Concepto y definiciones
Ordenamiento jurdico: conjunto de normas jurdicas (derecho objetivo) que, formando un sistema, tiene
vigencia en cierta poca en un determinado grupo social, homogneo y autnomo 2.
Derecho positivo de una sociedad, mirado como un todo unitario y ordenado de normas coordinadas y
jerarquizadas.
(Se dice que es ordenamiento porque pone en orden a la sociedad)
El gran todo unitario del ordenamiento jurdico estatal agrupa diversos cmulos de normas que se refieren a
ciertos grandes y determinados gneros de materias: civil, comercial, minero, agrario, laboral, penal,
administrativo, etc. De aqu se desprende el ordenamiento civil, o derecho civil.
El derecho civil corresponde al derecho comn y general del derecho privado. Segn su artculo 4 del CC,
para la mayora de la doctrina, se aplica supletoriamente a las otras ramas del derecho privado 3. Adems, el
mismo artculo 4 del CC establece el principio de especialidad, segn el cual los otros cuerpos normativos
especiales se aplican con preferencia a las normas del CC (ej: cdigo de comercio, del trabajo, ley del
consumidor, etc).
El ordenamiento jurdico est compuesto por normas jurdicas o derecho objetivo. Derecho objetivo:
conjunto de normas imperativas que, para mantener la convivencia pacfica y ordenada de los hombres en la
sociedad4, regulan las relaciones de ellos determinadas por las mismas normas 56.
Las normas jurdicas (derecho objetivo) presentan, entre otras, las siguientes caractersticas 7:
1. Imperatividad; llevan envuelta una orden. No son un mero consejo. Obligan8.
2. Bilateralidad; rige el comportamiento del individuo en relacin con el de otros.
3. Heteronoma; se siguen o adoptan no por voluntad de los sbditos, sino por imposicin de una voluntad
ajena o exterior, la del creador de la norma.
4. Generalidad; se dirigen a todos los coasociados que, durante el tiempo de su vigencia, puedan
subsumirse en las hiptesis por ellas previstas. Responde al principio de igualdad ante la ley 9.
5. Abstraccin; no prevn casos concretos, sino situaciones tipo.
6. Coercibilidad; deben respetarse a todo trance, quiranlo o no los obligados. Si stos no lo hacen el poder
pblico puede imponerles dicho respeto. Cumplimiento forzoso.
1
Todo lo que aparece en letra cursiva en este resumen se extrajo de los apuntes de clases de Gabriel Hernndez (ayudante
de Vctor Vial), o de la fuente que se seale.
2
Definicin de A. Alessandri R.
3
Incluso algunos autores postulan que se aplica supletoriamente a todos los cuerpos normativos nacionales.
4
fin
5
mecanismo
6
Definicin de Joel Gonzlez C.
7
Diversos autores difieren en la enumeracin de las caractersticas. Por eso resulta importante mencionar que son algunas
de las caractersticas. Las que se enumeran en este resumen fueren extradas de los textos de A. Alessandri y de Joel
Gonzlez.
8
En las normas de derecho privado obligan salvo disposicin de las partes en contrario.
9
qu pasa entonces con las denominadas leyes nominativas? Se sostiene que dichas leyes corresponden a actos
administrativos del poder legislativo, con forma de ley, en funcin de una norma general que se lo permite (ex. obtener
especial gracia de nacionalizacin por ley).
7. Finalidad; mantener el orden y paz social.
8. Carcter Estatal; por dos razones (1) porque emanan del Estado y (2) porque el Estado es el nico que
puede garantizar el respeto del ordenamiento jurdico a travs de medios coactivos.
9. Sancin???
I.1. Derecho pblico: conjunto de normas que considerando un preponderante inters colectivo, regulan la
organizacin y actividad del Estado y dems entes pblicos menores (como municipalidades), sus
relaciones entre s o con los particulares, actuando el Estado y esos entes en cuanto sujetos dotados de
imperio, es decir, de poder pblico. Los particulares actan en un plano de subordinacin frente al estado.
I.2. Derecho privado: conjunto de normas que, considerando un preponderante inters individual, regulan las
relaciones de los particulares entre s, o la de estos con el Estado o los dems entes polticos en cuanto los
ltimos no actan como poder pblico o soberano, sino como si fueran particulares, o, por fin, las relaciones
de estos mismos entes polticos entre s en cuanto obran como si fueren particulares. Aquel que regula las
relaciones en que slo intervienen particulares, o, si interviene el Estado, lo hace como si fuera un sujeto
particular10. Los sujetos intervienen en un plano de igualdad, y ninguno de ellos como entidad soberana.
Paralelo11
criterio Derecho Pblico Derecho Privado
Inters tutelado Colectivo Individual
Sujetos de la relacin El Estado, entidades pblicas Particulares entre s o stos
menores y sus relaciones con con el Estado y dems
los particulares entidades pblicas menores.
Calidad en la que actan Sujetos dotados de imperio o Particulares
poder pblico
II.1. Normas de orden pblico: normas que, para los supuestos que consideran, imponen necesariamente su
propia regulacin, sin permitir a los particulares prescindir de ella y establecer otra prescripcin diversa. La
situacin o relacin forzosamente debe ser regulada por esa norma. Son indisponibles para los particulares
por envolver un inters colectivo. (ex. solemnidades, normas sobre capacidad, proteccin a terceros de
buena fe)
II.2. Normas de orden privado: normas que, para los supuestos que consideran, fijan una regulacin slo
aplicable si los particulares no toman la iniciativa de disponer diferentemente. No por esto carecen de
imperatividad, sino solo su aplicacin queda a merced de los interesados. Son disponibles para los
particulares; actan supletoriamente. (ex. gastos que ocasiona el pago de una obligacin son del deudor,
norma supletoria que puede ser modificada por las partes).
A travs del derecho objetivo nacen y se protegen los derechos subjetivos de las personas.
Derechos subjetivos: seoro o poder de obrar reconocido u otorgado por el derecho objetivo a la voluntad de
la persona, para la satisfaccin de los propios intereses jurdicamente protegidos. stos encierran un inters
jurdicamente protegido.
3.1. Derechos absolutos (como los derechos de la personalidad y los derechos reales)
3.2. Derechos relativos (como los derechos personales).
La relacin jurdica: Es la relacin entre dos o ms sujetos de derechos regulada por el derecho objetivo. Este
atribuye a uno de los sujetos un poder y al otro, como contrapartida, un deber, que est en la necesidad de
cumplir para satisfacer el inters que el sujeto titular del poder est llamado a realizar con el ejercicio del mismo.
Su figura ms tpica (aunque no la nica) es el derecho subjetivo.
Elementos:
1) Sujetos (pasivo y activo);
2) Objeto (entidad sobre la que recae el inters implicado; bienes materiales o inmateriales, actos singulares de
otras personas, los servicios, los vnculos familiares).
3) Contenido (poderes y deberes que sta encierra y que constituyen su sustancia)
I. Concepto y definicin
El Derecho Civil se define como el Derecho Privado comn y general; en forma descriptiva, como el conjunto
de principios y preceptos jurdicos sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia 12.
II. Contenido
1) Las reglas sobre la personalidad miran a la persona en s misma; disciplinan la existencia, individualizacin
y capacidad de las personas fsicas y morales o jurdicas.
2) Las normas sobre la familia; su organizacin y estado de sus integrantes.
3) Reglas sobre el patrimonio; a) Derechos reales y derechos sobre bienes inmateriales. b) Los derechos de
obligacin, c) derechos de sucesin por causa de muerte.
12
Esta es la que importa!!
5. Edad moderna: mayor desmembramiento del d privado. Surge el d procesal dando valor de ley a la
prctica forense.
6. Edad contempornea: nuevas segregaciones (ex. D laboral). No obstante el d civil mantiene su
carcter de supletorio a todas aquellas relaciones jurdicas que no estn reguladas en ordenamientos
especiales o bien en aquello que dichos ordenamientos no regulan.
VI. Estructura CC
13
El gobierno de Manuel Montt nombra una comisin revisora del proyecto en 1852, siendo el el presidente de la misma.
14
Fecha de publicacin
1. Mensaje - Ejecutores testamentarios
- Particin de bienes
2. Ttulo Preliminar (arts.1 2524) - Deudas hereditarias y testamentarias
2.1. Ley - Beneficio de separacin
- Concepto - Donaciones entre vivos
- Promulgacin
- Efectos (tiempo y espacio) DIPRI- 3.4. De las obligaciones en general y de los
- Interpretacin contratos
- Definicin de palabras de uso frecuente en - Definiciones
las leyes - Acto y declaracin de voluntad
- Derogacin - Clases de obligaciones
- Efecto de las obligaciones
3. Libros - Interpretacin de los contratos
3.1. De las personas - Modos de extinguir las obligaciones
- Personas naturales: nacionalidad y domicilio - Nulidad y rescisin
- Principio y fin de su existencia - Prueba de las obligaciones
- Esponsales - Convenciones matrimoniales (sociedad
- Matrimonio conyugal, separacin de bienes y
- Filiacin participacin en los gananciales)
- Emancipacin (habilitacin de edad) - Clases de contratos
- Pruebas del estado civil - Cuasicontratos
- Alimentos - Delitos y cuasidelitos civiles
- Tutelas y curatelas - Gravmenes (fianza, prenda, hipoteca)
- Personas jurdicas - Anticresis
- Transaccin
3.2. De los bienes y de su dominio, posesin, uso - Prelacin de crditos
y goce - Prescripcin
- Clases de bienes (corporales e incorporales)
- Dominio 4. Ttulo Final
- Bienes nacionales - Artculo final: observancia del CC
- Modos de adquirir el dominio
- Posesin El presente Cdigo comenzar a regir desde el
- Limitaciones al dominio (propiedad 1 de enero de 1857, y en esa fecha quedarn
fiduciaria, usufructo, uso y habitacin, derogadas, aun en la parte que no fueren
servidumbres) contrarias a l, las leyes preexistentes sobre
- Reivindicacin todas las materias que en l se tratan. Sin
- Acciones posesorias (generales y especiales) embargo, las leyes preexistentes sobre la prueba
de las obligaciones, procedimientos judiciales,
3.3. De la sucesin por causa de muerte y las confeccin de instrumentos pblicos y deberes
donaciones entre vivos de los ministros de fe, slo se entendern
- Definiciones y reglas generales derogadas en lo que sean contrarias a las
- Sucesin intestada disposiciones de este Cdigo.
- Testamento
- Asignaciones testamentarias
- Asignaciones forzosas
- Revocacin y reforma del testamento
- Apertura de la sucesin y delacin
VII. Fuentes del CC
1. Legislacin positiva:
- D romano
- CC francs 1804g
- Ciertas leyes espaolas (Siete Partidas, Novsima Recopilacin, Fuero Real)
- Cdigo de Luisiana
- Cdigo de Sardo
- Cdigo de Austria
- Cdigo de Pruesia
- Cdigo de las dos Sicilias
- Cdigo del Cantn de la Vaud
- Cdigo Holands
- Cdigo Bvaro
2. Doctrina:
- Savigny (alemn)
- Comentaristas del CC francs (Vincourt, Rogron, Mourlon)
- Pocos juristas ingleses
- Juristas espaoles (Florencio Garca Goyena)
- Pothier (libro de obligaciones y cttos)
5. Reparacin del enriquecimiento sin causa 15: Todo enriquecimiento patrimonial debe
tener una causa legal que lo anteceda. Se manifiesta en: 1) prestaciones mutuas (ya sea en
reivindicacin, nulidad, resolucin, etc.), 2) cuasicontratos (agencia oficiosa y pago de lo no
debido principalmente), 3) contribuciones a las deudas en solidaridad, 4) recompensas en la
liquidacin de sociedad conyugal, 5) accesin, 6) compensacin econmica en matrimonio
(discutido), entre otros.
6. Igualdad: Igualdad entre todos los sujetos de derecho. Algunas manifestaciones: Arts.
57, 33, 55, 14, 75, 982, 997, 2497, etc.
15
Enriquecimiento sin causa: aquel que no tiene motivo jurdico vlido para haberse producido y que, por
lo tanto, debe repararse.
7
La ley no es la fuente originaria del derecho. El verdadero origen es la sentencia. La ley aparece
ms tarde como un proceso de racionalizacin que presupone la existencia del Estado.
Desde que aparece la ley, sobre todo a partir del Cdigo de Napolen, la ley adquiere una
preponderancia casi exclusiva frente a las dems fuentes formales (costumbre, principios
generales, equidad, jurisprudencia). Pasa a ser la fuente principal o primaria.
Entre nosotros, la fuente fundamental es la ley. La equidad es un elemento de integracin de la
ley. Esta misma y el espritu general de la legislacin son base de la interpretacin de la ley.
El trmino ley como fuente formal encierra dos acepciones:
1. Externa: precepto dictado por el Estado con carcter obligatorio.
2. Interna: prescripcin de conducta que encierra el precepto, y que es la norma jurdica.
Fuentes formales: normas manifestadas de modo concreto en una frmula (ley y costumbre).
Fuentes materiales: manifestaciones escritas o verbales que no establecen normas sino que
aportan elementos para su cabal conocimiento, interpretacin y aplicacin, radicando su valor
en el contenido material aportado ms que en la forma (doctrina, jurisprudencia)
LA LEY
Concepto
- La ley en el derecho positivo chileno es una frmula precisa dictada por rganos
soberanos especiales; es un mandato expreso que proviene de la voluntad del legislador,
formulado en palabras determinadas y a travs de un procedimiento establecido.
- La CPol regula la materia, formacin y alcance de la ley. El primer lmite a este alcance
est en las garantas constitucionales.
- Definicin de Planiol: la ley es una regla social obligatoria, establecida en forma
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
Crticas16:
1. Forma: la redaccin parece indicar que la ley manda, prohbe o permite por estar
manifestada en la forma prescrita por la CPol, y no por ser voluntad soberana.
2. Fondo: no seala las caractersticas especficas de la ley; no seala que debe ajustarse a
ciertos principios de justicia natural. Respuesta: el concepto social de justicia vara de
un momento y lugar a otro. Los principios generales de justicia estn en la Constitucin,
y si la ley los infringe, se puede alegar su inconstitucionalidad. No da una idea del
objeto de la ley, ni de lo que es en s misma (Alessandri).
Requisitos de la ley
De la definicin se desprende que hay requisitos externos e internos:
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Esta definicin pone de manifiesto la forma en que se gesta la ley y no la naturaleza de la disposicin
en ella contenida.
8
Requisitos externos: permiten a los ciudadanos cerciorarse su la declaracin que se les presenta
es o no ley.
- Declaracin de la voluntad soberana: (1) la soberana reside esencialmente en la
nacin (art.5 CPR); (2) delegacin de la soberana para la creacin de las leyes en el
poder legislativo Congreso + PdR- (arts. 61 a 72 CPR)17.
- Que sea manifestada en la forma prescrita por la CPR: aprobado un proyecto por
ambas cmaras con el qurum necesario-, ser remitido al Pdte, quien si tb lo
aprueba, dispondr su promulgacin como ley (art.72 CPR).
Requisitos internos: mira al fondo de la ley; al mandato, el que puede ser imperativo,
prohibitivo o permisivo. De aqu surge la clasificacin clsica de la ley.
Potestad reglamentaria.
Es la facultad de ciertas autoridades administrativas para dictar reglas obligatorias, ms o menos
generales, para el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas administrativas.
1. Autoridades
1.1 Pdte
- Autnoma: regula materias que la CPR no ha sealado como materias de ley
- De ejecucin: dicta normas necesarias para la aplicacin de la ley (materias de ley)
1.2 Ministros
1.3 Intendentes y gobernadores
1.4 Municipalidades (alcaldes)
1.5 Directores de Servicios Pblicos
2. Manifestaciones
2.1. Decretos: mandato escrito, dictado unilateralmente por la autoridad administrativa en el
ejercicio de sus atribuciones, revestido de las formalidades que establece el ordenamiento
jurdico. Si es del Pdte = DS
- Simples decretos: se refieren a una persona o situacin determinada (nombramiento
funcionario pblico).
- Reglamentos: alcance general e impersonal
o Reglamentos de ejecucin: buscan detallar la aplicacin de las reglas
generales de una ley
17
No son leyes por falta de este requisito los simples decretos del Pdte
9
o Reglamentos autnomos: reglan materias que no son objeto de ley; no se
vinculan a una ley
2.2. Instrucciones: comunicaciones que funcionarios superiores dirigen a sus subordinados
indicando (1) la manera de aplicar una disposicin normativa (ley, reglamento u otro); o
(2) medidas de funcionamiento del servicio
- Varios destinatarios: circulares
- Destinatarios determinados: oficios
2.3. Ordenanzas: conjunto de normas reglamentarias sobre determinada materia que se aplican
a todo un territorio ex. Nacional o municipal-, cuya infraccin se sanciona con multas u
otras penas. (ex. Ordenanza de Aduanas v/s Ordenanzas Municipales)
2.4. DFL: decretos que por expresa autorizacin de una ley, dicta el Pdte sobre materias que
segn la CPR son propias de ley. Delegacin potestad legisladora. Adquieren fuerza de ley
(art.61 CPR). Limitaciones: (1) exclusin de materias LIC, LQC y LOC-; (2) plazo mx
1 ao-; (3) tramitacin igual que una ley-.
2.5. DL: decretos que dicta el Pdte, sin autorizacin alguna, sobre materias propias de ley.
Caractersticos de situaciones de emergencia y anomala poltica (gobiernos de facto).
Mismas limitaciones y fuerza obligatoria que los DFL. A pesar de ser inconstitucionales se
acepta su vigencia para mantener la integridad del sist.
10
a) Imperativas18: Manda a hacer algo, impone una accin, u ordena el cumplimiento de
ciertos requisitos o formalidades. Su infraccin se sanciona de diversas maneras,
dependiendo la naturaleza del mandato o requisito interpuesto (nulidad absoluta, relativa,
inoponibilidad, etc.).
Sancin de la ley: depender de lo que manda la norma, pues no tienen una sancin genrica
determinada.
Para determinar su sancin hay que distinguir:
- Si es de inters general19, la sancin normalmente ser la nulidad absoluta 20 o relativa21.
Pero la disposicin puede sealar una sancin distinta (inoponibilidad, limitacin de
medios probatorios, etc.)
- Si la norma es de inters particular22, la sancin normalmente ser la responsabilidad. Y si
se trata del incumplimiento de una obligacin contractual, puede haber una sancin
adicional como la resolucin o terminacin. Pero, como siempre la disposicin puede
establecer una sancin especial. Ej. Inoponibilidad.
Sancin de la ley:
Su infraccin acarrear generalmente la nulidad absoluta. Salvo que la ley le designe otra
sancin (ej: caso de usufructos sucesivos (art.769) y fidecomisos sucesivos).
18
En sentido restringido, pues toda ley tiene fuerza imperativa
19
Disposiciones de inters general: son aquellas que dicen relacin con el orden pblico y las buenas
costumbres.
Orden pblico: conjunto de reglas esenciales para el mantenimiento de la sociedad.
Leyes que dicen relacin con el orden pblico:
a) Leyes de derecho pblico.
b) Disposiciones de derecho privado que no pueden renunciarse por los particulares.
c) Disposiciones que no pueden ser alteradas por los particulares. Ej. Derechos y obligaciones de los
cnyuges.
d) Normas que no pueden ser excluidas por la voluntad de las partes. Ej. Normas de nulidad.
Otros autores que atienden a la naturaleza del vnculo entre la ley y el inters de la sociedad, sealan que
son de orden pblico:
a) Leyes relacionadas con la organizacin poltica.
b) Leyes relacionadas con la organizacin econmica (proteccin de contratantes en inferioridad de
condiciones, propiedad raz, etc.)
c) Leyes relacionadas con la organizacin social (familia, estado civil, etc.)
d) Leyes relacionadas con la organizacin moral (juegos de azar, impedimentos dirimentes, etc.)
Buenas costumbres: normas morales conforme a la cuales se procede en forma concreta por la
generalidad de las personas de una sociedad en una poca determinada.
20
si el acto tiene objeto o causa ilcita, o no cumple un requisito que la ley impone en atencin a la
naturaleza del acto.
21
si es un requisito exigido en atencin a la calidad de las partes.
22
Para Vodanovic, los requisitos del acto jurdico son de inters particular.
23
Si lo prohibido se puede realizar cumpliendo ciertos requisitos, no estaramos ante una ley
prohibitiva, sino imperativa (ex. art.402 Art. 402. Es prohibida la donacin de bienes races del pupilo,
aun con previo decreto de juez.
Slo con previo decreto de juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y
no las autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado,
contribuir a un objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las
facultades del pupilo, y que por ellas no sufran un menoscabo notable los
capitales productivos. ()
11
Esta conclusin se deprende de la relacin construida en base a los siguientes artculos del CC:
Art. 10. Los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto designe
expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de contravencin.
Art. 1466. Hay asimismo objeto ilcito en las deudas contradas en juego de azar, en la
venta de libros cuya circulacin es prohibida por autoridad competente, de lminas,
pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como abusivos de la libertad de la
prensa; y generalmente en todo contrato prohibido por las leyes.
Art. 1682 I. La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, () son nulidades
absolutas.
c) Permisivas: Permiten a una persona hacer o no hacer algo. Confieren un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular. A su vez obligan a las dems a respetarlo. Se infringe
cuando (1) el obligado a respetarlo le impide o (2) hace imposible ejercitarlo. Puede
renunciarse siempre que el derecho sea disponible (art.12). ejemplo de renuncia prohibida:
Art.334 derecho de alimentos
c) Dispositivas28: regulan los conflictos entre personas que no han contratado entre s. El
legislador protege el inters que le parece preponderante. (ex. art.1815 venta cosa ajena;
dueo v/s comprador)
3. a) Normativas: estatuyen sobre una materia que no ha sido antes objeto de implementacin
legal.
b) Modificatoria: vara el estatuto legal de una situacin ya reglamentada.
c) Interpretativas: se limitan a declarar el sentido de otras leyes. Se entienden incorporadas
a la ley interpretada, es decir, son retroactivas. (Art. 9 CC)
Autoridad de la ley29.
En derecho pblico slo es lcito hacer lo que expresamente permite la ley (Art. 7 CPol). Hay
objeto ilcito en todo lo que contraviene el derecho pblico (Art. 1462 CC). La sancin a la
infraccin de estas normar es la nulidad absoluta.
24
Por regla general son normas de derecho pblico
25
Ex. art.1 LMC, art.1462 CC.
26
Ex. art.341 incapaces.
27
Por regla general son normas de derecho privado.
28
Hay quienes rechazan esta clasificacin pues seran simplemente imperativas o supletivas segn
rechazan o admiten la posibilidad de declaracin contraria de las partes.
29
Ver sanciones para cada tipo de leyes segn la clasificacin antes dada.
12
En derecho privado se permite hacer todo lo que no est directa o indirectamente prohibido por
la ley. Rige el principio de la autonoma de la voluntad (Arts. 12 y 1545 CC).
Pero la presuncin del conocimiento de la ley no se ajusta a la realidad. Slo tiene el alcance
lgico de su obligatoriedad. Para Vodanovic, el Art. 8 CC no es una presuncin, sino una
ficcin, es decir, la suposicin de un hecho o situacin distinta de la realidad, para lograr
consecuencias jurdicas prcticas. Esta ficcin se justifica para la obligatoriedad de la ley.
Pero es distinta la situacin del error de derecho y la influencia que puede ejercer en los AJ. En
esta materia, el Art. 1452 CC sigue la teora clsica: el error sobre un punto de derecho no vicia
le consentimiento. Pero hay casos en que el error de derecho es excusable, partiendo de la base
de la buena fe. Ej. Matrimonio putativo.
En consecuencia, la presuncin implica que la ignorancia jurdica de una persona no puede ser
obstculo para el cumplimiento de la ley, pero no seala las consecuencias del conocimiento o
desconocimiento de las leyes.
VIGENCIA DE LA LEY
1. Promulgacin y derogacin.
La ley rige desde su promulgacin y publicacin (art.69 CPR)
La promulgacin tiene por objeto dar existencia a la ley y fijar su texto, y se efecta mediante la
dictacin del decreto promulgatorio por el Presidente.
La publicacin tiende a dar a conocer la ley y se realiza mediante la insercin de la ley en el
DO30.
La ley puede sealar expresamente que entrar en vigencia en una fecha distinta a la de su
publicacin. Si la fecha es posterior, el perodo intermedio se llama vacancia legal (art.7 III
CC) Si la fecha es anterior, estamos ante la retroactividad de la ley.
30
No siempre en el caso de los cdigos se publica slo el Decreto promulgatorio
13
disposiciones de la nueva ley. Adems, la primaca de la ley especial implica que la ley
general posterior no deroga tcitamente la ley especial sobre la misma materia.
3. Orgnica: la nueva ley regula toda la materia regulada por una o ms leyes precedentes,
aunque no haya incompatibilidad entre disposiciones.
4. Total o parcial.
(2) Intrnseca
Existen causas del trmino de la vigencia de una ley que estn contenidas en ella misma.
Estas son:
1. Plazo (leyes temporales).
2. Realizacin del fin de la ley.
3. Condicin (tiempo o hechos)
4. Desaparecimiento de la institucin jurdica que serva de base a la ley.
Desde el punto de vista jurdico es inadmisible que la ley sea derogada por desuso ya que la
costumbre contra ley no tiene esa virtud.
Razones:
1. Incertidumbre del momento preciso en que el desuso es lo suficientemente significativo
como para equipararlo a la derogacin;
2. Los poderes ejecutivo y judicial tendran un medio indirecto para derogar leyes
usurpando atribuciones propias del poder legislativo;
3. Riesgo de arbitrariedades, pues un tribunal podra rechazar la aplicacin de una ley
argumentando su desuso.
INTERPRETACIN DE LA LEY
Concepto.
Interpretacin de la ley: fijar su verdadero sentido y alcance (elemento abstracto), incluyendo la
actividad indispensable para aplicar el derecho (elemento concreto).
31
Algunos sostienen que deben necesariamente ser de igual categora, pues de lo contrario no habra
derogacin sino slo prevalencia de la ley de superior jerarqua.
14
Segn si la legislacin establece o no normas de interpretacin, sta se denomina
reglada o no reglada. El CC ha adoptado la interpretacin reglada, estableciendo normas de
interpretacin de la ley (principalmente Arts. 19 a 24 CC).
Segn de quien emane la interpretacin, se divide en interpretacin por va de doctrina o
privada, y por va de autoridad.
Finalidad de la interpretacin
Es buscar el sentido de la ley.
Art. 19 inc. 1 CC. Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor
literal, a pretexto de consultar su espritu.
Esto no significa la primaca de la aplicacin de la ley de acuerdo al tenor literal. La
disposicin se refiere a la claridad del sentido de la ley, no del tenor literal. El tenor literal se
aplica en cuanto refleje ese sentido.
El punto de partida de la interpretacin es el elemento literal, pero no se reduce a un
anlisis gramatical.
El que sea necesario determinar, en forma previa, si el sentido de la ley es claro,
significa que siempre debe realizarse un proceso interpretativo. Hay leyes claras en su texto
abstracto, pero que se vuelven oscuras frente a situaciones concretas.
Alessandri: el sentido de la ley es claro no slo cuando el precepto est redactado en
trminos que no provoquen dudas; tambin es necesario que no haya otro precepto que lo
contradiga.
Para Alessandri hay un tercer tipo: interpretacin declarativa. Implica reconocer que
la frmula o los trminos literales coinciden exactamente con el pensamiento legislativo, es
decir, lo expresan con fidelidad y acierto. La ley se aplica a todos los casos que expresan sus
trminos, ni a ms ni a menos.
1. Interpretacin doctrinal.
La realizan los jurisconsultos, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria; su importancia
depende del prestigio de la persona de quien emana.
15
1. Escuela de la exgesis en derecho civil (comentaristas del Cdigo de Napolen,
Laurent): se caracteriza por el culto del texto de la ley, el predominio de la bsqueda de
la intencin del legislador (infalible), y el respeto a las autoridades y los precedentes. La
ley es la nica fuente de las decisiones jurdicas. Se vale del elemento gramatical.
Este criterio impide la evolucin y progreso del derecho.
2. Teora de la libre32 investigacin cientfica33 (Geny): mtodo libre para llegar a las
fuentes reales de las normas, que contienen un elemento racional (nocin del derecho) y
uno experimental (aspiracin a la armona colectiva). La interpretacin procede cuando
hay dudas sobre el sentido de la ley. Alessandri: el intrprete debe tomar como criterio
general de orientacin la idea de justicia y fundarse en la naturaleza real de las cosas.
3. Escuela histrica del derecho (Savigny): una vez dictada la ley se independiza del autor.
El intrprete debe respetar la letra de la ley pero atribuirle un significado diferente,
acorde a la actualidad.
4. Escuela del derecho libre (Kantorowicz): frente al derecho estatal hay un derecho libre,
que surge espontneamente de la conciencia social y espontneamente tambin es
aplicado (Alessandri). Estos pueden o no coincidir. La jurisprudencia no puede slo
basarse en el primero. Alessandri: el intrprete debe prescindir de la ley cuando su
texto no es claro y se convence de que el legislador no habra resuelto el conflicto en el
sentido que lo hace la ley.
7. Teora del derecho puro (Kelsen): todo derecho deriva de la voluntad del Estado y no
hay ms derechos que el derecho positivo. El juez puede interpretar libremente dentro
del margen de la ley, sin recurrir a principios rectores.
32
Es libre porque est sustrada de las fuentes del Derecho como autoridad positiva
33
Es cientfica porque se vale de elementos objetivos como base de la labor creadora del intrprete.
16
2. No pueden afectar en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales
ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
La verdad, es que en el derecho chileno las leyes interpretativas no son retroactivas, puesto que
la retroactividad supone una pugna entre dos leyes de distinta fecha. Mientras que, por ficcin
legal establecida en el CC la ley interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada y
tiene, por lo tanto, como nica fecha vlida de entrada en vigencia la de la ley interpretada.
Sin embargo, en los hechos, tiene efecto retroactivo.
Criterios de interpretacin
1. Histrico o subjetivo: trata de reconstruir el pensamiento o voluntad del legislador.
2. Normativo u objetivo: sostiene que la ley tiene una significacin propia independiente del
pensamiento de sus autores.
Elementos de interpretacin.
1. Elemento gramatical (Art. 19 inc. 1 CC): anlisis de la semntica y sintaxis del precepto.
a) Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio (Art. 20 CC):
el que se le atribuye en el medio que la emplea (no necesariamente diccionario
de la RAE), segn su uso general.
b) Las palabras que el legislador ha definido expresamente para ciertas materias se
les dar su significado legal (Art. 20 CC).
c) Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den
los que profesan esa ciencia o arte, a menos que aparezca claramente que se han
tomado en un sentido diverso (Art. 21 CC).
2. Elemento histrico (Art. 19 inc. 2 parte final CC): se refiere a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. Sirve para fijar su intencin o espritu (de la ley, no del
legislador), es decir, sus objetivos. Es un elemento supletorio para fijar el alcance de la
ley que no est claramente manifestado en ella misma.
Alessandri: este elemento tiene por objeto la indagacin del estado del derecho
existente sobre la materia a la poca de la confeccin de la ley y el estudio de los
antecedentes que tom en cuenta el legislador antes de dictarla.
Expresin oscura: no puede entenderse absolutamente (ininteligible) o se presta a
ms de una interpretacin (ambigua).
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3. Elemento lgico (Art. 19 inc. 2 y 22 inc. 1 CC): concordancia que debe existir entre
las diversas partes de la ley, pues es natural que stas no sean contradictorias y exista
entre ellas una unidad conceptual y de criterio.
Alessandri: este elemento se dirige a investigar la ratio legis (propsito perseguido
por la ley, la razn que la justifica) y la occasio legis (circunstancias particulares que
determinaron su dictacin).
5. Espritu general de la legislacin y equidad natural (Art. 24 CC): no son slo elementos
supletorios. El espritu general de la legislacin se encuentra implcito en el elemento
sistemtico, y la equidad no puede estar ausente en ningn criterio de interpretacin.
Pero el juez no puede dictar una resolucin basada nicamente en la equidad; a eso se
refiere con que no es slo supletorio.
Aforismos
Los aforismos son formas que toman la argumentacin o lgica jurdicas. Alessandri: son reglas
prcticas de interpretacin, que no tienen valor absoluto ni deben ser empleados de modo
exclusivo. Ej.
1. A generale sensu: donde la ley no distingue no es lcito al intrprete distinguir.
2. A fortiori:
2.1. A maiore ad minus (quien puede lo ms, puede lo menos)
2.2. a maiore ad maius (a quien le est prohibido lo menos, le est prohibido lo ms).
3. A contrario sensu: incluida una cosa se entienden excluidas las dems.
4. Alessandri agrega el argumento a pari o analoga (donde existe la misma razn debe existir
la misma disposicin).
EFECTOS DE LA LEY
Aspectos a considerar.
Debe analizarse en cuanto al tiempo, territorio y personas.
Retroactividad de la ley.
Es un principio general de nuestro derecho la irretroactividad de la ley: la ley puede slo
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto retroactivo (Art. 9 inc. 1 CC).
Pero esto es un precepto legal, no constitucional, por lo que no obliga al legislador, sino slo al
juez.
Como la retroactividad afecta la seguridad jurdica, debe ser expresa y su interpretacin y
aplicacin deben ser restrictivas. Son normas de derecho estricto.
El legislador puede dictar normas retroactivas, pero tiene limitaciones constitucionales:
1. En materia penal: Art. 19 N 3 CPol. La ley no puede ser retroactiva cuando es
desfavorable al inculpado; la ley favorable es siempre retroactiva.
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2. En materia civil: debe respetar las garantas constitucionales, especialmente el derecho
de propiedad (Art. 19 N 24 CPol).
Esta ley est basada en la teora de los derechos adquiridos y de las meras expectativas: la ley
no puede vulnerar derechos adquiridos en virtud de ley anterior, y slo puede afectar a las meras
expectativas.
Derecho adquirido: derecho que por un hecho o acto del hombre o por ministerio de la ley se ha
incorporado al patrimonio, o bien, la facultad legalmente ejercida.
Mera expectativa: derecho no incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida legalmente.
19
a) Estado civil (Arts. 2 a 7 LERL):
1. El estado civil adquirido conforme a la ley vigente al tiempo de su constitucin subsiste
aunque sta pierda su fuerza.
2. Las leyes que establecen nuevas o diferentes condiciones para la adquisicin del estado civil
se aplican desde que comienzan a regir.
3. Los derechos y obligaciones anexos al estado civil se subordinan a la nueva ley.
4. Los actos vlidamente ejecutados bajo ley anterior mantienen plenos efectos.
20
h) Procedimiento judicial (Arts. 22 N1 y 24 LERL):
1. Las leyes procesales rigen in actum.
2. Los trminos que han empezado a correr y las actuaciones ya iniciadas se rigen por la ley
vigente al tiempo de su iniciacin37.
j) Personas jurdicas
Consideraciones previas
1. Principios DIP: concepto de soberana todo Estado soberano e independiente ejerce dentro
de su territorio, en forma absoluta y exclusiva (1) potestad legislativa facultad de dictarse
sus propias leyes-; (2) jurisdiccional facultad de poder hacerlas cumplir-.
37
Por ejemplo, si se dictara una ley que dispone que los asuntos que se suciten sobre determinada materia
ya no se tramitarm conforme a las reglas del procedimiento sumario, sino conforme a las reglas del
procedimiento ordinairo de mayor cuanta, los procedimientos judiciales ya iniciados bajo la vigencia de
la ley antigua y que aun no han finalizado, desde el momento de la entrada en vigencia de la nueva ley
comenzarn a tramitarse bajo las normas del procedimiento ordinario de mayor cuanta en todo, salvo los
plazos actuaciones y diligencias ya iniciadas (ex. trmino probatorio). Esta norma es de escasa aplicacin
prctica, pues normalmente el cambio de procedimiento sealado por una ley nueva establece
disposiciones transitorias que sealan que los juicios ya iniciados debern terminar su completa
tramitacin conforme a las normas vigentes al momento de su inicio. Por lo mismo, es pertinente aclarar
el alcance del artculo 24 en el sentido que, segn sta, el procedimiento completo se deber tramitar
hasta su finalizacin bajo el procedimiento que establezca la nueva ley.
21
2. La aplicacin estricta del concepto de soberana sera una limitacin a las relaciones
internacionales.
3. Son situaciones o actos de relevancia internacional para el derecho:
1. Existen distintas nacionalidades involucradas
2. El lugar de celebracin del AJ es distinto al del domicilio de las partes
3. Las partes tienen domicilio en distintos pases
4. El AJ produce efectos jurdicos en otro pas
5. Ubicacin de un bien en pas distinto al que reside el dueo
4. El DIPRI sirve de herramienta para la resolucin de conflictos de leyes y jurisdiccin,
determinando cul es la ley aplicable y el tribunal competente para conocer del conflicto
5. El conflicto puede ser simple (dos legislaciones) o mltiple (ms de dos legislaciones)
6. El antagonismo de los principios de territorialidad y extraterritorialidad de la ley plantean
las siguientes discusiones: (1) preponderancia que ha de tener cada uno de estos principios;
(2) frmula de determina qu leyes son territoriales y cules personales; y, (3) fundamento
de la autoridad extraterritorial del derecho interno.
7. Distintas teoras han intentado dar solucin al problema.
8. Nuestra legislacin se basa en la doctrina de los estatutos 38.
Territorio.
El territorio del Estado est delimitado por sus fronteras, pero la autoridad del Estado se
extiende al mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre el territorio.
38
Nace en el s.XIII
Clasifica las leyes en (1) personales ; (2) reales ; (3) mixtas referidas a bienes y personas
simultneamente, y especialmente a la forma de los AJ-.
39
Art.57 es muestra del estmulo al principio de territorialidad
22
1 En lo relativo al estado (civil) de las personas y su capacidad para ejecutar ciertos
actos, que hayan de tener efecto en Chile40;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos41.
Requisitos externos42
De acuerdo con el principio lex locus regit actum43, se rigen por la ley del pas en que el acto se
realiza. La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que se otorgan
(Art. 17 CC), pero el principio se aplica tambin a los instrumentos privados, de acuerdo al Art.
16 inc. 2 CC44.
Pero hay excepciones. Ej.
1. Si la ley chilena exige que se otorgue instrumento pblico, no tiene valor la escritura
privada otorgada en el extranjero, aunque tenga pleno valor en el pas en que se otorg (Art.
18 CC).45 46
2. Asimismo, slo tiene valor en Chile el testamento otorgado en el extranjero si lo ha sido por
escrito; el testamento verbal no tiene validez, aunque la tenga en el pas en que se otorg
(Art. 1027 CC).
Requisitos internos.
En general, la ley del pas en que se otorg el acto rige sus requisitos internos 47, o sea, la
capacidad y voluntad o consentimiento de los que lo otorgan, y el objeto y la causa del acto, con
la limitacin del Art. 15 N 1 CC (capacidad para ejecutar ciertos actos que van a tener efectos
en Chile).
Efectos (art. 16 II y III)
Los efectos, es decir, los derechos y obligaciones que emanan del acto, quedan sujetos a la ley
chilena.
LA COSTUMBRE.
40
Tienen efecto en Chile cuando los derechos y obligaciones que de l emanan se hacen cumplir en
territorio nacional. No importa la persona extranjera.
41
En las relaciones de familia con parientes extranjeros no se aplica.
42
Formalidades o solemnidades que constituyen la manifestacin externa del acto
43
Principio de carcter facultativo
44
La JP de la CS sostiene que el principio se refiere a todo acto jurdico o contrato, instrumento pblico o
privado, e incluso, a la letra de cambio.
45
Art. 1699 escritura pblica
Art.345 CPC forma de probar la autenticidad del instrumento pblico
46
Algunos sostienen que no es propiamente una excepcin al principio pues no se refiere a la forma de
otorgamiento del AJ, sino al instrumento pblico como medio de prueba. Carlos Ducci sostiene que s es
una excepcin.
47
Se extrae del art.16 II
23
Requisitos de la costumbre para tener jurdicamente el carcter de tal:
a) Debe ser un uso social de carcter general.
b) Debe ser uniforme.
c) Debe ser constante.
d) Debe tener una cierta duracin en el tiempo.
e) Debe tener un substrato jurdico (intencin de obrar jurdicamente: elemento subjetivo o
interno).
Clasificacin de la costumbre:
1. Segn la ley: maneras uniformes de interpretar y aplicar la ley. Alessandri: adquiere el
carcter de norma jurdica en razn de llamarla la propia ley a regir una materia
dada.
2. Fuera de la ley: complementa el derecho escrito. Se aplica cuando la ley se remite a ella
o cuando pasa a formar parte del contenido de los contratos. Alessandri: rige un asunto
sobre el cual no hay ley.
3. Contra ley: deja sin aplicacin o infringe un precepto legal.
Valor de la costumbre.
El CC no define costumbre.
La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella (Art. 2 CC).
Son pocas las disposiciones que se refieren a ella en materia civil (segn Vodanovic, son
muchas), pero hay una que ampla mucho su campo de aplicacin: el Art. 1546 CC, en virtud
del cual, por expresa disposicin de la ley, la costumbre pasa a formar parte del contenido de los
contratos y a constituir un elemento de la ley del contrato.
Ello se refuerza con las normas de interpretacin de los contratos: las clusulas de uso comn se
presumen aunque no se expresen (Art. 1563 inc. 2 CC).
Ejemplos:
Art. 1986. Si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observar la costumbre del
departamento.
Art. 2117. El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o
despus del contrato, por la ley, la costumbre, o el juez.
24
La costumbre mercantil sirve como elemento interpretativo de las palabras o frases tcnicas
(Art. 6 CCom).
En materia penal, la costumbre no tiene ningn valor, pues se aplica el principio de legalidad.
La costumbre jurisprudencial.
Las sentencias judiciales tienen efectos relativos (Art. 3 CC), pero puede producirse lo que se
llama jurisprudencia uniforme, cuando los tribunales fallan determinadas materias de manera
uniforme, sobretodo si emana de la CS, porque los tribunales inferiores, por lo general, acatan
su criterio.
En el derecho ingls, los precedentes judiciales tienen obligatoriedad jurdica. En los
sistemas codificados, la jurisprudencia vara de intensidad.
El alcance del Art. 3 CC es que un tribunal no est jams ligado por las decisiones que
haya adoptado precedentemente, ni est obligado a respetar la jurisprudencia de un tribunal
superior. Pero en la prctica, tiene gran importancia y peso la jurisprudencia emanada de la CS.
La jurisprudencia no es una fuente formal del derecho, en el sentido terico de la
expresin, por su falta de generalidad y obligatoriedad, pero para el particular s lo es ya que su
pretendido derecho, en caso de discusin, slo ser tal si el juez as lo reconoce.
I. LA DOCTRINA
Fuente de autoridad.
Obras de autores; explicaciones verbales de profesores.
El texto ms extenso que abarca casi todo el D civil es Explicaciones de Derecho Civil chileno
y comparado, de Claro Solar.
II. LA JURISPRUDENCIA
La sentencia judicial
Definicin
Art.158 CPC es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin o asunto que ha sido
objeto del juicio
Definicin doctrinaria: acto del rgano jurisdiccional que, pronuncindose sobre la conformidad
o disconformidad de las pretensiones de las partes contendientes con el derecho objetivo, da
satisfaccin a la pretensin que guarda esa conformidad.
Partes de la sentencia
i. Expositiva: (1) designacin precisa de las partes litigantes, domicilio, profesin u
oficio; y (2) enunciacin breve de peticiones o acciones deducidas por el
demandante con sus fundamentes // excepciones y defensas del demandado con sus
argumentos. (CPC art.170 Ns 1-3)
ii. Considerativa: (1) consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento
al fallo; y (2) enunciacin del derecho leyes y principios-. (CPC art.170 Ns 4 y 5)
iii. Resolutiva: decisin del asunto controvertido. (CPC art.170 N 6)
es obligatoria es obligatoria
su cumplimiento puede ser exigido por la fuerza pblica su cumplimiento puede ser exigido
por la fuerza pblica
25
DIFERENCIAS
Produce efectos relativos (art.3 II CC)48 Posee efecto general y universal
(obliga a todas las personas)
Nace a solicitud de parte, salvo que por excepcin pueda Nace por acto espontneo de los
proceder de oficio (art.10 COT)49 legisladores
El juez no puede excusarse ni aun por falta de ley (art.10 II El legislador no est obligado a dictar
COT) las leyes que se le pidan
Generalmente se refiere a hechos ya ocurridos 50 Generalmente regula situaciones del
futuro
Juez no puede modificar sentencia dp de dictada salvo errores Legislador puede dejar sin efecto una
de copia de referencia o de clculo que aparezcan de ley cuando y como quiera
manifiesto en el fallo (arts. 182 y 184 CPC). (cumpliendo con los requisitos que
Cuando se encuentra firme o ejecutoriada no puede volver a establece el ordenamiento jdco)
discutirse el asunto de la Litis = autoridad de cosa juzgada.
Excepcionalmente puede modificarse por el recurso de
revisin (extraordinario, causales taxativas art.810 CPC)
Cosa Juzgada
El fin que persiguen las partes en proceso judicial es exigir el cumplimiento de la decisin por
medios compulsivos y zanjar la discusin.
Estos efectos de las resoluciones judiciales constituyen el efecto de cosa juzgada.
Consecuencias:
1. la parte a cuyo favor se ha reconocido un derecho puede exigir su cumplimiento y
ningn otro tribunal podr negarle la proteccin debida (accin de cosa juzgada)
2. la parte condenada no puede renovar lo resuelto en un juicio nuevo (excepcin de cosa
juzgada).
La eficacia de la sentencia puede alcanzar a terceros que no son partes del litigio, no en razn de
la cosa juzgada (falta la identidad de personas), sino porque la relacin controvertida se conecta
son situaciones jurdicas propias. Estos son los efectos reflejos de la sentencia.
Sin embargo, existen sentencias que son absolutas, que ms all de la cosa juzgada, afectan a
todo el mundo.
Caractersticas:
1. coercitiva: el vencido est obligado a cumplir la condena, y si no lo hace podr exigirlo
por medios compulsivos
2. inmutable: no se puede renovar lo resuelto
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1. Formal (RG): es la que autoriza a cumplir lo resuelto de manera provisional, y que
impide renovar la discusin sobre la cuestin resuelta en el mismo proceso, sin que
obste su revisin en un juicio posterior.
2. Material: autoriza a cumplir lo resuelto sin restriccin alguna, impidiendo una nueva
discusin sobre lo resuelto, tanto en el mismo proceso como en un juicio posterior 51.
Titularidad de la accin y excepcin de cosa juzgada
1. Accin: corresponde a aquel en cuyo favor se ha declarado un derecho en juicio (art.176
CPC)
2. Excepcin: corresponde al litigante en cuyo favor se ha declarado un derecho en juicio
previo sentencia definitiva o interlocutoria- y a todo quien aproveche el fallo segn la
ley-, siempre y cuando haya triple identidad.
51
Ex. Sentencia pronunciada en juicio ejecutivo cuando hay reserva de derechos; juicios posesorios;
juicios especiales de ctto de arrendamiento (arts. 478, 563, 564, 581 y 615 CPC)
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