CONSELHO DE CONTRIBUINTES DO ESTADO DE MINAS GERAIS

Acrdo: 4.849/17/CE Rito: Sumrio

PTA/AI: 01.000465155-91
Recurso de Reviso: 40.060143700-98
Recorrente: 2 Cmara de Julgamento
Recorrida: Horizonte Txtil Ltda.
Proc. S. Passivo: Bruno Jos de Castro Andrade/Outro(s)
Origem: DF/Juiz de Fora

EMENTA

CRDITO TRIBUTRIO DECADNCIA- NO RECONHECIMENTO. Nos

termos do art. 173, inciso I do Cdigo Tributrio Nacional o prazo decadencial
aplicvel ao lanamento de ofcio de 5 (cinco) anos contados a partir do primeiro
dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ser efetuado. No
caso dos autos no se encontra decado o direito da Fazenda Pblica Estadual de
formalizar o crdito tributrio. Reformada a deciso recorrida e restabelecidas as
exigncias.
CRDITO DE ICMS APROVEITAMENTO INDEVIDO - OPERAO
SUBSEQUENTE NO TRIBUTADA. Constatou-se o aproveitamento indevido de
crditos de ICMS destacados em documentos fiscais de entradas de mercadorias
cujas sadas posteriores no foram tributadas. Infrao caracterizada nos termos
do art. 32, inciso I da Lei n 6.763/75. Exigncias de ICMS, Multa de Revalidao
e Multa Isolada capituladas respectivamente nos arts. 56, inciso II e 55, inciso
XXVI da Lei n 6.763/75. Mantida a deciso recorrida.
Recurso de Reviso conhecido unanimidade e provido por maioria de votos.

RELATRIO

A autuao versa sobre o recolhimento a menor de ICMS decorrente da

apropriao irregular de crditos tributrios oriundos de operaes disciplinadas no art.
30 do Convnio Sem Nmero - ICMS, de 15 de dezembro de 1970, constatado
mediante conferncia de documentos e livros fiscais, no perodo de fevereiro de 2011 e
outubro de 2013.
Exige-se o ICMS, Multa de Revalidao e Multa Isolada capituladas
respectivamente nos arts. 56, inciso II e 55, inciso XXVI da Lei n 6.763/75.
A 2 Cmara de Julgamento, em deciso consubstanciada no Acrdo n
21.363/17/2, pelo voto de qualidade, julgou quanto prejudicial de mrito, pelo voto
de qualidade, em reconhecer a decadncia do direito da Fazenda Pblica de formalizar
o crdito tributrio em relao ao perodo anterior a 18/07/11. Vencidos, em parte, os
Conselheiros Maria de Lourdes Medeiros (Relatora) e Geraldo da Silva Datas, que no

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a reconheciam. No mrito, unanimidade, quanto s exigncias remanescentes, em

julgar procedente o lanamento.
Mediante declarao na deciso, foi interposto de ofcio, pela 2 Cmara de
Julgamento, o presente Recurso de Reviso.

DECISO

Superadas as condies de admissibilidade capituladas no art. 163, inciso I

e 2 do Regulamento do Processo e dos Procedimentos Tributrios Administrativos -
RPTA, aprovado pelo Decreto n 44.747/08, uma vez que a deciso recorrida,
desfavorvel Fazenda Pblica Estadual, foi tomada pelo voto de qualidade, cabvel
o presente Recurso de Reviso.
Cumpre de incio ressaltar que esta deciso engloba o reexame da matria,
cuja deciso foi contrria Fazenda Pblica Estadual, inclusive aquela no decidida
pelo voto de qualidade, nos termos do disposto no 2 do art. 163 c/c o pargrafo nico
do art. 168, todos do RPTA.
Assim, no caso, o Recurso de Reviso versa sobre o direito da Fazenda
Pblica Estadual de formalizar o crdito tributrio, relativo ao perodo anterior a
18/07/11.
No que concerne decadncia, matria objeto do recurso, ressalta-se que os
fundamentos expostos no voto vencido da Conselheira Maria de Lourdes Medeiros
foram utilizados pela Cmara para sustentar sua deciso e, por essa razo, passam a
compor o presente acrdo, com adequaes de estilo e acrscimos necessrios.
O presente lanamento decorrente da constatao fiscal de aproveitamento
indevido de crdito de ICMS, no perodo compreendido entre 01/02/11 a 31/10/13,
relativo a operaes de vendas de mercadorias realizadas por Contribuinte estabelecida
no estado de So Paulo, as quais foram enviadas para armazm-geral situado no estado
de Minas Gerais, de onde foram remetidas para a Contribuinte adquirente, ora Autuada.
A Fiscalizao verificou que a Contribuinte paulista Daura Txtil
Exportadora e Importadora Ltda-ME, vendedora das mercadorias, efetuou o indevido
destaque do imposto nas notas fiscais de venda emitidas e a Autuada apropriou-se
desses crditos, contrariando as regras do Convnio S/N de 1970, recepcionadas no
estado de Minas Gerais pelo inciso I do art. 58 do RICMS/02, que disciplina a emisso
das notas fiscais na sada de mercadoria depositada em armazm-geral situado fora do
estado do depositante, com destino a outro estabelecimento.
Exige-se o ICMS, Multa de Revalidao e Multa Isolada capituladas
respectivamente nos arts. 56, inciso II e 55, inciso XXVI, ambos da Lei n 6763/75.
Ao analisar os efeitos da decadncia sobre o crdito tributrio exigido,
concluiu a deciso vencedora, ora recorrida, que no presente caso teria ocorrido a
decadncia, em relao aos fatos geradores anteriores a 18/07/11, com fulcro no art.
150, 4 do Cdigo Tributrio Nacional CTN, uma vez que a cincia da Contribuinte
da lavratura do Auto de Infrao somente ocorreu em 18/07/16.

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Diante disso, cumpre inicialmente analisar a legislao que rege a matria.

O 4 do art. 150 do Cdigo Tributrio Nacional CTN, assim determina:
Art. 150. O lanamento por homologao, que
ocorre quanto aos tributos cuja legislao
atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o
pagamento sem prvio exame da autoridade
administrativa, opera-se pelo ato em que a
referida autoridade, tomando conhecimento da
atividade assim exercida pelo obrigado,
expressamente a homologa.
(...)
4 Se a lei no fixar prazo a homologao, ser
ele de cinco anos, a contar da ocorrncia do fato
gerador; expirado esse prazo sem que a Fazenda
Pblica se tenha pronunciado, considera-se
homologado o lanamento e definitivamente extinto
o crdito, salvo se comprovada a ocorrncia de
dolo, fraude ou simulao.

Partindo dessa premissa, ressalta-se que o lanamento por homologao,

nos termos do art. 150, 4 do Cdigo Tributrio Nacional - CTN, ocorre quanto aos
tributos cuja legislao atribua ao sujeito passivo o dever de antecipar o pagamento
sem prvio exame da autoridade administrativa, e opera-se pelo ato em que a referida
autoridade, tomando conhecimento da atividade assim exercida pelo contribuinte,
expressamente a homologa.
Portanto, nessa modalidade de lanamento (por homologao), a apurao
dos fatos, da base de clculo e do pagamento do tributo devido dever ser efetuada pelo
Contribuinte independente de qualquer iniciativa da Fiscalizao. Mas isso no impede
que o Fisco efetue a verificao fiscal nos documentos, escriturao e procedimentos
adotados pelo contribuinte.
Assim, no caso dos autos, conforme se verifica, a Fiscalizao constatou
que o Contribuinte no cumpriu integralmente com suas obrigaes, ficando afastada a
hiptese de homologao do lanamento. Trata-se o caso, pois, de lanamento de
ofcio, cujo prazo decadencial para formalizao do crdito tributrio contado com
base no disposto no art. 173, inciso I do CTN. Examine-se:
Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica
constituir o crdito tributrio extingue-se aps
5(cinco) anos, contados:
I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele
em que o lanamento poderia ter sido efetuado;
II - da data em que se tornar definitiva a
deciso que houver anulado, por vcio formal, o
lanamento anteriormente efetuado.
Pargrafo nico. O direito a que se refere este
artigo extingue-se definitivamente com o decurso
do prazo nele previsto, contado da data em que
tenha sido iniciada a constituio do crdito
tributrio pela notificao, ao sujeito passivo,

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de qualquer medida preparatria indispensvel ao

lanamento.

Conclui-se, por conseguinte, que quando o recolhimento dos tributos

sujeitos a lanamento por homologao ocorre em desconformidade com a legislao
aplicvel, procede-se ao lanamento de ofcio (CTN, art. 149), para o qual a contagem
do prazo decadencial de 5 (cinco) anos, nos termos do que dispe o art. 173, inciso I do
CTN, inicia-se no primeiro dia do exerccio seguinte quele em que esse lanamento
(de ofcio) poderia ter sido realizado.
Sobre a matria leciona Misabel de Abreu Machado Derzi:
A inexistncia de pagamento de tributo que deveria ter
sido lanado por homologao, ou a prtica de dolo,
fraude ou simulao por parte do sujeito passivo
ensejam a prtica do lanamento de ofcio ou reviso
de ofcio, previsto no art. 149. Inaplicvel se torna
ento a forma de contagem disciplinada no art. 150,
4, prpria para a homologao tcita do pagamento
(se existente). Ao lanamento de ofcio aplica-se a regra
geral do prazo decadencial de cinco anos e a forma de
contagem fixada no art. 173 do mesmo Cdigo. (Direito
Tributrio Brasileiro Editora Forense, 11 Edio,
pg. 912 e 913.)
Desta forma, os fatos geradores evidenciados no feito fiscal, relativos ao
perodo questionado, ver-se-iam atingidos pela decadncia somente a partir de 1 de
janeiro de 2017. Procedida a regular intimao da lavratura do Auto de Infrao em
18/07/16, claro est que no se fulminou o direito da Fazenda Pblica para constituio
do crdito tributrio, relativamente ao exerccio de 2011, em razo da decadncia.
Destaca-se que este Conselho de Contribuintes tem decidido,
reiteradamente, que a decadncia regida pela norma estabelecida no art. 173, inciso I,
do CTN, a exemplo dos Acrdos ns 3.742/11/CE, 3.709/11/CE, 3.907/12/CE,
4.171/13/CE, 4.184/13/CE, 21.919/15/1 e 4.838/17/CE.
Da mesma forma, no julgamento de Agravo Regimental no Agravo em
Recurso Especial, o Ministro do STJ, Humberto Martins, deixou consignado o
seguinte:
TRIBUTRIO. CREDITAMENTO INDEVIDO DE ICMS.
LANAMENTO DE OFCIO. APLICAO DA REGRA
PREVISTA NO ART. 173, I, DO CTN. PRECEDENTES. 1. A
JURISPRUDNCIA DO STJ FIRMOU O ENTENDIMENTO NO
SENTIDO DE QUE, HAVENDO CREDITAMENTO INDEVIDO DE ICMS,
O PRAZO DECADENCIAL PARA QUE O FISCO EFETUE O
LANAMENTO DE OFCIO REGIDO PELO ART. 173, I, DO CTN,
CONTANDO-SE O PRAZO DE CINCO ANOS, A PARTIR DO PRIMEIRO
DIA DO EXERCCIO SEGUINTE OCORRNCIA DO FATO
IMPONVEL, DONDE SE DESSUME A NO OCORRNCIA, IN CASU,
DA DECADNCIA DO DIREITO DE O FISCO LANAR OS REFERIDOS
CRDITOS TRIBUTRIOS. 2. "NOS TRIBUTOS SUJEITOS A
LANAMENTO POR HOMOLOGAO, QUANDO OCORRE O

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RECOLHIMENTO EM DESCONFORMIDADE COM A LEGISLAO

APLICVEL, DEVE A AUTORIDADE FISCAL PROCEDER AO
LANAMENTO DE OFCIO (CTN, ART. 149), INICIANDO-SE O
PRAZO DECADENCIAL DE CINCO ANOS NO PRIMEIRO DIA DO
EXERCCIO SEGUINTE QUELE EM QUE O LANAMENTO PODERIA
TER SIDO FEITO (ART. 173, I, DO CTN)." (RESP 973189/MG,
REL. MIN. CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, JULGADO EM
04/09/2007, DJ 19/09/2007, P. 262). AGRAVO REGIMENTAL
IMPROVIDO. (76977 RS 2011/0191109-3, RELATOR: MINISTRO
HUMBERTO MARTINS, DATA DE JULGAMENTO: 12/04/2012,
T2 - SEGUNDA TURMA).
Com esses fundamentos, resta afastado o reconhecimento da decadncia do
direito da Fazenda Pblica Estadual de formalizar o crdito tributrio relativamente ao
perodo anterior a 18/07/11, devendo, pois, ser reformada a deciso recorrida e
restabelecidas as exigncias de ICMS, Multa de Revalidao e Multa Isolada
capituladas respectivamente nos arts. 56, inciso II e 55, inciso XXVI da Lei n
6.763/75, exigncias decorrentes do aproveitamento indevido de crditos de ICMS
destacados em documentos fiscais de entradas de mercadorias cujas sadas posteriores
no foram tributadas, referentes ao mencionado perodo.
Diante do exposto, ACORDA a Cmara Especial do CC/MG, em
preliminar, unanimidade, em conhecer do Recurso de Reviso. No mrito, por
maioria de votos, em lhe dar provimento. Vencido o Conselheiro Sauro Henrique de
Almeida, que lhe negava provimento, nos termos do acrdo recorrido. Participaram do
julgamento, alm dos signatrios e do Conselheiro vencido, os Conselheiros Luciana
Mundim de Mattos Paixo (Revisora), Eduardo de Souza Assis e Carlos Alberto
Moreira Alves.

Sala das Sesses, 14 de julho de 2017.

Manoel Nazareno Procpio de Moura Jnior

Presidente

Marco Tlio da Silva

Relator

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