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DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

El derecho penal del enemigo, constituye solo una manifestacin del fenmeno
ms amplio de transformacin que desde hace algunos aos est afecto el
derecho penal.
El concepto de derecho penal del enemigo, solo puede ser concebido como
instrumento para identificar precisamente: el no derecho penal, el cual se
encuentra presente en varias legislaciones positivas del mundo. De la manera que
ha evolucionado la sociedad, as ha evolucionando el derecho, tratando de
acomodar la normativa a la realidad social, sin embargo cada doctrina que surge,
tiene su lado positivo y negativo, los que la avalan y los que estn en contra,
asimismo, en esta evolucin de la humanidad, en la que se ha conseguido
grandes conquistas como lo concerniente a derechos humanos y garantas
individuales, plasmadas en constituciones polticas de cada estado a nivel de
derecho interno, y en instrumentos bilaterales, regionales o mundial, a nivel
internacional. En estos tiempos no ha sido la excepcin, y surge como una postura
terica en la dogmtica penal, el derecho penal del enemigo, mediante el cual el
estado ya no dialoga con los ciudadanos para mantener la vigencia de la norma,
sino que combate peligros.
La pena se dirige al aseguramiento frente a hechos futuros, no a la sancin de
hechos cometidos.
Uno de sus mayores exponentes, es el pensador alemn Gunther Jakobs, quien
sostiene que en toda sociedad existen dos clases de individuos, el ciudadano y el
enemigo; el primero a quien se reconocen sus derechos fundamentales y al
segundo, quien por haberse apartado gravemente del derecho, no de forma
incidental sino dolosa y duradera, y por tratarse de un individuo especialmente
peligroso, no merece ninguna contemplacin por parte del estado, no puede ser
tratado como persona, debe ser apartado de la sociedad, se debe procurar su
inoculacin.
Y por otro lado, los crticos a esta teora quienes manifiestan que es un retroceso a
los logros en materia de derechos humanos y del mismo derecho penal, ya que se
trata de un derecho penal y procesal penal sin garantas individuales.
Gnther Jalrobs es catedrtico de la universidad de Bonn, Aiemania, experto en
derecho penal y filosofa del derecho, y una de las mximas autoridades
mundiales en la materia, es el heredero de la ctedra de Hans Welzel (padre del
finalismo penal), quien fuera su maestro, aunque a la postre Jakobs se ha
separado radicaimente de esa escuela y ha fundado la propia.
Gniher Jakobs ha construido un sistema de derecho penal sobre la base del
funcionalismo sistmico de Niklas Luhman. El suyo constituye quizs el ltimo
gran sistema de derecho penal que se ha elaborado en la doctrina alemana, de
manera consistente y completa. Por su gran coherencia se hace muy difcil
criticarlo internamente, pero sus planteamientos han movilizado muchsimo la
discusin penal de los ltimos aos en Alemania, Espaa, ltalia e Hispanoamrica.
Para l, frente a ciertos delitos con penas particularmente aitas, ya no se puede
hablar de la pena como una confirmacin de la vigencia de la norma vulnerada por
el delito, sino simplemente de la neutralizacin de riesgos frente a sujetos que se
han autoexcluido del estado de derecho, y por ello no les cubre enteramente las
garantas que ste proporciona.
Gnther Jakobs, como defensor del derecho del enemigo, el poder penal del
estado frente a determinadas manifestaciones de la criminalidad ya no puede ser
entendido desde la lgica tradicional de la pena como respuesta a la culpabilidad y
como reafirmacin de la vigencia de la norma, sino ms bien desde la pura gestin
contra los hechos de los peligros. En algn sentido, considera, ya no se trata a
ciertos delincuentes. Como personas, sino como enemigos.
El concepto fue introducido en el debate en dos etapas diferentes; en 1985 se
produce la primera de ellas bastante ms amplia, en la que vincula el concepto de
derecho penal del enemigo hacia los delitos de puesta en riesgo y, delitos
cometidos dentro de la actividad econmica, mientras que a partir de 1999 surge
una segunda fase orientada hacia delitos graves contra bienes jurdicos
individuales, especialmente los delitos de terrorismo.
Puedo afirmar que la esencia del concepto de derecho penal del enemigo,
constituye una reaccin de combate del ordenamiento jurdico.
Contra individuos especialmente peligrosos, supone tan slo un procesamiento
desapasionado e instrumental, contra determinadas fuentes de peligro
especialmente significativas; con este instrumento, e! estado no habla con sus
ciudadanos, sino amenaza a sus enemigos.
Para analizar el derecho penal del enemigo primero mencionar tres elementos
que segn Gnther Jakobs considera esenciales:
A. Un amplio adelantamiento de la punibilidad: en este sentido corresponde
destacar que en estas normas, el punto de referencia no es ya el hecho cometido,
sino el hecho futuro;
B. Penas desproporcionadamente aitas: suele tratarse de conductas bien lejanas
al resultado lesivo tal como tradicionalmente se concibe, incluso que ni siquiera
implica la creacin de un riesgo no permitido; y,
C. Supresin y relativizacin de determinadas garantas procesales, que incluso
pueden llegar a ser suprimidas.