (la cual, a su vez,
perteneca al grupo mexicano Casa Saba), fue adquirida en enero de 2012 por
Quicorp.
Albis, propietario de Arcngel, fue adquirida por el grupo Quicorp, propietario de
Qumica Suiza, en marzo de 2016

ANLISIS DE LA CONDUCTA INVESTIGADA


Contexto en el que se presentaron las conductas investigadas
Un mercado que atraviesa periodos de intensa competencia y, con ello, una baja
constante de los precios de sus productos o servicios y de los ingresos percibido en
el desarrollo de estas actividades econmicas, genera un contexto que incentiva a
las empresas a entablar formas de cooperacin, algunas de las cuales pueden
resultar anticompetitivas. En efecto, el hecho de que los mrgenes de ganancias de
los agentes en un mercado se reduzcan de manera considerable, puede generar
incentivos para intentar revertir esta situacin desfavorable adoptando estrategias
colectivas de comportamiento que, en la
prctica, originen un crtel.

ALBIS (ENERO SETIEMBRE 2008)


c. negociaciones y monitoreos posteriores (FEBRERO MAYO 2008)
13 de Se indic: Solucin
febrero Francisco Venero Relacin de 16 productos La coordinacin de
del 2008 Comunicacin interna a conciliados con ECKER , venero con la Gerencia
determinados estaba conforme, pero General y la Gerencia de
colaboradores de Albis con 25 productos este Marketing y se estaba a
solicitaba mejora en el la espera de los precios
margen de los precios que se fijaran con
Arcngel, un da anterior
ya haba dejado la lista
para que sea revisada en
Inkafarma (Eckerd)
Julio Casiano de Arcangel
inform a Francisco
Venero de Albis sobre un
supuesto incumplimiento
detectado en la
competencia respecto al
producto Nucleo CMP
14 de Albis indico a arcngel
febrero que la lista de precios
conciliados tena un
cumplimiento de 90%
pero que Eckerd haba
entregado una relacin
de 25 nuevos productos
Dicha comunicacin confirmaron la coordinacin continua e la inclusin de nuevos productos.
Cuya inclusin en las coordinaciones se encontraba presionando Eckerd.
25 de Susana Espejo de Que Eckerd nuevamente
febrero Nortfarma inform a no estaba respetando el
Carlos Galindo y Luis precio controlado S/
Yepez, Jefe de Promocin 12.55 de Sedotropina
y Jefe Regional de Albis Flat gotas y que en
en la Zona Norte respuesta tambin
estebaran bajando sus
propios precios.
Lo anterior fue reenviada Consecuencia:
a Francisco Venero por En el caso particular de
Luis Yepez, ambos de Nortfarma, haba
Albis, precisando que los amenazado con no
incumplimientos de comprar productos de
Eckerd generaran lneas propias de Albis
desorden y desconcierto
con el resto de cadenas
Dicha comunicacin evidencia el actuar coordinado en el comportamiento de las cadenas
respecto de sus precios
Al constatar un menor precio, las cadenas exigan la intervencin del laboratorio para que
nivele los precios de la competencia, bajo la amenaza de bajar sus propios precios
Ello se puede observar, precisamente, al analizar los precios de Nortfarma y Eckerd en relacin
con el producto reclamado (Sedotropina Flat gotas) en una fecha inmediatamente posterior a
la de la comunicacin
28 de Francisco Venero de Albis Sustento
frebrero envi a Carlos Ruiz, Correo enviado
Gerente de Ventas de Dato adjunto: La lista de
Arcngel con copia a CONTROLADOS
Stefan Gocht, Gerente considera a 19 productos
General y a otros de LP, de estos precios
funcionarios de Albis una IKF ajustara para abajo
relacin de productos con unos cntimos.
los precios controlados y
los costos de Eckerd.
Minutos Carlos Ruiz de Arcngel le Sin embargo al final
despues respondi a Francisco Arcngel haba aceptado
Venero de Albis, haciendo tal medida, as como las
notar su malestar por la dems cadenas
diferencia que existira a involucradas en las
favor de Eckerd en los coordinaciones de una
productos conciliados. nueva lista de precios.
Evidencia que Albis envi a Arcngel una nueva lista de precios conciliados.
Ello corrobora que la actuacin con respecto a los precios de diversos productos de las
cadenas no era el resultado de decisiones unilaterales producto de la libre interaccin en el
mercado, sino consecuencia de la coordinacin entre ellas para incrementar sus precios de
manera conjunta, con la ayuda de su proveedor comn, el laboratorio.
23 de Se revela que Herbert En respuesta: En respuesta:
mayo Lazo, Gerente de Ventas Eliana Pacora, Gerente Francisco Venero de
Farma de Albis, inform de Marketing de Albis Albis indic que Arcngel
en un correo interno que seal que haba un y Eckerd (Inkafarma)
Nortfarma no quera acuerdo de precios con haban bajado precios de
comprarles productos Nortfarma y que productos no
porque exista una Nortfarma tena controlados a niveles
diferencia de precios con descuentos similares a que no dejaban margen a
Arcngel (Andina de Eckerd Nortfarma, explicando
Salud) y con Eckerd que se har una
(Inkafarma) coordinacin para subir
los precios y nortfarma
no se vea afectado
EVIDENCIA :
*Adems de la proactividad de Albis en realizar monitoreos e informar a las cadenas sobre las
acciones de sus competidores para evitar distorsiones en el denominado acuerdo de
precios
*El conocimiento compartido que tenan las cadenas involucradas acerca de los monitoreos
realizados y los reclamos o cruces de informacin realizados a travs del laboratorio.
d. Incrementos coordinados para setiembre de 2008
Era usual Con el inters de Se adoptaron ciertas La comisin pudo inferir la
que Alvis las cadenas de medidas: activa coordinacin de precios
farmacias de Como remitir correos *Estaban dirigidas a sus
mantener secreto cuyo nico destinatario clientes (cadenas) y no a
las coordinaciones. visible fuera un funcionarios del laboratorio
Dado dentro del funcionario del mismo *Posteriormente aparecan
cartel. laboratorio, a pesar de reenviadas por una cadena de
que el tenor del farmacia que no figuraba como
mensaje estuviera una destinataria visible o,
dirigido a ms de un incluso.
destinatario y sobre *correos en los monitoreos o
temas vinculados con el quejas que las cadenas
ordenamiento de realizaban acerca del
precios. incumplimiento de los nuevos
precios coordinados.
Como parte de la organizacin del crtel, las cadenas de farmacias haban aceptado que
Eckerd ofreciera un precio relativamente menor al ofrecido por las dems cadenas.
La lista de productos con los nuevos precios inclua una columna con los precios conciliados
para las cadenas de farmacias y otra para Eckerd.
4 de Eckerd an no haba En consecuencia Francisco Venero de Albis se
setiembre cumplido con Se gener sucesivos comunic con Cristhian
implementar el reclamos por parte de Randich de Fasa para
incremento de precios las cadenas informarle que Inkafarma
en la mayora de constat que Fasa no cambi y
productos, mientras ellos bajaron sus precios
que Fasa haba complicando todo el trabajo
nivelado la mayora de El respeto a la lista, asegur,
sus precios el 2 de permitira evitar la guerra de
setiembre precios y la consiguiente
prdida de mrgenes
Carlos Ruiz de Se advertia En respuesta:
Arcngel envi un durante esos cuatro Francisco Venero de Albis le
correo a Francisco das sus clientes indic que el da anterior haba
Venero y otros perciban que sus visitado a Eckerd para ver los
funcionarios de Albis, precios estaban ms precios y que contactara a
indicando que caros en comparacin Gina Wright (Gerente de
nuevamente con Eckerd. Por ello Compras de Droguera Los
Inkafarma empezaba propuso que bajaran Andes, encargada de las
con la distorsin sus precios y compras de Eckerd), para
esperaran a que este pedirle una explicacin y
problema se reiterarle que deban nivelarse
pudiera arreglar en el a la brevedad.
transcurso de los das
Francisco Venero de Quienes confirmaron indic
Albis indic a Carlos que todo est OK. Que luego de verificar en
Ruiz de Arcngel que campo los precios, Eckerd
haba coordinado con nivelara a ms tardar el da
Christian Randich, siguiente, viernes 5 de
Subgerente de setiembre por la tarde
negocios Rx de Fasa y
que tambin haba
conversado con BTL,
Mifarma y B&S,
Esta comunicacin permite a la Comisin ratificar la activa participacin de Eckerd y Fasa en
las permanentes coordinaciones de precios de venta al pblico de determinados productos, y
desestimar el argumento de que las cadenas establecan sus precios de manera unilateral
En sntesis, en base a los elementos de juicio a los que esta Comisin ha tenido acceso, puede
afirmarse que, por lo menos, Arcngel, Fasa, Eckerd y Nortfarma nuevamente habran
coordinado el incremento de los precios de la lista remitida por Albis el 20 de agosto de 2008,
con la colaboracin de dicho laboratorio

e. Anlisis de evidencia econmica (agosto setiembre 2008)


El anlisis de Revela que las Se evaluar si el precio de La revisin de los
los correos coordinaciones entre venta de los productos de correos
Arcngel, Eckerd, Fasa y las empresas investigadas electrnicos
Nortfarma, a travs de sigui el patrn descrito en realizada lneas
Albis, habran tenido las comunicaciones. arriba ha
como finalidad * Se compar el precio permitido verificar
incrementar de manera sealado en las que las cadenas
concertada los precios de comunicaciones con el coordinaron y
venta al pblico de precio diario aplicado por fijaron el da 1 de
diversos productos las cadenas investigadas en setiembre de 2008
comercializados por las el periodo de como fecha para el
imputadas el 1 de ajuste antes mencionado. incremento de los
setiembre de 2008 precios en 17
productos.

En relacin al En relacin a la fecha de inicio, las El 4 de setiembre de 2008, las


periodo de comunicaciones permiten observar comunicaciones
ajuste. que se iniciaron las coordinaciones indican que las cadenas confirmaron
a partir del da 20 de agosto de que todo
2008, cuando las cadenas tuvieron est OK y que Eckerd alineara sus
acceso al listado de productos que precios una vez
incrementaran sus precios el 1 de que realice la verificacin de los precios
setiembre de 2008 en el Mercado.
En relacin al nivel As, las cadenas que formaron parte del acuerdo debieron fijar sus
de precios precios al
acordados nivel acordado o en su defecto por encima del nivel acordado en las
comunicaciones, a excepcin de Eckerd que poda fijar sus precios por
debajo
del nivel acordado

En consideracin del existe evidencia suficiente para afirmar que en diecisiete (17) productos
periodo de ajuste de
de precios=nivel de Albis hubieron incrementos coherentes con la infraccin analizada.
precios acordado. Involucrados con la prctica colusoria.
Por tanto, a partir de la evidencia econmica, esta Comisin considera que los productos N 2,
3, 4, 12, 16, 17, 41, 42, 43, 44, 45, 58, 67, 68, 70, 71 y 74 formaron parte del acuerdo de
precios realizado por las Investigadas

Conclusiones:

Arcngel, Eckerd, Fasa y Nortfarma coordinaron el incremento conjunto de los precios de


diversos productos de lneas propias de Albis, en clara contravencin a lo dispuesto en la Ley de
Represin de Conductas Anticompetitivas.
las cadenas mencionadas tenan conocimiento de las coordinaciones del laboratorio con sus
competidores, condicionando su participacin en el incremento de precios denominado
tambin reordenamiento o control de precios al respeto de dichos precios por parte de las
dems cadenas involucradas.
Se corrobora Esta conclusin la evidencia econmica que constata movimientos de precios
convergentes de las cadenas participantes de este acuerdo, entre enero y setiembre de 2008.
GRNENTHAL (MARZO - JULIO DE 2008)
a. Incrementos coordinados para marzo de 2008 (Megacilina tabletas)
19 de marzo del A. Que Fasa estara Grnenthal le Asimismo
2008 generando distorsiones solicit Cuestion que
Mariella Linares, por sus precios bajo el Que el rea de Fasa haya
Representante para costo en Megacilina Oral precios ofrezca rechazado la
Cadenas de (tabletas). una solucin ya propuesta de una
Grnenthal Peruana B. Que Fasa haba sealado que, incluso a S/ fecha para
S.A. (en adelante, que Eckerd (Inkafarma) 1.30 sera conciliar.
Grnenthal), reclam estara ofreciendo dicho vender
a Vernica Pinto, producto en su Megacilina Oral
Category Manager 1 establecimiento de (tabletas) bajo
de la Unidad de Huaylas (Chorrillos) a S/ el costo.
Negocio Rx de Fasa 1.16, cuando el precio que
Grnenthal haba
encontrado era de S/ 1.28
27 y 28 de marzo Estas comunicaciones podran pero tambin A criterio de esta
muestran a revelar un incumplimiento puede significar Comisin
funcionarios de Fasa de un conjunto de cadenas en Una queja del Los reclamos que
solicitando los precios de Megacilina Oral laboratorio por recibi
explicaciones sobre (tabletas) que supuestamente protegerse de Grnenthal no
la informacin de deberan estar cobrando, lo reclamos de justificaran que
precios que una cual es monitoreado por el otras cadenas demande un
empresa consultora laboratorio por supuestos cambio en las
les haba remitido tratos polticas de
diferenciados precios de Fasa y
por el hecho la respuesta de
que Fasa Fasa no estuvo
comercialice el enfticamente
producto bajo dirigida a rechazar
el costo. cualquier
injerencia
injustificada del
laboratorio en su
propia poltica de
precios
En particular, no puede observarse algn condicionamiento por parte de alguna de las
cadenas
Cabe sealar que en Indicando que las dems Al respecto
una comunicacin cadenas estaban Aunque pudiese estimarse que se
del 10 de julio de respetando el acuerdo que tratara de un acuerdo de precios
2008, Vernica Pinto se haba trabajado con otra sobre Megacilina Oral (tabletas), esta
de Fasa le solicit a presentacin. Comisin no encuentra suficientes
Christian Randich elementos de juicio para confirmar
que otorgara su tal hiptesis, tampoco para
aprobacin para identificar a los participantes de tales
elevar los precios de coordinaciones
Megacilina Kit
(inyectable
b. Incrementos coordinados para julio de 2008 (Megacilina inyectable)
El 10 de julio de siendo Fasa la Entonces: Despus:
2008, Mariella ms baja de Vernica Pinto de Fasa le Christian Randich de
Linares de todas solicit a Christian Fasa le respondi
Grnenthal, le Randich, Subgerente de indicando que el rea
comunic a Vernica Negocios Rx de Fasa, que de precios deba
Pinto y otros permitiese el cambio del confirmar el precio
funcionarios de Fasa, precio para cumplir en de Eckerd.
que en el norte del forma sincronizada con las
pas exista un dems cadenas, indicando Finalmente, solicit
problema respecto que el acuerdo que se que le indicasen la
el producto haba trabajado con otra fecha en que se
Megacilina Kit presentacin de realizara el cambio
(Megacilina Megacilina se estaba coordinado de los
inyectable) respetando. precios, ante lo cual
Vernica Pinto de
Fasa respondi que
deba realizarse el da
11 de julio
El 11 de julio, Precis que Vernica Pinto de Fasa le Estas comunicaciones
Mariella Linares de enviara las respondi a Mariella evidencian que Fasa
Grnenthal volvi a boletas de Linares de Grnenthal, estaba en proceso de
insistir, enviando a Eckerd pero indicndole que necesitaba adherirse a las
Veronica Pinto de necesitaba de la boleta de venta de coordinaciones de
Fasa tres boletas de la colaboracin Eckerd para poder realizar precios de Megacilina
Megacilina Kit de Fasa para el cambio de precio. Kit (inyectable) para
(inyectable) realizar el comunicacin fue lograr un nuevo
adquiridas en locales incremento en reenviada por Vernica incremento de
de Nortfarma a un este producto y Pinto a Christian Randich forma sincronizada
valor de S/ 14.90 as sacarlos de de Fasa, indicndole que con las dems
la venta bajo el Grnenthal estaba cadenas
costo. insistiendo con el
incremento de Megacilina
Kit (inyectable
La Comisin considera que el comportamiento de Fasa resulta compatible con una finalidad
consciente de estandarizar sus precios en forma sincronizada con las dems cadenas, no es
posible acreditar que las menciones a Eckerd y Nortfarma evidencien, se adhirieron a estas
polticas concertadas

Conclusin:

Esta Comisin considera que el comportamiento de Fasa resultara compatible con la finalidad
consciente de estandarizar sus precios en forma sincronizada con las dems cadenas
Sin embargo, esta Comisin estima que no existe evidencia suficiente para acreditar, fuera de
una duda razonable, que habra existido un acuerdo entre Fasa y otras empresas investigadas
para incrementar precios de ambas presentaciones de Megacilina alrededor de las fechas de las
comunicaciones.
Johnson & Johnson (mayo - setiembre de 2008)

a. Incrementos coordinados para mayo de 2008


El 7 de mayo de Cada uno de los Segn Jhonson: La fecha de supuesta
2008, Mariano Price, cuales contena El objetivo de esta ejecucin de un
Key Account precios mnimos lista era generar eventual acuerdo, 12
Manager de Johnson sugeridos a mrgenes atractivos de mayo de 2009.
& Johnson, envi a implementarse el para las cadenas y
Carlos Aquije lunes 12 de mayo, e reactivar los SIN ENVARGO
(Gerente de informacin sobre el incentivos a los La evidencia
Logstica), Magaly precio mayorista, dependientes, en econmica no
Hurtado (Jefa de descuentos, lugar de apoyar muestra que los
Compras y Julio mrgenes e guerras de precios. precios de Arcngel,
Casiano (Jefe de incentivos Eckerd o BTL hayan
Precios) de Arcngel EN EL ANALISIS: tenido un
un listado con La comisin solo se comportamiento
cincuenta y dos (52) centrara en 5 del coherente con el
productos en total de los 52 cumplimiento
distintas productos. coordinado de la lista
presentaciones OTC de precios remitida
(over the counter) por Johnson &
Johnson.

EVIDENCIA:
Johnson & Johnson incluso seal a Arcngel que exista el compromiso del resto de
cadenas, mediante el cual todas van a estandarizar los precios al pblico en la fecha pactada,
en todos sus puntos de venta a nivel nacional. A criterio de esta Comisin

Un intento de Johnson & Johnson por apoyar a las cadenas en evitar guerras de precios,
coordinando incrementos sincronizados de precios de venta al pblico para sus productos

Sin embargo, dicha comunicacin por s misma, no permite acreditar, fuera de duda
razonable, que Arcngel, Eckerd y BTL participaron en la coordinacin de los precios de los
productos listados
b. Incrementos coordinados para setiembre de 2008
setiembre de 2008, Johnson Evidencia 1: Evidencia 2:
& Johnson intentar promover el 1 de setiembre de 2008 el 3 de setiembre, Diana
la elevacin uniforme de los Diana Cabrera, Ejecutiva de Cabrera de Johnson &
precios de uno de los Desarrollo de Negocio de Johnson envi a Magaly
productos incluidos en la lista Johnson & Johnson, envi un Hurtado de Arcngel boletas
remitida a Arcngel en mayo: correo electrnico a Magaly de venta del Doloflam Extra
Doloflam Extra Forte 400mg Hurtado de Arcngel Forte comprados el da
en caja x 100 tabletas informndole que haba anterior en los locales de
conversado ya con todas las Mifarma, ByS y Fasa, las
cadenas de farmacias con cuales mostraban que los
atencin directa y todos precios en dichas cadenas se
subirn el precio sugerido al encontraban a S/ 1.00 o ms,
pblico de la caja de conforme al precio
Doloflam Extra Forte x 100 a supuestamente coordinado
S/.100.00. Es decir, S/. 1.00 con las dems cadenas a
cada tableta travs del laboratorio

Evidencia 3: Evidencia 4: Evidencia 5:


momentos despus, Diana Magaly Hurtado de Arcngel Diana Cabrera de Johnson &
Cabrera de Johnson & respondi que la cadena s Johnson le indic que el
Johnson volvi a escribirle a haba cumplido con retraso de Mifarma se debi
Magaly Hurtado de Arcngel incrementar sus precios, sin a un problema con su sistema
para reclamarle que la embargo, su Gerencia les y que ellos haban
cadena no haya respetado el orden bajar los precios pues incrementado por encima de
incremento del precio de Mifarma no habra cumplido 1 sol.
Doloflam Extra Forte a nivel con el incremento
nacional
A criterio de esta Comisin, las comunicaciones analizadas muestran una estrecha
coordinacin entre Arcngel y Johnson & Johnson sobre los precios de Doloflam Extra Forte
que la cadena implementara hacia setiembre de 2008.

Tambin existan referencias expresas a conversaciones con otras cadenas, la fecha de


incremento, as como el monitoreo de precios a fin de verificar el cumplimiento de las dems
cadenas respecto al nuevo precio

Evidencia econmica:
La Comisin ha observado que la evidencia econmica muestra una convergencia en los
precios de todas las cadenas mencionadas hacia el precio indicado por el laboratorio. Todo
ello resulta ciertamente compatible con una hiptesis de colusin entre las Investigadas.
Conclusiones:

Comisin considera que la conducta de Arcngel podra resultar cuestionable, en particular para
el caso de Doloflam Extra Forte, que habra vinculado sus decisiones sobre precios al
cumplimiento de supuestos precios coordinados o por lo menos aceptados por sus
competidoras.
aunque las comunicaciones analizadas brindan informacin de la predisposicin de Arcngel para
incrementar precios de manera coordinada con otras cadenas, la evidencia no permite
establecer que alguna otra investigada haya condicionado sus incrementos de precios a los
precios de las dems cadenas.

Lukoll (junio- octubre 2008)

a. Incrementos coordinados para junio de 2008


El 17 de junio de Reclamndole: Dado un monitoreo Dicho reclamos no
2008, Julio Casiano, Por no cumplir con su Arcngel le fue respondido.
Jefe de Precios de compromiso de comunic que los
Arcngel, envi un enviar las boletas de precios de Eckerd se El 16 de julio, Julio
correo a Luis Salinas, venta de la encontraban muy por Casiano reenvi el
representante de competencia que le debajo de los suyos, correo a Magaly
Lukoll S.A.C. (en permitan verificar la al nivel de los costos Hurtado de Arcngel,
adelante, Lukoll) nivelacin de precios de Arcngel o incluso informndole sobre
en el mercado en menos. el silencio de Lukoll
diversas Para sustentar su
presentaciones de reclamo, adjunt
Fluimucil y mantener boletas de venta.
sus precios vigentes.
A criterio de esta Comisin, si bien es posible apreciar que la conducta de Arcngel es
compatible con las coordinaciones para respetar determinados precios mnimos, las
comunicaciones analizadas, por s mismas, no permiten confirmar tal hiptesis, pues no es
posible observar un comportamiento similar en la cadena aludida, Eckerd.

Por el contrario, el reclamo de Arcngel se sustentara, precisamente, en que Eckerd estara


actuando de una manera incompatible con una supuesta coordinacin de precios.

La Comisin no puede descartar, fuera de una duda razonable, la posibilidad de que Eckerd
haya asumido de manera independiente sus precios, con o sin una coordinacin previa con
Lukoll.

b. Incrementos coordinados para octubre de 2008


7 de octubre de Se infiri: En respuesta a dicha Carlos Valencia le
2008, remitida por las cadenas de comunicacin, respondi que los
Carlos Valencia, farmacias con las Christian Randich precios seran
Category Manager, a que el laboratorio (Fasa) pregunt a corroborados por el
Christian Randich, habra coordinado los Carlos Valencia laboratorio cuando
Sub-Gererente de precios controlados (Fasa) sobre la les entregara las
Negocios Rx y otros de la lnea Fluimicil aceptacin de boletas, indicando
funcionarios podra ser Arcngel, Eckerd (Inkafarma) que si Eckerd no
(analistas de precios) en la medida de las en las coordinaciones cumpla o si Lukoll no
de Fasa da cuenta comunicaciones de sobre los precios entregaba las boletas
que Lukoll estara junio de 2008. controlados. de dicha cadena
coordinando con las hasta las 4pm del
cadenas. da viernes,
Empezando por las regresaban al precio
distintas anterior.
presentaciones de
Fluimucil.

las comunicaciones permiten observar, Tambin permiten


de junio y julio de en primer lugar, que constatar el
2008 Fasa habra mostrado significativo apoyo
su disposicin a que Lukoll podra
cumplir con los haber prestado a las
precios que Lukoll cadenas para lograr
haba comunicado incrementos
para los productos de coordinados en los
su lnea Fluimucil, precios de estos
bajo el entendido productos
que responda a
coordinaciones que
se realizaron con
otras cadenas de
farmacias.
Ajuicio de esta Comisin, en el control de precios de los productos de la lnea Fluimucil para
el 9 de octubre de 2008, se podra inferir que tanto Fasa como Arcngel podran haber
participado de tales coordinaciones. Aunque en distintas oportunidades a la nivelacin de sus
competidores para este producto, en particular al cumplimiento de Eckerd.

No obstante, las series de precios remitidas por las empresas investigadas no muestran,
alrededor del 9 de octubre de 2008, un comportamiento compatible con un eventual
incremento coordinado entre Fasa, Arcngel y Eckerd, nicas empresas expresamente
aludidas en las comunicaciones de junio y octubre de 2008.

Conclusin:

Existen comunicaciones que muestran una cierta voluntad de Arcngel (en junio) y Fasa
(en octubre) por cumplir con un incremento de precios de distintas presentaciones de
Fluimicil, bajo el entendido de que otras cadenas haban formado parte de las
coordinaciones y tambin cumpliran con el control de precios

EVIDENCIA ECONMICA

Muestra que los precios de las cadenas aludidas (Arcngel y Fasa) no se comportaron de una
manera compatible con un eventual acuerdo de precios entre ellas.

Pero no impiden a esta Comisin observar que tanto Arcngel como Fasa mostraron una clara
disposicin a establecer precios coordinados con otras cadenas.

Asimismo, las comunicaciones revelan que Lukoll (laboratorio) habra manifestado a Arcngel y
Fasa su apoyo a una eventual estandarizacin de precios a nivel de las cadenas.
Ranbaxy (agosto 2008)

a. Incrementos coordinados para agosto de 2008


El 26 de agosto de Ante el reclamo de
2008, Alberto Magaly Hurtado de
Villagomez, Gerente Arcngel a Alberto
de Unidad de Villagomez de
Negocios Trade de Ranbaxy por el
Ranbaxy PRP Per precio al que Eckerd
S.A.C. (en adelante, estaba ofreciendo el
Ranbaxy), solicit va Enhancin, este le
correo electrnico a respondi que
Magaly Hurtado, Ranbaxy regularizara
Jefa de Compras de ese problema
Arcngel, regularizar inmediatamente.
el precio de venta al
pblico de Enhancin
500/125mg x 10
tabletas
el 28 de agosto, Magaly del Pilar le Julio Casiano Las comunicaciones entre
Alberto Villagomez pregunt a Julio respondi que el Arcngel y Ranbaxy
de Ranbaxy solicit a Casiano de Arcngel precio haba sido reflejan una clara
Magaly Hurtado de si el precio de cambiado el disposicin de Arcngel
Arcngel corregir el Enhancin de Arcngel mismo da que por coordinar sus precios
precio de Enhancin era ocasionado por la conversaron, es conjuntamente con otras
competencia. decir, el 26 de cadenas, condicionando
agosto, por lo un eventual incremento al
cual solicit que incremento de precios de
verifiquen Eckerd. Asimismo,
bien reflejan el inters de
Ranbaxy por contribuir
con estas coordinaciones
A juicio de esta Comisin no es posible determinar, fuera de duda razonable, que alguna otra
cadena haya mostrado un inters equivalente.
En lugar de seguir este precio, Arcngel tambin decidi nivelar sus precios por debajo,
observando el comportamiento aparentemente competitivo de Eckerd.
SEGN LA EVIDENCIA ECONMICA
Arcngel mantuvo sus precios de Enhancin 500/125mg x 10 tabletas, por debajo de los de
Eckerd en 15% (S/ 3.05 vs S/ 3.50), lo cual resulta incompatible con un supuesto incremento
coordinado de sus precios a niveles mnimos.

no resulta posible afirmar de manera concluyente que las coordinaciones observadas entre
Arcngel y Ranbaxy se desarrollaron o se ejecutaron de manera similar con Eckerd o alguna
otra cadena investigada.
Medco (setiembre 2008)
a. Incrementos coordinados para setiembre de 2008
4 de setiembre de Se seal:
2008 a Francisco Arcngel reconoci
Venero, Gerente que, por lo menos a
Comercial de Lneas comienzos de
Propias de Albis, a setiembre, existieron
propsito de las coordinaciones entre
coordinaciones con las cadenas para
Fasa sobre los nivelar los precios
precios de dicho de los productos de
laboratorio, Carlos Medco, lo cual habra
Ruiz, Gerente de sido cumplido por
Ventas de Arcngel, todos, con
excepcin de Fasa.

El 15 de setiembre, el 19 de setiembre, En respuesta, Como se puede


Milenka Carrillo, Milenka Carrillo de el 22 de setiembre, advertir, las
Sub-Gerente de Fasa remiti a Luis Luis Prado de comunicaciones
Unidad de Negocios Prado (Gerente de Medco, le comunic analizadas reflejan
OTC de Fasa, envi a Unidad de Negocios a Milenka Carrillo de que Fasa se adhiri a
Antenor Mauny, Productos de Marca) Fasa que estaba de un incremento de
Gerente Comercial y Mnica Arce (Sub acuerdo con lo precios coordinado,
de la Unidad de Gerente de Cuentas planteado con el apoyo de
Negocios Farma de Clave) de Medco, con Entonces los precios Medco, con la
esta misma cadena, copia a Christian se actualizaran competencia. Pero
un archivo que Randich y Antenor A partir del siguiente no hay reflejo de la
listaba los productos Mauny de Fasa, una 23 de setiembre. adhesin de otra
de Medco en 4 comunicacin en que cadena.
grupos. revelaba su
estrategia de precios
Luego de las a ser aplicada a partir
coordinaciones del 23 de setiembre,
realizadas. solicitando su
conformidad.
Las comunicaciones permiten evidenciar la disposicin de Arcngel y Fasa para coordinar sus
precios sobre los productos de Medco. No obstante, a criterio de esta Comisin, no existe
evidencia suficiente que permita vincular a ambas cadenas, o a otras investigadas, en los
incrementos coordinados de precios que, con el apoyo de Medco, se programaron para el 23
de setiembre de 2008.
Otras posibles coordinaciones (octubre 2008)
a. Incrementos coordinados para octubre de 2008
El 15 de octubre de Se coment: Esta Comisin No obstante, esta
2008, Marcelo la cancelacin de la considera que esta comunicacin por s
Bazan, Gerente promocin del 10% comunicacin misma, no permite a
General de BTL se de descuento en los permite corroborar esta Comisin
comunic con precios de los das que el contexto en el identificar, dentro
Monica Pezantes, lunes ofrecida por que operaban las del listado de
Sub Gerente de Mifarma (cadena cadenas se productos
Compras de BTL vinculada al caracterizaba por las investigados segn la
laboratorio Qumica frecuentes Resolucin de Inicio.
Suiza), por lo que le coordinaciones para Sino que nicamente
solicit que uniformizar los resulta relevante
informara a precios minoristas de para entender el
Arcngel, Fasa y ByS diversos productos escenario en el que
la noticia para farmacuticos incluso operaran las cadenas
congelar cualquier recurriendo a ciertos de farmacias durante
posibilidad de iniciar mecanismos de este periodo.
una guerra de presin para
precios. incentivar a que las
cadenas cumplieran
lo coordinado.
La comunicacin resulta relevante para entender el contexto en el que operaban las cadenas
BTL, BYS, Arcngel y Mifarma, caracterizado por las constantes coordinaciones entre las
cadenas para uniformizar los precios minoristas de diversos productos farmacuticos y evitar
la guerra de precios.

Pero no es posible vincular la comunicacin con algn producto.


Laboratorios Bag del Per (diciembre 2008)
a. Incrementos coordinados para diciembre de 2008
El 11 de diciembre de Recalc que estara Esta comunicacin Fasa era la principal
2008, Miguel en alerta con la fue remitida como interesada en que las
Medina, Gerente de cadena y todas respuesta al reclamo dems cadenas de
Ventas de Distrimed, las dems a fin de de Milenka Carrillo farmacias nivelaran
inform a Milenka evitar que estos de Fasa a Marianella sus precios del
Carrillo, Subgerente impases Chvez, Gerente de Flogodisten.
de la Unidad de dificultaran sus Producto de Lnea
Negocio OTC de relaciones OTC de Bag del A criterio de esta
Fasa, que se haba comerciales. Per, porque el Comisin, ello
comunicado con una laboratorio no le explica que Fasa
cadena, sin indicar haba entregado la haya exigido que las
su nombre para boleta de venta de otras cadenas
exigirle el respeto del Flogodisten de la incrementasen sus
precio conciliado de cadena con el precios a los niveles
Flogodisten entre S/ precio nivelado, con que ella mantena.
2.40 y S/ 2.50, que lo cual no poda
dicha cadena haba sustentar su precio
aceptado con vigente.
anterioridad.
el 15 de diciembre, En respuesta Se cuenta: Horas despus,
Marianella Chvez de Milenka Carrillo de Con la evidencia Marianella Chavez de
Bag del Per se Fasa indic que le econmica, que Bag del Per
comunic con preocupaba el muestra que reenvi a Milenka
Milenka Carrillo de silencio del Arcngel increment Carrillo de Fasa, el
Fasa para informarle laboratorio frente a el precio de correo remitido. En
que el Jefe de Ventas sus reclamos y que le Flogodisten de S/ dicha comunicacin
de Distrimed, Miguel haba sorprendido 2.15 a S/ 2.60, es se explic que luego
Medina, se saber que Eckerd decir, super el de varias
encontraba en el local tambin era parte de precio mnimo conversaciones con
de Eckerd con todas las coordinaciones de coordinado de S/ Eckerd y previa
las boletas de venta precios. 2.40 o S/ 2.50. corroboracin por
de Arcngel, cuyos parte de la cadena del
precios oscilaban anlisis de precios
entre S/ 2.40 y S/ 2.50 efectuado por
por comprimido de Distrimed Eckerd
Flogodisten. acept nivelar sus
precios en S/ 2.40 a
partir del da
siguiente, 19 de
diciembre
El que Eckerd aceptara incrementar sus precios a partir del 19 de diciembre, se corrobora con
la evidencia econmica que, segn data, efectivamente muestra que en la fecha indicada
Eckerd increment el precio por comprimido de Flogodisten de S/ 2.09 a S/ 2.49.

INDUSTRIAS FARMACUTICAS (Resumen 185-245)

Caso: Grnenthal (enero 2009)

a. Incrementos coordinados para enero de 2009

El 28 de enero de 2009, Mariella Linares, representante de Grnenthal, envi un correo a Magaly


Hurtado, Jefa de Compras de Arcngel,donde seala lo siguiente,

Tal como acordamos les estoy adjuntando las boletas de FASA y BTL con ZALDIAR 3,00 soles precio
pblico la unidad. Zaldiar es un producto rentable por lo que le pido que d la indicacin para igualar
el precio a nivel pas 3,00 soles la unidad, es de nuestro inters apoyar la mejora en la rentabilidad
general, para lo cual tambin necesitamos su colaboracin

Posteriormente, el 30 de enero de 2009, Mariella Linares de Grnenthal envi un correo a Ale Corro,
Ejecutivo de Compras de Mifarma, pidindole incrementar sus precios como haban hecho Arcngel
y otras cadenas.

Por lo tanto, se observa que tanto Arcngel como Mifarma condicionaron el incremento de sus
precios a la verificacin, a travs de Grnenthal, del cumplimiento de estos precios por parte de
otras cadenas. Con ello, a criterio de esta Comisin, queda acreditado para este episodio que las
decisiones sobre sus precios en el producto Zaldiar no fueron tomadas de manera independiente,
sino expresamente supeditadas al incremento los precios de sus competidores.

b. Anlisis de evidencia econmica (enero 2009)

El anlisis de los correos electrnicos revela que las coordinaciones entre Arcngel y Mifarma, a
travs de Grnenthal, habran tenido como finalidad incrementar de manera concertada el precio
de venta al pblico de un producto comercializado por las imputadas el 28 de enero de 2009. Se
evaluar si el precio de venta del producto de las empresas investigadas sigui el patrn descrito en
las comunicaciones, es decir, si el precio de venta al pblico se increment en las fechas y al nivel
de precio coordinado. Para ello, se seguir el procedimiento descrito en el considerando 382 de la
presente Resolucin.

En relacin al nivel de precios acordado, las comunicaciones analizadas tambin muestran que las
empresas involucradas deban incrementar sus precios a un nivel fijado o, en su defecto, por encima
de este.

c. Conclusin
Esta Comisin considera acreditado que existieron coordinaciones entre Arcngel y Mifarma a
travs de Grnenthal para lograr incrementar el precio de Zaldiar de manera conjunta a S/ 3.00.
Asimismo, la evidencia econmica muestra que Arcngel increment el precio de Zaldiar hacia el 28
de enero de 2009, seguido de Mifarma das despus de recibir las boletas de dicha cadena.

Caso: Pfizer, Grupo Farmakonsuma y Schering Plough(proveedores)

a. Incrementos coordinados para febrero de 2009

El 11 de febrero de 2009, Antenor Mauny de Fasa se comunic con Ana Tenorio, Trade Sales
Manager de Pfizer para informarle que los productos de la lista que adjuntaba haban tenido una
baja de precios considerable en los locales de Eckerd (Inkafarma). Por ello, le solicit que tomara
cartas en el asunto tan pronto como sea posible para que los precios se regularicen, porque no
podan subsidiar la venta de la lnea del laboratorio a costa de su propia rentabilidad. Finalmente
le coment que Fasa tena mucho inters en que sus productos siguieran creciendo en la cadena
pero con un win-win279 . 545. Dos horas despus, Ana Tenorio (Pfizer) le reenvi el correo
anterior a Gina Wright, Gerente de Compras de Los Andes (Eckerd), indicndole que conversaran
sobre este tema en su prxima visita.

Fasa se comunic con Henry Conde de Grupo Farmakonzuma para informarle que Eckerd
(Inkafarma) haba tenido una baja de precios considerable en los productos Kid Cal y Calcibone. Por
ello, le solicit que revisara este tema y disponga la regularizacin de los precios en el mercado tan
pronto como sea posible.

Ms tarde, Henry Conde (Farmakonsuma) le comunic a Milenka Carrillo (Fasa) que el da martes
ingresaron a Eckerd (Inkafarma) las respectivas boletas de los productos involucrados para que
realizaran el cambio. Eckerd (Inkafarma) se tomara dos das en volver a revisar los precios y luego
emitira una respuesta sobre el cambio de sus precios.

El 11 de febrero de 2009, Antenor Mauny (Fasa) se comunic con Juan Rojas de Schering Plough
para informarle que Eckerd (Inkafarma) haba tenido una baja de precios considerable en los
productos de la lista que adjuntaba. Por ello, le solicit que dispusiera la regularizacin de los
precios en el mercado tan pronto como sea posible, porque no podan subsidiar la venta de la lnea
del laboratorio a costa de su propia rentabilidad. Luego Schering Plough le respondio a Fasa
indicando que no podan acordar precios ni con clientes ni proveedores porque era contra la Ley.

Estas comunicaciones, revelan el inters de Fasa por persuadir a diversos laboratorios para que
la ayuden a incentivar a otras cadenas (en particular, Eckerd) a estandarizar sus precios en forma
sincronizada. Ello confirma el rol activo de Fasa como promotor del incremento o estandarizacin
conjunta de precios. Asimismo, estas comunicaciones reflejan el inters de Pfizer y Grupo
Farmakonsuma por contribuir con estas coordinaciones, pues eliminaran la competencia entre las
cadenas de farmacias, la cual podra estar afectando su rentabilidad.

b. Conclusin

Las comunicaciones analizadas resultan ilustrativas en el sentido que permiten observar la evidente
disposicin de Fasa para coordinar sus precios con otras cadenas, en particular con Eckerd
(Inkafarma), lo cual resulta coherente con la conducta de Fasa en otros episodios de coordinacin
analizados.
Estas comunicaciones tambin revelan que una vez que Pfizer y Grupo Farmakonsuma tomaron
conocimiento del reclamo realizado por Fasa, cedieron a la presin e intentaron influir en la poltica
de precios de Eckerd que distorsionaba los precios del mercado, informando sobre los reclamos
realizados por Fasa, con la finalidad de eliminar la incertidumbre sobre sus acciones futuras e
incentivar a que se adhiriera o acordara los precios sobre distintos productos.

Caso: Boehringer-Ingelheim

a. Incrementos coordinados para febrero - marzo de 2009

El 12 de febrero de 2009, Milenka Carrillo de Fasa comunic a Elvis Yglesias, Jefe de Ventas de
Boehringer-Ingelheim, que se mantenan los problemas de precios, advirtindole que si no se
tomaban acciones inmediatas, tendran que bajar sus precios lo que generara que el problema
fuese mayor para todos. Para sustentar dicha afirmacin, incluy informacin tomada en Chiclayo
sobre los precios de Arcngel y Eckerd (Inkafarma) del producto Kiddi Pharmaton 100 ml y 200 ml,
afirmando que estaban considerablemente por debajo de los suyos. Esta comunicacin, a criterio
de esta Comisin, constituye un ejemplo claro de la presin que ejerca Fasa con la finalidad de que
el laboratorio adoptara las acciones pertinentes para influir en la poltica de precios de las cadenas
de farmacias competidoras que distorsionaban los precios del mercado. Esta conducta
evidencia la voluntad de Fasa de estandarizar sus precios en forma sincronizada con Arcngel y
Eckerd y evitar una guerra de precios.

A criterio de la Comisin, las comunicaciones descritas evidencian, por lo menos, un intento de


Boehringer-Ingelheim por apoyar a las cadenas en evitar guerras de precios, colaborando con la
estandarizacin de precios de venta al pblico para sus productos. Es reprochable que Boehringer-
Ingelheim apoyara la eliminacin de competencia en precios a nivel de las cadenas.

Fasa segua insistiendo en obtener una respuesta de Arcngel y Eckerd (Inkafarma),como


respuesta, Elvis Yglesias (Boehringer-Ingelheim) le inform que Eckerd (Inkafarma) se habra
comprometido a regularizar sus precios a ms tardar al da siguiente y que su eventual retraso a
adherirse a los nuevos precios de Kiddi Pharmaton se deba a que Fasa tambin estara generando
la distorsin de precios. Finalmente, le solicit que una vez solucionado este tema, evaluaran la
propuesta que tenan la cual haba sido tambin remitida a Arcngel y que entrara en vigencia el
2 de marzo, recordndole que a pesar de la agresividad en el mercado, haban controlado los
precios en Lima durante el 2008 y que haban contratado gente en provincia para que lograran
lo mismo.

Esta comunicacin, a criterio de esta Comisin, evidencia la voluntad de Eckerd (Inkafarma) de


estandarizar sus precios en forma sincronizada, por lo menos, con Fasa, en la medida que se puede
observar que Eckerd (Inkafarma) habra aceptado adherirse a estas coordinaciones,
condicionando su decisin de incrementar sus precios al comportamiento de Fasa.

El 3 de marzo, un da despus de la fecha pactada para la nivelacin de precios, Milenka Carrillo de


Fasa se comunic con Elvis Yglesias (Boehringer-Ingelheim) para reclamarle que el tema [de
precios] segua sin solucin y que esa semana marcaran nuevos precios de Bisolvon Linctus en sus
distintas presentaciones, que generara que la guerra de precios [fuese] mayor

De las propias comunicaciones se infiere que el intento por coordinar no habra resultado exitoso,
lo cual es coherente con lo observado en las series de precios remitidas por las Investigadas, la cual
no muestra, alrededor de las fechas de las comunicaciones analizadas, un comportamiento de
precios compatible con un eventual incremento coordinado entre Fasa, Eckerd y Arcngel, nicas
empresas expresamente aludidas en las comunicaciones.

b.Conclusin

La Comisin observar que tanto Fasa como Eckerd (Inkafarma) mostraron una clara disposicin a
establecer precios coordinados, por lo menos, entre ellas, lo cual resulta coherente con la conducta
mostrada por estas empresas en relacin con los precios de productos de otros laboratorios.
Asimismo, las comunicaciones tambin revelan que Boehringer-Ingelheim (laboratorio) habra
manifestado a Fasa, Arcngel y Eckerd su apoyo a una eventual estandarizacin de precios a nivel
de las cadenas.

Caso: Medifarma (marzo 2009)

a. Incrementos coordinados para marzo de 2009

En 29 de enero de 2009, Mnica Hurtado, representante de Medifarma S.A. (en adelante,


Medifarma) solicit a Magaly Hurtado, Gerente de Compras Nacionales de Arcngel, incrementar
el precio del Electroral (solucin para uso oral x 1 lt.) en coordinacin con las otras cadenas para
el martes 3 de febrero

Segn la boleta remitida por Medifarma, dicho producto estaba siendo comercializado por
Arcngel en S/ 4.30, cuando los precios deban ser S/ 5.30 para Electoral adulto y S/ 5.50 para
Electoral peditrico. A criterio de esta Comisin, el que Medifarma solicitara a Magaly Hurtado de
Arcngel ajustar el precio en coordinacin con las otras cadenas sobre el producto Electroral
adulto y peditrico, evidencia que Arcngel tena conocimiento de las coordinaciones que
Medifarma haba emprendido con otras cadenas de farmacias para determinar incrementos
concertados de los precios de este producto de Medifarma. Ello constituye un fuerte indicador de
que Arcngel, para este perodo, no definira de forma unilateral su poltica de precios sino como
resultado de las permanentes coordinaciones entre las cadenas de farmacias con la colaboracin
de sus proveedores.

A pesar de que estas coordinaciones iniciales no habran resultado exitosas pues, de acuerdo con
la evidencia econmica, no se identifican incrementos en los precios de Electoral compatibles con
lo indicado por Medifarma, las comunicaciones muestran que las cadenas de farmacias
continuaron coordinando la implementacin de los nuevos precios de dicho producto para el
siguiente mes.

En efecto, el 4 de marzo de 2009, por la noche, Carlos Valencia, Category Manager 2 de la Unidad
de Negocio Rx de Fasa, comunic a Cristhian Randich, Sub-Gerente de Negocios Rx y otro
funcionario de Fasa, que deban modificar urgentemente los precios de venta al pblico de
Electroral en todos los locales de la cadena, conforme al precio coordinado de S/ 5.30 (adulto) y
S/ 5.50 (peditrico)

Este requerimiento urgente tendra sentido en el comportamiento de Arcngel pues, de acuerdo


con la evidencia econmica, ese mismo 4 de marzo de 2009 Arcngel increment el precio de
Electroral NF (adulto) de S/ 4.57 (ans) y S/ 4.67 (fresa) a S/. 5.30 en ambas presentaciones, es decir,
el precio indicado para este producto en las comunicaciones previamente analizadas. Ello habra
sido detectado por Fasa, ya sea por sus propios funcionarios o a travs de la consultora, y, en
consecuencia, dispuso que tambin se cumpliera con el incremento a la brevedad.

b. Anlisis de evidencia econmica (marzo 2009)

El anlisis de los correos electrnicos revela que las coordinaciones entre Arcngel, Eckerd y Fasa,
a travs de Medifarma, habran tenido como finalidad incrementar de manera concertada el precio
de venta al pblico.

En relacin al nivel de precios acordado, las comunicaciones analizadas tambin muestran que las
empresas involucradas deban incrementar sus precios a un nivel fijado o, en su defecto, por encima
de este. Sin embargo, Eckerd habra mantenido el privilegio, otorgado en los anteriores episodios,
de fijar un precio por debajo del acordado para las dems cadenas, ya que las comunicaciones no
muestran reclamos por esta conducta y en cambio muestran reclamos ante desvos de las dems.

Teniendo en cuenta los incrementos que se realizaron en el periodo de ajuste de precios y si


correspondieron al nivel de precios acordado, se puede concluir que existe evidencia suficiente
para afirmar que en dos productos de Medifarma hubo incrementos coherentes con la infraccin
analizada. El incremento coordinado es compatible con el anlisis efectuado de las comunicaciones
examinadas, tanto en niveles de precios como en rangos de fechas.

c. Conclusin

Los elementos de juicio a los que esta Comisin ha tenido acceso, analizados en conjunto, permiten
acreditar que Arcngel, Fasa y Eckerd habran coordinado el incremento de Electroral NF (ans y
fresa) en marzo de 2009, en evidente contravencin a lo dispuesto en la Ley de Represin de
Conductas Anticompetitivas. Las cadenas de farmacias habran contado con la colaboracin de
Medifarma, quien se habra encargado de comunicar el precio coordinado, y solicitar a quien
corresponda, una oportuna correccin en sus precios, para alinearse al precio coordinado por las
cadenas de farmacias.

Caso:Abbot (marzo 2009)

a. Incrementos coordinados para marzo de 2009

El 29 de enero de 2009, Patricio Pflucker, Sales Manager de Abbott Laboratorios S.A. (en adelante,
Abbott) solicit a Miriam Aguilar309, Ejecutiva de Compras 1 de Mifarma, una explicacin sobre
lo que estaba sucediendo con los precios de Pediasure y Ensure en Jan, distrito de Cajamarca.
Ello, debido a que se le haba informado que Mifarma, en su nueva sucursal en Jan (ubicada al
lado de un local de Eckerd), tena precios de los productos Pediasure y Ensure por debajo de los
precios de Eckerd (S/ 30.40 y S/ 61.20 vs. S/ 34.10 y S/ 69.00). Por esta razn, la encargada de
realizar el monitoreo le solicit solucionar el problema de precios debido a que perjudicaba el
mercado de las otras farmacias, lo cual indicara un reclamo de Eckerd (Inkafarma) sobre ambos
productos.

Miriam Aguilar de Mifarma se comunic con el Gerente General de Mifarma, Edmundo Yez,
informndole que los funcionarios de Abbott estaban solicitando una reunin para el da siguiente,
martes 3 de febrero a las 4:30 p.m., para ver el tema de precios pues refieren que nosotros
estamos distorsionando los precios de las leches (similac, ensure, pediasure) con los descuentos del
10% de los lunes y el cupn del 5% de los martes y jueves, Inkafarma los est presionando y han
indicado que bajarn sus precios por debajo de su costo

El hecho que Abbott transmitiera los reclamos realizados por Eckerd hacia Mifarma con la finalidad
de influir en su poltica de precios, as como la del hecho que Mifarma aceptase este tipo de
coordinaciones con Abbott, incluso a nivel de la Gerencia General, muestra que por lo menos Eckerd
y Mifarma habran tenido un comportamiento tendiente a alinear precios.

Por otro lado, a criterio de esta Comisin, la presin que ejerci Eckerd al comunicar su intencin
de bajar sus precios por debajo de sus costos si Mifarma no incrementaba los suyos , confirma
que buscaba, a travs del laboratorio, una actuacin coordinada con Mifarma en relacin con sus
precios. Eckerd se muestra, as como una de las empresas que ejerca mayor presin para
incentivar a las cadenas a respetar precios coordinados.

El 12 de marzo de 2009, Edmundo Yez de Mifarma solicit explicaciones a Miriam Aguilar de


Mifarma sobre la cada en la rentabilidad del producto Enseru. En respuesta, Miriam Aguilar
respondi que el precio al que adquiran Ensure haba subido en enero y precis que Abbott
prximamente indicara el [nuevo] precio sugerido para recuperar el margen, pero an est en
conversacin con las cadenas. A criterio de esta Comisin, esta comunicacin da cuenta de que
Mifarma conoca de las coordinaciones que Abbott estaba realizando con las dems cadenas, y
que el cumplimiento oportuno de estos precios de forma conjunta asegurara la recuperacin de
los mrgenes. En lneas con las comunicaciones antes analizadas, esta Comisin puede ratificar la
participacin de Mifarma en las permanentes coordinaciones que se realizaron con las dems
cadenas de farmacias a travs de Abbott, y descartar que existi independencia en la formacin y
determinacin de sus precios.

b.Conclusin

De los elementos de juicio a los que esta Comisin ha tenido acceso, puede afirmarse que Arcngel,
Fasa, Eckerd y Mifarma habran coordinado el incremento conjunto de los precios de la lista de
quince productos remitida por Abbott el 18 de marzo de 2009 y que deba ejecutarse a partir del
20 de marzo de 2009, en contravencin a lo dispuesto en la Ley de Represin de Conductas
Anticompetitivas. Las cadenas de farmacias habran contado con la colaboracin de Abbott,
quien se habra encargado de comunicar el precio coordinado, y solicitar a quien corresponda,
una oportuna correccin en sus precios, para alinearse al precio coordinado por las cadenas de
farmacias.

Alegaciones adicionales planteadas por las Investigadas


INFRACCIN CONTINUADA

Marco conceptual

De acuerdo con la Secretara Tcnica, la conducta investigada en el presente procedimiento


administrativo califica como una infraccin continuada debido a que cumple con los requisitos de
unidad de sujeto activo, pluralidad de acciones, pluralidad de violaciones de la misma ley,
proximidad temporal y espacial de las acciones infractoras, e identidad de resolucin criminal. Al
respecto, las Investigadas han rechazado que las evidencias encontradas por la Secretara Tcnica
puedan ser consideradas como parte de una sola infraccin, sustentando su posicin en la
multiplicidad de agentes econmicos involucrados, las distintas fechas de ejecucin de los
supuestos acuerdos y en distintos productos de cada laboratorio.

Si bien existen discrepancias respecto de la aplicacin de una infraccin continuada entre la


Secretara Tcnica y los argumentos de las Investigadas, ambas concuerdan en las reglas recogidas
en el marco terico desarrollado en el Informe Tcnico, en base a los criterios desarrollados en la
Resolucin 1167- 2013/SDC-INDECOPI336 del Tribunal, criterios que comparte esta Comisin.
Considerando que no existe controversia respecto a los criterios esbozados en el marco terico
desarrollado en el Informe Tcnico, estos sern la base que esta Comisin utilizar para determinar
si en el presente procedimiento administrativo sancionador nos encontramos frente a distintas
infracciones durante el periodo investigado o frente a una sola infraccin continuada.

De acuerdo con la decisin del Tribunal del Indecopi antes sealada, para la calificacin de una
infraccin como ilcita continuada se requiere de los siguientes elementos constitutivos

i. Pluralidad de conductas realizadas.- Debe verificarse la existencia de varias acciones


materiales que puedan ser entendidas como una nica accin en sentido jurdico.
ii. Pluralidad de violaciones a la misma ley o una de similar naturaleza.- Ello presupone que
se deben tratar de acciones similares que contravengan la misma ley o una similar. Ello, sin
perjuicio de las particularidades que pueda presentar cada una de aquellas acciones y que
sean pasibles de ser individualizadas o individualmente consideradas.
iii. Proximidad espacial y temporal de los hechos imputados.- Las diversas acciones deben ser
realizadas en momentos diferentes pero vinculados en un contexto espacio temporal.
iv. Identidad de resolucin criminal.- Este requisito hace referencia a la existencia de una
determinacin del sujeto activo que se propone la ejecucin de los diversos actos que
conforman la infraccin continuada, lo cual responde a la realizacin de un plan
preconcebido o al aprovechamiento de una idntica oportunidad.

Aplicacin al presente caso

Las Investigadas cuestionan la calificacin de las coordinaciones como una infraccin continuada
principalmente alegando, por un lado, la errnea subsuncin de los hechos en los elementos
descritos anteriormente, pero adems, que es necesaria la presencia de los mismos sujetos, los
mismos productos y la identidad de la resolucin criminal durante los distintos momentos que
conforman la presunta infraccin continuada. En lnea con lo sealado por la Secretara Tcnica, las
infracciones continuadas se encuentran conformadas por una serie de acciones que podran ser
consideradas como diferentes entre s; sin embargo, adquieren cohesin debido a factores como la
proximidad espacial y temporal de los hechos imputados y, principalmente, a la identidad de
resolucin criminal que comparten las infractoras. Esta identidad, segn las Investigadas, se
encontrara ausente en el presente caso.

Como se ha observado, en el presente caso se ha acreditado una pluralidad de acciones materiales


que, de cumplirse con el criterio de identidad de resolucin criminal, podrn ser entendidas como
una nica accin en sentido jurdico. En tal sentido, el aspecto central de la determinacin de la
unidad en la conducta.

De acuerdo con lo desarrollado al analizar la conducta investigada, el contexto en el que habra


tenido lugar la conducta anticompetitiva investigada fue uno de intensa competencia y baja
constante de los precios. As, la competencia entre las cadenas habra generado una reduccin
considerable de los precios, motivndolas ocasionalmente a vender determinados productos por
debajo de su costo de compra a los laboratorios, situacin denominada por ellas como guerra de
precios.

Dicha circunstancia motiv a las cadenas a participar en el intento de regularizar la situacin


descrita anteriormente, a travs de coordinaciones realizadas con el apoyo de los laboratorios
para adherirse de manera conjunta con las dems cadenas a una lista coordinada de precios
(episodio Albis de febrero de 2008). La evidencia econmica y las comunicaciones analizadas dan
cuenta de un actuar siempre coordinado entre dos o ms de las Investigadas, quienes
conscientemente supeditaron sus incrementos de precios a los incrementos de precios de las
dems.

Como se puede apreciar, las cadenas participaron de manera conjunta en la regularizacin de


los precios, es decir, en el incremento de los precios de los productos de determinados
laboratorios. A criterio de esta Comisin, la nica explicacin razonable de tales incrementos en
los productos investigados es la nivelacin coordinada de sus precios en el periodo investigado.

En ese sentido, esta Comisin considera razonable concluir que la intencin comn de las
Investigadas fue reducir la competencia de precios y aumentar sus mrgenes en los productos de
distintos laboratorios a travs de la coordinacin en la ejecucin de su poltica de precios. Por tanto,
el primer elemento constitutivo de la infraccin continuada se encuentra conformado por la
intencin comn descrita anteriormente.

Las conductas de las cadenas no habran correspondido a actuaciones aisladas por cada laboratorio
cuyos productos eran objeto de coordinacin de precios. Las comunicaciones analizadas en cada
episodio reflejan que las cadenas tenan un conocimiento compartido respecto a las coordinaciones
para nivelar precios que no solamente abarcaba los productos de algn laboratorio en especfico,
sino una multiplicidad de productos de varios laboratorios.

Por tanto, en aplicacin al caso concreto de los criterios para determinar una infraccin continuada,
las conclusiones de esta Comisin son las siguientes:

i. Identidad de resolucin criminal: Esta Comisin ha podido determinar, ms all de una


duda razonable, que las Investigadas habran adoptado una relacin coordinada en sus
polticas de precios durante el perodo investigado (enero 2008 a marzo de 2009), que
implicaba la coordinacin a travs de distintos laboratorios de incrementos de precios
de diversos productos investigados en fechas especficas. En ese sentido, la intencin
comn de las Investigadas fue reducir la competencia de precios y aumentar sus mrgenes
en los productos de distintos laboratorios a travs de la materializacin de una poltica de
precios comn, supeditando su accionar al actuar conjunto de las dems cadenas.
ii. Pluralidad de acciones realizadas: La intencin comn de las Investigadas en aumentar sus
mrgenes fue ejecutada a travs una pluralidad de acciones. Conforme ha acreditado esta
Comisin, las cadenas imputadas incrementaron de manera coordinada los precios de
determinados productos de los laboratorios Albis (febrero y setiembre 2008), Bag del Per
(diciembre 2008), Grnenthal (enero 2009), Medifarma (marzo 2009) y Abbott (marzo
2009).
iii. Pluralidad de violaciones de la misma ley u otra de naturaleza similar: La pluralidad de
acciones desarrolladas por las Investigadas como parte de la ejecucin de la comn
intencin de incrementar sus precios y, por tanto, sus mrgenes representaron infracciones
a las normas de libre competencia, especficamente a los artculos 1 y 11.2 literal a) de la
Ley de Represin de Conducta Anticompetitivas.
iv. Proximidad temporal y espacial de los hechos imputados: Las coordinaciones entre las
Investigadas se encuentran tambin conectadas entre s por su proximidad temporal y
espacial. De acuerdo con la evidencia de las comunicaciones, las Investigadas coordinaron
incrementos de precios, por lo menos, en febrero, setiembre (Albis) y diciembre (Bag del
Per) de 2008, as como en enero (Grnenthal) y marzo (Medifarma y Abbott) de 2009.

PRECIOS SUGERIDOS Y RECLAMOS POR MEJORES CONDICIONES COMERCIALES

Cabe precisar que resulta usual que en relaciones verticales existan comunicaciones entre los
agentes econmicos de ambos lados de la cadena productiva, que pueden versar sobre todos
aquellos aspectos que las partes consideren relevantes para llevar a cabo de manera adecuada sus
polticas comerciales.

Por ello, los criterios adoptados por esta Comisin al analizar los cincuenta y cinco correos que
sustentaron el inicio del presente procedimiento no estn dirigidos a cuestionar la legalidad de las
eventuales sugerencias de precios efectuadas por los proveedores sino, concretamente y de
manera exclusiva, a demostrar o descartar que las cadenas de farmacias hayan fijado precios de
forma coordinada, de manera directa o indirecta, durante el perodo investigado y sobre los
productos que formaron parte de la imputacin de cargos. Ahora bien, cabe observar que las
polticas de precios sugeridos de los proveedores se caracterizan por ser, precisamente, no
vinculantes. En esencia, se trata de recomendaciones unilaterales del proveedor, que no se
sustentan en la voluntad de los distribuidores por controlar los precios aguas abajo, y cuya
aplicacin efectiva depender de cada uno de estos distribuidores, como producto de una decisin
tambin individual.

Con ello, el hecho de que un proveedor sugiera precios de determinados productos, no justifica
ni constituye una razn vlida para que los distribuidores utilicen esta plataforma para coordinar
dichos precios entre s, condicionar su cumplimiento al de los otros distribuidores o de alguna
otra manera, subordinar las decisiones sobre sus precios a las decisiones de sus competidores
sobre los suyos. Bajo la misma lgica, un aparente escenario de precios sugeridos no ser
considerado como tal si nicamente constituye una fachada o es indebidamente utilizado para
encubrir lo que no es otra cosa que un crtel de precios.
En el caso bajo anlisis, esta Comisin ha podido acreditar fuera de una duda razonable que, por
lo menos, Arcngel, Eckerd, Fasa, Mifarma y Nortfarma adoptaron conscientemente una relacin
coordinada en sus polticas de precios en fechas especficas, supeditando o condicionando sus
incrementos de precios a los incrementos de precios de las dems cadenas.

En efecto, las comunicaciones demuestran la presin que ejercan las cadenas investigadas sobre
sus proveedores para que se asegure que las dems cadenas cumplan con su compromiso o el
condicionamiento a la aceptacin masiva de las dems cadenas antes de adherirse a los precios
coordinados. Ello no es coherente con un contexto en el que las cadenas de farmacias deciden
cumplir los precios sugeridos de forma unilateral.

AUSENCIA DE FACTORES QUE FACILITEN LA REALIZACIN DE PRCTICAS COLUSORIAS

Durante la tramitacin del procedimiento, Mifarma, Arcngel y Nortfarma han sostenido que el
mercado de venta minorista de productos farmacuticos carece de las condiciones requeridas para
que una prctica colusoria sea sostenible y viable, debido a la inexistencia de barreras a la entrada,
la volatilidad de las cuotas de mercado y la asimetra de los costos que cada empresa enfrenta. En
tal sentido, consideraron que la Secretara Tcnica, al no valorar estos factores, haba errado al
concluir que existi una prctica colusoria, debido a que la probabilidad de que las cadenas de
farmacias hubieran participado de un crtel es baja.

Al respecto, a criterio de esta Comisin, la existencia o ausencia de los factores sealados por las
empresas investigadas nicamente constituyen condiciones que podran facilitar u obstaculizar la
realizacin de una prctica colusoria, pero no son determinantes para comprobar o descartar que
la conducta infractora existi.

Ello debido a que, el hecho de que un determinado mercado carezca de una o varias condiciones
que faciliten la realizacin de una prctica colusoria, no impide que la conducta se realice o que no
pueda ocurrir. En efecto, a pesar de que la realizacin de una conducta anticompetitiva resulte
aparentemente improbable por no presentarse todas las condiciones que facilitaran su existencia,
no impide que un cartel se materialice y que se cuente con evidencia concluyente que permita
acreditar dicha infraccin.

En ese sentido, incluso asumiendo que dichos factores no se presenten de manera concurrente en
el presente caso, ello no ha impedido a esta Comisin acreditar a travs de las comunicaciones
analizadas y de la evidencia econmica que la conducta infractora se ha materializado durante el
perodo investigado. Sin perjuicio de ello, esta Comisin ha considerado pertinente analizar la
concurrencia de dichos factores, como se detalla a continuacin:

a. Barreras a la entrada

Las barreras a la entrada son aquellos factores que limitan la entrada de nuevos competidores y
permiten que las firmas establecidas puedan elevar los precios de manera sostenida, por encima de
los niveles que regiran en un entorno competitivo.

De esta manera, ser ms difcil que se configuren prcticas colusorias si las barreras a la entrada
en un mercado son bajas, pues los beneficios extraordinarios que obtendran los agentes coludidos
atraeran a nuevos competidores, volviendo insostenible el acuerdo. Las barreras a la entrada
pueden ser legales, econmicas o estratgicas.
De acuerdo al mercado en cuestin, no existen barreras de entrada para las empresas investigadas,
por lo tanto, no existiran condiciones que faciliten el presunto acuerdo colusorio. Tomando en
cuenta las barreras legales, las empresas investigadas indicaron que el principal problema era el
exigir tener un qumico farmacutico en cada establecimiento. Cabe resaltar que el nmero de
establecimientos ha ido en aumento constante a nivel nacional por lo que la contratacin de un
qumico farmacutico colegiado podra pertenecer a diferentes establecimientos siempre que se
encuentre en la misma localidad llegando a un tope aproximado de 3 por localidad mnimo.

Las empresas investigadas indicaron que, gracias al dinamismo de compra y crecimiento de


establecimientos, los costos de infraestructura no eran una barrera de entrada al mercado.

Para poner en funcionamiento una botica o farmacia es necesario una inversin inicial de S/. 25,000
que incluye el alquiler de local y mobiliario.

La inversin en publicidad es un costo hundido que no puede ser recuperado. La publicidad permite
conocer sus campaas de descuento o de precios reducir mediante su eslogan ya que con esto busca
fidelizar al cliente con la marca de la cadena con el objetivo de diferenciarse de la competencia,
captar y retener consumidores por lo que la inversin en publicidad constituye una barrera de
entrada al tener un componente elevado de costos hundidos que podra retrasar el ingreso de
potenciales competidores al mercado.

b. Nmero de empresas y nivel de concentracin

Uno de los principales factores que influyen en la sostenibilidad de un acuerdo colusorio es el


nmero de empresas. Un mayor nmero de empresas implica que los beneficios derivados de la
colusin sean menores para cada empresa lo que reduce los incentivos a participar en este tipo de
prcticas. A menor nmero de empresas involucradas en una prctica colusoria el acuerdo de
voluntades resulta menos costoso, por lo tanto, los beneficios de la colusin son mayores y el
acuerdo es sostenible en el tiempo.

Las cadenas poseen diversas ventajas en ingresos por local, nmero de locales y costos; adems
poseen importantes elementos diferenciadores que les permiten atraer una mayor cantidad de
consumidores a sus locales. Esto reducira la competencia efectiva que pudiera ocurrir entre las
cadenas y las boticas y farmacias independientes.

La alta participacin de boticas y farmacias en las ventas de medicamentos y otros productos, el


nivel de diferenciacin entre cadenas e independientes, el reducido nmero y alta concentracin de
las cadenas podran facilitar la adopcin de acuerdos colusorios por parte de las empresas
investigadas.

c. Volatilidad de las cuotas de mercado

Si la informacin sobre los costos de las empresas refleja las cuotas de mercado de cada una de ellas
y si existe un canal suficientemente desarrollado que les comunique esta informacin, entonces la
colusin resulta mucho ms factible.

El mecanismo de informacin implementado habra permitido a las empresas investigadas el


intercambio de informacin privada, incluida informacin sobre precios futuros. Por ello, se
considera que an en el caso que las cuotas de mercado de las empresas investigadas hayan sido
voltiles, con el mecanismo se habra facilitado la realizacin de un acuerdo colusorio por parte de
empresas que compiten a nivel horizontal.

d. Asimetra en costos

La asimetra en los costos de las empresas podra dificultar la realizacin de un acuerdo colusorio.
En efecto, llegar a un acuerdo de precios es menos probable si las empresas tienen costos distintos
debido a que no existira un precio de referencia en el que puedan coincidir. En este caso, las
empresas que enfrenten menores costos tendran incentivos para incumplir el acuerdo en la medida
en que obtendran grandes beneficios del desvo, y las prdidas asociadas a la penalizacin por el
incumplimiento seran menores en trminos relativos

6.4.4. Alza de los costos de adquisicin de los productos investigados

Las empresas investigadas indicaron que el incremento de los precios de los productos bajo anlisis
puede explicarse debido a un incremento en los costos de compra impuesto por los proveedores.

Las empresas investigadas sealaron que los incrementos de costos se realizaron hasta tres meses
antes del inicio de la prctica colusoria. Al respecto, el costo de adquisicin de un producto en un
determinado momento puede afectar el precio mediante el cual es comercializado al pblico tiempo
despus, en el caso que la gestin de inventarios sea un aspecto relevante de la poltica comercial
de una empresa.

El siguiente cuadro muestra los incrementos de costos que experimentaron dos o ms cadenas en
el periodo evaluado y que podran corresponder a un incremento conjunto de costos

Cuadro 29
Resultado del anlisis de la evolucin de los costos
Conteo de nmero de productos

Incremento de
Fechas Productos
01/02/2008 15 Costos
0
01/09/2008 17 15
19/12/2008 1 0
28/01/2009 1 0
05/03/2009 2 0
20/03/2009 15 14

No obstante, el anlisis tambin revel que los incrementos de costos observados en ms de dos
cadenas no ocurren de manera simultnea en el mismo periodo. Por el contrario, algunos de estos
incrementos se produjeron con varias semanas de distancia entre ellos.

Como puede apreciarse en el siguiente cuadro, mientras que algunas cadenas experimentaron un
incremento de costos una semana antes de la fecha en la que se produjo el incremento coordinado
de precios, otras lo experimentaron hasta diez (10) semanas antes de la fecha referente.

Los veintinueve (29) productos cuyos costos se incrementaron pueden agruparse, segn la fecha
referente para el incremento conjunto de precios, en dos grupos con fechas diferentes. El detalle
de los incrementos de costos, por semana, puede verse en el Anexo 3.
Cuadro 30
Fecha especfica del Incremento de Costos
Conteo de nmero de productos

Incremento de Semana Semana


Fechas Productos
01/09/2008 17 Costos
15 Mnima
1 Mxima
6
20/03/2009 15 14 1 10

Los veintinueve (29) productos que mostraron incremento de costos en dos o ms cadenas estn
asociados a incrementos de precios que se realizaran en dos fechas, segn las comunicaciones. En
todos los casos las propias comunicaciones evidencian que tal incremento de costos fue el motivo
del inicio de las coordinaciones realizadas entre las cadenas.

Por lo tanto, esta Comisin considera que el argumento expresado por las cadenas y analizado en
este apartado no explica satisfactoriamente el incremento conjunto de precios de los treinta y seis
(36) productos identificados.

6.4.5. Tratamiento de la informacin

Las empresas indicaron que el uso de filtros para el clculo de la serie de precios, como la
eliminacin de los registros con cantidades positivas y valores de venta iguales a cero, podran
alterar el precio calculado. Por otro lado, argumentaron que el precio promedio simple utilizado en
la Resolucin de Inicio no permita recoger adecuadamente la variabilidad que presenta el precio ya
que estos suelen fluctuar segn las cantidades adquiridas, la zona donde se compra, y los das de la
semana. As mismo, indicaron que para utilizar el precio promedio simple se deba realizar un
anlisis de resistencia estadstica que muestre que dicha medida es invariante ante valores
extremos.

La evaluacin de la conducta investigada parte de la informacin de ventas de los productos de las


empresas en el periodo 2008 - 2009. De acuerdo con las comunicaciones, la conducta investigada
habra buscado incrementar los precios de venta al pblico o al consumidor final. Por ello, se excluy
del anlisis las ventas realizadas por las empresas investigadas a empresas de seguros, drogueras,
entre otros.

Una caracterstica de la conducta investigada es la forma en la cual las cadenas habran monitoreado
su ejecucin, para verificar si sus competidoras efectivamente cumplan con las coordinaciones
realizadas a travs de sus proveedores recabando informacin de los precios de venta al pblico de
las dems cadenas mediante la compra de determinados productos. Las cadenas monitoreaban los
precios de las cadenas rivales de manera mensual, semanal e incluso diaria mediante compras de
productos de bajo volumen por transaccin en los locales de las cadenas

Las cadenas solo podan observar los precios de determinadas transacciones y no los precios de
todas las transacciones de la cadena competidora. En tal sentido, el precio que podan observar las
cadenas corresponda al valor tpico de los precios, es decir un valor de tendencia central, que viene
a ser el precio mediano, tal como se ha sealado anteriormente.

En lnea con lo anterior, las Investigadas no observaban todos los precios de las cadenas para cada
producto, sino solo el precio mediano que corresponde a un valor tpico de los precios diarios
cobrados por estas.
La prctica concertada busc incidir en el precio de los productos que las cadenas podan observar
entre s, es decir en el precio promedio que corresponde al precio mediana. La dispersin de precios
indicada por las Investigadas no era observable por ellas. En ese sentido, lo sealado por las
Investigadas no contradice la existencia de una prctica concertada que afect el precio de venta al
pblico de los productos, medido por el precio mediana.

6.4.6. Anlisis de sustituibilidad

La realizacin de una prctica anticompetitiva entre las cadenas de farmacias no tendra sustento
puesto que los productos investigados no cuentan con patentes, adems existe un gran nmero de
fuentes de aprovisionamiento donde los consumidores pueden comprar productos farmacuticos y
otros productos; y los consumidores podan revisar los precios de los productos en las cadenas de
farmacias y boticas independientes mediante el sistema de seguimiento de precios de la Digemid.

La preferencia del consumidor por las boticas y farmacias privadas est relacionada con el nmero
de establecimientos que estas poseen, lo que les permite estar cerca de la demanda, aspecto que
es valorado por los consumidores. De esta forma, las boticas y farmacias tendran ventajas en la
provisin de medicamentos y otros productos respecto a otros establecimientos en razn de su
cercana al consumidor y a la mayor variedad de productos que ofrecen.

Las cadenas tienen diversas ventajas en ingresos por local, nmero de locales y costos, en
comparacin con las boticas y farmacias independientes; adems poseen importantes elementos
diferenciadores que les permiten atraer una mayor cantidad de consumidores a sus locales. Estas
caractersticas reduciran la competencia efectiva.

6.4.7. Comportamiento independiente y ajuste tendencial

Si bien el monitoreo de precios se puede utilizar como un mecanismo para competir en el mercado,
la evidencia revela que el monitoreo de precios se utiliz como mecanismo para que las cadenas
coordinen el incremento de precios de los productos involucrados.

Los cambios de precios observados en las fechas especficas sealadas en el anlisis de episodios de
la seccin 6.3., solo pueden explicarse por un comportamiento coordinado de las cadenas que
buscaba incrementar los precios de venta al pblico de diversos productos y no a un posible
comportamiento independiente.

6.5. Conclusiones

6.5.1. Sobre la infraccin acreditada

La Comisin considera que Arcngel, Fasa, Eckerd, Mifarma y Nortfarma participaron en una
prctica colusoria horizontal. Todas las coordinaciones acreditadas tuvieron caractersticas similares
y fueron ejecutadas, como se ha sealado, en funcin a una misma resolucin infractora, teniendo
por objetivo esencial incrementar los precios de venta al pblico a un nivel previamente acordado.

La infraccin acreditada se encuentra prohibida por los artculos 1 y 11.2 literal a) de la Ley de
Represin de Conductas Anticompetitivas y es sancionable bajo una prohibicin absoluta, es decir,
independientemente de las alegaciones que puedan esbozar las Investigadas en relacin con las
posibles justificaciones y efectos concretos de la conducta investigada.
6.5.2. Fechas de los incrementos de precios

6.5.3. Trato particular a Eckerd

El crtel permiti a la empresa ms eficiente elevar sus precios en ltimo lugar y a un nivel inferior
del que se haba fijado para las dems cadenas. En efecto, se puede comprobar que, en el 92% de
los productos donde Eckerd particip fue la ltima cadena en incrementar los precios. Por otro lado,
en el 92% de estos productos estableci un precio por debajo del resto de cadenas.

6.5.4. Magnitud de los incrementos observados

Las cadenas tenan incentivos para ejecutar los incrementos coordinados de precios, ya que como
indican las comunicaciones las cadenas se encontraban en una guerra de precios. Esta situacin
impactaba negativamente en las ganancias que obtenan las cadenas en la comercializacin de los
productos, por lo que la concertacin de precios mnimos fue un intento por revertir esta situacin
y eliminar las prdidas al permitir a las cadenas fijar un precio ms alto.

6.5.5. Representatividad de las empresas participantes

Las empresas que participaron de los incrementos de precios correspondan a aquellas que ms
comercializaban los productos.

6.5.6. Impacto sobre los consumidores

El acuerdo habra afectado a los consumidores que adquirieron los productos a un precio superior
respecto al precio que se hubiera fijado individualmente por cada cadena en competencia llevando
al consumidor a buscar ciertos sustitutos para dichos productos.
6.5.7. Sntesis

La infraccin acreditada consisti en una prctica colusoria horizontal que tena por objeto
incrementar los precios de treinta y seis (36) productos, estableciendo precios mnimos, y
permitiendo un ajuste gradual en el que Eckerd fue la ltima cadena en realizar dicho ajuste en la
mayora de productos donde particip.

La concertacin de precios permiti a las cadenas incrementar sus beneficios al aumentar los
mrgenes unitarios promedio de los treinta y seis (36) productos.

VII. DETERMINACIN DE LA SANCIN

7.1. Reglas para la determinacin de la sancin

Se debe determinar la gravedad de la infraccin cometida por los agentes econmicos. Para
desincentivar una infraccin que difcilmente ser detectada, es necesario imponer una multa
superior al beneficio extraordinario, con la finalidad de que los infractores reciban el mensaje de
que, si bien puede ser difcil que la autoridad de competencia detecte su infraccin, cuando ello
ocurra, la sancin correspondiente ser incrementada en una proporcin equivalente a esta
dificultad de deteccin.

Estos dos criterios permitirn determinar un monto base de la multa que, en atencin al principio
de razonabilidad, garantice el cumplimiento de la funcin disuasiva de la sancin.

7.2. Determinacin de la gravedad de la infraccin

Para realizar la calificacin de la conducta infractora, esta Comisin considerar los criterios
establecidos en el artculo 44 de la Ley de Represin de Conductas Anticompetitivas. es posible
concluir que los efectos sobre el proceso competitivo, y en particular, sobre el bienestar de los
consumidores, han sido inferiores a los considerados por la Secretara Tcnica al formular sus
recomendaciones en el Informe Tcnico. En tal sentido, en estricto cumplimiento del principio de
razonabilidad, esta Comisin considera que una evaluacin integral de las condiciones relevantes
de la infraccin acreditada permite que esta sea calificada como una infraccin grave.

7.3. Clculo de las multas correspondientes a las empresas infractoras

Las sanciones sern calculadas en base al beneficio extraordinario y la probabilidad de deteccin,


de modo que el monto obtenido cumpla con la funcin de disuadir la infraccin. Se ha considerado
el beneficio extraordinario y la probabilidad de deteccin. De este modo, a mayor beneficio
extraordinario, mayor deber ser la multa. De forma similar, a menor probabilidad de deteccin,
mayor deber ser la multa. En ese sentido, el clculo de la multa se realizar partiendo de la
siguiente frmula:

Se determinar el beneficio ilcito extraordinario, concepto que incluye el beneficio anticompetitivo


real o potencialmente obtenido por las empresas infractoras como consecuencia de la realizacin
de la infraccin. Luego, se determinar la Multa Base dividiendo el beneficio ilcito extraordinario
entre la probabilidad de deteccin de la conducta anticompetitiva.
La Multa Base en el presente caso, se deriva de la aplicacin de la siguiente frmula:

El smbolo i de la ecuacin anterior es un smbolo diferenciador por empresa. Para el clculo de los
precios concertados y los precios competitivos se utilizar el precio de venta al pblico, debido a
que el acuerdo busc incrementar dicho precio, como lo sealan las comunicaciones.

La multa base actualizada correspondientes a las empresas infractoras asciende, en total, a mil
seiscientos treinta y cinco y 86/100 (1,635.86) Unidades Impositivas Tributarias (UIT), como se
puede apreciar en el siguiente cuadro:

Cuadro 31
Clculo de la Multa Base Actualizada*

El monto de la multa base actualizada, incrementado por los factores agravantes de 40% para todas
las cadenas, excepto para Nortfarma cuyo factor agravante es de 20%, asciende en total a S/
8984,123.17 (ocho millones novecientos ochenta y cuatro mil ciento veintitrs y 17/100 Soles) o a
2,274.46 (dos mil doscientas setenta y cuatro y 46/100) UIT, como se muestra en el cuadro siguiente:
Por tanto, las multas aplicables a las cadenas Arcngel, Eckerd, Fasa, Mifarma y Nortfarma
ascenderan a 866.99, 931.21, 349.18, 32.65 y 94.43 UIT, respectivamente.
7.4. Medidas correctivas

7.4.1. Marco aplicable

Una verdadera medida correctiva es aquella que est dirigida a promover el cumplimiento de la Ley
mediante acciones especficas que se encuentran contenidas en mandatos que tienen por objetivo
eliminar las condiciones que provocaron, promovieron o facilitaron la realizacin de la conducta
infractora, as como cualquier otra condicin que est en capacidad de producir un efecto
equivalente o similar al resultante de tal infraccin.

7.4.2. Medida correctiva aplicable al presente caso

La comisin considera acreditado que dicha conducta tuvo efectos significativos sobre el bienestar
de los consumidores y que una caracterstica central en la ejecucin de dicha conducta infractora
fue contar con el apoyo de sus proveedores comunes. Por lo tanto, la medida correctiva consistente
sera la aplicacin de un programa de cumplimiento de la normativa de libre competencia por parte
de las empresas infractoras, con la finalidad de contrarrestar aquellas condiciones que puedan
promover o permitir una nueva comisin de conductas anticompetitivas como las verificadas en el
presente caso.

La Comisin de Defensa de la Libre Competencia,

RESUELVE:

PRIMERO: Declarar no ha lugar las nulidades formuladas por Albis S.A., Boticas y Salud S.A.C., Botica
Torres de Limatambo S.A.C., Eckerd Per S.A., Farmacias Peruanas S.A., Mifarma S.A.C. y Nortfarma
S.A.C. en contra de las actuaciones de la Secretara Tcnica en la investigacin preliminar, la
imputacin de cargos y la tramitacin del presente procedimiento administrativo sancionador.

SEGUNDO: Declarar que Albis S.A., Farmacias Peruanas S.A., Eckerd Per S.A., Mifarma S.A.C. y
Nortfarma S.A.C. incurrieron en la realizacin de prcticas colusorias horizontales en la modalidad
de fijacin concertada de los precios de venta al pblico, a nivel nacional, de diversos productos
farmacuticos y afines, entre enero de 2008 y marzo de 2009.

TERCERO: Sancionar a Albis S.A., Farmacias Peruanas S.A., Eckerd Per S.A., Mifarma S.A.C. y
Nortfarma S.A.C. con las siguientes multas:

CUARTO: Dictar como medida correctiva que Albis S.A., Farmacias Peruanas S.A., Eckerd Per S.A.,
Mifarma S.A.C. y Nortfarma S.A.C. implementen un programa de cumplimiento de la normativa de
libre competencia, que ser aprobado por esta Comisin y que tendr por finalidad contrarrestar
las condiciones que promuevan o permitan la comisin de conductas anticompetitivas como las
acreditadas en el presente procedimiento.

QUINTO: Declarar que Boticas y Salud S.A.C. y Botica Torres de Limatambo S.A.C. no son
responsables de prcticas colusorias horizontales en la modalidad de fijacin concertada de
los precios de venta al pblico, a nivel nacional, de diversos productos farmacuticos y afines,
entre enero de 2008 y marzo de 2009.

Con el voto favorable de los seores miembros de la Comisin de Defensa de la Libre


Competencia: Ena Mara Garland Hilbck, Arturo Leonardo Vsquez Cordano, Mara del Pilar
Cebrecos Gonzlez y Dante Mendoza Antonioli.

ANEXO 1

Listado de correos electrnicos utilizados como evidencia en la elaboracin del


Resolucin 078-2016/CLC-INDECOPI

En esta parte del documento no se puede realizar un resumen especifico de ello ya que es un listado
de todos los correos posteriores que se presentan en el documento, por lo que se tendra que tomar
todo en cuenta.

Correos Electrnicos descubren prcticas Colusorias de las


Cadenas Farmacuticas
Se trata de Inkafarma, MiFarma, Arcngel, Fasa y Boticas Felicidad.
Los E-mails recopilados por Indecopi , muestran coordinaciones
para aumentar margen de ganancia que generaban 36 productos
(medicinas y complementos nutricionales). Los laboratorios
actuaban como intermediarios.
Este tipo de acuerdos, conocidos como prcticas colusorias
horizontales, est prohibido por el artculo 11.2 de la Ley de
Represin de Conductas Anticompetitivas.
Esta concertacin impact negativamente en la economa de los
consumidores, ya que fueron los ms perjudicados.
En los correos electrnicos vemos que las coordinaciones entre
farmacias se realizaban a travs de sus proveedores, es decir,
los laboratorios que elaboran los medicamentos y complementos
nutricionales.
Los correos electrnicos, en las que intervienen diversos
representantes de las cadenas farmacuticas como de los laboratorios
, contienen informacin especfica sobre los montos de aumento, las
fechas de ejecucin de los acuerdos, los compromisos para cumplir
con el alza y las acciones para verificar que se respeten esos pactos.

En varios correos se evidencia el acuerdo de precios:


Se puede observar que los laboratorios y representantes de las
cadenas farmacuticas enviaban mensajes a todas las cadenas,
con la finalidad de que incrementen sus precios de manera uniforme,
sobre todo en productos de alta rotacin, para que as obtengan
mayores mrgenes de ganancia.
Correo de Linares, Mariella [mailto:Mariella.Linares@grunenthal.com], productores del
medicamento Zaldiar, a Casiano, Julio [Arcngel] pidindoles que mantengan el precio de 3.00 soles
que ellos disponen para su producto y no lo suban.

Correo39:
De: Antenor Mauny [Fasa] para juan.rojas@spcorp.com' [Schering-Plough], se detalla que por una
baja de precio en Inkafarma, Fasa est perdiendo cerca de 20000 soles y ya que deben igualar precios
perdera margen de ganancia. Como no podra Fasa subsidiar la venta de la lnea Schering-Plough a
costa de su rentabilidad, les pide que hagan una regulacin de sus precios.

Ante esto, Schering-Plough especifica que no puede acordar precios porque es contra la ley, pero
que s mejorarn los mrgenes a travs de descuentos por volumen y teniendo inventarios en todos
los puntos de la cadena.

Fasa deja claro que es de su conocimiento que cualquier alternativa de mejora de margen no debe
ir en contra de las polticas internas de sp ni las de Fasa, por lo que estarn a la espera de una
solucin para que ambas ganen.

Correo40:
Fasa pide a Pfizer que regularice sus precios ya que la baja de precio de Inkafarma le genera
prdidas. Segn Pfizer lo conversarn en una prxima visita.

Correo41:
Boehringer-ingelheim pide con urgencia a Arcngel que regularice el precio que tiene para Kiddi en
Chiclayo, el cual es por debajo de lo sugerido.

Correo42:
Fasa pide al Grupo Farmakonsuma una regulacin de sus precios ya que por una baja de precios en
Inkafarma, Fasa est perdiendo rentabilidad considerando tambin que deben igualar precios.
Especifica que esto se debe a la diferencia de inventario que Inkafarma tiene de la lnea del
Grupo Farmakonsuma producto de los push de fin de ao con descuentos adicionales. Ante
esto Grupo Farmakonsuma se compromete en regularizar habiendo ya revisado las boletas de
Inkafarma y pidindoles el cambio de precio.
Correo43:
Correo55:

ANEXO3 TRATAMIENTO DE LA SERIE DE COSTOS


Detalle del proceso utilizado para calcular los precios pagados por las empresas investigadas a sus
proveedores.

I. IMPORTACIN DE DATOS:
El costo de compra (de los 75 productos en anlisis) se obtendr a partir de:

II. TRATAMIENTO DE LOS DATOS:


Procedimiento de ajuste para obtener los datos de costos
a) DEPURACIN DE DATOS
Se depur la informacin no relacionada con los productos (75) que habran
formado parte de la fijacin concertada de precios.

b) ESTANDARIZACIN DE CANTIDADES COMPRADAS


En segundo lugar, se calcul el costo por unidad comprada de todas las empresas
investigadas. El costo por unidad equivale al ratio entre el monto pagado por la
cadena al proveedor y el nmero de unidades compradas. Se efectu un proceso
de estandarizacin de dicho registro con el objetivo de trabajar de manera conjunta
la informacin de compras de todas las empresas investigadas. El proceso consisti
en convertir unidades compradas reportadas por presentacin (cajas, blster, entre
otros) a unidades de producto (pastillas o tableta, comprimidos, entre otros).

c) CREACIN DE FILTROS
Se realizaron ajustes considerando otras caractersticas de la informacin remitida:
compras derivadas del seguimiento de precios a otras cadenas, compras con valores
extremos (outliers), y compras no pagadas. El ajuste consisti en crear una variable
dicotmica por cada caracterstica:
Levantamiento de precios: La informacin en la base de BTL contiene
observaciones en las que se consigna como proveedores a otras cadenas de
boticas y farmacias. Por ello, se cre una variable, llamada filtro, que toma
el valor de 1 cuando el proveedor es una cadena competidora y 0 en
cualquier otro caso.
Outliers: Se registra que hay unidades compradas por debajo del 10% del
total de unidades compradas promedio en el periodo 2008-2009. As como
tambin montos por unidad pagados por debajo de 6% o por encima del
180% de los montos por unidades pagados del periodo 2008-2009. En estos
casos se cre una variable que toma el valor de 1 cuando la observacin
cumple con las caractersticas sealadas y 0 cuando no. La variable se
denomina filtro1.
No pagadas: Hay registros de transacciones de unidades compradas o
montos pagados con valores negativos o iguales a cero. En estos casos la
variable filtro2 toma el valor de 1 cuando la observacin cumple con las
caractersticas sealadas y 0 en otro caso.

En el Cuadro 2 se observa el nmero de observaciones que son filtradas al aplicar los


tres ajustes sealados.

Especficamente, treinta y cuatro (34) productos registraron un incremento de


costos en ms de una cadena. En el Cuadro 3 se observa la semana en que cada
cadena sufri un incremento de costos dentro del periodo comprendido entre una
semana y tres meses antes del incremento de precios.

ANEXO4 TRATAMIENTO DE LOS PRECIOS DE VENTA AL PBLICO


En este Anexo se detallan los pasos realizados para: (i) la importacin de los datos, (ii) el tratamiento
de la informacin (incluyendo la creacin de filtros especficos para determinar el precio de venta
al pblico), y (iii) el clculo de los precios diarios.

I. LISTA DE PRODUCTOS INVESTIGADOS


(lista)
II. IMPORTACIN DE DATOS
Los precios de venta al pblico de los setenta y cinco (75) productos investigados se
obtuvieron a partir de la informacin de todas las transacciones realizadas por las empresas
investigadas entre los aos 2008 y 2009.
La informacin fue procesada con el software STATA2. En primer lugar, se import la
informacin de las distintas fuentes. Cabe mencionar que el STATA posee un lmite de
capacidad de 50 Megabytes para importar datos desde archivos Microsoft Excel. En el caso
que superaba la capacidad lmite, primero se import la informacin a Documento de Texto
y luego se cambiaba la extensin a *.dta.

III. TRATAMIENTO DE LA INFORMACIN


Con la finalidad de obtener la informacin de precios de venta al pblico, se aplicaron varios
ajustes, los cuales se detallan a continuacin.
a) DEPURACIN DE DATOS
En primer lugar, se depur la informacin no relacionada con los productos en
materia de investigacin:

Datos en blanco: Poda deberse a problemas de digitacin o de


importacin de datos.
No pertinencia: La informacin remitida por BTL y Mifarma sobre las
ventas en Lima presentan datos sobre ventas de locales ubicados en otros
departamentos, estos se eliminaron. Asimismo, en la informacin de BTL
sobre Lima se haba registrado, en algunos casos, el nombre del cliente en
lugar del nombre del producto, estos datos fueron depurados.
Productos no investigados: Las bases de datos de ventas contienen
informacin de otros productos distintos a los setenta y cinco (75)
productos investigados. La informacin que no corresponda a los
productos investigados fue depurada de las bases de datos.

b) ESTANDARIZACIN DE LAS CANTIDADES VENDIDAS


En segundo lugar, se calcul el precio por unidad vendida de todas las empresas
investigadas dividiendo al monto pagado sobre el nmero de unidades vendidas. Se
efectu un proceso de estandarizacin para trabajar de manera conjunta la
informacin de todas las empresas investigadas. Por otro lado, se tuvo que tomar
en cuenta el nmero de unidades de cada presentacin para el clculo del precio
por unidad de cada producto.
Las unidades vendidas tambin se realizaron por una fraccin de la presentacin
(caja o tableta). Ante esto se consider el nmero de unidades de producto por
presentacin para realizar la conversin. Este proceso se realiz para la informacin
remitida por BTL para Lima.

c) CREACIN DE FILTROS
Se realizaron ajustes tomando en cuenta otras caractersticas observadas. Para lo
que se crearon variables dicotmicas (variables que toman el valor de 1 si presenta
la caracterstica y 0 en otro caso) o filtro, tal como se detalla a continuacin:
Registros errneos: Algunos datos de las bases Eckerd Lima y Eckerd
Provincias no especificaban la presentacin de las unidades vendidas. Por
ejemplo, algunos datos presentaban cantidades vendidas pero no
informaban si la venta fue de cajas o unidades del producto. Por ello, la
variable filtro toma el valor de 1 cuando la observacin presenta problemas
de registro errneo.
Ventas que no son destinadas al pblico general (No ventas al
pblico): Existencia de transacciones con unidades vendidas o montos
pagados negativos o iguales a cero, datos que estn relacionados a notas
de crdito. Asimismo, para la base de Mifarma Lima se consideraran las
ventas que la cadena clasific como consumidor final. Para estos casos, la
variable filtro1 toma el valor de 1 cuando la observacin presenta alguno
de los aspectos sealados.

Los dos filtros anteriores se crearon en las bases de Lima y de Provincias de cada
una de las cadenas. Posteriormente, se juntaron ambas bases para tener una base
de datos a nivel nacional para cada cadena.

Ventas por seguro: Para setiembre de 2010, BTL registraba descuentos


en ciertos productos, derivados de convenios con compaas aseguradoras.
Los clientes asegurados pagaban el 1%, 5% o 10% del precio al pblico.
Calculando previamente el precio al pblico con el uso medidas de
tendencia central del precio diario, se eliminaron valores que resultaban
menores al 10% de dicho precio, caso en el cual la varibla tomaba el valor
de 1.

El Cuadro 2 muestra el nmero de datos eliminados luego de la aplicacin de los


tres ajustes antes sealados
IV. CLCULO DE LOS PRECIOS DIARIOS
En sus descargos las cadenas sealaron una serie de argumentos en contra del uso de un
precio promedio diario debido a que consideraron que no recoga de manera adecuada la
variabilidad de los precios. Indicaron que se deba evaluar los precios de venta al pblico
captando los distintos precios observados en un da determinado, el cual puede ser
diferente, incluso, entre locales de una misma cadena.
Sobre el particular, algunas cadenas propusieron el uso del precio mnimo que presentara
una transaccin en un da especifico, dicho precio es un valor extremo no tpico de la serie
de precios diarios, siendo difcil de ser observado por las cadenas. En efecto, el nmero de
transacciones con el precio mnimo solo represent el 1.5% de las transacciones totales,
porcentaje que se reduce a 0.5% si se consideran los das que tienen transacciones con
distintos precios.
Adicionalmente, el precio mnimo no sera un valor observado por las cadenas si se
considera que la forma como realizaban el monitoreo de precios era a travs de la
adquisicin de un bajo volumen de unidades por producto. Al respecto, el nmero de
unidades por transaccin que fueron adquiridas al precio mnimo fueron 1.34 veces las
unidades adquiridas en una transaccin promedio, proporcin que se incrementa a 1.51 si
se consideran los das que tienen transacciones con distintos precios. As, es posible afirmar
que las transacciones realizadas con el precio mnimo corresponderan a compras de mayor
volumen y no habran formado parte del monitoreo realizado por las cadenas.
Adicionalmente, algunas cadenas propusieron el uso de precios promedio ponderados
diarios por cantidades vendidas, lo que tiene la ventaja de no ser sensible a valores extremos
(outliers). Las observaciones se ajustan segn la importancia que tienen en el total. Sin
embargo, este es sensible a la exactitud del ponderador, el puede llevar a sesgos.
Por otro lado, la recopilacin de la informacin requerida para el clculo de un precio
promedio ponderado diario habra sido muy costosa para las empresas investigadas, por lo
que no sera aplicable en la prctica.
La mediana diaria o el precio mediana diario refleja el punto central de la distribucin de los
precios de todas las transacciones de un producto en un da.
La moda diaria o el precio modal diario es el valor ms frecuente en la distribucin de los
precios de las transacciones de un producto en un da. Su principal ventaja es que no es
afectada por valores outliers y da como resultado el precio con la mayor probabilidad en la
distribucin. Sin embargo, cuando existe ms de un valor que se repite constantemente en
la distribucin, no puede determinarse un solo precio moda.
En aquellos casos en los que se identific que las series de precios eran multimodales, se
calcul el precio modal mnimo y precio modal mximo. El precio moda mximo es el mayor
valor que se obtenga como moda, mientras que el precio moda mnimo es el menor valor.
Si bien las aproximaciones de precio moda mximo y mnimo permiten tener una solucin
prctica al problema de las mltiples modas de la serie, no existe un sustento terico que
permita discernir adecuadamente cul de estas aproximaciones es mejor utilizar.
Por ello, en el caso que las series de precios sean multimodales, se considera que el precio
promedio (aunque este no se va utilizar en el presente caso) y la mediana reflejaran mejor
el valor medio de la distribucin.
La presencia de outliers en los datos afecta en gran medida al poder estadstico. Por ello, se
analiz la dispersin de los datos alrededor de la medida evaluada usando la varianza o la
desviacin estndar y la robustez de la medida ante valores outliers.
La dispersin se evalu a partir del coeficiente de variacin. La principal ventaja del
coeficiente de variacin es que no es sensible a la escala de medida (o al nivel de precios en
nuestro caso), permitiendo la comparacin entre distribuciones o medidas de tendencia
central. Se estima que un coeficiente de variacin inferior al 10% implica que un indicador
es una buena aproximacin de su verdadero valor poblacional.
En este sentido, primero se calcularon los precios promedio, mediana, modal, modal
mximo y modal mnimo, diario por producto y por cadena de boticas y farmacias. Luego se
calcul la desviacin estndar diaria alrededor de cada una de estas medidas de tendencia
central. Por ltimo, se calcul el ratio entre la desviacin y la medida de tendencia.

En el Cuadro 3 se presenta el porcentaje de das (o veces) donde el coeficiente fue menor


al 5%, estuvo en los rangos 5%-10%, 10%-15%, 15%-20% y fue superior al 20%, para cada
medida de tendencia central.

Adicionalmente, para determinar el indicador ms robusto se consider el siguiente


procedimiento. En primer lugar, se calcul la sensibilidad de las medidas de tendencia
central utilizando muestras restringidas. As, en la primera muestra se descartaron los
precios que estaban por debajo del percentil 5 y por encima del percentil 95; en la segunda,
los precios que estaban por debajo del percentil 10 y por encima del percentil 90; y en la
tercera, los precios que estaban por debajo del percentil 15 y por encima del percentil 8537.
En segundo lugar, se calcularon las diferencias de los valores de las medidas obtenidas sin
restringir la muestra. Se consider que la medida de tendencia central ms robusta era
aquella que registraba las menores diferencias.

En el Cuadro 4 se muestran los resultados del anlisis de robustez.


Si se consideran los casos donde las diferencias entre la medida de tendencia central de la
muestra total y de las muestras restringidas no superan el 2%, se observa que el precio
mediana y el precio promedio tienen los mejores resultados registrando entre 89.3% y
91.5% y entre 88.2% y 90.1% de valores que no superan dicha diferencia, respectivamente.

Por ltimo, en el Cuadro 5 se compara el precio promedio diario con el precio mediana
diario y el precio mediana diario con el precio modal diario, considerando los ratios entre
estos indicadores.

Se pueden extraer las siguientes conclusiones. El precio moda diario presenta buenos
resultados respecto a la robustez al tener menos cambios ante reducciones de la muestra.
Sin embargo, el precio moda diario genera la prdida de una gran cantidad de datos (6.7%
inicialmente y sube hasta 11.0% con la muestra restringida) en comparacin con el precio
promedio diario o el precio mediana. La prdida de datos se debe a la caracterstica
multimodal de las series analizadas, por lo que no sera adecuado utilizar a la moda como
medida de tendencia central. Los resultados obtenidos con la moda cambian al analizar la
moda mxima o moda mnima, medidas que buscan enfrentar el problema de prdidas de
datos de las series multimodales. Los precios moda mxima y moda mnima son medidas
con mayor dispersin y menor robustez respecto al precio moda. Sin embargo, como se
seal, no hay un criterio adecuado para elegir alguna de las dos medidas como
aproximacin al precio moda diario.
El precio promedio diario es la medida con menor dispersin, registrando el menor
coeficiente de variacin de las medidas analizadas seguido por el precio mediana diario.
Asimismo, si excluimos al precio modal diario, el precio mediana diario es la medida ms
robusta pues tiene el menor nmero de datos que permanecen invariables ante
restricciones de la muestra y el precio promedio diario se ubica en ltimo lugar en robustez.
Adicionalmente, el precio promedio diario y precio mediana diario difieren en gran medida
debido a que solo un 38.0% de los datos son similares. Por otro lado, el precio mediana
diario no difiere en la mayora de los casos respecto al precio moda diario siendo iguales en
el 88.8% de los casos.
El uso de la moda puede tener beneficios adicionales como medida de los precios que
habran sido observadas y monitoreadas por las empresas investigadas. Al ser el precio ms
recurrente en el da, registra transacciones que efectivamente fueron realizadas a diferencia
de lo que puede pasar con otras medidas como el precio mediana o el precio promedio.
Adems, al ser el valor ms recurrente, podra haber sido utilizado con mayor facilidad por
las cadenas en la actividad de monitoreo de precios de la competencia.
Sin embargo, la moda elimina un porcentaje importante de datos debido a la
multimodalidad, el cual alcanza el 6.7% de los datos. Inclusive, el porcentaje de datos
eliminados alcanzan el 46% cuando se analiza a nivel de producto y empresa investigada, lo
que ocurre en el caso de las ventas del producto N 56 realizadas por Mifarma. La
caracterstica multimodal generara dificultades a las cadenas al momento de monitorear
los precios del mercado ya que no tendran una nica medida. Adems, como hemos visto
en el anlisis anterior, la moda mnima y mxima no presentan buenos resultados siendo
medidas ms dispersas y menos robustas que la mediana. En ese caso, las cadenas podran
optar por utilizar otra medida que refleje el valor promedio de estas, por ejemplo la
mediana.
En efecto, la medida de tendencia central con mejores resultados fue el precio mediana
diario. Adicionalmente, tiene la ventaja ser similar al precio modal lo que significara que
esta medida registra transacciones efectivamente realizadas en el mercado en la mayora
de casos. Adems, como se indic lneas arriba, la mediana registrara el valor intermedio
de la distribucin de datos y en el caso multimodal sera un valor intermedio de las modas.
Este resultado sera semejante a calcular el promedio de las modas en caso que se obtenga
ms de una moda en el monitoreo de precios.
En suma, la moda no se considera como medida de tendencia central adecuada por la
prdida de datos que genera. El precio mediana diaria muestra mejores resultados en
comparacin con las dems medidas al ser la medida ms robusta y la segunda medida con
menor dispersin. Adicionalmente, el precio mediana y el precio moda son similares en ms
del 88% de los casos, lo que permite inferir que el precio mediana corresponde a
transacciones efectivamente realizadas en el da.
Por todo lo expuesto, esta Comisin considera que el precio mediana diario es la medida de
tendencia central idnea para el anlisis de precios, pues es menos sensible a los valores
extremos (mayor robustez), obtiene buenos resultados en la dispersin y representa en
mayor medida transacciones efectivamente realizadas en el mercado. Asimismo, la
mediana, en general, es una medida que tiene la ventaja de ser ms estable y robusta
respecto a la media ante la presencia de valores outlier.

ANEXO5 CLCULO DE LA MULTA


Como se mencion en la Seccin VII de la Resolucin, para el clculo de la multa es necesario
conocer cuatro elementos importantes, estos son (i) la duracin del acuerdo de precios, (ii) el precio
concertado, que corresponde al promedio del precio mediana diario durante el tiempo que dur la
prctica colusoria; (iii) el precio antes de la concertacin, que corresponde al promedio del precio
mediana una semana antes del inicio de la prctica colusoria; y (iv) la cantidad de unidades vendidas
durante el periodo colusorio.

I. DURACIN DEL ACUERDO DE PRECIOS


A continuacin, se detalla el procedimiento seguido para el clculo de la duracin de los
incrementos de precios, que es uno de los elementos necesarios para el clculo de la multa.
Para poder determinar la duracin del incremento conjunto de precios, es necesario
conocer la fecha en la que cada cadena increment sus precios y la fecha en la que dicho
incremento culmina. Como se seal en la Resolucin, uno de los criterios utilizados por
esta Comisin al momento de determinar qu empresas participaron de los incrementos
conjuntos de precios es que se haya aplicado un precio igual o superior al nivel fijado en las
comunicaciones. Por ello, se asumi que una empresa incumpli el acuerdo cuando redujo
sus precios de manera significativa luego del inicio del mismo. En la seccin 6.3 de la
Resolucin se determinan las fechas en las que se llevaran a cabo los incrementos de
precios, el periodo de ajuste y el nivel de precios relacionado al acuerdo de precios. En dicha
seccin se determin las fechas especficas de incrementos de precios para cada cadena en
los productos materia de concertacin. En el Cuadro 1 se muestran dichas fechas.
Para identificar la fecha final del incremento de precios se consider solo las series de
precios de venta al pblico, debido a que las comunicaciones no hacen referencia a la fecha
final del incremento. Para ello, se consider que el incremento conjunto de precios culmin
cuando se verific una reduccin de precios conjunta estadsticamente significativa en las
series de precios.
Especficamente, se realiz una prueba estadstica que permiti identificar las fechas donde
estas reducciones o quiebres significativos en la serie de precios se produjeron. Se consider
adems que las reducciones de precios deban darse por debajo del nivel fijado en las
comunicaciones pues, como se mencion, la concertacin realizada entre las cadenas
comprenda precios mnimos.
Se utiliz la prueba de Andrews para probar la existencia de un quiebre endgeno en la
serie1, es decir, un cambio significativo en la serie en una fecha que no es conocida a priori.
Especficamente, la prueba estima de manera recursiva la siguiente ecuacin para probar la
existencia de un quiebre en intercepto:

= 0 + 1 + 0 +

En esta ecuacin, la variable representa a la serie de precios de cada producto para cada
cadena que ser el precio mediana diario nominal, es la tendencia que siguen los precios
a travs de tiempo, es variable dicotmica que tomar el valor de 0 antes de una fecha
determinada y 1 para el periodo siguiente, y es el coeficiente asociado al intercepto y la
tendencia de la serie. La ecuacin permite detectar la presencia de un quiebre en intercepto
mediante una prueba estadstica para la significancia de 0, es decir, que el intercepto de
la serie era diferente luego de la fecha en la que finaliz el acuerdo.

Aunque la prueba de Andrews resulta til para el presente caso, esta se circunscribe a
determinar el quiebre ms significativo, el cual podra estar asociado a un incremento o una
reduccin del precio debido a que la serie de precios de los productos muestra un
comportamiento fluctuante en el periodo de 2008 y 2009.

Por ello, en la medida que se requiere identificar las fechas en las que cada cadena redujo
sus precios de manera significativa, se especific un periodo para realizar la prueba de
Andrews. Dicho periodo tiene como fecha de inicio la fecha en que cada cadena increment
los precios, segn lo sealado en el Cuadro 1 y como fecha final tres meses despus de la
posible fecha en la que habra una reduccin de precios. Las posibles fechas de reduccin
de precios se obtienen a partir de la primera reduccin de precios, posterior a la fecha de
inicio, que se mantiene por ms de un da a un nivel inferior al precio fijado por el acuerdo
colusorio. Dichas fechas se presentan en el Cuadro 2. Se asumi que la fecha final del
periodo de anlisis equivala a tres meses posteriores a la posible fecha de reduccin de
precios para poder evaluar si existi un quiebre de precios ms significativo en una fecha
posterior.

La prueba de Andrews estima de manera recursiva la ecuacin propuesta en el numeral 5


un nmero de veces igual al 70% de los datos que se tienen. En la primera estimacin se
cre la variable , con valores iguales a 0 cuando la fecha era menor a la fecha que
acumulaba el 15% de los datos iniciales y valores iguales a 1 en cualquier otro caso. Luego,
se estim la ecuacin y se realiz una prueba para la significancia estadstica de 0
conservando el resultado de dicha prueba. Para la segunda estimacin se cre nuevamente
una variable , con valores iguales a 0 cuando la fecha era menor a la fecha que acumulaba
el 15% ms uno de los datos iniciales y valores iguales a 1 en cualquier otro caso. De la
misma forma, luego se estim la ecuacin y se realiz una prueba para la significancia
estadstica de 0 conservando el resultado de dicha prueba.

Este procedimiento se realiz hasta que en la ltima estimacin se cre la variable con
valores iguales a 0 cuando la fecha era menor a la fecha que acumulaba el 85% de los datos
iniciales y valores de 1 en cualquier otro caso. Luego se estim la ecuacin y se realiz una
prueba para la significancia estadstica de 0 conservando el resultado de dicha prueba. Se
consider que la fecha en la que existi un quiebre significativo era aquella que obtena el
mayor valor de la prueba de significancia, este valor fue comparado con los valores crticos
de Andrews para determinar su significancia2.

En algunos casos la prueba de Andrews detect como fecha de presencia de quiebre alguna
donde se presenta un incremento de precios antes o despus de la posible fecha de trmino
del acuerdo, en vez de quiebres asociados a reducciones de precios. En estos casos se
procedi a cambiar el periodo en el que se realiz la prueba de Andrews.

Si la prueba detectaba la presencia de un quiebre relacionado a un incremento de precios


en una fecha posterior a la posible fecha de fin de cada incremento, entonces el periodo a
analizar se ajustaba retrocediendo la fecha final (que inicialmente corresponda a tres meses
despus de la mencionada posible fecha de fin) hasta la fecha detectada por la prueba3. Por
otro lado, si la prueba detectaba la presencia de un quiebre relacionado a un incremento de
precios en una fecha anterior a la posible fecha de fin de cada incremento, entonces el
periodo a analizar se ajustaba adelantando la fecha inicial, la cual inicialmente corresponda
a la fecha en la que cada cadena increment sus precios hasta la fecha detectada por la
prueba.

Finalmente, luego de aplicar el procedimiento sealado anteriormente, se obtuvieron las


fechas de fin de los incrementos de precios detectadas por la prueba de Andrews. Como se
mencion lneas arriba, estas fechas corresponden a aquellas en las que la primera cadena
redujo sus precios de manera significativa. El Cuadro 3 muestra estas fechas.

II. PRECIO CONCERTADO


En el Cuadro 4 se muestran los promedios del precio mediana durante la prctica colusoria.
Dicho precio se utilizar para evaluar los beneficios que obtuvo cada cadena de su
participacin en la prctica colusoria.

III. PRECIO ANTES DE LA CONCERTACIN


En el Cuadro 5 se muestran los promedios del precio mediana una semana antes del inicio
de la prctica colusoria. Estos precios se consideran que hubiesen regido si las cadenas no
hubiesen participado de la prctica colusoria (escenario de competencia).
IV. CANTIDADES VENDIDAS DURANTE LA PRCTICA COLUSORIA
En el Cuadro 6 se muestran el nmero de unidades vendidas durante la prctica colusoria.
Sobre estas unidades, cada cadena obtuvo el beneficio derivado de la prctica colusoria.

V. BENEFICIO ILCITO
Por ltimo, considerando la informacin de los anteriores, se puede calcular el beneficio
que cada empresa obtuvo al participar en la prctica colusoria.
Especficamente, se resta el promedio del precio mediana durante la prctica colusoria del
promedio del precio mediana una semana antes del incremento de precios; el resultado
corresponder al diferencial de precios ocasionado por la prctica colusoria. A este
resultado se le multiplica las unidades vendidas para obtener el beneficio final y poder
estimar la multa base. Si se considera todos los productos, la prctica colusoria gener
beneficios positivos a todas las cadenas involucradas. Como se detalla en el cuadro 7,
existen dos casos donde se presentan beneficios negativos producto de la prctica
colusoria. Ello se debe principalmente a que las empresas realizaron transacciones que
involucran un gran nmero de unidades a un precio reducido en el periodo que dur la
prctica, debido a descuentos especficos efectuados por la cadena durante la prctica
colusoria.

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