1) Derecho Mercantil:
Aspectos histricos del derecho mercantil.
El derecho mercantil, como rama del derecho en general, es reciente si se toma en cuenta la
antigedad de otras disciplinas jurdicas. Ello obedece a circunstancias histricas precisas en el
desarrollo de la civilizacin. Ciencias como la Historia, la Sociologa o la Antropologa, nos ensean
que el hombre, en los iniciales estadios de su vida, satisfaca sus necesidades con los bienes que la
naturaleza le proporcionaba de manera espontnea; y si ms tarde puso en prctica sus facultades
intelectuales y fsicas para transformar lo que el ambiente le brindaba, el producto de sus actos
creadores no tena ms objeto que llenar necesidades de su ncleo familiar o del reducido grupo
al que perteneca. En otras palabras, produca para su consumo y sin ningn propsito de
intercambio.
Conforme la organizacin social fue evolucionando y las necesidades se hicieron ms complejas, la
actividad econmica del hombre sufri una transformacin que habra de inducir el desarrollo de
la civilizacin: la progresiva divisin del trabajo. Este fenmeno histrico, ampliamente planteado
por Federico Engel en su obra El origen de la Familia, de la Propiedad y del Estado va a
condicionar relaciones sociales que posteriormente hicieron surgir el derecho mercantil. Por esa
divisin apareci el mercader, que sin tomar parte directa en el proceso de la produccin, hace
circular los objetos producidos llevndolos del productor al consumidor. As surge el profesional
comerciante; y as tambin la riqueza que se produce adquiriendo la categora de mercanca o
mercadera, en la medida en que es elaborada para ser intercambiada; para ser vendida. Los
satisfactores tienen entonces, un valor de cambio y se producen con ese objeto. En principio, ese
intercambio era de producto por producto, por medio del trueque. Pero, cuando apareci la
moneda como representativa de un valor, se consolidaron las bases para el ulterior desarrollo del
comercio y del derecho que lo rige.
Concepcin subjetiva y objetiva del derecho mercantil:
El concepto del derecho mercantil no tiene unidad en la doctrina, porque para elaborarlo se han
tomado en cuenta diferentes elementos que se encuentran en las relaciones del comercio y que
caracterizan la forma en que se desarrollan.
Concepcin subjetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de
derecho sustantivo que rigen la actividad de los comerciantes en su funcin profesional. Se le
conoce como subjetivo porque el elemento principal a tomar en cuenta es el sujeto que interviene
en el movimiento comercial.
Concepcin objetiva: El derecho mercantil es el conjunto de principios doctrinarios y normas de
derecho sustantivo que rigen los actos objetivos de comercio. Se le denomina concepcin objetiva
por el hecho de que toma en consideracin los actos objetivos del comercio o sea, la entrega o
recepcin de un objeto y no analiza a quienes los intercambian. La ley mercantil ya no se refera
exclusivamente a los sujetos, sino que se refera a una serie de relaciones jurdicas tipificadas por
el cdigo como mercantiles, cualquiera fuera el sujeto que resultara dentro de las mismas. Los
actos o negocios que la ley califica como mercantiles venan a ser la materia jurdica mercantil.
Autonoma del derecho mercantil.
El derecho romano no gener el derecho mercantil autnomo, ellos crearon el Jus Civile, que era
un derecho destinado a normar la actividad privada de los ciudadanos, fuera o no de carcter
mercantil. En Roma no existi la divisin entre derecho civil y derecho mercantil.
Es en la Edad Media donde surge la diferencia de las dos ramas de derecho privado, fue en esa
poca donde naci la burguesa comerciante. La irrupcin de esta clase social en la composicin de
la sociedad marca una etapa transformadora en todo lo que le rodea y su poder de inducir
cambios radica en la riqueza comercial. La monarqua estimula a los comerciantes en su funcin y
all es donde nace el derecho mercantil. Algunos de los aportes importantes de esta etapa: letra de
cambio, la consolidacin de diversos tipos de sociedades mercantiles, fomento del contrato de
seguro, inicio del registro mercantil, etctera. Pero lo ms importante es que el derecho mercantil
se transform en un derecho autnomo del derecho civil.
Factores que ayudaron a separar el derecho civil del mercantil:
El origen de la codificacin vara del derecho civil al mercantil. La ley mercantil siempre deviene de
lo emprico, de lo fctico, de las prcticas comerciales que preceden al concepto terico. En
cambio, el derecho civil postula exigencias de una profunda cohesin en la sistematizacin de los
conceptos ms generales.
El derecho mercantil tiende a ser internacional.
La existencia de los llamados ttulos de crdito: slo pueden funcionar dentro de un derecho
flexible, rpido y poco formalista como el derecho mercantil.
Los negocios a distancia provocan problemas que el derecho civil no resuelve. La apertura de
crdito que los facilita, s est prevista en lo mercantil.
Los negocios mercantiles se desarrollan en masa, a diferencia de los civiles que generalmente son
aislados.
1.1) Definicin de Derecho Mercantil:
El derecho mercantil guatemalteco es el conjunto de normas jurdicas, codificadas o no, que rigen
la actividad profesional de los comerciantes, las cosas o bienes mercantiles y la negociacin
jurdica mercantil.
Es el conjunto de normas jurdicas que se aplican a los comerciantes en su actividad profesional, a
los negocios jurdicos mercantiles y a las cosas mercantiles.
1.2) Caractersticas del Derecho Mercantil
a. Poco formalista: los negocios mercantiles se concretan con simples formalidades, con algunas
excepciones: sociedades mercantiles y fideicomisos por ejemplo.
b. Rapidez: el comerciante debe negociar en cantidad y en el menor tiempo posible.
c. Adaptabilidad: el comercio es una funcin humana que cambia da a da, es por eso que las
formas de comerciar se desenvuelven progresivamente debiendo adaptarse a las condiciones
reales.
d. Tiende a ser internacional: La produccin de bienes y servicios es para el mercado interno e
internacional.
e. Seguridad Jurdica: basada en la observancia estricta de que la negociacin mercantil est
basada en la verdad sabida y en la buena fe guardada, de manera que ningn acto posterior pueda
desvirtuar lo que las partes han querido al momento de obligarse.
1.3) Principios del Derecho Mercantil
1. Buena fe.
2. Verdad sabida.
3. Toda prestacin se presume onerosa.
4. Intencin de lucro.
5. Ante la duda deben favorecerse las soluciones que hagan ms segura la circulacin.
1.4) Fuentes del Derecho Mercantil
Fuentes del derecho mercantil.
La palabra fuente del derecho significa origen, fenmeno de donde proviene.
1. La costumbre: se le conoce como usos mercantiles; la costumbre interpretativa sirve para
clarificar o interpretar el sentido de una norma contractual o de derecho vigente, no produce
derecho.
2. La jurisprudencia: la funcin de la jurisprudencia es adecuar correctamente la norma al caso
concreto; es interpretar el derecho vigente y preexistente.
3. La ley: es la principal fuente del derecho mercantil.
4. La doctrina: es una fuente coadyuvante en la interpretacin del contexto legal.
5. El contrato: el contrato es fuente del derecho mercantil en la medida en que recoge
convenciones de los particulares, provenientes de la esfera de la autonoma de la voluntad. El
contrato es ley entre las partes.
* Relaciones del derecho mercantil con otras disciplinas:
Derecho Constitucional. Es el derecho fundante del mercantil.
Derecho Civil: Este se aplica supletoriamente.
Derecho Administrativo: El comerciante est controlado por el Estado.
Derecho Procesal. Este es el instrumento para aplicar aquel.
Derecho Tributario: El Estado impone tributos al comerciante.
Derecho Internacional: La actividad comercial traspasa las fronteras.
1.5) Estructura del Cdigo de Comercio Guatemalteco
Decreto nmero 2-70 del Congreso de la Repblica, tiene cuatro libros:
a- De los comerciantes y sus auxiliares,
b- De las obligaciones profesionales de los comerciantes,
c- De las cosas mercantiles,
d- Obligaciones y contratos mercantiles;
Y cuenta con un ttulo nico. Tiene 1039 artculos. Aprobado en el organismo legislativo el 28 de
enero de 1970 y promulgado por el ejecutivo el nueve de abril de 1970.
El cdigo pretende ser un instrumento moderno, adaptado a las nuevas necesidades de trfico
comercial de Guatemala, tanto en el aspecto nacional como en el internacional. Para su
elaboracin se tomaron en cuenta otros cdigos de Centroamrica, sobre todo el de Honduras;
ello con la idea de buscar una unificacin legislativa que hiciera viable el movimiento comercial
que generara el llamado Mercado Comn Centroamericano.
2) Los sujetos del Derecho Mercantil:
2.1) Comerciante individual
Definicin:
Personas que teniendo capacidad legal para ejercer el comercio, hacen de l su ocupacin
ordinaria. Es decir realizan actos de comercio de un modo habitual, reiterado y repetido.
El artculo 2 del cdigo de comercio establece: son comerciantes quienes ejercen en nombre
propio y con fines de lucro, cualquier actividad que se refiera a lo siguiente:
1) La industria dirigida a la produccin o transformacin de bienes y a la prestacin de servicios;
2) La intermediacin en la circulacin de bienes y la prestacin de servicios;
3) La banca, seguros y fianzas;
4) Los auxiliares de los anteriores.
* Capacidad:
Segn el artculo 6 del cdigo de comercio: tienen capacidad para ser comerciantes las personas
individuales y jurdicas que, conforme al Cdigo Civil, son hbiles para contratar y obligarse. Es
decir los mayores de edad que se encuentren en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
Los incapaces o interdictos sern comerciantes cuando reciban una empresa mercantil por
herencia o donacin, y cuando un comerciante es declarado interdicto. En estos casos el juez
decide si se contina el negocio o se liquida. (Artculo 7 cdigo de comercio).
2.2) Nacionales
Cualquier nacional puede ser comerciante, siempre que tenga capacidad para obligarse y
contratar. El marido y la mujer que ejerzan juntos una actividad mercantil, tienen la calidad de
comerciantes.
2.3) Extranjero
Art. 8, cdigo de comercio: Los extranjeros podrn ejercer el comercio y representar a personas
jurdicas, cuando hayan obtenido su inscripcin de conformidad con las disposiciones del presente
cdigo. En es tos casos, tendrn los mismos derechos y obligaciones que los guatemaltecos, salvo
los casos determinados en leyes especiales.
Asimismo los extranjeros deben de tener su residencia en el pas.
2.4) Profesiones u oficios excluidos del trfico comercial
No son comerciantes: 1. los que ejercen una profesin liberal; 2. los que desarrollan actividades
agrcolas, pecuarias o similares en cuanto se refiere al cultivo y transformacin de los productos de
su propia empresa; 3. los artesanos que slo trabajen por encargo o que no tengan almacn o
tienda para el expendio de sus productos.
Prohibicin para ser comerciantes:
1. a los que se les haya impuesto como pena accesoria, 2. El quebrado o concursado, 3. El
corredor, 4. Extranjeros que no cumplan con las disposiciones de la ley.
2.5) Personas del derecho pblico
Artculo 13 cdigo de comercio: el Estado, sus entidades descentralizadas, autnomas o
semiautnomas, las municipalidades y, en general, cualesquiera instituciones o entidades
pblicas, no son comerciantes, pero puede ejercer actividades comerciales, sujetndose a las
disposiciones de este cdigo, salvo lo ordenado en leyes especiales.
2.6) El comerciante social
Persona jurdica resultante de un contrato que contiene agrupacin de personas, la cual se
organiza para aportar bienes o servicios destinados a la realizacin de un bien comn.
Artculo 3, cdigo de comercio: las sociedades organizadas bajo forma mercantil tienen la calidad
de comerciantes, cualquiera que sea su objeto.
3) La Sociedad Mercantil:
La asociacin:
Suelen usarse los trminos asociacin y sociedad como sinnimos; y en la prctica ambas
entidades pueden realizar actividades lucrativas. Es necesario entonces, establecer la diferencia.
Tanto la sociedad como la asociacin son manifestaciones de un mismo fenmeno asociativo, pero
con una trama orgnica diferente. La diferencia es de gnero a especie: la asociacin sera el
gnero; y la sociedad, la especie.
Desde el ngulo contractual la sociedad crea un vnculo que afecta a los socios entre s,
equiparndolos cualitativamente; mientras que la asociacin crea un vnculo entre los asociados y
la asociacin.
Conforme el sistema jurdico guatemalteco y tomando de referencia el artculo 15 del cdigo civil,
la diferencia entre una asociacin y una sociedad estriba en que la primera no tiene finalidad
lucrativa; mientras que en la segunda, esa es la razn de su existencia. Pero en la prctica puede
suceder que una asociacin practique actividades generalmente lucrativas, situacin que podra
confundir, no obstante la claridad de la ley civil. Para orientarnos en este problema afirmamos lo
siguiente: cuando una sociedad lucra, despus de deducir los gastos de las operaciones sociales y
cubrir las reservas de utilidades, el remanente de la ganancia es repartido entre los socios en
forma de dividendos; en cambio, si una asociacin obtiene lucro o ganancia, no se reparte entre
los as ociados, sino que sirve para aumentar el patrimonio propio de la asociacin y para el
cumplimiento de los fines que motivaron su fundacin.
3.1) Definicin
Derecho mercantil, conjunto de leyes relativas al comercio y a las transacciones realizadas en los
negocios. Entre estas leyes se encuentran las relativas a las ventas; a los instrumentos financieros,
como los cheques y los pagars; transporte terrestre y martimo; seguros; corretaje; garantas; y
embarque de mercancas.
Principios doctrinales, legislacin y usos que reglan las relaciones jurdicas particulares que
surgen de los actos y contratos de cambio, realizados con nimo de lucro por las personas que del
comercio hacen su profesin Cabanellas.
3.2) La sociedad civil y la sociedad mercantil diferencias
Existen tres criterios para diferenciar la sociedad civil y la sociedad mercantil.
1. Criterio Profesional: Conforme a este criterio, una relacin jurdica tiene naturaleza mercantil
cuando el sujeto que interviene tiene la calidad de comerciante segn cada sistema jurdico; una
sociedad es mercantil cuando, con categora profesional de comerciante, se dedica al trfico
comercial. Su calidad estara probada por encontrarse inscrita en un registro de comerciantes o
por dedicarse con habitualidad al ejercicio del comercio, segn los requisitos que la ley exigiera
para ostentar esa profesin. Si no se diere esos presupuestos, nos encontraramos ante una
sociedad civil.
2. Criterio Objetivo: La diferencia entre la sociedad civil y la sociedad mercantil depende de la
naturaleza jurdica de los actos que cada una realice. Bajo esa idea, si en una sociedad su objeto
social lo constituyen actos calificados por la ley como actos de comercio la sociedad es mercantil;
en caso contrario, la sociedad es civil.
3. Criterio Formal: Llamado constitutivo, es el ms aceptado por las legislaciones modernas y por
el cdigo de comercio guatemalteco. La ley mercantil establece una serie de tipos de sociedades
consideradas de naturaleza mercantil, fuera de cualquier otra calificacin o circunstancia especial.
Al celebrarse el contrato de sociedad, si en el contexto de instrumento pblico se adopta una de
las formas establecidas en el cdigo de comercio, la sociedad es mercantil; de lo contrario, la
sociedad ser civil. En otras palabras, hay que buscar la diferencia en la constitucin de la
sociedad: si es conforme el cdigo de comercio o al cdigo civil; siendo irrelevante la actividad a
que se dedique.
3.3) Elementos de la sociedad mercantil
Sociedad mercantil es la agrupacin de varias personas que, mediante un contrato, se unen para la
comn realizacin de un fin lucrativo, crean un patrimonio especfico y adoptan una de las formas
establecidas por la ley de la materia.
Elementos personales:
El elemento personal de la sociedad lo constituye la persona individual o jurdica llamada socio.
En las diversas legislaciones, incluyendo la nuestra, se exige pluralidad de personas para formar
sociedad. Pertenecer a una sociedad da a la persona individual la calidad de socio o condicin de
socio. Esta condicin es de naturaleza jurdica compleja, pues consiste en un entrelazamiento de
derechos y obligaciones de diversa ndole: personales y de crdito que el socio hace valer o tiene
que cumplir para con la sociedad; pero, a la vez, la sociedad tiene derechos y obligaciones para
con el socio. Es una situacin compleja, o mejor dicho, un complejo de situaciones conexas. Su
relevancia hace que el derecho unifique situaciones, haciendo depender el cambio del mismo
hecho.
Los socios estn en la sociedad en posicin de relativa igualdad de deberes y, por consiguiente, de
derechos, de lo que se deriva la pretensin del socio a la igualdad de trato, respecto de todos los
dems; y aun cuando es te principio tiene algunas excepciones, en ningn caso stas podran hasta
excluir a uno o varios socios de toda participacin en las utilidades o prdidas de la sociedad.
Elementos patrimoniales:
Patrimonio y capital son los elementos patrimoniales de toda sociedad. La sociedad para cumplir
sus objetivos necesita de un fondo propio, el que se forma con los aportes de los socios
capitalistas. A este fondo se le llama capital social, que es la suma del valor de las aportaciones o
del valor nominal de las acciones en que est dividido.
El patrimonio social se constituye por todos los bienes, derechos y obligaciones de la empresa y se
modifica constantemente segn el xito o el fracaso de la gestin econmica de la empresa. Por el
contrario, el capital social es una cifra o expresin del valor monetario fijo, cuya certeza, en cuanto
al monto, es una garanta para terceros que contratan con la sociedad y para la sociedad misma.
3.4) Los rganos de la sociedad mercantil
Doctrinariamente los rganos de la sociedad se clasifican en soberana, de administracin y de
fiscalizacin.
3.4.1) rgano de soberana
Es el rgano supremo de la sociedad mercantil y su funcin es fijar las polticas fundamentales de
la sociedad, en cuanto a su existencia como persona jurdica y las bases de funcionamiento. En la
sociedad annima y comandita por acciones es Asamblea General y en del Junta General para las
sociedades colectivas, de responsabilidad limitada y la comandita simple. Segn el artculo 132 del
cdigo de comercio la asamblea general formada por los accionistas legalmente convocados y
reunidos, es el rgano supremo de la sociedad y expresa la voluntad social en las materias de su
competencia.
Existen dos clases: ordinaria y extraordinaria. Segn el artculo 134 del cdigo de comercio las
asambleas ordinarias se renen por lo menos una vez al ao dentro de los cuatro meses que sigan
al cierre del ejercicio social, asuntos sobre los que trata: discutir, aprobar o improbar el estado de
prdidas y ganancias, el balance general y el informe de administracin; nombrar y remover a los
administradores y al rgano de fiscalizacin; conocer y resolver acerca del proyecto de distribucin
de utilidades. El qurum para declarar reunida la asamblea ordinaria es la mitad ms uno de las
acciones emitidas por la sociedad, y para las resoluciones se necesita que se tomen por la mayora
de votos de los presentes.
La asamblea extraordinaria debe tratar sobre: toda modificacin de la escritura social, creacin de
acciones de votos limitados o preferentes y la emisin de obligaciones o bonos, la adquisicin de
las acciones de la misma sociedad, aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones y los
dems que exija o permita la ley. El qurum para estas asambleas es del 60% de las acciones, a
menos que en la escritura se fije una ms alta, y para tomar decisiones se necesita el voto del 50 %
de las acciones con derecho a voto.
Las asambleas son convocadas por los administradores o por el rgano de fiscalizacin, para el
efecto deben convocar mediante la publicacin de avisos en el diario oficial y en otro de mayor
circulacin dos veces con no menos de quince das de anticipacin a la fecha de la asamblea.
Pueden asistir a la asamblea los titulares de acciones nominativas inscritas en el libro de registro
con 5 das de anticipacin a la asamblea y los tenedores de acciones al portador que con la misma
antelacin hayan efectuado el depsito de sus acciones.
La ley regula una forma diferente para realizar asambleas, son las llamadas totalitarias y se da
cuando todos los socios, sin previa convocatoria, se encuentran reunidos por s o debidamente
representados, y deciden celebrar sesin, con aprobacin de la agenda por unanimidad.
3.4.2) rgano de administracin
Es el rgano que ejerce el gobierno de la sociedad, subordinado al rgano de soberana, est a
cargo de uno o varios administradores o gerentes (consejo de administracin o junta directiva).
Tiene la representacin legal de la sociedad como persona jurdica. La sociedad mercantil
nicamente puede actuar por medio de los administradores y por eso ellos desempean una
funcin necesaria para que pueda manifestarse frente a terceros. Segn el artculo 162 del cdigo
de comercio: un administrador nico o varios administradores, actuando conjuntamente
constituidos en consejo de administracin, sern el rgano de la administracin de la sociedad y
tendrn a su cargo la direccin de los negocios de la misma. Si la escritura social no indica un
nmero fijo de administradores, corresponder a la asamblea general determinarlo. Los
administradores pueden o no ser socios, sern electos por la asamblea general y durarn en sus
funciones tres aos. En la eleccin de administradores, los accionistas con derecho a voto tendrn
tantos votos como el nmero de sus acciones multiplicado por el de administradores a elegir.
El presidente del consejo de administracin es el rgano ejecutivo de la sociedad y la representar
en todos los asuntos y negocios que ella haya resuelto.
Facultades: (Art. 47): Todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, tendrn
las que se requieren para ejecutar los actos y celebrar los contratos que sean del giro ordinario de
la sociedad, segn su naturaleza y objeto, de los que de l se deriven y de los que con l se
relacionen. Para negocios distintos de ese giro, necesitarn facultades especiales detalladas en la
escritura social, en acta o en mandato. Puede conferir poderes especiales y revocarlos si est
facultado.
El administrador nico o el consejo de administracin en su caso tendrn la representacin legal
de la sociedad en juicio y fuera de l y el uso de la razn social.
La asamblea general o los administradores, segn lo disponga la escritura, podrn nombrar uno o
ms gerentes generales o especiales, sean o no accionistas. El cargo de gerente es impersonal e
indelegable. Los gerentes tendrn las facultades y atribuciones que establezca la escritura y
adems aquellas que les confiera el consejo de administracin, gozarn de las ms amplias
facultades de representacin legal y de ejecucin.
3.4.3) rgano de fiscalizacin
rgano de fiscalizacin: Es el rgano que vigila el correcto funcionamiento de la sociedad,
conforme el contrato social y la ley. Segn el artculo 184, las operaciones sociales sern
fiscalizadas por los propios accionistas, por uno o varios contadores o auditores, o por uno o varios
comisarios. Debern ser asignados por la asamblea ordinaria anual, para el ejercicio de sus
funciones dependern exclusivamente de la asamblea.
3.4.4) La personalidad jurdica de la sociedad mercantil, efectos que produce el reconocimiento de
la personalidad jurdica
Segn el art. 15 inciso 4. Del Cdigo Civil, toda sociedad mercantil tiene personalidad jurdica,
cualquiera sea su forma.
Sistema Francs: Toda sociedad tiene personalidad o sea que es un ente independiente de los
socios individualmente considerados.
Sistema alemn e italiano: hace distincin entre sociedades de personas y sociedades de capital. A
las de capital se les reconoce plena personalidad, en cambio a las sociedades de personas, se les
asigna una personalidad atenuada. Sin ser absolutamente independiente de los socios, goza de
algunos atributos propios de la personalidad.
Sistema Ingls: nicamente se le atribuye personalidad a la sociedad annima. Por tanto, la ley
guatemalteca es receptora de la tendencia francesa, en materia de personalidad jurdica de la
sociedad mercantil.
En Guatemala, la personalidad deviene del cumplimiento de un procedimiento establecido en la
ley, en el que principia con la autorizacin de la escritura pblica. El proceso de constitucin, al ser
calificado por el Registro Mercantil en forma positiva, produce la inscripcin definitiva de la
sociedad y se inicia su personalidad jurdica, la que se extiende hasta la fecha en que el mismo
registro cancela la inscripcin a solicitud de los liquidadores, luego que se ha concluido el trmite
de disolucin y liquidacin de la sociedad, segn el balance general final.
Efectos:
- Es sujeto de derechos y obligaciones.
- Tiene un nombre que la identifica e individualiza frente a las dems. Este nombre puede ser una
denominacin o razn social. La denominacin se puede formar, indicando la actividad a que se
dedica la sociedad, (calzado adoc, Sociedad Annima) pero tambin se pueden usar
denominaciones caprichosas (Celasa, industria de Vidrio, S.A.) La razn social se forma con los
nombres y apellidos de los socios o de uno de ellos, ms el agregado de la sociedad que se est
identificando. El nombre es un verdadero derecho de propiedad. Artculo. 26 Cdigo de Comercio.
- Tiene su domicilio para efectos legales que correspondan. (Artculo. 38 39 Cdigo Civil)
- Tiene un patrimonio propio, que se integra con los bienes que va adquiriendo en sus actividades
comerciales, es una unidad econmica que pertenece a la sociedad como persona jurdica.
- La sociedad bajo forma mercantil tiene la calidad de comerciante por imperativo legal.
- La sociedad tiene responsabilidad civil. Artculo. 24 Cdigo Civil- responsabilidad penal, Artculo.
38 Cdigo Penal.
- La persona jurdica suele tener n perodo de vida. El plazo de la sociedad, o sea el tiempo para el
que fue organizada. El plazo de la sociedad se fija en la escritura constitutiva y principia a contarse
a partir de la fecha en que al sociedad queda definitivamente inscrita en el Registro Mercantil.
Nuestra ley permite que una sociedad se funde para plazo indefinido (Artculo. 24 Cdigo de
Comercio) Y cuando es plazo definido los socios pueden acordar su prrroga.
4) Elementos del contrato de la Sociedad Mercantil:
4.1) Personales
Los elementos personales del contrato: nombre, nacionalidad y domicilio de los socios; sociedad;
razn social o denominacin, domicilio, duracin, finalidad.
4.2) Reales
Los elementos reales del contrato: capital, reservas, aportaciones.
4.3) Funcionales
Los elementos funcionales del contrato: sistema de administracin y de nombramiento de
administradores, sistema de liquidacin y de nombramiento de liquidadores, distribucin de
utilidades, casos de disolucin.
4.4) El capital
Es la suma de las aportaciones de los socios, es un concepto aritmtico equivalente a la suma del
valor nominal de las acciones en que est dividido.
El valor nominal de las acciones debe entenderse como tal el que aparece en el ttulo.
Principios que rigen el capital:
De determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social.
De integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que
nicamente debe modificarse mediante la celebracin de nueva escritura y su consiguiente
trmite registral.
De desembolso mnimo: En Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital suscrito,
porcentaje que no puede ser menor que Q 5,000.00.
De efectividad o realidad: se establece este principio para que el capital no sea ficticio; de manera
que la ley, en variadas normas, tiende a que el capital de las sociedades sea real.
Principio de unidad: El capital de la sociedad, aun cuando se encuentra dividido en acciones de
igual valor, debe entenderse que constituye una unidad econmica y contable.
En nuestra legislacin el capital puede presentarse en tres formas:
1. capital autorizado: segn el artculo 88 del cdigo de comercio, el capital autorizado es la suma
mxima que la sociedad puede emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de
capital. El capital social podr estar total o parcialmente suscrito al constituirse la sociedad y debe
expresarse en la escritura constitutiva de la misma.
2. capital suscrito: es el nmero de acciones que los accionistas toman para s al momento de la
constitucin de la sociedad, es el capi tal que los socios se obligan a aportar. Puede pagarse total o
parcialmente, para el caso del segundo, en el contrato se debe determinar el plazo por el cual los
socios van a pagar el capital suscrito y a partir de cuando corre el plazo. Segn el artculo 89 del
cdigo de comercio: al momento de suscribir acciones es indispensable pagar por lo menos el
veinticinco por ciento de su valor nominal.
3. capital pagado: el pagado es lo que realmente los socios han aportado a la sociedad. El capital
pagado inicial debe ser por lo menos de Q.5,000.00.
4.5) Reservas de capital
Las reservas constituyen el porcentaje de las utilidades netas obtenidas en un ejercicio fiscal, que
la sociedad retiene para apuntalar la existencia y efectividad del capital social. Las reservas son
voluntarias o legales.
De la totalidad de las utilidades netas de cada ejercicio de toda sociedad, deber separarse
anualmente el cinco por ciento como mnimo para la reserva legal. La reserva legal no podr ser
distribuida en forma alguna entre los socios, sino hasta la liquidacin de la sociedad. Podr
capitalizarse cuando exceda del 15% del capital al cierre del ejercicio inmediato anterior.
(Art. 36 y 37 del cdigo de comercio).
Las reservas voluntarias son decididas por los socios, y sern las utilidades acumuladas no
repartidas o cualquier otra reserva de capital.
4.6) Prdida de capital
Segn el artculo 32 del cdigo de comercio: si hubiere prdida de capital de una sociedad, ste
deber ser reintegrado o reducido cuando menos en el monto de las prdidas, antes de hacerse
reparticin o distribucin alguna de utilidades.
Si la prdida de capital sobrepasa el sesenta por ciento del capital social, el efecto inmediato es la
disolucin y liquidacin de la sociedad.
4.7) Accin de los socios
La accin es una cosa mercantil, es un bien mueble. No es un ttulo de crdito, es un ttulo valor ya
que encierra el valor correspondiente a una parte alcuota del capital social. Como cualquier bien
mueble puede ser objeto de prenda y usufructo, admite copropiedades y puede ser reivindicada.
La accin se estudia desde tres puntos de vista: como fraccin de capital, como fuente de
derechos y obligaciones para el socio, y como ttulo valor.
Las acciones estn representadas por ttulos que servirn para acreditar y transmitir la calidad y
los derechos de los socios. Los ttulos pueden amparar una o varias acciones.
Todas las acciones de la sociedad son de igual valor y confieren iguales derechos, nicamente se
permite emitir varias clases de acciones que facultan a ejercer derechos de diferente ndole, pero
siempre de igual valor nominal. Cada accin confiere derecho a un voto a su tenedor.
Es prohibido emitir acciones por una suma menor de su valor nominal y emitir ttulos definitivos si
la accin no est totalmente pagada. Las acciones son indivisibles, en caso de copropiedad de una
accin los derechos deben ser ejercitados por un representante comn.
* Contenido de los ttulos:
Denominacin, domicilio y duracin de la sociedad.
Fecha de la escritura constitutiva, lugar, notario autorizante e inscripcin en el Registro Mercantil.
Nombre del titular si son nominativas.
Monto del capital autorizado y forma de distribucin.
Valor nominal, clase y nmero de registro.
Derechos y obligaciones de los socios.
Firma de los administradores.
Las acciones pueden ser nominativas o al portador, a eleccin del accionista. Las nominativas son
aqullas en las que consta el nombre del socio en el documento, para transmitirse debe endosarse
e inscribir el traspaso en el registro de accionistas. Las acciones al portador son aquellas que no se
emiten a favor de una persona determinada, pues el nombre del adquiriente no aparece en el
documento; de manera que para transmitirse, basta la simple entrega del documento.
En caso de destruccin o prdida de acciones al portador, el interesado podr solicitar su
reposicin ante el juez de primera instancia del domicilio de la sociedad, proponiendo informacin
para demostrar la propiedad y preexistencia del ttulo. El juez manda a publicar la solicitud 3 veces
en el diario oficial y en otro por cinco das, oye a la sociedad emisora y si no hay oposicin manda
a que se repongan los ttulos, previo pago de la garanta que fije el juez.
4.8) Derechos de los socios
Derechos de contenido patrimonial: facultan al socio para exigir de la sociedad una prestacin que
aumenta su capital particular o tiene que ver directamente con l.
a. Derechos a participar en las utilidades: salvo pacto en contrario la distribucin entre los socios
capitalistas se har proporcionalmente al capital que cada uno tenga aportado en la sociedad.
Cuando se han estipulado las ganancias, sin especificar las prdidas, la distribucin de stas se
har en la misma proporcin de aqullas y viceversa. (Leer Art. 33 del cdigo de comercio). Con el
objeto de garantizar la solvencia de la sociedad y en resguardo de los intereses del socio y de
terceros que contratan con la sociedad, el reparto de utilidades se har sobre las que realmente se
han causado y nunca sobre utilidades ficticias, de conformidad con el balance general del ejercicio
contable.
b. Derecho del socio a exigir a la sociedad el reintegro de los gastos en que incurra por el
desempeo de sus obligaciones para con la misma.
c. Derecho de tanteo: por tratarse de comunidad de intereses, cuando en una sociedad uno de los
socios ha sido facultado para enajenar su parte de capital, los consocios tienen derecho de tanteo
para adquirir en forma preferente la cuota de capital en venta, derecho que pueden ejercitar
dentro de un plazo de treinta das contados a partir de la fecha de autorizacin. Este derecho no
es aplicable a los socios de sociedad accionadas.
d. Derecho de reclamar la forma de distribuir las utilidades o las prdidas: el socio tiene derecho
de reclamar contra la forma de distribucin de las utilidades o prdidas, dentro de los tres meses
siguientes a la junta general o asamblea general en que se hubiere acordado la distribucin, pero
carecer de ese derecho el socio que las hubiere aprobado con su voto o que hubiere empezado a
cumplirla.
Derechos de contenido corporativo: Contiene los derechos llamados de gobierno: consistentes en
el derecho del socio para elegir y ser electo, deliberar en asambleas o juntas de socios, derecho de
peticin. Incluye tambin los derechos de orden judicial: las facultades del socio para fiscalizar el
funcionamiento concreto de la sociedad.
Examinar por s o por medio de los delegados que designe, la contabilidad y documentos de la
sociedad, as como enterarse de la poltica econmico-financiera de la misma, en la poca que fija
el contrato y, por lo menos, dentro de los 15 das anteriores a la fecha en que haya de celebrarse
la junta o asamblea general anual. Este derecho es irrenunciable. Si son sociedades accionadas el
derecho se ejerce conforme el artculo 145 del cdigo de comercio.
Promover judicialmente ante el juez de primera instancia civil donde tenga domicilio la sociedad,
la convocatoria a la junta general o asamblea anual de la sociedad, si pasada la poca en que deba
celebrarse segn el contrato, o transcurrido ms de un ao desde la ltima junta o asamblea
general, los administradores no lo hubieren hecho. El juez resolver en incidente, con audiencia a
los administradores.
4.9) Obligaciones de los socios
a. Obligaciones de hacer o dar el aporte: cada socio tiene la obligacin de aportar a la sociedad el
trabajo o el capital a que se haya obligado en la escritura social. La naturaleza del aporte
determina la calidad del socio: el que aporta trabajo es socio industrial; y el que aporta capital es
socio capitalista. El aporte debe efectuarse en el tiempo y forma pactados en la escritura, el
incumplimiento de las obligaciones puede aparejar una accin ejecutiva para entrega del bien y la
de daos y perjuicios; o la exclusin del socio.
b. Obligacin de saneamiento: esta obligacin es exclusiva del socio capitalista quien est
comprometido a garantizar a la sociedad el dominio til de los bienes aportados y que ninguna
persona perturbe la posesin, uso y disfrute de los mismos. Debe entenderse que se refiere esta
obligacin en cuanto a los aportes de capital no dinerarios, los cuales deben reunir las calidades
previstas y sin vicios ocultos que los hagan inservibles.
c. Obligaciones de no hacer: el artculo 39 del cdigo de comercio prohbe a los socios: usar el
patrimonio o del a razn o denominacin social para negocios ajenos a la sociedad, si fueren
socios industriales abstenerse de ejercer la industria que aportan a la sociedad, ser socios de
empresas anlogas o competitivas o emprenderlas por su cuenta, con excepcin de los accionistas
de sociedades por acciones; y ceder o gravar su aporte de capital en la sociedad sin el
consentimiento previo y unnime de los dems socios, salvo si se trata de sociedades accionadas.
5) De las Sociedades Mercantiles:
5.1) La Sociedad Colectiva
Es una sociedad mercantil, de tipo personalista, que se identifica con una razn social, en la que
los socios, por las obligaciones sociales, responden de modo subsidiario, ilimitado y
solidariamente.
Artculo 59 cdigo de comercio: Es la que existe bajo una razn social y en la cual todos los socios
responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales.
* Caractersticas de la sociedad colectiva:
- Es una sociedad personalista: porque sin olvidar la importancia del capital para la vida de
cualquier sociedad, la calidad personal del socio contribuye a que las relaciones de la sociedad con
terceros sean slidas.
- Se identifica con razn social: Es el nombre con que se identifica y se forma con el nombre y
apellido de uno de los socios o con los apellidos de dos o ms socios, con el agregado de Y
Compaa Sociedad Colectiva Y Ca., S.C.
- La responsabilidad de los socios es ilimitada, solidaria y subsidiaria
* Subsidiaria: Cuando la sociedad no puede cumplir sus obligaciones con su propio patrimonio, el
socio suple.
* Ilimitada: El socio responde con su patrimonio personal.
* Solidaria: La responsabilidad se tiene por el total y no por una parte de la deuda.
rganos de la sociedad colectiva:
Junta General: rgano de Soberana, que toma las resoluciones que le corresponden de
conformidad con la ley y su escritura. La convocatoria la pueden hacer los administradores o
cualquier socio, siendo suficiente para el efecto una simple citacin por escrito con cuarenta y
ocho horas de anticipacin. En esta sociedad se puede hacer junta totalitaria de socios.
Administracin: como en todas las sociedades los administradores pueden o no ser socios. Si no se
indica quien es el socio administrador lo son todos.
Fiscalizacin: los socios no administradores podrn nombrar un delegado para que a su costa vigile
los actos de los administradores.
5.2) La Sociedad en Comandita Simple
Es una sociedad mercantil de tipo personalista, que se identifica con razn social, que requiere de
un capital fundacional y en la que coexisten dos tipos de socios con diferente grado de
responsabilidad.
Es la que existe bajo una razn social, y est compuesta de uno o vario socios comanditados que
responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidaria de las obligaciones sociales, y por uno o
varios socios comanditarios que tienen responsabilidad limitada al monto de su aportacin.
* Caractersticas de la sociedad en comandita simple:
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Es de capital fundacional, porque es requisito indispensable para otorgar la escritura de
sociedad, que el Capital est aportado ntegramente.
* Las aportaciones no se representan por acciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin, salvo que se estipule en la
escritura que sea administrada por extraos. Los socios comanditarios tienen prohibido cualquier
acto de administracin. El socio comanditario puede asistir a las juntas de socios, con voz pero sin
voto; examinar, inspeccionar, vigilar y fiscalizar la contabilidad y los actos de los administradores;
celebrar contratos por cuenta propia o ajena con la sociedad, siempre que los mismos no afecten
la libre administracin de la misma, participar en la liquidacin de la sociedad.
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o
con los apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y Compaa, Sociedad en
Comandita, la que podr abreviarse: Y Ca., S. En C.
5.3) La sociedad en comandita por acciones
Es aquella en la cual uno o varios socios comanditados responden en forma subsidiaria, ilimitada y
solidaria por las obligaciones sociales y uno o varios socios comanditarios que tienen la
responsabilidad limitada al monto de las acciones que han suscrito. Las aportaciones deben estar
representadas por acciones. (Art. 195 cdigo de comercio). En virtud de que se divide por
acciones, el rgimen jurdico es compatible con el de la sociedad annima.
* La responsabilidad de los socios comanditados es solidaria, subsidiaria e ilimitada.
* La responsabilidad de los socios comanditarios es por el monto de sus aportaciones.
* Los socios comanditados tienen con exclusividad la administracin.
* Existe bajo una razn social, la cual se forma con el nombre de uno de los socios comanditados o
con los apellidos de dos o ms de ellos con el agregado de la leyenda: Y Compaa, Sociedad en
Comandita por Acciones, la que podr abreviarse: Y Ca., S.C.A.;
* Es obligatorio establecer en la escritura constitutiva un rgano de fiscalizacin integrado por uno
o varios contadores, auditores o comisarios nombrados exclusivamente por los socios
comanditarios.
5.4) La Sociedad en responsabilidad Limitada
Es una sociedad mercantil que se identifica con razn social o denominacin, tiene capital
fundacional dividido en aportes no representables por ttulos valores y en la que la
responsabilidad de los socios se limita al monto de sus aportaciones, salvo lo convenido en la
escritura social.
Art. 78 del cdigo de comercio: Es la compuesta por varios socios que slo estn obligados al pago
de sus aportaciones. Por las obligaciones sociales responde nicamente el patrimonio de la
sociedad, y en su caso, la suma que a ms de las aportaciones convenga la escritura. El capital
estar dividido en aportaciones que no podrn incorporarse a ttulos de ninguna naturaleza ni
denominarse acciones.
Caractersticas de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
* Se identifica con razn social o denominacin: La denominacin se formar libremente, pero
siempre har referencia a la actividad social principal; la razn social se formar con el nombre
completo de uno de los socios o con el apellido de dos o ms de ellos, en ambos casos es
obligatorio agregar la leyenda: Y Compaa Limitada pudiendo abreviar como: Y Ca. Ltda.;
* Es de capital fundacional, es decir que le capital debe estar totalmente pagado previo al
otorgamiento de la escritura constitutiva.
* El nmero de socios no podr exceder de 20.
* No se admite socio industrial.
* La responsabilidad de los socios se limita al monto de sus respectivas aportaciones, salvo lo
convenido en la escritura social.
* El capital esta dividido en aportaciones que no podrn incorporarse a ttulos de ninguna
naturaleza ni denominarse acciones.
rganos de la Sociedad de Responsabilidad Limitada:
De soberana o decisin: Junta General de socios reunida conforme a la ley.
Administracin: Representa a la sociedad, la ley no indica como administrar esta sociedad, de
modo que la escritura pblica debe indicarlo.
Fiscalizacin: Cada socio tiene derecho a obtener de los administradores informe del desarrollo de
los negocios sociales y a consultar los libros de la sociedad. En la escritura social se puede
establecer un Consejo de vigilancia.
6) Sociedad Annima:
6.1) Definicin
Es una sociedad formalmente mercantil, de carcter capitalista, se identifica con denominacin,
tiene un capital dividido y representado en ttulos llamados acciones, y los socios limitan su
responsabilidad hasta el monto total de las acciones que son de su propiedad.
Art. 86 cdigo de comercio.
Es aquella sociedad mercantil que tiene dividido y representado su capital por acciones, en donde
la responsabilidad de cada socio o accionista esta limitada al pago de las acciones que hubiere
suscrito.
* Caractersticas:
- Es una sociedad capitalista.
- El capital se divide y representa por ttulos valores llamados acciones.
- La responsabilidad el socio es limitada
- Hay libertad para transmitir la calidad de socio mediante la transferencia de las acciones; pero
esa libertad se puede limitar contractualmente cuando se trata de ttulos nominativos.
- Los rganos de la sociedad funcionan independientemente y cada uno tiene delimitadas sus
funciones; y,
- Se gobierna democrticamente.
Naturaleza Jurdica:
Teora Contractual: El concepto general de la sociedad mercantil gira en torno a la idea del
contrato, tambin la sociedad annima se puede decir que es un contrato.
Teora institucional: prescinde del acto contractual, que solo sirve de punto de partida, y afirma
que la sociedad annima es una institucin que se desenvuelve en un medio comercial
determinado. Esta teora, tomada del Derecho Pblico, es la que mejor explica todas las relaciones
jurdicas que se originan ante la existencia de una sociedad, la que si bien surge de un contrato,
tiene la cualidad de ser una persona jurdica que es sujeto de imputacin dentro del sistema
jurdico.
6.2) Capital
El capital social, es la suma del valor nominal de las acciones en que est dividido. Y decir valor
nominal, se entiende como tal el que aparece en el ttulo. Esta aclaracin se hace porque tambin
existen otros valores de la accin, como el valor real o el valor contable. El valor real o de mercado
es la suma en que se puede vender una accin; y el valor contable, es el que corresponde
conforme al estado patrimonial de la sociedad.
* Principios:
De Determinacin: el capital social debe estar determinado en la escritura social, tanto el
autorizado, como el suscrito y el pagado.
De Integracin: el capital debe mantenerse en los valores inicialmente pactados, de manera que
nicamente debe modificarse mediante la celebracin de la nueva escritura y su consiguiente
trmite registral.
De desembolso mnimo: Del capital pactado, debe existir un desembolso efectivo mnimo. En
Guatemala el desembolso mnimo debe ser el 25% del capital suscrito, porcentaje que en todo
caso no puede ser menor de cinco mil quetzales.
De Efectividad o Realidad: Para que el capital no sea ficticio; El capital de las sociedades debe ser
real.
Principio de Unidad: El capital, an cuando se encuentra dividido en acciones de igual valor, debe
entenderse que constituye una unidad econmica y contable.
* Formas:
Capital Autorizado: Es la suma asta donde la sociedad puede emitir acciones sin modificar su
capital social. Este capital autorizado puede estar total o parcialmente suscrito.
Capital suscrito: el valor total de las acciones suscritas o sean aquellas que se han tomado para si o
para un tercero. Puede pagarse tambin total o parcialmente, para el segundo caso, la ley
establece que debe pagarse un mnimo del 25% del capital suscrito, porcentaje que no debe ser
menor de cinco mil quetzales.
Las formas anteriores debern expresarse en la escritura constitutiva y su omisin da lugar a multa
por parte del Registro Mercantil.
Capital pagado mnimo: Para las sociedades annimas comunes, pues las especiales como los
bancos, financieras, y los almacenes generales de depsito, sus leyes especficas establecen
cantidades mayores.
Ej. Se funda una sociedad con un capital autorizado de Q 200,000.00. Supongamos que se divida
en acciones de Q 1,000.00 cada una; entonces quiere decir que puede emitir hasta 200 acciones
de este valor. Ese sera el capital autorizado. Ahora bien, los socios disponen que, por de pronto,
se emiten nicamente 100 acciones del valor nominal antes dicho. Estas cien acciones son
suscritas por los socios, las adquieren, por lo tanto, el capital suscrito sera Q 100,000.00; a pesar
de lo anterior, el socio tiene la oportunidad de pagar a plazos el valor de sus acciones, mediante
un pago inicial no menor del 25% del valor nominal. Suponiendo que en el ejemplo que usamos
todos los socios pagaran inicialmente el 25%, este porcentaje, sobre cien mil, sera Q 25,000.00.
Esta ltima cifra sera el capital pagado. En todo caso, como ya se dijo, el capital pagado no puede
ser menor de Q 5,000.00.
6.5) De la administracin
6.6) De la fiscalizacin
20) El Pagar
20.1) Definicin
Ttulo de crdito en virtud del cual una persona, llamada suscriptor, promete y se obliga a pagar a
otra, llamada beneficiario, una determinada suma de dinero en un plazo determinado, con un
inters o rendimiento.
Ttulos de crdito lineal en la cual el suscriptor promete incondicionalmente pagar a otra persona
llamada beneficiario, una suma de dinero establecida en un plazo determinado.
20.2) Requisitos y Formalidades
Requisitos:
Adems de los requisitos generales establecidos en el artculo 386 del cdigo de comercio, el
artculo 490 seala los especiales de este ttulo:
La promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
Nombre de la persona a quien deba hacerse el pago: esto significa que el pagar no puede hacerse
al portador.
Formalidades:
Segn Villegas Lara las formalidades del Pagar son:
1. Nombre del ttulo.
2. Promesa incondicional de pagar una suma determinada de dinero.
3. Nombre de la persona a quien debe hacerse el pago.
4. Suma determinada de dinero que se va a pagar.
5. Lugar y fecha de cumplimiento de la obligacin o ejercicio de los derechos que genere el ttulo.
6. Derechos que el ttulo incorpora.
7. Lugar y fecha de creacin.
8. Firma del creador o librador.
21) El Cheque
21.1) Definicin
Ttulo de crdito triangular en virtud del cual una persona (librador) da una orden de pago a una
institucin bancaria (librado) para que contra la entrega del propio cheque pague una suma
determinada de dinero a la persona a cuyo favor fue emitido el mismo (beneficiario).
21.2) Requisitos
Creacin:
Para que el cheque exista, debe haber tres antecedentes:
1. Relacin contractual entre librador y librado que se materializa con el contrato de apertura de
cuenta.
2. El librado es una entidad bancaria: nicamente realiza funcin de intermediador.
3. El librador tiene que entregar fondos suficientes al librado para que este se dedique a pagar.
El cheque puede ser librado contra un banco. Adems de los requisitos generales el cheque deber
contener: a) la orden incondicional de pagar una suma determinada de dinero, b) nombre del
banco librado.
Forma:
El cheque puede ser a la orden o al portador. Si no expresa el nombre del beneficiario se reputar
al portador.
21.3) Elementos personales
a) Librado: Institucin bancaria que est obligada al pago de cheque si existen fondos disponibles.
b) Beneficiario: el tenedor del cheque que lo presenta para su pago.
c) Librador: el emisor del cheque.
21.4) Presentacin
El cheque ser siempre pagadero a la vista. El cheque presentado al pago antes del da indicado
como fecha de creacin, o sin fecha, es pagadero el da de la vista. Los cheques debern
presentarse para su pago dentro de los 15 das calendarios de su creacin. La presentacin de un
cheque en cmara de compensacin surtir los mismos efectos que la hecha directamente al
librado.
21.5) Pago
El banco que autorice a alguien a librar cheques a su cargo, estar obligado con el librador a
cubrirlos hasta el importe del saldo disponible, salvo disposicin legal u orden judicial. Si los
fondos disponibles no fueren suficientes para cubrir el importe total del cheque, el librado deber
ofrecer al tenedor el pago parcial hasta el saldo disponible. Si l acepta el pago parcial, el librado le
entregar una fotocopia u otra constancia en el que figuren los elementos fundamentales del
cheque y el monto del pago efectuado. El tenedor podr rechazar el pago parcial.
Si el cheque no fue presentado en tiempo, el librado deber pagarlo si tiene fondos suficientes del
librador, media vez se presente dentro de los seis meses que sigan a su fecha. La muerte o
incapacidad del librador, no autorizan al librado par a dejar de pagar el cheque.
21.6) Protesto
El protesto por falta de pago, debe tener lugar antes de la expiracin del plazo fijado para la
presentacin (X das). La anotacin que el librado o la cmara de compensacin ponga en el
cheque, de haber sido presentado en tiempo y haber sido no pagado total o parcialmente, surtir
los efectos del protesto. Las acciones cambiarias caducan en seis meses contados desde la
presentacin.
21.7) Modalidades del cheque
Cheque cruzado: (Art. 517 520 del cdigo de comercio) El cheque cruzado es aquel en el cual el
librador o tenedor coloca dos lneas en el anverso del cheque y el efecto es que sea cobrado
nicamente por un banco. Tiene que ser depositado en cuenta para que sea pagado, no puede ser
cobrado en efectivo.
Tipos:
General: nicamente se trazan las dos lneas y se cobra en cualquier banco.
Especial: entre las dos lneas se indica el nombre del banco que lo cobra.
El cruzamiento no se puede borrar ni el nombre de la institucin si fuere especial.
El librado que pague un cheque en trminos distintos de los indicados ser responsable del pago
irregular.
Cheque para abono en cuenta: (Art. 521- 523 del cdigo de comercio) el librador o el tenedor
pueden prohibir que el cheque sea pagado en efectivo, mediante la insercin de la expresin: para
abono en cuenta. El librado slo podr abonar el importe del cheque en la cuenta que lleva o abra
el tenedor. El borrado o alteracin de la expresin o de cualquier agregado a la misma, se tendrn
por no puestos. Se corta la circulacin del cheque si se pone que para abonar en cuenta. El librado
que pague en forma diversa a la prescrita en los artculos anteriores, responder por el pago
irregular.
Cheque certificado: Es aquel en que el librador pide antes de la emisin, que el librado certifique
que existen fondos. La certificacin no puede ser parcial, ni extenderse en cheques al portador, as
como no es negociable. Es una operacin contable en el cual el banco congela una parte (igual a la
del ttulo) por quince das que tiene de presentacin del cheque. La certificacin har responsable
al librado frente al tenedor de que, durante el perodo de presentacin tendr fondos suficientes
para pagar el cheque. La certificacin se manifiesta por razn puesta por el banco librado en el
propio cheque, en la que consta la suma certificada y la firma del librado.
Cheque con provisin garantizada: son cheques emitidos por los propios bancos en los cuales ellos
hacen constar que por el cheque emitido tiene fondos suficientes. El librado tiene que hacer un
depsito de fondos y luego el banco le da el talonario especial. Estos cheques no pueden ser al
portador. La garanta se extiende: si los cheques se emiten despus de tres meses de la fecha de
entrega de formularios, y si el ttulo no se presenta al cobro durante el plazo de presentacin.
Cheque de caja o de gerencia: los bancos podrn expedir de caja o de gerencia a cargo de sus
propias dependencias. Estos cheques son no negociables y no pueden expedirse al portador.
Cheque de viajero: Son librados por el librador a su propio cargo y sern pagados por su
establecimiento principal o por sus sucursales. Para su circulacin y cobro necesitan de tres firmas,
siendo una de ellas la de la institucin creadora y dos del tomador o beneficiario, prescriben en 2
aos. Al entregar el cheque de viajero el librador al beneficiario, ste estampar su firma en lugar
adecuado del ttulo. El que pague o reciba el cheque deber verificar la autenticidad de la segunda
firma del tenedor, cotejndola con la firma puesta ante el librador. La falta injustificada de pago
del cheque de viajero dar accin al tenedor para exigir, adems de la devolucin de su importe, el
pago de daos y perjuicios sin necesidad de protesto.
Cheques con taln para recibos y causales: llevarn adherido un taln separable que deber ser
firmado por el titular al recibir el cheque y que servir de comprobante del pago hecho. Los
cheques causales expresarn el motivo del cheque y servirn de comprobante del pago hecho,
cuando lleven el endoso del titular original.
21.8) Responsabilidad civil y penal
Civil: Art. 505. Cuando sin causa justa se niegue el librado a pagar un cheque, o no haga el
ofrecimiento de pago parcial prevenido en el artculo anterior, resarcir al librador de los daos y
perjuicios que se le ocasionen.
Art. 514. El librador de un cheque presentado en tiempo y no pagado, resarcir al tenedor de los
daos y perjuicios que con ello ocasione.
Cuando se desarroll el tema de los cheques especiales, se indic la responsabilidad civil en cada
caso.
Penal: Art. 496, prrafo tercero: El que defraudare a otro librando un cheque sin tener fondos o
disponiendo de ellos, antes de que expire el plazo para su cobro o alterando cualquier parte del
cheque o usando indebidamente del mismo, ser responsable del delito de estafa.
22) Obligaciones de las Sociedades o Debentures
22.1) Definicin
Los debentures son los ttulos de crdito que surgen de una declaracin unilateral de voluntad de
una sociedad annima, que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo cuyo sujeto
pasivo (deudor) es la sociedad creadora. Al igual que todos los ttulos contemplados en el cdigo,
las obligaciones o debentures son bienes muebles, an cuando estn garantizados con derechos
reales sobre inmuebles.
22.2) Procedimiento para su creacin
Pueden crearse en forma nominativa, a la orden o al portador. El valor de los ttulos tiene que ser,
como mnimo cien quetzales o mltiplos de cien; se crean en serie.
Los requisitos que deben llenar los debentures son:
a) Los del artculo 386 del Cdigo de Comercio;
b) La denominacin del ttulo;
c) Nombre, objeto y domicilio de la sociedad annima;
d) Monto del capital autorizado, el capital pagado, as como el activo y el pasivo de la sociedad
segn la auditoria practicada para ese efecto;
e) Monto de la emisin, nmero y valor de los ttulos;
f) Si la emisin se coloca bajo la par o mediante el pago de comisiones, deber expresarse la
cantidad que efectivamente ha recibido la sociedad;
g) Inters que se pagar;
h) Forma en que se amortizarn los ttulos;
i) Garantas especiales que se constituyan para respaldar los ttulos;
j) Lugar y fecha y nmero de la escritura en que se crean los debentures, nombre del notario
autorizante, as como el nmero y fecha de inscripcin del testimonio de la escritura de creacin
en el Registro Mercantil; y,
k) Firma de la persona designada como representante comn de los tenedores o adquirentes de
las obligaciones.
El procedimiento para la creacin de debentures es:
a) Celebracin de una Asamblea Extraordinaria;
b) Auditoria de la sociedad para determinar activos y pasivos y el capital;
c) Elevar la decisin de asamblea a Escritura Pblica;
d) Inscribir las garantas;
e) Elaborar los ttulos.
22.3) Naturaleza jurdica
La base de este ttulo de crdito est ligado directamente a la existencia de las sociedades
mercantiles. El sujeto creador de los debentures slo puede ser la sociedad mercantil, con la
particularidad en nuestro medio de que tal librador debe ser una sociedad annima,
contrariamente a otras legislaciones en que lo puede crear cualquier sociedad, aunque no sea
annima. Una sociedad annima tiene su capital social y su capital contable para realizar sus
actividades comerciales. En un momento dado se puede encontrar la sociedad ante la necesidad
de poseer ms fondos de inversin, pero no se tiene el propsito de aumentar el capital social. La
sociedad puede avocarse a una institucin financiera y obtener un prstamo, pero si la suma
requerida es considerable, es muy probable que no encuentre quin se la proporcione. Entonces,
en defecto de eso, consigue el mismo resultado (agenciarse de fondos), mediante la creacin de
los ttulos denominados debentures, de ah el porqu de la creacin de estos.
22.4) Elementos personales
Los sujetos que participan en los debentures son:
a) Librador librado: Sociedad Annima que crea los debentures.
b) Tenedor u obligacionista: Obtiene los ttulos pagndolos a la sociedad.
22.5) Obligaciones convertibles en acciones
Las obligaciones convertibles en acciones consisten en que cuando el ttulo es redimible dentro del
plazo que se fije, el tenedor puede optar porque se le devuelva el capital que representa el ttulo o
pasar a ser accionista de la sociedad. Esta conversin significa un aumento del capital suscrito y
pagado.
Obligaciones de la sociedad creadora:
a) Pagar el inters que devenguen los ttulos; (cupones).
b) Responder ilimitadamente con todos sus activos por el valor total de la emisin;
c) Cuando se constituyan garantas especficas, deber contratarse un seguro contra incendio y
otros riesgos usuales.
22.6) Panorama prctico de este ttulo
El bono de prenda es un ttulo de crdito que ex pide un Almacn General de Depsito, a solicitud
del depositante, mediante el cual se representa un contrato de mutuo celebrado entre el
propietario de las mercaderas depositadas y un prestamista, con garanta de las mercaderas que
el ttulo especifica.
23.2) Caractersticas
Caractersticas:
Los sujetos del Certificado de Depsito son:
a) Librador: Almacn General de Depsito;
b) Obligado. Mismo almacn;
c) Tenedor: Depositante.
Este ttulo puede circular mediante endoso y entrega material del documento y cambio de
registro.
Formalidades del Certificado de Depsito: Este ttulo por su funcin como tal, debe llenar los
requisitos del artculo 386 del cdigo de comercio; y en vista de que contiene el contrato de
depsito, se deben cumplir las exigencias de dicho contrato, se hace conforme modelos aprobados
por la Superintendencia de Bancos, adems se debe cumplir con las formalidades que indica el
artculo 9 del Decreto 1746 y 12 de su Reglamento.
Particularidades del Certificado de Depsito:
a) Por ser nominativo el almacn debe tener un registro;
b) Es un ttulo liberado de protesto, por lo tanto es un ttulo ejecutivo.
c) Se puede emitir en forma mltiple;
d) El plazo del certificado (vencimiento) no puede exceder de 1 ao prorrogable;
e) El ttulo es objeto de circulacin jurdica pero puede ser NO TRANSFERIBLE.
f) Si un almacn est autorizado para actuar como almacn fiscal, puede recibir mercaderas que
tengan pendientes el pago de impuestos al fisco.
Elementos que debe contener el Bono de Prenda:
a) Los propios del Certificado de Depsito;
b) Monto del prstamo otorgado;
c) Tase de inters que devengue;
d) Nmero de registro del certificado de depsito;
e) Espacio para que se pueda avalar, pagar por intervencin o consignar cualquier otra modalidad
permitida por le ley.
El Bono de Prenda circula por endoso, entrega material y cambio de registro.
El plazo del Bono de Prenda nunca puede exceder de un ao, a menos que el certificado fuere
prorrogado.
23.3) Almacenes Generales de Depsito
Se entiende por Almacenes Generales de Depsito aquellas empresas que tienen el carcter de
instituciones auxiliares de crdito, cuyo titular debe ser una sociedad annima organizada
conforme el derecho guatemalteco, su objeto social es el depsito, conservacin y custodia, el
manejo y distribucin, la compra y venta por cuenta ajena de mercaderas o productos de origen
nacional o extranjero y la creacin de ttulos de crdito llamados Certificados de Depsito y Bonos
de Prenda.
(Leer Ley de Almacenes Generales de Depsito).
24) Carta de Porte o Conocimiento de Embarque
24.1) Definicin
La Carta de Porte es un ttulo de crdito que otorga al tenedor el derecho a reclamar al obligado la
entrega de las mercaderas por l representadas (va terrestre) como consecuencia de su
transporte.
24.2) Caractersticas
Las caractersticas de la Carta de Porte son:
a) La posesin del ttulo supone la de las mercaderas.
b) Con el ttulo se puede lograr la transferencia del dominio sobre las mercaderas, porque l las
representa;
c) Todo el trfico jurdico al que se quiera so meter las mercaderas u objetos transportados, se
pueden hacer por medio del ttulo.
24.3) Elementos personales
Elementos personales:
Los elementos personales de la Carta de Porte son:
- Porteador o fletante: Persona individual o jurdica que se dedica al transporte, mediante una
concesin, autorizada por el Estado.
- Cargador: Quien remite la mercadera.
- Consignatario o destinatario: Persona a favor de quien se expide el ttulo.
24.4) Circulacin
La Carta de Porte circula:
o A la orden o
o Al portador.
24.5) Forma del ttulo
La redaccin de la carta de porte debe contener los siguientes elementos:
a) Nombre del ttulo;
b) Nombre y domicilio del porteador;
c) Nombre y domicilio del cargador;
d) Nombre y destinatario y domicilio o la indicacin de que es al portador;
e) Descripcin detallada de las cosas transportadas;
f) Indicacin del flete, gasto de transporte, tarifas aplicables;
g) Lugares y fechas de salida y destino.
h) Indicacin del medio de transporte;
i) Si el transporte se hace por vehculo determinado, debe identificarse;
j) Pactos acordados dentro de la autonoma de la voluntad.
25) La Factura Cambiaria
25.1) Definicin
La Factura Cambiaria es un ttulo de crdito que incorpora la obligacin de pagar una suma cierta
de dinero dentro de un plazo determinado; a la vez que describe las mercaderas que se han
vendido como objeto del contrato que le da nacimiento al ttulo; circula como otros ttulos y es
potestativo el librarla al vendedor.
25.2) Requisitos
Caractersticas:
En la factura cambiaria subyace una compraventa de mercaderas, cuando el pago del precio se
difiere para una fecha futura.
La factura cambiaria cumple una doble funcin: como factura prueba la existencia de un contrato
de compraventa; como factura cambiaria, es un ttulo de crdito constitutivo de la obligacin que
contrae el comprador.
En la factura cambiaria deben llenarse en su redaccin los siguientes requisitos:
a) Los contenidos en el artculo 386 del Cdigo de Comercio;
b) Nmero de orden del ttulo;
c) Nombre y domicilio del comprador;
d) Denominacin y caractersticas de las mercaderas vendidas;
e) Precio por unidad y precio total;
f) Si el pago es por abonos expresin de tal situacin.
g) Nombre del beneficiario o librador.
La omisin de requisitos en la redaccin de la factura cambiaria trae como efectos que:
a) La factura no valdra como ttulo de crdito;
b) Pero si vale como documento probatorio de la existencia de una compraventa.
c) Cmo puede darse el Protesto de la Factura Cambiaria:
- Por falta de aceptacin o
- Por falta de pago.
d) En caso de no aceptarse, el protesto debe levantarse dentro de los dos das hbiles siguientes a
los plazos fijados para la devolucin de la factura. Cuando el protesto se levanta en acta en el
propio ttulo no se puede protocolizar.
25.3) Elementos personales
a) Librador beneficiario. Es el vendedor quien crea la factura.
b) Librado aceptante. Comprador. Quien debe aceptarla.
25.4) Presentacin
La factura cambiaria podr ser enviada por el vendedor al comprador, directamente, o por medio
de banco o de tercera persona. De utilizarse intermediarios, stos debern presentar la factura al
comprador para su aceptacin y devolverla, una vez firmada por ste, o conservarla en su poder
hasta el momento de la presentacin para el pago, segn las instrucciones que reciban del
vendedor.
El vendedor tambin puede mandar la factura cambiaria por correo certificado con aviso de
recepcin, en el cual indicar:
1. Que el envo contiene facturas.
2. Que el aviso de recepcin deber ser devuelto por correo areo.
25.5) Aceptacin
El comprador esta obligado a devolver al vendedor, debidamente aceptada, la factura cambiaria
original. Una vez que la factura cambiaria fuese aceptada por el comprador, se considerar, frente
a terceros de buena fe, que el contrato de compraventa ha sido debidamente ejecutado en la
forma expuesta en la misma.
La obligacin de aceptar la factura no es absoluta, el librado puede negarse en los casos
siguientes:
a) Cuando las mercaderas sufren avera, extravo siempre que no sean transportadas por su
cuenta y riesgo;
b) Si hay defectos o vicios en la cantidad y calidad de las mercaderas;
29.3) Procedimiento
El juez competente por razn de domicilio es el de primera instancia civil del lugar donde el
principal obligado deba cumplir las obligaciones que el ttulo consigna.
a) El memorial de cancelacin y reposicin debe cumplir los requisitos del Art. 61 del cdigo
procesal civil y mercantil, asimismo debe incluir los datos esenciales del ttulo.
b) El juez al darle trmite a las diligencias ordenar la publicacin de un extracto de la solicitud en
el diario oficial y en otro de los de mayor circulacin, dar audiencia por 3 das a las personas que
el interesado seale como signatarios del ttulo.
33.2.1) Personales
33.2.2) Reales
33.3) Plazo
El plazo se pacta en inters de ambas partes.
33.4) Suspensin y terminacin
33.5) Modalidades
44.4) Formales
44.5) Caractersticas
* Negocio consensual;
* Formal;
* Accesorio,
* Oneroso;
* Garanta;
* Tracto Sucesivo.
- Derechos y obligaciones de los sujetos del contrato de fianza mercantil:
El fiador responder del incumplimiento de la obligacin del fiado.
El fiado tiene la obligacin de pagar la prima.
Beneficiario, tiene derecho a cobrar la obligacin accesoria.
44.6) Modalidades
- Clases de contratos de fianza: se pueden dar en la ley guatemalteca:
Fianza Civil y
Fianza Mercantil.
- Atendiendo a las obligaciones y personas que se garantizan con la fianza estas pueden ser:
De fidelidad.
Judiciales.
Administrativas ante Gobierno; y,
Administrativas ante particulares.
- Contrato de Reafianzamiento: Una afianzadora se obliga a pagar a otra, segn los trminos del
contrato, las sumas que sta haya pagado al acreedor del contrato de fianza reafianzado. De
acuerdo con el decreto 470 del Presidente de la Repblica, la Superintendencia de Bancos, obliga a
toda afianzadora a presentar un contrato de reafianzamiento. La reafianzadora est obligada a
proveer de fondos a la afianzadora, tan pronto como sta le comunique que ha sido requerida de
pago por el beneficiario de la fianza, y que va a proceder a realizarlo.
- Extincin del Contrato de Fianza: Se extingue con la extincin de la obligacin garantizada, por
ser accesorio.
44.7) Efectos