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TEORA DE LA LEY

Prof. Rodrigo Soto Silva


I. Generalidades.

1. Sentidos propio e impropio de la palabra ley.

Ley es una palabra manifiestamente ambigua. Se la utiliza tanto en mbitos en los que carece de

un sentido normativo (como el de la ciencia, cuando se alude a las denominadas leyes naturales)

como en contextos propiamente normativos, reguladores de la conducta humana, entre ellos, el

Derecho.

Centrndonos exclusivamente en el plano de lo jurdico, podremos reconocer todava varios

sentidos de la palabra ley, los cuales suelen diferenciarse como sigue:

a) Sentido impropio: se dice ley, en este caso, como sinnimo de derecho objetivo, esto es, en

alusin a toda norma jurdica.

b) Sentido propio y amplio: se dice ley para aludir a toda norma jurdica de alcance general

producida por un rgano estatal. En este sentido, la palabra ley se utiliza de forma equivalente al

concepto de legislacin.

c) Sentido propio y estricto: se dice ley para aludir nicamente a aquellas normas jurdicas de

alcance general que sean producidas por el Poder Legislativo.

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Legislacin, ley y normas con fuerza de ley. Lo expuesto permite distinguir claramente las

nociones de legislacin y ley. La primera es ciertamente ms amplia pues remite a toda norma

jurdica de alcance general que emane de rganos estatales, lo que abarca normas jurdicas de

diverso rango y naturaleza, constitucionales, legales en sentido estricto, e incluso reglamentarias.

La ley, en cambio, en su sentido estricto, comprende nicamente aquellas normas jurdicas de

alcance general que emanen de los rganos que forman el Poder Legislativo. Esto ltimo nos

permite tambin sealar una diferencia entre la ley y las llamadas normas con fuerza de ley. Esta

ltima expresin se aplica a fuentes normativas tales como el decreto con fuerza de ley y el

decreto ley. En uno y otro caso se trata por cierto de normas jurdicas de alcance general, que

poseen la misma jerarqua que la ley. Pero en un caso el decreto con fuerza de ley- se trata de un

ejercicio delegado de la potestad legislativa por parte del Presidente de la Repblica, y en el otro,

se trata de normas dictadas en situaciones de facto por lo que poseen una naturaleza extra

ordinem. Pero su calificacin de normas con fuerza de ley reviste importancia prctica puesto que

implica que estas normas poseen el mismo rango que la ley y por lo mismo pueden derogar y ser

derogadas por leyes.

La ley, fuente principal del Derecho moderno. Desde los inicios de la era moderna entindase a

partir del siglo XVIII- los sistemas jurdicos hicieron de la ley su fuente normativa por excelencia.

Toda otra fuente deba quedar estrictamente subordinada a la ley, as la costumbre jurdica lo

mismo que la jurisprudencia de los Tribunales. Esta primaca de la ley marca una diferencia con los

sistemas jurdicos premodernos, los cuales se caracterizaron por una notable variedad y

disgregacin de fuentes de derecho.

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2. Etimologa de la palabra ley. En cuanto al origen de la palabra ley, en su sentido jurdico, ste es

oscuro. Algunos autores lo han asociado a la idea de leer, por medio de la voz latina legere; otros, a

la idea de obligar o atar, a travs del trmino del mismo origen ligare; y en fin, otros, a la idea de

elegir, de eligere. Es claro, en cualquier caso, que todas estas hiptesis sobre la etimologa de la

palabra ley, sumadas, ayudan a destacar aspectos centrales de la ley como fuente de derecho.

3. Conceptos de ley. La historia del pensamiento jurdico registra diversas definiciones de ley.

Algunas de las ms clebres son las siguientes.

3.1. Concepto tomista de ley. En el mbito del iusnaturalismo teolgico, y como parte de la teora

de la ley que expone en su monumental Summa Theologiae, Santo Toms de Aquino defini a la

ley humana como la ordenacin racional, dirigida al bien comn, dada y promulgada por quien

tiene a su cargo el cuidado de la comunidad (I-II, q. 90, art. 4).

3.2. Concepto suarista de ley. Por su parte, el jesuita Francisco Surez, quien escribe en el siglo

XVI, y lo hace teniendo a la vista las ms importantes definiciones de ley acuadas por sus

predecesores, concibe la ley en su obra Tractatus de Legibus ac Deo Legislatore como un precepto

comn, justo, estable y suficientemente promulgado.

3.3. Concepto de Portalis. A comienzos del siglo XIX, el jurista Jean Etienne Marie Portalis, en su

Discurso Preliminar al Proyecto de Cdigo Civil Francs de 1801, define la ley sealando que es:

una declaracin solemne de la voluntad del soberano sobre un objeto de inters comn.

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3.4. Concepto de Planiol. El civilista francs Marcel Planiol, que publica su Tratado Elemental de

Derecho Civil a comienzos del siglo XX, define la ley como una regla social obligatoria, dictada con

carcter permanente por la autoridad, y sancionada por la fuerza.

3.5. Concepto de ley del Cdigo Civil chileno. A l nos referiremos con mayor detalle en la

siguiente seccin.

4. Caractersticas fundamentales de la ley como fuente formal de derecho.

La ley es general y abstracta. Que sea general significa que sus normas estn destinadas a regir no

a individuos concretos sino a categoras de sujetos. Y que sea abstracta quiere decir que sus

regulaciones se dirigen, no a hechos o actos especficos, sino a clases o categoras de hechos o

acciones. Como expresa el Digesto, la ley se dicta para el caso comn y ordinario, y no para el caso

raro e infrecuente.

La ley es una fuente formal de derecho heternoma, claramente formalizada y adems escrita,

intra ordinem, principal e inmediata. En lo que respecta a la descripcin de cada una de estas

caractersticas, nos remitimos a las explicaciones que forman parte del curso de Introduccin al

Derecho.

II. Teora de la ley en el Cdigo Civil chileno.

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El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil chileno est destinado ntegramente al tratamiento de la ley

como fuente formal de Derecho. Dicho Ttulo que comprende los primeros 53 artculos del

Cdigo1- se halla organizado en seis prrafos los cuales van presididos por los siguientes epgrafes:

Prrafo 1: De la ley (artculos 1 a 5).

Prrafo 2: Promulgacin de la ley (artculos 6 a 8).

Prrafo 3: Efectos de la ley (artculos 9 a 18).

Prrafo 4: Interpretacin de la ley (artculos 19 a 24).

Prrafo 5: Definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes (artculos 25 a 51).

Prrafo 6: Derogacin de las leyes (artculos 52 y 53).

Si se examina con cierto cuidado el contenido de cada uno de esos prrafos, se advierte que, ms

de alguna materia, ve distribuida su regulacin entre dos o ms prrafos. As sucede, por ejemplo,

con los efectos de la ley: si bien el prrafo 3 se denomina Efectos de la ley, es evidente que la

regulacin de tales efectos es tambin materia de los prrafos 2 y 6 (ya que publicacin y

derogacin constituyen normalmente los actos que delimitan el alcance temporal de las leyes).

Lo propio debe decirse con respecto a la interpretacin de la ley. Si bien el prrafo destinado a

regularla es el Prrafo 4 (artculos 19 a 24) -que se denomina precisamente as, Interpretacin de

la ley- lo cierto es que el Ttulo Preliminar contiene varias otras disposiciones, relacionadas con la

interpretacin de las leyes o derechamente destinadas a regirla. Tal es el caso, por lo pronto, de los

artculos 3, 4 y 5 (todos del Prrafo 1, en cuanto regulan los efectos y alcance de la interpretacin

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Cabe precisar que nueve artculos del prrafo 5 del Ttulo Preliminar se encuentran actualmente derogados. Se trata,
especficamente, de los artculos 29, 30, 32, 34, 35, 36, 38, 39 y 40. La mayor parte de ellos fueron derogados por la Ley
19.585 (de 26 de octubre de 1998), la cual, como es sabido, introdujo profundas reformas en materia de filiacin. Slo se
exceptan el artculo 34, tempranamente derogado por la antigua Ley de Matrimonio Civil (de 10 de enero de 1884) y los
artculos 38 y 39, derogados por la Ley 5.750 (de 2 de diciembre de 1935).

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segn el rgano o agente que la realiza, adems de la forma en que han de manejarse por los

tribunales ciertas dudas interpretativas que las leyes les plantean), lo mismo que el artculo 13

(contenido en el Prrafo 3, dicho artculo consagra la siguiente regla de especialidad: Las

disposiciones de una ley, relativas a cosas o negocios particulares, prevalecern sobre las

disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las unas y las otras hubiere oposicin). Y si

a ello aadimos, por otra parte, que el mismo Cdigo contempla en su artculo 20 una regla de

interpretacin legal segn la cual a aquellas palabras que el legislador ha definido expresamente

para ciertas materias habr que asignarles su especfico significado legal, entonces resulta que la

mayor parte de las normas contenidas en el Prrafo 5 (Definicin de varias palabras de uso

frecuente en las leyes) pueden considerarse, asimismo, reglas relativas a la interpretacin de la ley.

De acuerdo con lo expuesto, nos parece que las materias tratadas por el Ttulo Preliminar del

Cdigo Civil chileno no slo giran todas en relacin con la ley como fuente formal del Derecho sino

que en estricto rigor pueden reducirse a tres:

1. Concepto de ley y relacin de la ley con otras fuentes de derecho. (Prrafo 1)

2. Efectos de la ley (efectos personales, temporales y territoriales). (Prrafos 3, 2 y 6)

3. Interpretacin de la ley. (Prrafos 4, 1, 2 y 5).

En ese mismo orden examinaremos a continuacin las tres materias. Previo a ello, sin embargo,

conviene todava detenerse en la reflexin de una ltima cuestin de carcter general: Por qu un

aspecto tan fundamental en la estructura y funcionamiento del Estado, como lo son sin duda las

fuentes del Derecho y en particular la ley, su vigencia y su aplicacin, se encuentra regulado en el

Cdigo Civil? Despus de todo, el mismo Cdigo Civil su contenido- no es otra cosa que una ley.

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No sera ms propio que todas estas materias relativas a la ley estuviesen reguladas, no en la

misma ley, sino en la Constitucin, que es su norma superior y fundante?

De hecho, es casi innecesario sealar la consecuencia que se sigue del hecho que los efectos de la

ley se hallen regulados por normas del mismo rango. La consecuencia es que, al menos en

principio, tales regulaciones carecern de toda eficacia. Pensemos, a modo de ejemplo, en el

artculo 9 del Cdigo Civil. Dispone ste que las leyes regirn slo para lo futuro y no tendrn jams

efecto retroactivo. Impide esta norma la produccin vlida de leyes retroactivas? Ciertamente no.

Y ello se debe a que, si el legislador decide poner en vigencia una ley de efectos retroactivos, al ser

la nueva norma del misma rango o jerarqua que la prohibicin del artculo 9, esto es, al ser una

norma legal, la ley ms nueva deber prevalecer sobre la ms antigua, en este caso el artculo 9 del

Cdigo Civil. Ello no implica, por cierto, que no existan otras argumentaciones que, involucrando

normas de rango constitucional, hagan prevalecer el principio de irretroactividad de las leyes, pero

de ellas habremos de ocuparnos ms adelante.

Es probable que el hecho de que varios pases enumeren las fuentes formales de su derecho en el

ttulo preliminar de sus respectivos Cdigos Civiles, y que contemplen en ese mismo cuerpo legal

regulaciones que en buena tcnica jurdica estaran mejor situadas en la Constitucin, obedezca a

razones de carcter histrico, relacionadas, en particular, con el fundamental papel que otrora

desempearon tales cdigos en la formulacin de las bases generales del derecho nacional de los

pases de derecho continental.

1. Concepto de ley y relacin de la ley con otras fuentes de Derecho.

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Apartndose de su modelo habitual, el Cdigo Civil francs, el Cdigo Civil chileno inaugura su

texto con una definicin de la ley. Conviene que reproduzcamos textualmente los trminos del

artculo 1:

La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la

Constitucin, manda, prohbe o permite.

Lo primero que podemos comentar en relacin con la definicin de ley que proporciona el artculo

1 es que se trata de una definicin de corte voluntarista la ley como voluntad del soberano- ms

que racionalista la ley como reflejo de un orden natural-. Ello no es de extraar si se atiende al

conjunto de ideologas y evoluciones espirituales que sirvieron de teln de fondo al movimiento

codificador: consolidacin de los estados nacionales, tendencia a hacer de la ley la fuente nica o

en cualquier caso la ms importante fuente de derecho, superacin del iusnaturalismo de tipo

teolgico, etctera.

En ese sentido, la definicin de Bello sigue la lnea voluntarista que se aprecia en la definicin de

ley que propone uno de los principales autores del Cdigo francs, Portalis, la ley como declaracin

solemne de la voluntad del soberano sobre un punto de inters comn.

Observaremos, en segundo lugar, que la definicin del artculo 1 caracteriza a la ley desde tres

puntos de vista:

a) Desde el punto de vista de su origen. La definicin precisa que la ley es una declaracin de la

voluntad soberana. Cabe observar que la definicin alude a la ley como una declaracin de la

voluntad soberana con lo que deja en claro la existencia de otras declaraciones de la misma.

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El artculo 3 es estrictamente coherente con lo anterior al disponer en su inciso 1 que slo toca al

legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. En otras palabras,

slo la misma voluntad general representada a travs de la asamblea legislativa- puede

interpretarse a s misma.

b) Desde un punto de vista procedimental. La definicin precisa que la ley es una declaracin de la

voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, con lo que deja

en claro que no cualquier declaracin de la voluntad soberana debe reconocerse como ley sino

nicamente aquella cuya manifestacin o expresin se ajusta a los requisitos, lmites y

procedimientos previstos por la Constitucin. Se subraya, as, el principio de supremaca

constitucional.

c) Desde el punto de vista de su funcin. La definicin sigue a Modestino (Digesto I, 3, 7) al

precisar que la ley manda, prohbe o permite.

Como es propio de los Cdigos clsicos herederos despus de todo de la Exgesis- otras

disposiciones del prrafo 1 se dedican a regular las relaciones de la ley con otras fuentes del

derecho, dejando bien en claro la subordinacin de stas a aqulla. Los artculos 2 y 3 se refieren

concretamente a la costumbre jurdica y a la jurisprudencia de los tribunales.

La ley y la costumbre jurdica. El artculo 2 le confiere a la costumbre un valor secundum legem, lo

que significa que La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a

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ella. Tal es, pues, el valor que se asigna por regla general a la costumbre jurdica en nuestro

sistema jurdico. Otra cosa es que existan ciertas ramas del ordenamiento jurdico en las que

excepcionalmente se reconoce a la costumbre una fuerza mayor, como sucede en el Derecho

Comercial, donde la costumbre posee un valor praeter legem, esto es, en silencio de ley (artculo 4

del Cdigo de Comercio).

Como es sabido, la absoluta subordinacin de la costumbre y los derechos locales a la ley nacional

es un ideal que acompa el surgimiento de los estados nacionales y la codificacin. El propio Bello

lo deja en claro en el prrafo IV del Mensaje: Siguiendo el ejemplo de casi todos los cdigos

modernos, se ha quitado a la costumbre la fuerza de ley.

La ley y la jurisprudencia de los tribunales. Al hilo de lo anterior, pero ahora en relacin con las

sentencias de los tribunales de justicia, declara el artculo 3 inciso 2 que Las sentencias judiciales

no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que actualmente se pronunciaren.

La norma recin citada configura el denominado efecto relativo de las sentencias, conforme al cual,

por regla absolutamente general, las sentencias slo surten efectos respecto de las partes que

intervinieron en el litigio y no, en cambio, respecto de terceros. Por cierto, siempre hay casos

excepcionales de sentencias emitidas en relacin con asuntos cuya propia naturaleza les confiere

un alcance general. Tal es el caso, por ejemplo, de las sentencias dictadas en materia de estado

civil, las cuales poseen, como es obvio, un efecto erga omnes.

La doctrina nacional ha invocado la norma del artculo 3 inciso 2 sobre el efecto relativo de las

sentencias como argumento para negar la vigencia en nuestro pas del stare decisis como principio

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general del Derecho chileno. Ello significa que, a decir de la generalidad de la doctrina, la razn de

que los precedentes judiciales carezcan en nuestra prctica legal de fuerza vinculante, radicara en

el efecto relativo que la norma en anlisis le asigna a las sentencias judiciales.

Se trata, sin embargo, y como mostr en su oportunidad el profesor Jorge Streeter, de una

exageracin. Los precedentes s tienen valor en nuestro medio, al menos en el sentido de que los

jueces estn obligados a considerarlos a la hora de fallar (aquello que Ronald Dworkin ha

denominado la doctrina suave del precedente), y ello es una exigencia del ideal de integridad

poltica cuya expresin dogmtica se encuentra en la clusula constitucional de igualdad ante la ley

(artculo 19 nmero 2 de la Constitucin). Otra cosa es que la parte resolutiva de las sentencias

slo surta efectos respecto del litigio en relacin con el cual stas se pronuncian. Pero la parte

considerativa de las sentencias s debe tomar en cuenta los precedentes, es decir, la forma en que

se ha fallado en el pasado frente a casos similares.

Sealemos finalmente, que cuando se examina la regulacin por parte del Cdigo Civil de las

relaciones entre la ley y la jurisprudencia de los tribunales, no se puede dejar de mencionar la

disposicin contenida en el artculo 5, segn la cual, La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de

Alzada, en el mes de marzo de cada ao, darn cuenta al Presidente de la Repblica de las dudas y

dificultades que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que

noten en ellas. Esta norma, cuya relevancia suele desconocerse, trasunta toda una filosofa con

respecto a la primaca de la ley, y a su carcter indisponible para el juzgador. La idea es que las

eventuales deficiencias u oscuridades de que pueda adolecer la ley sean comunicadas a los

rganos colegisladores con la finalidad de que sean stos, y no los jueces, los que la enmienden o

perfeccionen. Al menos en lo que respecta a las lagunas o vacos de la legislacin, es oportuno

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relacionar esta norma del artculo 5 con la que se contiene en el artculo 24. Si se lee atentamente

esta ltima norma, se comprueba que ella restringe la posibilidad del juzgador de recurrir a los

principios generales o espritu de la legislacin y a la equidad natural, permitindola slo a efectos

de interpretar pasajes obscuros o contradictorios (siempre que tales dilemas interpretativos no se

hubieren podido subsanar mediante la aplicacin de las reglas de los artculo 19 a 23), pero no

permite recurrir a los principios generales y a la equidad natural con la finalidad de colmar lagunas

o vacos legales.

2. Tipologa de las leyes en el Derecho chileno.

Cabe mencionar tres criterios de clasificacin de las leyes. El primero y el ltimo, poseen base

expresa en las normas de nuestro derecho positivo, y al segundo no es difcil reconocerle base

normativa una vez que se acepta el primero.

2.1. Leyes imperativas, prohibitivas y permisivas. La primera de clasificacin es de mencin

habitual entre los civilistas y se apoya en la distincin de funciones de la ley que efecta el artculo

1 del Cdigo Civil, cuando indica que la ley manda, prohbe o permite. Sobre esa base, es

tradicional distinguir, al menos en los manuales de Derecho Civil, entre leyes imperativas (que

ordenan la ejecucin de cierta conducta), leyes prohibitivas (que ordenan abstenerse de ejecutar

cierta conducta), y leyes permisivas (que dejan entregada a la voluntad de los sujetos imperados el

ejecutar cierta conducta o abstenerse de ella).

Si se considera integralmente a la ley como fuente formal de derecho, esto es, como medio de

produccin de normas jurdicas a la vez que de expresin o manifestacin de las mismas, la

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clasificacin que acabamos de presentar resulta inaplicable. Slo cuando atendemos a la ley como

producto y no como proceso, o si se quiere, slo cuando empleamos la palabra ley como

sinnima de la expresin norma legal, procede clasificar las leyes del modo que se acaba de

presentar. Algo equivalente sucede con la siguiente clasificacin.

2.2. Leyes dispositivas y no dispositivas. Se habla de leyes dispositivas para aludir a normas de

rango legal que contienen regulaciones cuya aplicacin admite ser enervada o alterada por los

sujetos imperados. En efecto, existen normas legales, como las que contienen determinadas

obligaciones de las partes en los contratos, cuya aplicacin puede ser dejada sin efecto por los

sujetos mediante una expresa declaracin de voluntad en tal sentido. Un ejemplo lo constituyen

las normas del Cdigo Civil que establecen la obligacin del vendedor de responder por la eviccin

y por los vicios redhibitorios que pueda presentar la cosa vendida. Dicha obligacin puede ser

dejada sin efecto, erradicada del contenido del contrato, mediante una clusula por virtud de la

cual las partes eximan al vendedor de dicha responsabilidad. Pero existen tambin normas legales

que no admiten dicha posibilidad, y que por lo mismo se denominan leyes o normas legales no

dispositivas o indisponibles. En general, todas aquellas reglas legales cuyo contenido atiende no

solamente al inters de las partes sino al inters general de la sociedad, son de carcter

indisponible.

2.3. Tipos de leyes que establece la Constitucin Poltica. A partir de 1980, nuestro ordenamiento

constitucional contempla cuatro tipos de leyes. As sucede actualmente en el artculo 66 de la

Constitucin, que distingue: leyes interpretativas de la Constitucin, leyes orgnicas

constitucionales, leyes de qurum calificado y leyes ordinarias o comunes. En general, los cuatro

tipos de leyes se diferencian bsicamente bajo cuatro respectos:

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a) Ante todo se diferencian por la distinta funcin que la Constitucin Poltica les asigna. En el

caso de las leyes interpretativas de la Constitucin, su funcin especfica es la de fijar el sentido y

alcance de un precepto constitucional (por lo que ha llegado a verse en la aprobacin de estas

leyes un ejercicio no tan solo de la potestad legislativa, sino a la vez, de potestades constituyentes).

Por su parte, tanto las leyes de qurum calificado como las orgnicas constitucionales tienen por

objeto regular materias que la Constitucin les asigna mediante mandato expreso. Tratndose de

las leyes orgnicas, por lo general stas se relacionan con la organizacin y atribuciones de los

rganos del Estado (decimos en general ya que la regla no es constante, siendo as, por ejemplo,

que la regulacin del Consejo Nacional de Televisin es entregada a una ley de qurum calificado).

Y por ltimo, las leyes ordinarias son aptas para la regulacin de cualesquiera otras materias,

siempre que estn comprendidas dentro del dominio legal cuyos lmites define el artculo 63.

b) En segundo lugar, por el diverso qurum que requieren para su aprobacin, modificacin o

derogacin. Esto es estrictamente coherente con la diversidad de sus funciones. Tales qurum son

los que indica el artculo 66 de la Constitucin, esto es, 3/5 de Diputados y Senadores en ejercicio

en el caso de las leyes interpretativas de la Constitucin, 4/7 del mismo universo de parlamentarios

tratndose de las leyes orgnicas constitucionales, mayora absoluta de diputados y Senadores en

ejercicio en el caso de las leyes denominadas de qurum calificado, y simple mayora de miembros

presentes en cada Cmara legislativa como regla general para el caso de las leyes ordinarias.

c) En tercer lugar, difieren en punto a los controles de constitucionalidad a los que se hallan

sometidas. Tanto las leyes interpretativas de la Constitucin como las orgnicas constitucionales

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estn sometidas a un control preventivo y a la vez obligatorio por parte del Tribunal Constitucional.

En cambio, las leyes de qurum calificado y ordinarias, slo eventualmente (esto es, a

requerimiento del Presidente de la Repblica, de cualquiera de las Cmaras del Congreso o bien de

una cuarta parte de sus miembros), debern someterse a dicho control preventivo de

constitucionalidad. Adems, y en el carcter de precepto legal que tienen las disposiciones que

integran todos estos cuerpos normativos, todos ellos podrn ser objeto, a solicitud de los sujetos u

rganos habilitados, de un control represivo por parte del Tribunal Constitucional que podr

traducirse eventualmente en la declaracin de inaplicabilidad (artculo 93 nmero 6) o bien la

inconstitucionalidad de un precepto que haya sido previamente declarado inaplicable por el mismo

Tribunal (artculo 93 nmero 7).

c) En cuarto lugar, se diferencian en punto a la posibilidad de delegar en el Presidente de la

Repblica la regulacin de sus materias especficas mediante decreto con fuerza de ley (DFL). El

artculo 64 de la Constitucin seala expresamente que no pueden regularse mediante decreto con

fuerza de ley aquellas materias que, de acuerdo con la propia Constitucin, deban ser objeto de

leyes orgnicas constitucionales o de qurum calificado. En consecuencia, slo las materias

propias de ley ordinaria o comn admiten su delegacin para ser reguladas mediante DFL. Es claro

que la interpretacin de la constitucin slo puede llevarse a efectos por medio de leyes que

revistan el carcter de interpretativa constitucional y que sean aprobadas por el qurum

especialmente previsto para ese tipo de ley por la Constitucin.

Se diferencian por su jerarqua? Si bien la cuestin ha sido debatida, sobre todo inicialmente, la

tendencia que ha llegado a predominar es que el rango o jerarqua no constituye un aspecto

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diferenciador entre los cuatro tipos de ley mencionados. Porque para que exista una diferencia de

rango o jerarqua entre dos clases de normas se ha dicho- ambas deben poder regular las mismas

materias, de manera que para el caso de conflicto entre las regulaciones que hagan de esa misma

materia los dos tipos de normas, prevalezcan las de superior jerarqua. As sucede, por ejemplo,

con la Constitucin y las leyes (sean estas ordinarias, orgnicas o de qurum calificado), una y otras

pueden regular una misma materia, y en caso de conflicto, habrn de prevalecer las normas de la

Constitucin. Es eso lo que no sucede en una comparacin entre las leyes que nos ocupan. Y no

sucede simplemente porque tiene un mbito material diferente.

La nica excepcin posible a lo que venimos diciendo se ha visto en las leyes interpretativas de la

Constitucin. Respecto de stas, se ha sostenido que, por su propia naturaleza hermenutica,

inevitablemente se confunden con el precepto que interpretan, el cual en este caso, posee

obviamente rango constitucional.

Cabe precisar, adems, que en estricto rigor, aquello de lo que cabe predicar el carcter orgnico

constitucional, de qurum calificado u ordinario, no son los textos legales ntegramente

considerados, sino las disposiciones legales en particular que los forman. Nada impide, entonces,

que dentro de un mismo cuerpo legal, coexistan disposiciones de carcter orgnico constitucional

con disposiciones ordinarias, cada una sujeta a sus propios requisitos y controles.

Son leyes las denominadas leyes de reforma constitucional? Si bien stas toman el nombre de

leyes es evidente que en rigor no son tales, puesto que su finalidad especfica es modificar la

Constitucin, aplicndose para ello las normas que la propia Constitucin contempla para su

reforma. De ello se sigue que, si bien los rganos que intervienen en la aprobacin de las leyes de

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reforma constitucional son los mismos rganos que integran el Poder Legislativo, lo cierto es que,

cuando aprueban leyes de reforma constitucional, ejercen una potestad normativa distinta de la

legislativa, concretamente, ejercen la potestad constituyente, por lo que, en este caso, actan

rigurosamente hablando no como Poder Legislativo sino como Poder Constituyente (derivado).

3. Principio de reserva legal y dominio legal mximo.

En cuanto al ejercicio de la potestad legislativa y a su coordinacin con el ejercicio de otras

potestades normativas, puntualmente con la llamada potestad reglamentaria del Presidente de la

Repblica, el artculo 63 de la Constitucin estableci en sus 20 numerales un mbito de materias

cuya regulacin slo cabe efectuarla por medio de la ley (tcnica de reserva legal). Dicha norma

debe relacionarse con lo dispuesto por el artculo 32 nmero 6 a propsito de la potestad

reglamentaria autnoma del Presidente de la Repblica. Esta potestad habilita al Presidente para

regular mediante decreto reglamentario todas aquellas materias que no sean del dominio legal

estipulado por el artculo 63.

Debe sealarse, sin embargo, que la norma del artculo 63 tiene por funcin no slo reservar al

dominio legal el conjunto de materias que enumera, sino adems, vedar la regulacin por ley de

otras materias no pertenecientes a dicho dominio. Esto no suceda con antelacin a la Constitucin

de 1980. La Constitucin de 1925 se limitaba a establecer un dominio legal mnimo (Slo por ley

se puede). En tanto que el texto vigente configur un dominio legal mximo (Slo son materias

de ley).

Bien es verdad que los lmites de ese dominio legal mximo resultan fuertemente flexibilizados por

diversas normas que integran el mismo artculo 63. En particular por la amplitud y vaguedad de su

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numeral 20, conforme al cual, es tambin materia de ley Toda otra norma de carcter general y

obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico. Para no mencionar

otras de similar amplitud, como el numeral 3: Las que son objeto de codificacin, sea civil,

comercial, procesal, penal u otra.

4. Proceso de formacin de la ley.

Como regla general, el proceso de formacin de la ley consta de seis etapas, a saber, iniciativa,

discusin, aprobacin, sancin, promulgacin y publicacin. Hemos dicho en general ya que,

tratndose de las leyes interpretativas de la Constitucin y orgnicas constitucionales, stas estn

sujetas, segn se indic, a un control de constitucionalidad preventivo y obligatorio por parte del

Tribunal Constitucional, en consecuencia, en ese caso ms que de seis cabe hablar de siete etapas

que integran el proceso de formacin de tales leyes.

Partiendo de la descripcin general que hace de cada una de esas etapas el profesor Squella en su

libro de Introduccin al Derecho, explicaremos algunas de las variantes que pueden darse en el iter

legislativo y que la propia Constitucin contempla.

Iniciativa. Es la primera fase o etapa en el proceso de formacin de una ley y consiste en el acto

por medio del cual un proyecto de ley se somete a la consideracin del rgano o poder legislativo.

Cuando el proyecto de ley es presentado por el Presidente de la Repblica, la iniciativa se concreta

mediante mensaje. En cambio, cuando la iniciativa corresponde a uno o ms diputados o

senadores, toma el nombre de mocin.

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En ciertas materias la Constitucin exige que la iniciativa sea del Presidente (as, por ejemplo, las

leyes sobre tributos, las que crean servicios pblicos, y en general, las que dicen relacin con la

administracin financiera o presupuestaria del Estado). Se habla en esos casos de leyes de

iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica.

Aquella Cmara del Congreso en que primero se presenta el proyecto se denomina cmara de

origen y la que conoce de ste en segundo trmino se llama cmara revisora.

La regla general es que los proyectos de ley puedan iniciar su tramitacin por cualquiera de las dos

Cmaras. Pero existen algunas materias que slo pueden tener su origen en la Cmara de

Diputados (como es el caso, nuevamente, de las leyes sobre tributos) y otras que slo pueden

iniciar su tramitacin en el Senado (como las de amnistas e indultos generales).

Discusin. La discusin es el conjunto de actos que tienen lugar al interior de ambas cmaras,

tanto en la sala como en las distintas comisiones en que cada rama del Congreso divide su trabajo

legislativo, y cuya finalidad es el anlisis del proyecto de ley respectivo, de modo que los

parlamentarios puedan ofrecer las razones a favor y en contra del mismo, as como las

proposiciones que permitan mejorar el texto primitivo del proyecto.

En la Cmara de origen (que como se dijo, por regla general, puede ser indistintamente la Cmara

de Diputados o el Senado), el proyecto de ley puede tener dos destinos posibles:

20
a) Una posibilidad es que el proyecto sea desechado en general, en cuyo caso no puede ser

presentado nuevamente hasta dentro de un ao. Sin embargo, tratndose de un proyecto que

haya sido de iniciativa del Presidente, ste puede solicitar que el dicho proyecto pase de todos

modos a la Cmara revisora, y si sta lo aprobare, el proyecto deber volver a la Cmara de origen,

la cual slo podr rechazarlo nuevamente con el voto de los 2/3 de sus miembros presentes.

b) La otra posibilidad es que la Cmara de origen apruebe el proyecto. En este evento, el proyecto

de ley pasa de inmediato a la otra Cmara (que, segn se indic, toma el nombre de Cmara

revisora), para su discusin.

La Cmara revisora puede adoptar las siguientes decisiones respecto del proyecto de ley

previamente aprobado por la Cmara de origen:

b.1) Desechar el proyecto de ley en su totalidad. En este caso se deber constituir una comisin

mixta, compuesta por igual nmero de senadores y diputados, con el propsito de solucionar las

diferencias entre ambas Cmaras. El proyecto que presente esta Comisin debe volver a la Cmara

de origen y a la Cmara revisora, las que debern pronunciarse nuevamente. Si lo aprueban

ambas, termina la tramitacin del proyecto en el Congreso.

Por cierto, puede ocurrir que la comisin mixta no logre un acuerdo, o bien, que la Cmara de

origen rechace el proyecto elaborado por la comisin mixta. En tal caso, el Presidente puede

solicitar a la Cmara de origen que insista, con el voto conforme de los 2/3 de sus miembros, en el

proyecto de ley que originalmente aprob. Si la Cmara de origen insiste en las condiciones

21
indicadas, el proyecto pasar por segunda vez a la Cmara revisora, la cual slo podr rechazarlo

con el voto de los 2/3 de sus miembros presentes.

Cabe tambin la posibilidad de que la Cmara revisora enmiende o modifique el proyecto

aprobado por la Cmara de origen. En este caso, el proyecto de ley vuelve a la Cmara de origen

para que se pronuncie sobre las enmiendas o modificaciones introducidas por la Cmara revisora.

Si la Cmara de origen las aprueba, termina la tramitacin del proyecto en el Congreso. Si la

Cmara de origen rechaza las modificaciones, deber constituirse una comisin mixta para resolver

las dificultades. En consecuencia, si la comisin mixta elabora un nuevo proyecto alternativo,

ambas cmaras debern pronunciarse sobre el mismo. Si lo aprueban, termina con ello la

tramitacin del proyecto en el Congreso.

En el evento de que la comisin mixta no llegare a un acuerdo, o bien, que su proyecto sea

rechazado por cualquiera de las dos cmaras, el Presidente podr solicitar a la Cmara de origen

que considere nuevamente el proyecto aprobado primitivamente por la Cmara revisora. La

Cmara de origen podr insistir en el rechazo slo con el voto de los 2/3 de sus miembros

presentes.

b.2) La Cmara revisora puede acoger el proyecto aprobado por la Cmara de origen. Con ello

termina la tramitacin del proyecto en el Congreso.

22
Aprobacin. Es el acto por medio del cual cada Cmara manifiesta su conformidad con el proyecto

de ley de que se trate, debiendo reunir para ello el qurum que para las distintas clases de leyes

exige la propia Constitucin.

Sancin. Es el acto por el cual el Presidente de la Repblica da su conformidad al proyecto de ley

previamente aprobado por ambas Cmaras. La aprobacin puede ser expresa o tcita. Es expresa

cuando el Presidente promulga el proyecto sin ms trmites, y tcita cuando transcurren treinta

das desde la fecha de recepcin del proyecto por el Presidente sin que ste lo devuelva al

Congreso. Como alternativa a la sancin, el Presidente cuenta con la facultad de veto. Dispone al

efecto el artculo 73 de la Constitucin que si el Presidente desaprueba el proyecto aprobado por

ambas cmaras, lo devolver a la Cmara de origen con las observaciones convenientes, dentro del

plazo de 30 das. Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto ser devuelto al

Presidente para su promulgacin, y lo mismo proceder en el caso de que, desestimando todas o

alguna de las observaciones formuladas por el Presidente, las dos Cmaras decidieren insistir por

los 2/3 de sus miembros presentes en la totalidad o parte del proyecto aprobado por ellas.

Promulgacin. Es el acto por el que el Presidente certifica la existencia de la ley, dotndola de

fuerza obligatoria, y ordenando que sea cumplida como tal. Se realiza por medio de un decreto

promulgatorio dictado por el Presidente, el cual debe expedirse en el plazo de 10 das desde que el

proyecto haya sido sancionado y debe pasar por el trmite de toma de razn por parte de la

Contralora General de la Repblica.

Publicacin. Es la ltima etapa del proceso de formacin de la ley y consiste en el acto mediante el

cual la ley es puesta en condiciones de ser conocida por los sujetos de derecho. La Constitucin no

23
regula la forma en que debe realizarse la publicacin, limitndose a disponer que la publicacin de

la ley ha de practicarse, en el plazo de 5 das hbiles, contados desde que la Contralora haya

tramitado completamente el respectivo decreto promulgatorio.

La forma de la publicacin viene a ser regulada por el artculo 7 del Cdigo Civil. Como veremos, la

publicacin es un hito crucial por cuanto es por regla general desde ese momento que la ley entra

en vigencia, por lo que obliga y nadie podr alegar su ignorancia como excusa de su

incumplimiento.

5. Efectos de la ley.

Observacin preliminar. Si uno se pregunta sin ms matizaciones cules son los efectos de la ley, la

nica respuesta que puede darse es que la ley produce los mismos efectos de cualquiera otra

norma jurdica vlida, es decir, la ley obliga, lo que significa que regula el comportamiento de las

personas asignando a ciertas conductas un carcter no optativo.

No es ese sentido tan general, sin embargo, el que se tiene en vistas cuando se aborda, como aqu,

el examen sistemtico de los efectos de la ley. De lo que se trata en este caso es de examinar los

distintos criterios que se utilizan para determinar el alcance de las normas jurdicas de rango legal.

Y lo cierto es que el alcance de las normas legales, es decir, el mbito de casos a los que tales

normas se aplican, puede establecerse bajo tres puntos de vista: a) atendiendo al conjunto de

personas imperadas por la ley, el lapso de tiempo en el que la ley surte sus efectos, y en fin, el

territorio o mbito espacial al que se extienden sus efectos. De ah que el estudio de los efectos de

la ley se traduzca normalmente en el examen de estos tres mbitos:

24
a) De los efectos de la ley en las personas.

b) De los efectos de la ley en el tiempo.

c) De los efectos de la ley en el territorio.

5.1. Efectos de la ley en las personas.

Al margen de la vaguedad de sus trminos, en los libros la expresin efectos de la ley en las

personas es un rtulo bajo el cual se suele resumir el estudio de tres principios fundamentales:

a) Principio de igualdad ante la ley.

b) Principio de obligatoriedad de la ley.

c) Principio de conocimiento de la ley.

a) Principio de igualdad ante la ley. Se encuentra recogido bajo la forma de un derecho subjetivo

pblico que la Constitucin chilena asegura a todas las personas en su artculo 19 nmero 2. Y

aunque esa es la norma vertebral en la materia, varias otras normas de la Carta Fundamental

respaldan o concretan esa misma garanta, entre otras las contenidas en los artculos 1 inciso 2, 5 y

6, 19 nmeros 3, 20 y 21, artculo 20. Dicho principio prohbe al legislador establecer

discriminaciones arbitrarias o carentes de una base racional y razonable.

Nuestro Cdigo Civil tambin consagra la igualdad ante la ley en varias disposiciones de su texto.

Sealadamente, el artculo 57 establece que La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el

extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Por su

25
parte, y como se ver ms adelante, el artculo 14 delimita la vigencia territorial de la ley

disponiendo que: la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los

extranjeros. Cabe mencionar, asimismo, en materia sucesoria, las normas de los artculos 982 y

997.

b) Principio de obligatoriedad de la ley. Aparece recogido en los artculos 6, 7 y 14 del Cdigo Civil.

Los dos primeros indican el momento exacto desde el que la ley adquiere fuerza obligatoria. En

efecto, el artculo 6 seala que ello no sucede sino a partir de la publicacin de la ley, en tanto que

el artculo 7 precisa cmo ha de efectuarse la publicacin de las leyes a la vez que abre la

posibilidad de que la propia ley establezca para s una forma y/o momento distintos de publicacin

al contemplado por el propio artculo 7. Por su parte, el artculo 14 sienta el principio bsico de

territorialidad de la ley al expresar que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la

Repblica, inclusos los extranjeros.

No es este el lugar ni la ocasin para entrar en un anlisis ms detenido del principio de

obligatoriedad. Es suficiente destacar la crucial importancia que reviste la obligacin poltica de

obedecer las leyes a efectos de asegurar la subsistencia social. Lo que no implica desconocer, por

otra parte, que los sistemas jurdicos contemporneos admiten un tratamiento diferenciado segn

las diversas formas de desobediencia legal. Nadie confundira hoy, por ejemplo, la objecin de

conciencia o la desobediencia civil con la delincuencia comn o la subversin poltica. Se trata de

fenmenos distintos cada uno de los cuales amerita y obtiene en efecto- una regulacin diferente

por parte del sistema jurdico.

26
c) Principio de conocimiento de la ley. El Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, que es lo que aqu nos

ocupa ms directamente, contempla dos tcnicas diferentes que articulan la vigencia del principio

de conocimiento de la ley. Desde luego las dos se relacionan ntimamente, pero no son

estrictamente equivalentes. Por una parte, el citado artculo 7 contempla una presuncin general

de conocimiento de la ley, al disponer que, desde la fecha de publicacin de la ley, sta se

entender conocida de todos. Y a rengln seguido, el artculo 8, viene a complementar dicha

presuncin con una regla que declara en todo caso inadmisible la ignorancia de la ley (ignorantia

legis non excusat).

Como se comprende, la primera de las instituciones equivale en estricto rigor no tanto a una

presuncin legal (a partir de algn hecho conocido asumir la existencia de uno que se desconoce)

como a una ficcin legal (el sistema jurdico actuar como si usted conociera la ley). De forma

complementaria, aunque no idntica, la regla del artculo 8 priva de valor a todo argumento

basado en la ignorancia de leyes actualmente vigentes.

Una y otra normas tienen por objeto asegurar condiciones indispensables para el funcionamiento

del sistema jurdico. Su funcin es as equiparable a la de otras normas del Cdigo tales como las

contenidas en los artculos 1452, 706 y 55.

5.2. Efectos de la ley en el tiempo.

La necesidad de regular los efectos de la ley en el tiempo surge de la confluencia de dos

circunstancias:

27
a) Los hechos no siempre acaecen de forma instantnea o fulminante, con gran frecuencia, las

situaciones que la ley est llamada a regular se desarrollan por lapsos o periodos de tiempo ms o

menos prolongados.

b) Por otra parte, las leyes (al menos las leyes humanas que son las que aqu nos interesan) no son

eternas sino que van siendo modificadas y derogadas por nuevas leyes.

De lo anterior resulta que un mismo hecho o acontecimiento que est desarrollndose en el

tiempo puede quedar regido por dos o ms leyes dictadas sucesivamente.

Considrese el caso de dos personas que, bajo el imperio de una determinada ley A, celebran un

contrato de arrendamiento en el que estipulan un determinado canon de arrendamiento. Y

supngase que hallndose en plena vigencia el contrato, la ley A, bajo cuyo imperio se otorg el

contrato, es derogada por una ley B, la cual contempla un canon mximo de arrendamiento que es

inferior al que las partes estipularon en su contrato. Qu ley debera regir ese contrato?

Desde el punto de vista de sus efectos temporales, la ley puede asumir tres formas: irretroactiva,

retroactiva o ultractiva.

La ley se dice irretroactiva cuando ella slo rige hechos o circunstancias acaecidos con

posterioridad a su entrada en vigencia.

A su turno, la ley se denomina retroactiva, cuando ella extiende su vigencia hacia el pasado, esto

es, a hechos o circunstancias ocurridos con antelacin a su entrada en vigencia.

28
Por ltimo, una ley se califica de ultractiva, cuando es el caso que ella extiende su vigencia incluso

a hechos acaecidos con posterioridad a su derogacin formal (lo que implica por cierto que para

esos hechos especficos la ley en cuestin sigue vigente y no ha sido, en estricto rigor, derogada).

De acuerdo con lo expuesto, parece claro que una ley slo poseer efecto retroactivo cuando

regule hechos o situaciones acaecidos con anterioridad a su entrada en vigencia. No obstante, el

hecho que una situacin jurdica pueda configurarse bajo una ley anterior, pero seguir produciendo

sus efectos bajo la ley nueva, plantea la duda de si cabe adjetivar de retroactiva a la nueva ley en el

caso en que sta regule los efectos actuales de aquella situacin jurdica que naci o se configur

bajo el imperio de la ley anterior.

Teoras para determinar cundo una ley posee efecto retroactivo. Se acostumbra aludir en esta

parte a dos tesis que se conocen respectivamente como la teora de los derechos adquiridos (a la

que se suele aludir tambin como la teora clsica) y la teora de las situaciones jurdicas (conocida

tambin como la teora moderna o teora de Paul Roubier, ya que fue este jurista francs quien la

propugn a partir de la dcada de 1930).

a) Teora de los derechos adquiridos. Esta teora supone distinguir entre derechos efectivamente

adquiridos por las personas y meras expectativas. Si al amparo de una ley anterior los sujetos

adquirieron efectivamente la titularidad de un derecho subjetivo, lo que implica que el derecho en

cuestin ingres ya en su patrimonio, la nueva ley tendr efecto retroactivo toda vez que sus

normas impliquen desconocer la titularidad de ese derecho que ya se adquiri. Si, en cambio, bajo

la vigencia de la ley anterior, los sujetos tenan meras expectativas de adquirir ciertos derechos,

29
pero no llegaron a adquirirlos, la nueva ley no ser retroactiva por el hecho de contener normas

que les impidan ahora su adquisicin.

Considrese el siguiente ejemplo del profesor Albadalejo 2: la nueva ley exige escritura pblica para

adquirir la propiedad de un inmueble, aquellas personas que ya fueren propietarias de inmuebles

que adquirieron sin tal escritura, porque no la exiga la ley anterior, no perdern su propiedad bajo

el imperio de la nueva ley en el caso de que sta sea irretroactiva. En otras palabras, la

irretroactividad implica que la nueva ley no podra despojar a los sujetos de derechos que stos ya

adquirieron al amparo de la ley anterior. Distinto es el caso en que la nueva ley establece que la

mayora de edad se adquiere a los 25 aos, en circunstancias que bajo la vigencia de la ley anterior,

la mayora de edad se adquira a los 20 aos. Aquellas personas que no hubiesen cumplido los

veinte aos antes del cambio de legislacin, no sern mayores hasta cumplir los 25 bajo la nueva

ley, y la nueva ley no es retroactiva, en la medida en que slo afecta la expectativa que tenan tales

personas de alcanzar la mayora de edad a los 20 aos, pero no afecta derechos que stas hubieren

adquirido.

b) Teora de las situaciones jurdicas. Para empezar, la teora de Roubier se hace cargo de las

crticas que se dirigieron contra la teora de los derechos adquiridos y que apuntaban a lo difcil

que resulta en muchas ocasiones distinguir si estamos en presencia de un derecho adquirido, de

una facultad legal o de una mera expectativa. Roubier propone sustituir la nocin de derecho

adquirido como concepto fundamental para evaluar los efectos temporales de la ley y

reemplazarla por el concepto de situacin jurdica. Esta ltima nocin le parece preferible a

Roubier por su mayor amplitud, ya que en muchos casos la nueva ley viene a incidir, ms que en

derechos, en situaciones en que puede hallarse una persona a la luz de las normas del
2
Albadalejo, Manuel. Derecho Civil, tomo I. Barcelona: Bosch, 2002.

30
ordenamiento jurdico, situaciones tales como la minora de edad o la interdiccin, para mencionar

slo dos ejemplos. El concepto de situacin jurdica permite abarcar mejor toda esa gama de

situaciones que no resultaba fcil abordar bajo la idea de derechos adquiridos. Sobre esa base, el

siguiente paso de Paul Roubier supone distinguir entre efecto retroactivo y efecto inmediato de la

ley.

La ley nueva tiene efecto retroactivo si afecta a situaciones jurdicas ya constituidas o extinguidas.

En cambio, la ley nueva produce efecto inmediato si rige, desde su entrada en vigor, situaciones

jurdicas nuevas, que se van a constituir bajo el imperio de la nueva ley.

Pero tambin posee efecto inmediato la ley, y por tanto no es retroactiva, si es el caso que se limita

a regir los efectos, o la extincin, de situaciones jurdicas constituidas con antelacin a la entrada

en vigencia de la nueva ley.

Una ley que slo posee efecto inmediato es, pues, una ley irretroactiva.

Fundamento de la irretroactividad legal como principio. La irretroactividad de la ley constituye

una importante garanta de la seguridad jurdica en una sociedad. En primer lugar, porque los

sujetos pueden confiar en que no sern despojados en el futuro de aquellos derechos que hayan

adquirido legalmente. Y en segundo lugar, porque la irretroactividad de las leyes tiende a impedir

la emisin de leyes ad hoc diseadas en el inters de beneficiar o perjudicar, ex post facto, a

personas determinadas. Pero lo anterior no debe hacernos desconocer que las necesidades

sociales muchas veces aconsejan asignarle a la legislacin una vigencia retroactiva o ultractiva.

31
Normas positivas sobre los efectos de la ley en el tiempo. Contiene nuestro sistema jurdico

normas positivas que regulen los efectos de la ley en el tiempo? Dnde se encuentran?

Si echamos un vistazo a nuestra Constitucin Poltica, veremos que sta no contiene ninguna

norma que se refiera por modo general a los efectos de la ley en el tiempo. Lo que s contiene la

Constitucin de 1980 son normas que regulan los efectos temporales de la ley en relacin con

materias especficas. Un ejemplo muy importante lo encontramos en el artculo 19 nmero 3 inciso

7, el cual consagra la irretroactividad de la ley penal, al asegurar a todas las personas que:

Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada

con anterioridad a su perpetracin.

Interesa observar que la misma norma introduce una importante excepcin, el denominado

principio de favorabilidad o pro reo, al precisar: a menos que una nueva ley favorezca al

afectado.

Otra norma de la Constitucin en la que se recoge el principio de irretroactividad de la ley es el

artculo 76 inciso 1. En l se lee:

Ni el Presidente de la Repblica ni el Congreso pueden, en caso alguno, ejercer

funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los fundamentos o

contenido de sus resoluciones o hacer revivir procesos fenecidos.

32
De suerte tal que no podra dictarse una ley para controvertir o enmendar lo resuelto en un fallo

judicial. Otra cosa es que, por virtud del mencionado principio de favorabilidad, se puedan emitir

leyes que favorezcan a quienes ya han sido condenados.

Qu ocurre en las normas de rango legal? Entre las normas de rango o jerarqua puramente legal

s encontramos una norma que proclama expresamente y por modo general el principio de

irretroactividad de las leyes. Se trata del artculo 9 del Cdigo Civil.

El artculo 9 del Cdigo Civil. En estricto rigor, la estructura del artculo 9 consta de tres partes: a)

su inciso 1 consagra la irretroactividad de las leyes como principio general (La ley puede slo

disponer para lo futuro, y no tendr jams efecto retroactivo); b) enseguida, la primera parte del

inciso 2 introduce una excepcin en relacin con las leyes interpretativas (Sin embargo, las leyes

que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas); c) y por

ltimo, la segunda parte del inciso 2, contempla una suerte de contra-excepcin o lmite a la

excepcin (pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales

ejecutoriadas en el tiempo intermedio).

La expresin tiempo intermedio alude naturalmente al tiempo que media entre la ley

interpretada y la ley interpretativa. Y lo que esta parte final viene a precisar es que las sentencias

judiciales que hubiesen quedado firmes o ejecutoriadas durante ese lapso no se vern afectadas

por la interpretacin que viene a fijar la nueva ley.

La Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes. Siempre dentro de las normas de rango legal, es

obligado mencionar una ley especial destinada exclusivamente a regular los efectos temporales de

33
la legislacin en relacin con diversas materias. Se trata de la Ley sobre el efecto retroactivo de las

leyes, de 7 de octubre de 1861. Si se revisa esa ley (contenida en el apndice del Cdigo Civil), se

advierte que se trata de un texto breve consta apenas de 26 artculos- y de estructura casustica.

Con esto ltimo nos referimos a que la ley no sienta un principio general, al modo en que lo hace el

artculo 9 del Cdigo Civil, sino que declara la temporalidad que cabe asignarle a la ley en distintos

rdenes de materias (as por ejemplo, los artculos 2 y 3 en relacin con las leyes sobre estado civil,

los artculos 12 y 13 sobre derechos reales y posesin, los artculos 22 y 23 en relacin con los

contratos, el artculo 24 relativo a las leyes que rigen la substanciacin de los juicios, etc.).

A efectos de apreciar mejor las regulaciones ms importantes que para materias civiles contiene la

Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes, se ofrece en la pgina siguiente un cuadro resumen:

34
EFECTOS DE LA LEY EN EL TIEMPO
Cuadro I: principales materias civiles reguladas por la
Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes

Materia Ley aplicable Artculos de la


LsERL

El estado civil adquirido bajo el imperio de una ley anterior subsistir bajo
el imperio de la nueva ley. Pero las consecuencias del estado civil se
2y3
regirn por la nueva ley.
ESTADO CIVIL
Todo estado civil que se adquiera bajo el imperio de la nueva ley se regir
ntegramente por sta.

La capacidad de goce, esto es, la aptitud para adquirir derechos que una
persona tenga bajo una ley, se pierde al dictarse otra ley que niega esa
aptitud o exige otras condiciones para constituirla.
CAPACIDAD
Tratndose en cambio de la capacidad de ejercicio, esto es, la capacidad de
la persona para ejercer por s misma los derechos, si se adquiri bajo una
ley no se perder bajo una nueva ley por ms que sta exija distintos 7y8
requisitos para adquirirla.

Los derechos reales (ej. propiedad, usufructo, hipoteca, etc.) que se


hubieren ADQUIRIDO bajo el imperio de una ley anterior subsistirn bajo
el imperio de la nueva ley. Pero el goce y extincin de los derechos
adquiridos bajo la ley anterior se regirn por la nueva ley.
BIENES 12 y 13
La posesin adquirida bajo el imperio de una ley anterior subsistir bajo el
imperio de la nueva ley. Pero la retencin y prdida de esa posesin se
regir por la nueva ley.

Un contrato se rige por la ley vigente al tiempo de su celebracin, y seguir


rigindose por ella aun si se dicta una nueva ley que la deroga.
En cuanto a la prueba del acto o contrato ste podr probarse, bajo el
CONTRATOS imperio de la nueva ley, por los medios de prueba que estableca la ley 22 y 23
bajo cuyo imperio el acto o contrato se celebr; pero la forma en que debe
rendirse la prueba se sujetar siempre a la ley bajo la cual ella ha de
rendirse.

Si la sucesin es testada (con testamento) las solemnidades y requisitos de


validez se rigen por la ley vigente al momento en que el testamento se
otorg, mientras que el contenido de sus disposiciones se rige por la ley
SUCESIONES 18
vigente al momento de la apertura de la sucesin, es decir, a la muerte del
causante.
Si la sucesin es abintestato (sin testamento) ella se regir por la ley
vigente a la apertura de la sucesin, esto es, a la muerte del causante.

35
Breve glosario explicativo:

Estado civil. El estado civil es un atributo de la personalidad en sentido jurdico, en particular de las
personas naturales. Doctrinariamente se lo define como la calidad permanente que ocupa un
individuo en la sociedad en orden a sus relaciones de familia. En nuestro Derecho se reconocen
actualmente ocho estados civiles: padre, madre, hijo, casado, divorciado, separado judicialmente y
viudo.

Capacidad. En su sentido ms general, capacidad es la aptitud legal de una persona para adquirir
derechos y para ejercerlos por s sola. Es de dos clases: capacidad de goce y capacidad de ejercicio.
La primera es la aptitud legal para adquirir derechos y es un atributo de la personalidad, toda
persona la tiene. La segunda es la aptitud legal de la persona para ejercer por s sola sus derechos,
sin el ministerio o autorizacin de otra. Esta ltima no es atributo de la personalidad, no toda
persona tiene capacidad de ejercicio, slo la tienen aquellas que la ley no declara expresamente
incapaces.

Bienes. La doctrina del Derecho Civil denomina bien a toda cosa que junto con prestar utilidad al
hombre pueda constituirse en objeto del derecho de propiedad o dominio. El ordenamiento
jurdico confiere titularidades a los sujetos de derecho que los habilitan para aprovecharse
econmicamente de los bienes. El reconocimiento y proteccin de tales titularidades constituye el
objeto del Derecho de Bienes y se organiza generalmente por medio de la tcnica de los derechos
reales. Derechos reales, expresa el artculo 577 del Cdigo Civil, son aquellos que ejercemos
directamente sobre una cosa y sin respecto a determinada persona. Tales son, entre otros, los
derechos de: propiedad o dominio, usufructo, herencia, uso y habitacin, servidumbres activas,
prenda e hipoteca. No cabe confundir los derechos reales, en particular la propiedad, con la
posesin. Como expresa el artculo 700 del Cdigo Civil, esta ltima consiste en la tenencia de una
cosa determinada con nimo de seor o dueo. La posesin tanto puede configurarse
acompaada del dominio como desprovista de ste.

Contratos. El contrato es una fuente de obligaciones, vale decir, uno de aquellos actos o hechos
que la ley reconoce expresamente como idneos para hacer nacer obligaciones para uno o ms
sujetos de derecho. El artculo 1438 del Cdigo Civil define el contrato como un acto por el que
una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer una cosa, aadiendo que cada parte del
contrato puede estar formada por una o ms personas.

36
Sucesiones. La sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio que consiste en la
transmisin del patrimonio de una persona que fallece, de una parte de l o de bienes
determinados, a otras personas tambin determinadas. La sucesin puede ser testada, si el
causante ha otorgado un testamento vlido, o abintestato, si no es el caso.

Una defensa de la irretroactividad legal sobre bases constitucionales. Como se ha explicado en

clase, el hecho que en nuestro ordenamiento jurdico la irretroactividad de la ley se encuentre

consagrada por normas de rango o jerarqua puramente legal (como los son el artculo 9 del Cdigo

Civil y las normas de la Ley sobre el Efecto Retroactivo de las Leyes) plantea el inconveniente de

que su invocacin no constituye un argumento capaz de evitar la aplicacin de una ley retroactiva

toda vez que esta ltima prevalecer sobre aqullas al tratarse de una ley ms nueva. Se plantea

as la necesidad de articular una defensa de la irretroactividad legal, o lo que es lo mismo, un

argumento contra la aplicacin retroactiva de las leyes, que se funde, no ya en premisas de

jerarqua meramente legal sino en normas constitucionales. Esto es lo que se ha hecho

concordando los artculos 565, 577, 578, 582 y 583 del Cdigo Civil, por un lado, y 19 nmero 24

de la Constitucin por otro. De la concordancia de esas normas resulta que los derechos poseen

dogmticamente el estatus de cosas. Y como cosas, los derechos son objeto del derecho de

propiedad o dominio. De modo tal que, aun en el supuesto de que no existiera el principio general

de irretroactividad del artculo 9 del Cdigo Civil, ni tampoco la Ley sobre el Efecto Retroactivo de

las Leyes, los derechos emanados de un contrato siempre podran defenderse, frente a una nueva

ley que viniera a desconocerlos, argumentando que aplicar a los contratantes la nueva ley

implicara violar su derecho constitucional de propiedad asegurado por el artculo 19 nmero 24

de la Constitucin. Como se sabe, el recurso idneo para impugnar la aplicacin inconstitucional

de una ley a un caso determinado es el recurso de inaplicabilidad por causa de inconstitucionalidad

(artculo 93 nmeros 6 y 7 de la Constitucin Poltica).

37
Principio y trmino de la vigencia de las leyes. El constituyente no entr en la regulacin de la

publicacin de la ley. El artculo 75 de la Constitucin se limita a disponer en su inciso final que: La

publicacin [de la ley] se har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la fecha en que quede

totalmente tramitado el decreto promulgatorio.

Es el Cdigo Civil, en el Prrafo 2 de su Ttulo preliminar, el que da normas ms precisas en

relacin con la entrada en vigencia de la ley. Concretamente, el artculo 6 del Cdigo Civil establece

que la ley no obliga sino una vez promulgada en la forma establecida por la Constitucin y

publicada de acuerdo con los preceptos que siguen. Y la verdad es que tales preceptos se

reducen en verdad a uno solo, el artculo 7. Dicho artculo dispone la forma en que han de

publicarse las leyes en nuestro pas: mediante su insercin en el Diario Oficial, aadiendo adems

una presuncin general de conocimiento de la ley, al disponer que desde la fecha de ste [del

Diario Oficial] la ley se entender conocida de todos, y ser obligatoria.

El mismo artculo 7 precisa en su inciso final que, sin embargo, en cualquiera ley podrn

establecerse reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar

en vigencia.

De modo tal que, si bien la regla general es que las leyes se hagan pblicas por medio de su

insercin en el Diario Oficial, siendo desde esa fecha que entran en vigor y adquieren fuerza

obligatoria, nada impide que el propio legislador disponga un medio distinto de publicacin y/o

una distinta fecha de entrada en vigencia. Como se acaba de ver, lo admite expresamente el

artculo 7 del Cdigo Civil; pero lo cierto es que aun si no existiera dicha regla del Cdigo Civil, de

38
todas formas la ley podra contemplar para s un diverso modo de publicacin y/o una diversa

fecha de entrada en vigencia. Ello se explica porque la regla del artculo 7 del Cdigo Civil es una

regla de jerarqua puramente legal y las normas que en nuestro supuesto se tratara de publicar

son de esa misma jerarqua, lo que pone en accin el principio cronolgico, conforme al cual, para

el caso de contradiccin entre dos normas jurdicas de igual jerarqua deber prevalecer la ms

nueva (lex posterior derogat prior).

En aquellos casos en que la ley contempla para s una entrada en vigencia posterior a la de su

publicacin, se produce un perodo intermedio entre la publicacin y la efectiva entrada en

vigencia al que tcnicamente se denomina perodo de vacancia legal.

En lo que respecta, ahora, al trmino de vigencia de las leyes, cabe observar que las leyes terminan

su vigencia de dos formas principales: caducidad y derogacin.

La caducidad se da en el caso en que la propia ley ha contemplado para s una vigencia limitada en

el tiempo, sealando una fecha o acontecimiento que determine el cese de su vigencia.

La derogacin, en cambio, equivale al cese de la vigencia de una norma de rango legal por

disponerlo otra norma legal dictada con posterioridad. Cabe recordar que el Cdigo Civil trata de la

derogacin de las leyes en el Prrafo 6 de su Ttulo Preliminar (artculos 52 y 53). De acuerdo con

las dos normas citadas, la derogacin puede ser, por un lado, expresa o tcita -expresa, cuando la

nueva ley dice expresamente que deroga la antigua, y tcita, en cambio, cuando la nueva ley

contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley anterior-; y por otro lado, la

39
derogacin puede ser total o parcial, segn que se deroguen todas o algunas de las normas de la

ley anterior.

Al margen de lo expuesto, en doctrina se discute el concepto de desuetudo, que se traduce en la

posibilidad de que la ineficacia generalizada y prolongada en el tiempo de un determinado

precepto legal acarree su prdida de validez.

Procede recordar, asimismo, que el artculo 64 inciso final de la Constitucin hace extensivos a los

decretos con fuerza de ley las mismas normas que rigen la publicacin, vigencia y efectos de la ley

en sentido estricto.

De acuerdo con todo lo expuesto, es evidente que son varias las averiguaciones que debe hacer un

juez (o algn otro operador jurdico) al tiempo de establecer el alcance temporal de una ley.

Deber considerar el tipo de materia regulada por la ley por ejemplo si se trata de una materia

penal- y deber verificar si acaso la propia ley contiene reglas relativas a su alcance temporal. Si no

es el caso, deber todava verificar si el tipo de asunto al que pretende aplicar la ley en cuestin no

es posible subsumirlo en alguno de los 26 artculos de la Ley sobre el efecto retroactivo de las

leyes. Y slo si nada de lo anterior procede, deber aplicar el principio general de irretroactividad

de la ley, asignndole a sta un efecto slo para lo futuro, en los estrictos trminos del artculo 9

del Cdigo Civil.

5.3. Efectos de la ley en el espacio o territorio.

El problema de los efectos de la ley en el territorio surge de la posibilidad de que una misma

relacin jurdica se desarrolle al amparo de ms de una legislacin. Tal es el caso, por ejemplo,

40
cuando personas de nacionalidades distintas contraen matrimonio, o cuando se celebra en un pas

un contrato que ha de afectar bienes localizados en un pas diferente. Se plantea la duda de cul

ser la legislacin que regir las relaciones patrimoniales de ese matrimonio, o bien, los efectos de

ese contrato. Lo mismo si fallece en el extranjero una persona que deja parientes en Chile. Qu

ley ha de regir la sucesin de esa persona? Etc.

De ah que los diversos sistemas jurdicos del mundo contemplen un conjunto de normas en rigor,

comnmente se trata de metanormas- cuya funcin especfica es determinar qu legislacin en

particular ser la que regule en definitiva la relacin jurdica del caso. Genricamente, tales normas

reciben el nombre de reglas de Derecho Internacional Privado. El notable desarrollo

experimentado por los pases en trminos de movilidad e interrelacin de sus nacionales ha hecho

del Derecho Internacional Privado una rama o disciplina autnoma dentro del Derecho.

La solucin, cuando una relacin jurdica posee alcance internacional, no siempre ser tan sencilla

como la que se seguira de una estricta territorialidad, lo que implica que, no pocas veces, los

tribunales de justicia debern aplicar legislacin fornea. Y por cierto que los conflictos territoriales

de legislacin no slo se producen en relacin con materias civiles, tambin se plantearn en

materia penal, procesal, etc. Ello explica que cada una de esas ramas posea reglas de derecho

internacional privado destinadas a definir el alcance territorial de las leyes.

En el mbito civil y no debe olvidarse el carcter de derecho comn que se reconoce a esta clase

de reglas- el conjunto ms importante de disposiciones relativas a la determinacin de los efectos

territoriales de la ley es el que se encuentra en el Prrafo 3 del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil,

puntualmente entre los artculos 14 y 18 de dicho Cdigo. Pero desde luego existen, adems de

esas normas capitales, otras, diseminadas por diversas zonas de la legislacin civil. Tal es el caso,

41
por ejemplo, de los artculos 997 y 998 del Cdigo Civil (en materia sucesoria), o de los artculos 80

a 84 de la Ley de Matrimonio Civil.

Revisaremos a continuacin las normas de los artculos 14 a 18 del Cdigo Civil:

El artculo 14. Esta disposicin contiene el principio bsico y ms fundamental: la territorialidad de

la ley. Dispone al efecto que: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica,

inclusos los extranjeros. Como es lgico, el principio de territorialidad de la ley se compone por

dos dimensiones, una positiva y otra negativa. En su dimensin positiva significa que, al interior de

las fronteras del Estado de Chile, rige nicamente la ley chilena; en tanto que en su dimensin

negativa, el principio significa que la ley chilena carece de valor allende las fronteras del Estado de

Chile. De modo que el principio bsico que rige los efectos espaciales de la ley en nuestro

ordenamiento jurdico es, de conformidad con el artculo 14 del Cdigo Civil, la territorialidad y no

la extraterritorialidad que tendr lugar, en consecuencia, en aquellos casos en los que,

excepcionalmente, se admita la vigencia de la ley chilena en el extranjero o, viceversa, la aplicacin

de leyes forneas en el territorio nacional.

Quiz si la ms importante de las excepciones al principio de territorialidad establecido por el

artculo 14, es la que se consigna el artculo inmediatamente siguiente.

El artculo 15. Este artculo recoge aquello que la tradicin conoce como el estatuto personal,

denominado as, por una parte, porque involucra materias como el estado civil y la capacidad, que

son directamente atingentes a la persona, y por otra, porque al consagrarse desde antiguo a su

respecto un principio de vigencia extraterritorial de la ley, puede decirse que la ley sigue a la

42
persona dondequiera que sta se traslade. La norma contempla a su respecto la vigencia

extraterritorial de la ley chilena, al disponer lo que sigue:

A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los

chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.

1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan

de tener efecto en Chile.

2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus

cnyuges y parientes chilenos.

Como se puede apreciar, el artculo 15 del Cdigo Civil, contempla la extraterritorialidad de la ley

chilena, pero lo hace de un modo triplemente restrictivo:

a) Porque slo se aplica a los chilenos que residan en el extranjero.

b) Porque slo se aplica en relacin con las materias que especficamente se sealan, o sea,

estado, capacidad y obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia.

c) Porque las leyes nacionales relativas a las materias que expresamente se indican obligan al

chileno slo en la medida en que se trate de actos que hayan de tener efecto en Chile, y, slo

respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.

Lo anterior le permite al profesor Alessandri sugerir que, en rigor, la norma del artculo 15, y

particularmente su numero 1, no configura una excepcin al principio general de territorialidad de

la ley consignado por el artculo 14. Ello debido a que, si bien es verdad se prev la aplicacin de la

ley chilena en el extranjero, ello slo se dispone, como dice el nmero 1, para actos que hayan de

tener efecto en chile.

43
El artculo 16. Este artculo recoge aquello que la tradicin conoce como el estatuto real (relativo a

los bienes, de la voz latina res cosa) y vuelve a ceirse al principio general de territorialidad de la

ley chilena. Dispone la norma:

Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean

extranjeros y no residan en Chile.

Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos

otorgados vlidamente en pas extrao.

Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en Chile, se arreglarn a

las leyes chilenas.

Se ha visto en el artculo 955 del Cdigo Civil una excepcin al principio recogido por el artculo 16

en materia de bienes. El artculo 955 contiene tambin una regla de Derecho Internacional Privado,

pero referida a materia sucesoria, segn la cual, la sucesin de una persona se regla por la ley del

lugar en que el causante tuvo su ltimo domicilio. De suerte tal que, si una persona fallece en el

extranjero, su sucesin deber regirse por la ley extranjera, aun cuando los bienes que forman la

masa hereditaria se encuentren situados en Chile. Cabe recordar que la sucesin por causa de

muerte es un modo de adquirir el dominio, identificado como tal, por el artculo 588 del Cdigo

Civil.

El artculo 17. Este artculo recoge en materia de actos jurdicos el denominado principio lex locus

regit actum, de conformidad con el cual, los actos jurdicos deben quedar regidos por la ley del

lugar en que se celebran. Es claro, por otra parte, que cuando el artculo 17 somete los actos

44
jurdicos a la ley del lugar en que stos se celebran, lo hace nicamente con respecto a sus

aspectos formales. El artculo 17 expresa lo siguiente:

La forma de los instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en que hayan sido

otorgados. Su autenticidad se probar segn las reglas establecidas en el Cdigo de

Enjuiciamiento.

La forma se refiere a las solemnidades externas, y la autenticidad al hecho de haber sido realmente

otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en los tales instrumentos se exprese.

Pero limitndose como vemos el artculo 17 a la sola forma externa de los actos jurdicos, ser

necesario integrar otras disposiciones legales en lo que toca a los aspectos de fondo as como a los

efectos que los actos jurdicos hayan de producir en Chile:

Consideremos el caso del contrato (el cual equivale slo a un tipo, si bien muy importante, de acto

jurdico): a) sus requisitos de forma, como acabamos de ver que dispone el artculo 17, quedarn

regidos por la ley del lugar en que se celebre; b) en cuanto a la capacidad de las partes, en

principio, sta tambin deber determinarse por la ley de celebracin del contrato, salvo si quien

concurre a celebrar el contrato es de nacionalidad chilena y el acto ha de tener efectos en Chile,

pues en este ltimo caso su capacidad deber regirse por la ley chilena, de conformidad con lo que

dispone el artculo 15 nmero 2; c) en cuanto a los derechos y obligaciones que emanan del

contrato, se sostiene que esto deben regirse en primer lugar por la ley que elijan las partes, de

acuerdo con el principio de autonoma de la voluntad, y slo a falta de eleccin por las partes de la

ley a la que debern someterse sus conflictos, stos debern regirse por la ley chilena, de acuerdo

con lo dispuesto por el artculo 16 inciso tercero, ello siempre que el contrato, como seala dicho

45
artculo, deba cumplirse en Chile, si no es as y debe cumplirse en un pas extranjero, sus efectos

debern regirse por la ley de dicho pas3.

El artculo 18. La norma del artculo 18 complementa lo dispuesto en el artculo anterior al

establecer que: En los casos en que las leyes chilenas exigieren instrumentos pblicos para

pruebas que han de rendirse y producir efecto en Chile, no valdrn las escrituras privadas,

cualquiera que sea la fuerza de stas en el pas en que hubieren sido otorgadas.

Observa Alessandri4 que esta norma del artculo 18 no configura una excepcin o lmite a la norma

del artculo 17, puesto que una y otra disposicin tratan de cuestiones diferentes. Mientras el

artculo 17 sienta un principio relativo a la ley que debe regir la forma de los actos para existir, el

artculo 18 se refiere a la prueba de tales actos si se pretende que tengan efectos en Chile.

6. La interpretacin de la ley.

6.1. Aspectos generales. Como observa Agustn Squella, no cabe confundir las nociones de

interpretacin jurdica e interpretacin de la ley puesto que la ley es nada ms una de las

varias fuentes formales del Derecho. Existen, por tanto, al lado de la interpretacin de la ley, otras

muchas formas de interpretacin jurdica, cada una con sus caractersticas y regulacin propias:

interpretacin constitucional, interpretacin de tratados internacionales, interpretacin de los

contratos, de la costumbre jurdica, etctera.

3
Ramrez Necochea, Mario. Curso Bsico de Derecho Internacional Privado.
Santiago: Abeledo Perrot, 2010, p. 136.
4
Alessandri-Somarriva-Vodanovic. Tratado de Derecho Civil, tomo I. Santiago:
Editorial Jurdica de Chile, 1998.

46
De modo que entre los conceptos interpretacin jurdica e interpretacin de la ley media una

relacin de gnero a especie, donde interpretacin jurdica es el gnero e interpretacin legal la

especie.

Concepto de interpretacin de la ley. Es tradicional en los textos que se defina la interpretacin

legal como aquella labor intelectual que tiene por finalidad determinar o esclarecer el verdadero

sentido y alcance de una norma legal. Se reprocha a esta definicin su carcter esencialista al

suponer que existe algo as como un sentido y un alcance verdaderos de las normas legales, en

circunstancias que las normas legales como en verdad sucede con cualquier enunciado que se

exprese por medio de lenguajes no formalizados- admiten mltiples sentidos y alcances. De ah

que se sostenga que la interpretacin equivaldra no tanto a desentraar intelectivamente aquel

sentido y/o alcance ltimo y definitivo de la norma que excluira a todos los dems sentidos

posibles, como en seleccionar y atribuirle a la norma que se interpreta uno de entre los varios

sentidos que ella admite. Y esta tarea de atribucin o fijacin de significados no se describe

adecuadamente si se la concibe nicamente en trminos intelectuales o cognitivos. Es preciso

reconocer en ella, adems, una innegable dimensin volitiva. En importante medida, interpretar es

un acto de voluntad. Y esta dimensin volitiva que el acto interpretativo posee queda asimismo de

manifiesto cuando se intenta proveer de respuesta a estas dos preguntas: Cundo es necesario

interpretar? y en qu momento puede decirse que el acto interpretativo ha concluido? La regla

bsica de la interpretacin legal es aquella segn la cual no es necesario interpretar una regla legal

a menos que sta resulte oscura (in claris non fit interpretatio). Mas cmo decidiremos en primer

lugar que la regla en cuestin es oscura y no clara? La respuesta no puede ser otra que:

interpretando. Es a esto a lo que aluda el filsofo Heidegger en el pargrafo 32 de Ser y Tiempo-

con la nocin de crculo hermenutico. Por otra parte, y emprendida que sea la faena

47
interpretativa, en qu momento podremos decir que sta ha de darse por concluida y que lo que

era oscuro es ahora claro? De nuevo aparece aqu una instancia decisionista, en que ser la

voluntad ya sea de una autoridad reconocida o de quienquiera sea el intrprete- la que d por

concluida la interpretacin. Y es que, como venimos argumentando, en este mbito de cosas la

claridad absoluta no existe, aplicndose ms bien aquello que sealara el filsofo Whitehead:

clarity is always clear enough.

De acuerdo con lo expuesto, consideramos preferible a la definicin tradicional de interpretacin

de la ley, la siguiente: procedimiento argumentativo que consiste en seleccionar uno de entre los

varios sentidos posibles que un determinado precepto legal admite y atriburselo.

Oscuridad de la ley es una expresin obviamente metafrica. Ella alude, de forma indistinta, a una

amplia gama de fenmenos que son objeto de la interpretacin. Algunos de ellos miran a la norma

legal aisladamente considerada, como la ambigedad, vaguedad y textura abierta de las palabras

que emplea el legislador, lo mismo que los problemas sintcticos o de redaccin; otros, en cambio,

surgen de una perspectiva ms sistemtica que considera a las normas legales en su conjunto, as,

v.gr., la antinomia, la redundancia normativa y las denominadas lagunas o vacos legales. Pero hay

que insistir en consonancia con lo expuesto ms arriba- en que estos problemas son no mero

presupuesto de la interpretacin, circunstancia antecedente que hace necesario interpretar, sino

que su misma existencia es ya un primer resultado de la interpretacin. Slo a travs de una

primera inteleccin de la ley, y por tanto de un primer acto interpretativo, llegan estos problemas a

plantearse.

48
Observemos, por otra parte, que en el contexto de los sistemas jurdicos, que como se sabe son

sistemas institucionalizados, no da lo mismo quin interpreta las normas jurdicas, y en el caso

particular que nos interesa, las normas legales. Ante todo deber distinguirse si la interpretacin

de la norma legal proviene de un rgano al que el propio sistema jurdico dota de autoridad para

interpretar, reconocindole a su interpretacin fuerza obligatoria, o si emana de cualquier otro

sujeto de derecho. Y establecido que se trata de un rgano investido por as decirlo de autoridad

hermenutica todava sern diversos los efectos de la interpretacin de la ley segn cul sea el

rgano que la realice. Expresa en tal sentido el artculo 3 inciso 1 del Cdigo Civil que Slo toca al

legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. En cambio, la

interpretacin de la ley que hace un tribunal al conocer de una causa tiene un efecto particular o

relativo que slo afecta a quienes sean partes en esa causa o litigio.

6.2. Un par de hitos en la historia de la interpretacin de la ley. Interesa que consignemos,

siquiera superficialmente, ciertos hitos importantes en la historia de la interpretacin de la ley:

a) La doctrina del ius commune. Un primer hito podemos situarlo en el rico conjunto de

distinciones conceptuales desarrolladas, entre los siglos XII y XIV, por los autores del derecho

comn nos referimos aqu a las escuelas de glosadores y comentaristas en orden a la

interpretacin y sistematizacin de los textos romanos y cannicos.

Distinguieron los autores del ius commune, enfrente del texto legal, las nociones de littera, sensus

y ratio. La littera o letra equivale a lo que la ley dice textualmente; el sensus, en cambio, equivale al

sentido de la ley, esto es, lo que realmente quiere decirse por medio del texto legal; y por ltimo la

ratio legis equivale a la finalidad perseguida por el texto legal. En palabras del profesor Guzmn

49
Brito: sensus, littera y ratio permiten respectivamente dar respuesta a las preguntas: qu dice la

ley, cmo lo dice y para qu lo dice.

b) Un segundo hito de fundamental importancia en la historia de la interpretacin legal lo

encontramos en la denominada Escuela de la Exgesis.

Se denomina Exgesis al movimiento doctrinario, que se desarroll en Francia entre los siglos XVII

y XVIII, y que impuls y acompa a la codificacin. Como caractersticas principales de la Escuela

de la Exgesis suelen sealarse las siguientes:

Glorificacin de la ley, la cual es considerada, si no la nica, la fuente formal del derecho por

antonomasia.

Postula en segundo lugar una estricta separacin de los poderes ejecutivo, legislativo y judicial.

Concibe al juez como un autntico autmata o esclavo de la ley que se limita a aplicar una

premisa mayor (la norma legal) a una premisa menor (el caso de hecho) emitiendo a partir de ello

una conclusin (la sentencia). La frase clsica a citar en esta parte es la de Montesquieu en Del

espritu de las leyes (1748, XI, 6):

Los jueces de la Nacin no son ms que la boca que pronuncia las palabras de la

Ley; seres inanimados que no pueden ni moderar su fuerza ni regirla. Ligados a un

texto preciso de la ley, son un poder de alguna manera nulo.

50
Pros y contras de la exgesis. Hoy en da normalmente se habla de la exgesis en un sentido

crtico, que destaca sobre todo la visin legalista que dicho movimiento promovi con respecto al

Derecho y su concepcin silogstica de la funcin judicial (los jueces como autmatas o esclavos

del texto legal).

Siendo cierto ese defecto, no est en absoluto de ms que rescatemos algunos de los aspectos

positivos de la Exgesis, entre otros, la idea crucial de que obedeciendo a leyes claras e iguales

para todos (al margen de lo que la palabra todos pueda significar en cada etapa histrica) se

maximiza la libertad y la igualdad de los individuos. Recordemos que la Exgesis mira a la abolicin

de la arbitrariedad judicial mediante la igual aplicacin de leyes claras (ese es el espritu que estuvo

tambin detrs de la codificacin).

De ah que deba hacerse una doble lectura de la frase de Montesquieu que acabamos de citar: los

jueces como autmatas. Por un lado, nos proporciona esa frase una idea errada y ms bien

perniciosa de la funcin judicial, en cuanto desde Aristteles era ya claro que la funcin del juez es

precisamente la de adaptar la regla legal (que por su propia naturaleza es, y tiene que ser, general)

a la peculiaridad del caso concreto. Pero, por otra parte, la misma frase recoge un principio

absolutamente fundamental de igualdad ante la ley y de rechazo a la arbitrariedad.

No es de extraar, por lo mismo, que en el contexto de la exgesis, a la par o como fruto de ella,

hayan surgido en Francia dos fenmenos de absoluta relevancia para el desarrollo del derecho:

a) La codificacin, que dio a luz cdigos o cuerpos de leyes que pretendieron compendiar las reglas

fundamentales en distintas reas del derecho;

51
b) El recurso de casacin, cuya finalidad es precisamente la supervigilancia por parte de un

tribunal superior o corte de casacin de la correcta y uniforme aplicacin de la ley por parte de

los distintos tribunales inferiores.

Habitualmente se seala como punto de trmino de la Exgesis la publicacin por Francois Geny

de su Mtodo de interpretacin y fuentes en derecho privado y positivo (1899).

A partir de ese momento las doctrinas sobre la interpretacin de la ley seguirn evolucionando

merced a diversos movimientos tericos y jurisprudenciales: la Escuela Histrica del derecho

liderada por Savigny (quien introdujo los clebres elementos de interpretacin que a continuacin

estudiaremos), la denominada jurisprudencia de conceptos a la que seguir despus la

jurisprudencia de intereses, la Escuela del Derecho libre, etctera.

6.4. Clasificaciones de la interpretacin legal.

Distinguiremos cuatro criterios con arreglo a los cuales clasificar la interpretacin de la ley:

a) De acuerdo al agente que la realiza.

b) De acuerdo a la relacin que sea posible advertir entre el significado natural de los trminos de

la norma que se interpreta y el resultado de la interpretacin.

c) De acuerdo a si el ordenamiento jurdico contiene o no reglas que disciplinen el acto

interpretativo.

d) En atencin a los aspectos que se enfatizan al tiempo de interpretar.

52
a) Primera clasificacin: De acuerdo al agente que la realiza, la interpretacin de la ley se clasifica

en:

| Contextual
| Legal |
__ Interpretacin de autoridad | | A posteriori
| | Judicial
| | Administrativa
|
|
| __ Interpretacin no de autoridad | Doctrinal
| Popular

Se denomina interpretacin por va de autoridad a aquella que realiza el propio legislador (es decir,

el propio emisor de la norma legal, en cuyo caso toma adems el nombre de autntica), o bien,

algn otro rgano dotado por el sistema jurdico para interpretar la ley con efecto vinculante. De

ah que la interpretacin por va de autoridad pueda sub-clasificarse en principio en tantas

categoras como rganos habilite el sistema jurdico para interpretar la ley con efecto vinculante:

interpretacin legal (la realizada por el propio legislador con respecto a las normas legales que

aprueba), judicial (la que llevan a cabo los jueces), administrativa (la que realizan rganos de la

administracin del Estado).

Se denomina, en cambio, interpretacin no de autoridad a la que es realizada por cualquier otro

sujeto no facultado expresamente por el sistema jurdico para interpretar la ley con efecto

vinculante. Este tipo de interpretacin jurdica se subclasifica, a su turno, en doctrinal (que es la

realizada por los autores) y popular (la realizada por cualquier sujeto de derecho).

53
La principal diferencia que cabe establecer entre la interpretacin por va de autoridad y la no de

autoridad apunta a sus efectos: slo la interpretacin por va de autoridad de la ley posee fuerza

jurdica obligatoria, no as la interpretacin no de autoridad. O como tambin suele decirse, slo la

interpretacin por va de autoridad es jurdicamente vinculante (y cuando adems es el propio

legislador quien interpreta la ley, o sea, cuando la interpretacin es adems autntica, dicha

interpretacin produce efectos generalmente obligatorios o erga omnes, ex artculo 3 del Cdigo

Civil).

Lo anterior no implica afirmar que aquella interpretacin de las leyes que lleva a cabo la doctrina

carezca de toda relevancia o significacin prctica. Es evidente que las opiniones de los autores,

particularmente las formuladas por autores de renombre, a menudo son altamente influyentes al

punto que son citadas por las partes en juicio y tomadas en cuenta por los jueces en sus

sentencias.

Pero la regla bsica que rige a este respecto, segn se sabe, es que la doctrina no constituye una

fuente formal de Derecho y, en consecuencia, ella equivale a una pura fuente material de Derecho,

es decir, a una circunstancia o factor externo que ciertamente influye en la produccin de las

normas de Derecho pero que en s misma no es constitutiva de Derecho. Ello implica aceptar que

los enunciados informativos o como en este caso interpretativos- emitidos por los juristas en

relacin con las normas de la ley no constituyen en s mismos normas jurdicamente obligatorias.

Una consideracin ms detenida de esta misma cuestin exige sin embargo que introduzcamos

algunas consideraciones ms detalladas en orden a aquilatar el verdadero papel de la doctrina en

54
la formulacin de las razones autoritativas de que se sirven los rganos primarios para fundar las

decisiones pblicas que ellos adoptan, por ms que la conclusin general adelantada ms arriba,

esto es, que las interpretaciones de los autores no forman Derecho, permanezca inalterada.

Siguiendo a Alexy, podemos distinguir el enunciado normativo de la norma propiamente dicha. De

acuerdo con el autor alemn, la norma sera el significado del enunciado normativo, y as,

mientras el enunciado normativo sera un puro enunciado lingstico, la norma sera el significado

que se atribuye a dicho enunciado como resultado de un acto interpretativo. En otras palabras, la

norma es producto de la interpretacin que se hace del enunciado normativo.

Bajo esa perspectiva, la dogmtica como factor que influye en la creacin de Derecho tiende a

parecernos bastante menos exterior al acto propiamente creativo o productor de Derecho y en

lugar de ello nos resulta ahora bastante ms interior o consubstancial a la creacin de nuevas

normas jurdicas (en el caso que nos ocupa, legales). Esto es algo que resulta particularmente claro

en el caso de las decisiones que deben adoptar los jueces en los llamados casos difciles, esto es,

en aquellos casos en donde se hace especialmente difcil determinar el derecho aplicable al caso,

ya sea porque las normas de la ley son oscuras, vagas o ambiguas, porque existe antinomia o

contradiccin normativa o simplemente porque no parece haber norma alguna aplicable al caso.

En casos como esos, el papel de la dogmtica cobra especial importancia: puede decirse que la

dogmtica acude en auxilio del juez dotndolo de teoras o interpretaciones que permiten salvar

aquellos defectos del ordenamiento. De esa forma puede decirse que lo que va a aplicar el juez en

un caso de ese tipo no es tanto el Derecho tal como es (en este caso la ley tal como sta se

promulg) sino la particular interpretacin o sistematizacin que de ella hace la doctrina. Luego, la

norma que dicta el juez, o si se quiere, los enunciados normativos que plasmar en su sentencia,

55
tienen como respaldo o fundamento, ms que los puros enunciados normativos que forman la ley

antes que sta sea interpretada, las normas que surgen de la particular lectura que de ella hace la

doctrina.

Significa esto que la doctrina dicta normas legales? No. Tal como se indic, la doctrina emite

enunciados de carcter informativo que describen (u operan bajo la pretensin de describir) el

Derecho existente y no de crearlo. Es decir, la doctrina emite aquello que Kelsen llamaba reglas de

derecho como distinto de las normas jurdicas que emiten los rganos productores de Derecho.

Es claro, sin embargo, que al describir y sistematizar la ley, no pocas veces la doctrina la reelabora,

con lo que ya no resulta estrictamente lgico seguir negando que la doctrina, por lo menos en una

cierta medida, tambin es una fuente concurrente en la produccin del Derecho.

En lo que respecta a la interpretacin autntica de carcter legal, esto es, la realizada por el propio

legislador, se distingue todava entre la interpretacin legal de tipo contextual, que se da en el caso

en que la propia ley a interpretar contiene normas destinadas a regir u orientar su interpretacin, y

la interpretacin legal a posteriori, que tiene lugar en los casos en que el legislador dicta una ley

que tiene por objeto interpretar una ley anterior en el tiempo (la nueva ley toma el nombre de ley

interpretativa).

En relacin con las leyes interpretativas debe tenerse en cuenta la norma contenida en el artculo 9

inciso 2 del Cdigo Civil, segn la cual, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras

leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los efectos de las

sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

56
[Como se sabe, este principio, segn el cual, las normas interpretativas se entienden incorporadas

a los preceptos que interpretan, ha desempeado un papel relativamente significativo enfrente de

la pregunta acerca de si existe alguna prelacin o jerarqua entre los diversos tipos de leyes que

enumera el artculo 66 de la Constitucin Poltica (o sea, las leyes interpretativas de la

Constitucin, las leyes orgnicas constitucionales, las leyes de qurum calificado y las leyes

comunes, simples u ordinarias). La respuesta que en general se da a esa pregunta es negativa, esto

es, no existe una relacin de jerarqua entre tales leyes en trminos tales que unas posean mayor

rango o jerarqua que otras (sin que sea relevante el hecho que unas requieran de un mayor

qurum para su aprobacin, modificacin o derogacin que otras). Se aade, no obstante, que el

nico tipo de ley de las enumeradas por el artculo 66 de la Constitucin que podra tener mayor

jerarqua que las dems son las leyes interpretativas de la Constitucin; y se invoca como

argumento a favor de esa tesis el artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil, segn el cual, las leyes

interpretativas se entienden incorporadas a los preceptos que interpretan. De modo tal, se razona,

que al interpretar las leyes interpretativas de la Constitucin preceptos que gozan de supremaca

constitucional se ellas se incorporaran a los preceptos constitucionales que vienen a interpretar,

con lo que adquiriran su misma jerarqua. Pero tambin esta ltima tesis ha sido objetada, segn

se sabe, argumentndose que la norma del artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil es una norma de

rango puramente legal y no sera adecuado, se sostiene, que una norma puramente legal se utilice

para regir el ordenamiento constitucional].

Es importante asimismo tener en cuanta la segunda parte del inciso 2 del citado artculo 9 en

cuanto establece pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales

ejecutoriadas en el tiempo intermedio. Con ello se indica que, por ms que una ley interpretativa

venga a establecer la forma correcta de entender y aplicar una ley anterior, ello no podr

57
invocarse para modificar lo que haya sido resuelto por las sentencias judiciales que se hubieren

dictado durante el tiempo intermedio, es decir, en el perodo de tiempo comprendido entre la

entrada en vigencia de la ley interpretada (la ley anterior) y la entrada en vigencia de la ley

interpretativa (ley posterior). Ello obedece a un principio elemental de seguridad y certeza en las

relaciones regidas por el derecho.

b) Segunda clasificacin: De acuerdo a la relacin que sea posible advertir entre el significado

natural de los trminos de la norma legal que se interpreta y el resultado de la interpretacin.

Desde este segundo punto de vista, la interpretacin de la ley puede clasificarse en estricta,

restrictiva o extensiva.

Interpretacin estricta es aquella en que el conjunto de casos a los que resulta aplicable la norma

legal a la luz del sentido natural de sus trminos coincide con el conjunto de casos a los que la

misma norma resulta aplicable una vez interpretada.

Interpretacin restrictiva, en cambio, es aquella en que el conjunto de casos a los que resulta

aplicable la norma legal una vez interpretada es menor que el conjunto de casos a los que la misma

norma podra aplicarse de acuerdo con el sentido natural de los trminos en que sta ha sido

formulada.

Por ltimo, interpretacin extensiva es aquella en que el conjunto de casos a los que resulta

aplicable la norma legal una vez interpretada es mayor que el conjunto de casos a los que la norma

podra aplicarse de acuerdo con el sentido natural de los trminos en que sta ha sido formulada.

58
Es probable que lo anterior se aclare considerablemente si consideramos el siguiente ejemplo de

Gustav Radbruch (con las modificaciones que le introduce el profesor Squella): el jefe de una

estacin de trenes publica un anuncio en el que se lee la siguiente norma se prohbe entrar con

perros a los andenes. Un campesino llega hasta la estacin acompaado de una oveja. De acuerdo

con una interpretacin estricta de la norma contenida en el anuncio, no cabra impedir el ingreso

de la oveja al andn; todos estaramos de acuerdo, sin embargo, en que debera hacerse una

interpretacin extensiva de la norma en trminos tales que resulte prohibido el ingreso no slo de

perros sino de toda clase de animales.

Ahora bien, supongamos que el jefe de la estacin cambia el anterior anuncio por el siguiente se

prohbe entrar con animales a los andenes. Qu ocurrira si llega a la estacin una persona con

una mariposa posada sobre su hombro y que pretende acceder a los andenes? En este caso, todos

nos mostraramos partidarios de hacer una interpretacin restrictiva de la norma en trminos de

entender prohibido el acceso a los andenes de toda clase de animales, a excepcin (por lo menos)

de las mariposas. Slo con fines nemotcnicos, pude ser til el siguiente esquema de las tres

formas de interpretacin a las que acabamos de referirnos:

Tipo de Alcance de la norma de acuerdo al Alcance de la norma una vez


Interpretacin sentido natural de sus trminos interpretada

59
Estricta = =

Restrictiva + -

Extensiva - +

c) Tercera clasificacin: De acuerdo a si el ordenamiento jurdico contiene o no reglas que

disciplinen el acto interpretativo.

De acuerdo con este tercer criterio, la interpretacin legal puede clasificarse en reglada y no

reglada. La interpretacin se dice reglada siempre que el ordenamiento jurdico contenga reglas o

normas con arreglo a las cuales deba efectuarse el acto de interpretacin de la ley, y no reglada en

caso que el ordenamiento no contenga tales normas.

Es claro, por ejemplo, que en nuestro ordenamiento jurdico, la interpretacin de la ley y la

interpretacin de los contratos son casos de interpretacin reglada (en presencia de las reglas de

interpretacin de la ley que se contienen en los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil (Ttulo Preliminar)

y de interpretacin de los contratos que se contienen en los artculos 1560 a 1566 (Ttulo XIII del

Libro IV) del mismo Cdigo.

d) Cuarta clasificacin: En atencin a los aspectos que se enfatizan al tiempo de interpretar.

60
Por ltimo, y en atencin a los aspectos que se enfatizan al tiempo de interpretar, la interpretacin

de la ley puede revestir el carcter de interpretacin subjetiva, si atiende especialmente a la

voluntad o intencin del emisor de la norma, es decir el legislador, o bien, de interpretacin

objetiva, si se atiende especialmente a la norma legal tal como sta ha sido expresada y con

prescindencia de cules puedan haber sido las intenciones del emisor.

6.5. Reglas de interpretacin e integracin de la ley en el Derecho chileno. En Chile la

interpretacin de la ley es claramente reglada por cuanto el ordenamiento jurdico contempla un

conjunto de normas con arreglo a las cuales debe llevarse a cabo la interpretacin de la ley. Tales

normas de interpretacin se hallan contenidas fundamentalmente entre los artculos 19 a 24

(Prrafo 4 del Ttulo Preliminar) del Cdigo Civil.

Observemos, en primer lugar, que las reglas de los artculos 19 a 24 son reglas de general

aplicacin, y ello en un doble sentido:

a) Se aplican a la interpretacin de toda norma o precepto que posea rango legal, aunque no se

contenga en una ley en sentido estricto; o sea, se aplican para interpretar, adems de los diversos

tipos de leyes (vase artculo 66 de la Constitucin), normas contenidas en decretos leyes, decretos

con fuerza de ley y manifestaciones de la potestad reglamentaria. nicamente no son aplicables a

la interpretacin de tratados internacionales -para el caso que se los considere como normas de

rango legal- por cuanto stos cuentan con un estatuto interpretativo especial que cabe extraer

bsicamente de la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados (1969) y de las normas

previstas por el propio tratado para su interpretacin.

61
b) Se aplican a la interpretacin de normas legales pertenecientes a las diversas ramas del derecho,

y no slo en el mbito del Derecho Civil. En otras palabras, las normas de los artculos 19 a 24 del

Cdigo Civil se utilizan para interpretar normas legales de todo tipo, sean de Derecho Privado o

Pblico. Sin perjuicio de ello, existen algunas ramas o reas del ordenamiento jurdico en las que se

aaden algunos criterios especficos de interpretacin. Caso aparte es el de la interpretacin de la

Constitucin donde por razones de la especial jerarqua del texto autoritativo a interpretar la

doctrina constitucionalista tiende a negar la idoneidad de las reglas en anlisis para regir la

interpretacin de la Constitucin.

Observemos, en segundo lugar, que nuestro Cdigo Civil (1855) se apart, al contemplar este

conjunto de reglas interpretativas, de su modelo habitual, el Cdigo Civil francs de 1804, el cual,

no contiene normas para la interpretacin de la ley. En esta parte, la fuente dogmtica que sigui

ms de cerca Andrs Bello fue el Cdigo Civil de la Louisiana, que a su vez tuvo por fuente, no el

Cdigo francs lgicamente, pero s el Proyecto de Cdigo Civil francs elaborado por la Comisin

que integraron Portalis, Tronchet, Bigot-Preameneu y Maleville (el llamado Projet de lan VIII). Y

por cierto que los Comisionados franceses no crearon desde el vaco sino que tuvieron a la vista la

doctrina de los ms importantes autores anteriores al Code Napolen, concretamente en esta

materia, Jean Domat (1625-1696), y a travs suyo las doctrinas del ius commune y en ltima

instancia de Roma.

En las notas al Proyecto de Cdigo Civil de 1853 expresa Andrs Bello que, al incorporar al Cdigo

estas reglas de interpretacin, lo asisti la conviccin de que su inclusin contribuira

notablemente a disminuir el nmero de conflictos. Se advierte, adems, la posicin ms objetiva

62
que subjetivista asumida por Bello enfrente de la interpretacin de la ley, posicin que de otra

parte quedar claramente expresada en el artculo 19 inciso 1: Cuando el sentido de la ley es

claro no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu.

Mapa de las reglas de interpretacin de los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil. Si uno examina las

reglas de los artculos 19 a 24, advierte que stas pueden sistematizarse reconociendo en esos

artculos la presencia de dos tipos de reglas interpretativas: principales y supletorias: Son

principales las reglas contenidas entre los artculos 19 y 23; en tanto que podemos llamar

subsidiaria o supletoria a la regla que formula el artculo 24. Veamos:

Reglas principales de interpretacin de la ley (artculos 19 a 23). Las reglas principales de los

artculos 19 a 23 recogen los cuatro elementos de interpretacin de la ley cuya formulacin suele

atribuirse a Friedrich Karl von Savigny (1779-1861), a saber:

a) Elemento gramatical. De acuerdo con este primer elemento de interpretacin, si el sentido de la

ley es claro, no es lcito apartarse de su letra o tenor literal. Se lo formula en el artculo 19 inciso 1

(que debe relacionarse con los artculos 20, 21 y 23 primera parte).

b) Elemento histrico. Si la ley contiene expresiones o pasajes oscuros, slo entonces es admisible

recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento, esto es, a los antecedentes de su

aprobacin, criterios y observaciones de los redactores, discusiones parlamentarias, etctera. Este

elemento histrico queda formulado en el artculo 19 inciso 2 parte final.

63
c) Elemento lgico. De acuerdo con ste, las distintas disposiciones que forman una ley deben

interpretarse de manera tal que exista entre todas ellas la debida correspondencia y armona. El

elemento lgico obliga, en consecuencia, a interpretar cada ley como un todo dotado de

coherencia interna. Est recogido en el artculo 22 inciso primero.

d) Elemento sistemtico. Por ltimo, el elemento sistemtico implica la posibilidad que tiene el

intrprete de la ley de interpretar los pasajes oscuros que sta pueda tener por medio de otras

leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. En otras palabras, as como el elemento

lgico miraba a la coherencia interna que debe tener la propia ley que se interpreta, el elemento

sistemtico apunta a la coherencia e integridad de la legislacin en su conjunto. Este elemento

sistemtico queda recogido en el artculo 22 inciso 2.

[Algunos autores sostienen que, aunque tmidamente, el inciso segundo del artculo 19 en su

primera parte podra estar recogiendo, adems de los cuatro elementos ya mencionados, un

quinto, el denominado elemento teleolgico (de thelos voz griega que significa fin o finalidad) al

sealar: Pero bien se puede, para interpretar una expresin oscura de la ley, recurrir a su

intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma (.)].

Regla supletoria del artculo 24: Adems de las reglas que recogen los referidos elementos de

interpretacin, el artculo 24 establece que: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de

interpretacin precedentes, se interpretarn los pasajes oscuros o contradictorios del modo que

ms conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.

64
Es claro por qu se trata de una regla supletoria: porque su aplicacin slo resulta lcita cuando,

habindose aplicado previamente los elementos de los artculos 19 a 23, la oscuridad o

contradiccin de las normas legales que se necesita interpretar an subsiste.

Uno de los problemas ms evidentes, y a la vez difciles, que plantea la regla supletoria del artculo

24 es el de qu puedan significar las expresiones espritu general de la legislacin y equidad

natural. Se hace aqu especialmente obvio el problema de con arreglo a qu reglas deben

interpretarse las reglas de interpretacin?

En general, la expresin espritu general de la legislacin ha sido interpretada de forma cercana a

la nocin positivista de los llamados principios generales del derecho, los cuales son, por lo

dems, junto con la equidad natural, fuentes supletorias del ordenamiento jurdico.

Como se sabe, para la concepcin iusnaturalista los principios generales del derecho forman parte

del llamado derecho natural -ese conjunto de principios anteriores y superiores al Derecho positivo

que, de acuerdo con quienes creen en su existencia, permitira aquilatar incluso la misma validez

del Derecho positivo-. Desde una ptica positivista, en cambio, los principios generales del derecho

equivalen ms bien a enunciados directivos de general alcance que cabe extraer por induccin al

considerar el Derecho (en este caso la legislacin) en su conjunto y sin los cuales el Derecho o la

legislacin careceran de sentido. En otras palabras, son principios que hacen inteligible y

coherente el Derecho en su conjunto.

Esta ltima concepcin, o sea la positivista, es la que nos parece ms idnea para definir los

llamados principios generales del derecho. De modo tal que, en nuestra opinin, cuando el artculo

24 del Cdigo Civil establece que el intrprete de la ley puede recurrir, si bien slo

65
supletoriamente, al espritu general de la legislacin, lo que hace dicha norma es una remisin a

los principios generales de la legislacin, remisin que debe entenderse hecha tanto a los

principios ms generales y transversales que informan las distintas ramas de la legislacin como a

los distintos principios especficos que son propios de cada sector del ordenamiento legal.

Qu podemos entender, por otra parte, por la expresin equidad natural?

La llamada equidad natural ha sido objeto de las ms diversas opiniones, desde las estrictamente

negadoras, que la consideran algo as como un sinsentido que suena bien pero que no discurre en

ningn sentido til, hasta las que tienden a asimilarla a la bondad y la compasin humanas a la

hora de fallar (como la que hizo clebre en Francia, hacia el 1900, al buen juez Magnaud). Fallar

en equidad, lleg a decirse, es fallar con el corazn.

Sin duda una de las concepciones ms clebres influyentes acerca de la equidad natural es la que

formulara Aristteles, en el Libro V de su obra tica Nicomaquea. Observa Aristteles en esa obra

que la ley presenta dos caractersticas que si bien pueden ser vistas como defectos es claro

asimismo que, desde otro punto de vista, se trata de cualidades:

a) La ley es, por una parte, general, pues est destinada a regir categoras de personas o de actos y

no a regir personas y actos concretos y determinados. Es claro, entonces, que, por ser general ley,

no todo caso que se presente puede (ni debe) hallarse previsto en la norma legal.

b) Por otra parte, padece tambin la ley de un defecto de previsin por cuanto es evidente que, al

redactar una ley, el legislador, por previsor que sea, es incapaz de anticipar todos los sucesos y

circunstancias que aguardan en el porvenir.

66
De acuerdo con lo anterior, concibe Aristteles la equidad natural como una correccin del justo

legal a la luz del justo natural. Ello implica que, al conocer de un caso cuyas particularidades no han

sido previstas por la norma legal, o slo lo han sido parcialmente, el juez acta equitativamente

cuando procede a corregir el justo legal, adaptndolo as al caso concreto de que conoce. Y el

criterio con arreglo al cual el juez ha de corregir el justo legal (o sea, la decisin que resultara de

aplicar ciegamente la ley sin tomar en cuenta las particularidades del caso) es el justo natural, o

sea, el derecho natural.

Por cierto, uno podra siempre resaltar, en forma crtica, la parte negativa de la tesis aristotlica

impugnando la distincin entre justo legal y justo natural y preguntndose acto seguido qu

estndar es ese tan extrao al que Aristteles llamaba el justo natural existe semejante cosa?

Si bien es verdad existe en la concepcin de Aristteles una importante dimensin sustantiva -el

llamado justo natural al que el juez necesita dirigir la mirada para corregir o rectificar el justo legal-

no menos importante resulta la dimensin procedimental de su teora, relativa a la necesaria labor

rectificadora o de adecuacin del justo legal que a menudo debern llevar a cabo los jueces de

manera de tener en cuenta en su decisin todos los aspectos singulares del caso concreto en que

le toca decidir.

Mecnica u operatividad de las reglas de interpretacin de la ley de los artculos 19 a 24. De

acuerdo con el profesor Alejandro Guzmn Brito, la pieza clave en derredor de la cual se organizan

todas las dems reglas de interpretacin de la ley est contenida en la segunda parte del artculo

67
23, cuando establece que La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su genuino

sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.

La extensin de la norma legal equivale al mbito de casos a los que la norma se aplica (mismo

mbito que, por exclusin, determina el mbito de casos a los que la norma no puede aplicarse).

Lo que el artculo 23 establece es que dicha extensin deber delimitarse de acuerdo al sentido

(el significado, el sensus medieval) de la norma. Y frente a la pregunta cmo esclarecemos el

sentido que nos permitir delimitar la extensin de la norma legal? la respuesta que proporciona

el artculo 23 es: aplicando las reglas de interpretacin precedentes. De modo que el artculo 23

nos remite a las diversas reglas principales de interpretacin en qu orden?

Se ha discutido si existe o no alguna prelacin u orden de jerarqua entre los diversos elementos de

interpretacin contenidos entre los artculos 19 y 23. La tesis generalmente aceptada es que existe

una primaca nicamente a favor del elemento gramatical (artculo 19 inciso 1) por lo que es ese

el primer elemento al que cabe recurrir (y si el sentido resulta claro ese ser el nico elemento a

tener en cuenta).

Por ltimo, y slo en la medida en que la oscuridad subsista an despus de haberse utilizado los

cuatro elementos principales contenidos entre los artculos 19 a 23, puede recurrirse todava a la

regla supletoria del artculo 24.

Cabe tener presente, sin embargo, que de acuerdo con el propio texto del artculo 24, su aplicacin

queda triplemente restringida: a) primero porque, como se viene diciendo, slo admite su

aplicacin de forma supletoria, esto es, previa aplicacin de las reglas precedentes y siempre que

68
la oscuridad subsista; b) segundo, porque no contempla su aplicacin para toda dificultad

interpretativa (por lo pronto no lo hace para el caso de lagunas legales) sino nicamente para el

caso de pasajes oscuros o contradictorios; c) y tercero, porque no se remite de manera amplia a los

principios generales del derecho, sino a la nocin ms acotada y no menos vaga- de espritu

general de la legislacin.

De acuerdo con lo anterior, los pasos que debe seguir un juez al interpretar una ley (supuesto que

la ley posea normas o pasajes que le resulten oscuros o contradictorios y que a su juicio hagan

necesario interpretarla), son los siguientes:

a) Debe revisar, en primer lugar, si la propia ley contiene normas para su interpretacin.

b) En segundo lugar, debe verificar si no se ha dictado con posterioridad alguna ley interpretativa.

c) Atenindose a lo dispuesto por el artculo 23, debe precisar la extensin de la norma legal

interpretando procurando esclarecer el sentido de la norma cuestin que har aplicando:

En primer lugar, las reglas principales de interpretacin comenzando por la que contiene el

elemento gramatical. (Slo rizando el rizo, y para quienes consideren recogido el elemento

teleolgico de interpretacin en el inciso 2 del artculo 19, podra postularse una subordinacin de

dicho elemento tanto al elemento gramatical como al histrico).

Si, con todo, la oscuridad subsiste, el juez deber recurrir todava a la regla supletoria del

artculo 24.

69
Slo resta aadir que no todas las reglas de interpretacin de la ley estn contenidas entre los

artculos 19 y 24, siendo as que el artculo 13 establece el principio segn el cual, en caso de

antinomia contradiccin, la ley ms especial prevalece sobre la ms general.

Integracin de la ley. El problema de las lagunas legales. Cabe que nos ocupemos ahora del

problema de las lagunas en la ley, y para hacerlo, conviene que nos dotemos de las siguientes

observaciones:

a) Obsrvese, primeramente, la necesidad de distinguir los conceptos de laguna legal y laguna

jurdica. La ley es nada ms una de las varias fuentes formales del Derecho, por lo que reconocer la

existencia de lagunas en la ley, cosa que casi todo el mundo hace, no implica adoptar ninguna tesis

en relacin con la cuestin harto ms compleja relativa a la existencia o inexistencia de lagunas en

el Derecho, es decir, en el conjunto del ordenamiento jurdico.

b) Obsrvese, en segundo lugar, que para determinar la existencia de una laguna legal, y por tanto

la ulterior necesidad de colmarla mediante la llamada integracin de la ley, es necesario

previamente interpretar la ley. Slo interpretando la ley puedo verificar en ella la existencia de una

laguna. Es en ese sentido que se afirma que las lagunas son consecuencia y no presupuesto de la

interpretacin.

c) En lnea con lo anterior, pero ahora en tercer lugar, cabra observar todava que las lagunas

legales son un fenmeno que dice relacin, no con normas aisladamente consideradas, sino con la

legislacin como sistema de normas. En ello el problema de las lagunas legales se emparenta con

70
otros fenmenos de la misma ndole tales como la redundancia normativa, las antinomias o

contradicciones de normas, y las remisiones o reenvos.

d) Destaquemos, en cuarto lugar, que el problema de las lagunas legales pone en juego el

postulado de la plenitud de la legislacin, postulado sobre el que reposan dos principios bsicos

del moderno Estado racional de Derecho: la inexcusabilidad judicial (prohibicin de emitir

resoluciones non liquet, o lo que es lo mismo, prohibicin a los jueces de abstenerse de fallar en

casos para los que no exista ley aplicable) y la resolucin de los conflictos de acuerdo con normas

legales- preestablecidas.

Establecido todo lo anterior, procede que nos ocupemos del concepto de laguna legal, y para ello

acudiremos a una de las teoras ms lcidas que se han propuesto sobre este problema, la del

iusterico alemn Karl Larenz.

Las tesis de Karl Larenz con respecto a las lagunas de la ley. Uno de los autores que ms y mejor

se ha ocupado del problema de las lagunas en la ley es el alemn Karl Larenz. Comienza este autor

por advertirnos que no todo silencio del legislador, o sea, no toda ausencia de regulacin legal de

una cierta materia constituye una laguna legal. E identifica a continuacin Larenz varios tipos de

silencio legislativo que no deben ser estimados, a su juicio, como lagunas de la ley:

a) Existe, por una parte, aquello que Larenz denomina silencio elocuente del legislador, que se

verifica toda vez que el legislador menciona deliberadamente una cierta materia o asunto para el

solo efecto de indicar que no lo va a regular. Citamos en clase, a modo de ejemplo, el llamado

contrato de esponsales, mencionado por el artculo 98 de nuestro Cdigo Civil.

71
b) Existe, tambin, lo que Larenz llama espacio libre de derecho, es decir, materias o hechos

respecto de los cuales carecera de todo sentido que el legislador entre a regularlos (que la ley

estableciera normas, por ejemplo, dicindonos si hemos o no de dormir la siesta los das domingo).

La conclusin de Larenz es que slo cabe afirmar la existencia de una laguna legal en aquellos

casos en que la ley omite regular una situacin que s debi regular en atencin al propio plan

regulador de la ley.

Sealemos, a modo de conclusin, que las lagunas legales no existen por s mismas, con lo que

quiere decirse que nadie encontrar jams una laguna con solo leer la ley, as la lea infinitas veces.

La laguna surge, por una parte, de correlacionar las normas de la ley con las situaciones que

plantea la realidad (en ese ir y venir de la mirada entre la norma y los hechos de que hablaba

Karl Engisch), y por otra parte, de considerar a la ley y en rigor al conjunto de la legislacin- como

un conjunto o sistema.

Lagunas impropias? La definicin de laguna legal que hemos tomado de Larenz y que la concibe

como aquella omisin por parte del legislador en regular una situacin que s debi regular en

atencin al propio plan regulador de la ley- equivale a aquello que la teora denomina laguna legal

propia. Pero al lado de las lagunas legales en sentido propio, los tericos hablan en ocasiones de

lagunas legales impropias. Entre otros casos que se proponen, se incluyen en esta categora las

llamadas lagunas axiolgicas que se da en los casos de ausencia de una norma justa o adecuada,

ausencia que obedece a que el legislador no tom en cuenta una propiedad que a juicio del

intrprete- posee relevancia. Es fcil apreciar la diferencia entre esta clase de lagunas y las

72
lagunas legales propiamente dichas: en este caso la laguna resulta no de confrontar la ley con su

propio plan regulador sino con lo que el intrprete considera sera una legislacin ideal. De ah su

denominacin de lagunas axiolgicas, valricas o ideolgicas. Luis Prieto propone el ejemplo de

una legislacin que regula de manera uniforme toda actividad laboral. Llegado el caso el intrprete

puede considerar que cierta labor en particular, v.gr. el trabajo en las minas, debera ser objeto de

una regulacin legal especial en atencin a determinadas propiedades que a su juicio son

relevantes y que de momento el legislador no ha tomado en cuenta. Se verifica all una laguna

axiolgica, que difiere abiertamente de las lagunas legales en sentido propio toda vez que en este

caso la ley en efecto contiene normas que regulan la actividad laboral minera las mismas que

contempla para toda otra actividad laboral- slo que no incluye otras normas ms especiales que,

a juicio del intrprete, debera contener.

Cmo se colma una laguna o vaco legal? El procedimiento argumentativo a cuyo travs se colma

una laguna o vaco legal se denomina integracin de la ley. Como se comprende, la denominada

integracin de la ley es una operacin que va indisociablemente ligada a la interpretacin legal

puesto que para saber que debo integrar debo constatar primero la existencia de una laguna legal

y la nica forma de hacer esto es interpretando previamente la ley. Por otra parte, no es posible

llevar a cabo la integracin de la laguna (o sea, la operacin a cuyo travs la laguna resultar

colmada) si no es atendiendo acuciosamente al contexto de la ley o leyes que deben integrarse, lo

que exigir normalmente una labor de constante interpretacin y reinterpretacin de la ley. Ahora

bien Cmo se lleva a cabo la integracin de la ley?

Es habitual sostener que las lagunas se colman, lo que significa que la legislacin se integra,

mediante los tres siguientes pasos sucesivos:

73
a) En primer lugar, debe recurrirse, siempre que sea posible, a la analoga (que en este caso se

denominar analoga legis). Decidir por analoga implica aplicar la norma que la ley ha previsto

para un caso determinado a otro caso no previsto, siempre que exista entre ambos casos una

relacin de semejanza. La analoga, como mtodo para la aplicacin de la ley, responde a un

conocido aforismo jurdico segn el cual all donde exista la misma razn ha de existir la misma

disposicin.

La analoga (lo mismo que la interpretacin extensiva) no es admisible en el mbito del Derecho

Penal, por virtud del principio de legalidad que rige en materia penal: no hay delito ni pena sin ley

previa que los establezca (vase artculo 19 nmero 3 incisos 7 y 8 de la Constitucin).

La analoga como institucin guarda semejanza con otras instituciones o mtodos interpretativos,

los cuales, no obstante sus similitudes, son sin embargo diferentes de la analoga: una de esas

figuras, que ya hemos estudiado, es la interpretacin extensiva de la ley, y la otra es una forma de

razonamiento que se denomina a fortiori y que se da cuando se razona en la forma siguiente:

prohibido lo menos, debe entenderse prohibido lo ms (A minori ad maius), o bien, permitido

lo ms, debe entenderse permitido lo menos (A maiore ad minus).

Como observa Luis Prieto Sanchs, la diferencia entre la analoga y el razonamiento a fortiori es que

en la primera lo que hace posible extender la aplicacin de la norma jurdica al caso no previsto es

la relacin de semejanza que se da entre ste y el caso previsto por la ley; mientras que en el

razonamiento a fortiori la relacin que se da entre los dos hechos no es de semejanza sino que se

trata de una relacin de naturaleza diferente que se ha descrito como de merecimiento.

74
b) En segundo lugar, y a falta de norma con respecto a la que sea posible establecer la analoga,

cabe recurrir a los principios generales del derecho. Nos remitimos a lo dicho ms arriba con

respecto a los principios generales del derecho.

c) Por ltimo, esto es, no siendo posible el razonamiento analgico y no existiendo principios

generales que puedan aplicarse razonablemente al caso con el fin de colmar la laguna legal, se

deber recurrir finalmente a la equidad natural y nos remitimos a lo dicho ms arriba con respecto

a ella.

Integracin de la ley a la luz de las normas del Cdigo Civil y de otros cuerpos normativos del

ordenamiento jurdico nacional.

Si uno lee los artculos 19 a 24 del Cdigo Civil advertir que en ellos no se contiene ninguna

norma que se refiera expresamente a la posibilidad de lagunas o vacos legales. De hecho, la nica

disposicin en que el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil alude a tales lagunas es, por medio de la voz

vacos, en su artculo 5: La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de Alzada, en el mes de marzo

de cada ao, darn cuenta al Presidente de la Repblica de las dudas y dificultades que les hayan

ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que noten en ellas. Como se

aprecia, esa norma, que por lo dems es concordante con lo que dispone el artculo 102 nmero 4

del Cdigo Orgnico de Tribunales, en modo alguno proporciona pautas al juez respecto de cmo

fallar en caso de ausencia de ley aplicable, lo que plantea un obvio problema de cara al principio

de inexcusabilidad judicial que se consagra tanto a nivel constitucional (artculo 76 inciso 2 de la

75
Constitucin) como legal (artculo 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales), conforme al cual, ni aun a

falta de ley que resuelva el asunto sometido a su conocimiento, puede el juez excusarse de fallar.

Cabe destacar, por otra parte, que la situacin no era la misma en los proyectos de Cdigo Civil. En

efecto, el Proyecto de 1853 contemplaba en su artculo 4 una regla segn la cual En materias

civiles, a falta de lei escrita o de costumbre que tenga fuerza de lei, fallar el juez conforme a lo

que dispongan las leyes para objetos anlogos, i a falta de stas, conforme a los principios

jenerales de derecho y de equidad natural.

Nada parecido a la regla que acaba de citarse existe en el texto vigente. En particular, no hay

ninguna regla que se ponga abiertamente en la hiptesis de falta de lei escrita o de costumbre

como vemos que haca el Proyecto de 1853. Es ms, y como qued dicho, la regla supletoria del

artculo 24 del Cdigo Civil -que despus de todo es aquella norma que suele invocarse en los

casos de laguna- es restrictiva, entre otras razones, porque, al menos literalmente, slo admite su

aplicacin para los casos de pasajes oscuros o contradictorios, pero nada dice de las eventuales

lagunas o vacos que pueda encontrar el juez en su intento de resolver sobre la base de premisas

legales.

Con todo, una interpretacin sistemtica de las reglas del Ttulo Preliminar, permite, mutatis

mutandis, una reconstruccin casi completa del procedimiento que contemplaba el Proyecto de

1853. En primer lugar, la aplicacin de la costumbre, en particular de aquella costumbre dotada de

fuerza legal, que al tenor del artculo 2 no es sino la costumbre a que la ley se remite

expresamente (costumbre secundum legem), resulta preceptiva por aplicacin de esta misma

disposicin. Por tanto, si una determinada materia no es regulada por la ley, pero por remitirse

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sta a la costumbre, es como si la propia ley la regulara. Desde luego que si la ley no se remite a la

costumbre no cabe recurrir a ella porque esto implicara asignarle a la costumbre un valor ( praeter

legem) distinto del que el legislador quiso atribuirle, al menos en materias civiles. En seguida, y en

lo que respecta a la interpretacin analgica de la ley, no es aventurado sostener que sta resulta

preceptiva por aplicacin de los elementos lgico y sistemtico de interpretacin de la ley (artculo

22 del Cdigo Civil), y lo propio puede argirse para fundamentar el recurso a los principios

generales del derecho, en especial si se considera la frmula notablemente restrictiva (que Bello

tom al parecer de Portalis) con que el artculo 24 vigente alude a stos: espritu general de la

legislacin. Por ltimo, el recurso a la enigmtica equidad natural resulta hoy admisible no solo

por su inclusin en el citado artculo 24, que como ya se dijo no alude a los vacos o lagunas, sino

del artculo 170 nmero 5 del Cdigo de Procedimiento Civil sobre el contenido de las sentencias

definitivas: Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que

modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn: 5 La

enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los cuales se

pronuncia el fallo. Como se advierte, esta ltima disposicin considera la mencin de los

principios o razones de equidad en un contexto de ausencia de razones o premisas estrictamente

legales. As lo revela el empleo de la expresin y en su defecto.

Para mayor claridad se ofrece a continuacin un cuadro con las disposiciones, tanto vigentes como

de historia fidedigna de la ley, que hemos venido citando.

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Normas vigentes e histricas a tener en cuenta en materia de integracin de la ley

Cdigo Civil chileno, artculo 24:


En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se
interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme parezca al
espritu general de la legislacin y a la equidad natural

Cdigo Civil chileno, artculo 5:


La Corte Suprema de Justicia y las Cortes de Alzada, en el mes de marzo de cada ao, darn
cuenta al Presidente de la Repblica de las dudas y dificultades que les hayan ocurrido en la
inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos que noten en ellas (= artculo 102
nmero 4 COT)

Proyecto de Cdigo Civil de 1853, artculo 4:


En materias civiles, a falta de lei escrita o de costumbre que tenga fuerza de lei, fallar el
juez conforme a lo que dispongan las leyes para objetos anlogos, i a falta de stas,
conforme a los principios jenerales de derecho y de equidad natural

Constitucin Poltica, artculo 76 inciso 2:


Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de su competencia, no podrn
excusarse [los tribunales de justicia] de ejercer su autoridad, ni aun por falta de ley que
resuelva la contienda o asunto sometidos a su decisin
(= artculo 10 COT)

Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 170 nmero 5:


Las sentencias definitivas de primera o de nica instancia y las de segunda que modifiquen
o revoquen en su parte dispositiva las de otros tribunales, contendrn:
5 La enunciacin de las leyes, y en su defecto de los principios de equidad, con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo

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