MANUAL BREVE
DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
Universidad Complutense
Madrid, 2017
Manual Breve de Derecho Eclesistico del Estado (5
edicin) por Rafael Palomino Lozano se distribuye bajo una
Licencia Creative Commons Atribucin-NoComercial-
SinDerivar 4.0 Internacional.
Enero 2017
NDICE
I
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
IV
NDICE
V
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
VII
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
1. Introduccin
Para entender el Derecho eclesistico del Estado es preciso comenzar
con una visin general del contexto en el que se incardina esta rama del
Derecho. Por eso este primer Captulo estudia las relaciones entre el Estado
y la Religin.
1
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
de una virtud, es decir, de una inclinacin buena del ser humano para
dirigirse de forma adecuada a la divinidad (se deca entonces de una
persona o de un pueblo que eran muy o poco religiosos). La progresiva
multiplicacin de diversas religiones en un mismo contexto social
(diversidad religiosa), unida al racionalismo ilustrado, condujo al intento de
definir, de cosificar la religin. Podemos definir la religin? No es nada
sencillo hacerlo: con la religin pasa lo que sucede con tantos conceptos
fundamentales (cultura, amor, espritu): sabemos lo que son,
describimos sus manifestaciones, pero no resulta fcil definirlos.
A los efectos que aqu interesan, la religin, por antonomasia,
implica una dimensin sobrenatural (y por tanto metajurdica), pero
muestra tambin una vertiente humana y social con mltiples perfiles, de
tal forma que resulta imposible agotar el concepto en una sola definicin
() La mayor parte de la doctrina coincide en sealar como puntos
comunes a todas las religiones la creencia en una realidad transcendente
no humana que implica una determinada concepcin e interpretacin de
la vida, de modo que esa concepcin, transformada en doctrina, condiciona
tambin la conducta personal mediante las exigencias de una moral
especfica. Tambin parece un lugar comn aceptar que la religin conlleva
unas necesarias manifestaciones externas, tradicionalmente denominadas
como cultuales o litrgicas. En este sentido, una mera religiosidad, o
sentimiento religioso personal que no transcendiera al exterior, no cabra
calificarlo como hecho religioso. Por otra parte, esa exteriorizacin del
sentimiento religioso ha tenido tambin siempre una dimensin social y
comunitaria. Y la historia y la arqueologa nos confirman que esto ha sido
as desde los mismos orgenes del hombre. De cara al estudio de la relacin
que cabe establecer entre Religin y Derecho, nos interesa especialmente la
dimensin social del fenmeno religioso1.
Por tanto, en el concepto de Religin se dan cita varios elementos:
a. Las creencias, una explicacin total del mundo (cosmovisin) y
unas verdades de carcter sobre-natural acerca de la divinidad.
b. Unido a lo anterior, una moral; es decir, el conjunto de deberes
que el hombre tiene en relacin con Dios y con los dems
hombres e incluso consigo mismo y con respecto al modo de
utilizar a su servicio los bienes terrenos2.
1
J. MANTECN SANCHO, El derecho fundamental de libertad religiosa: Textos, comentarios y
bibliografa, Eunsa, Pamplona, 1996, p. 22.
2
J. M. GONZLEZ DEL VALLE; P. LOMBARDA; M. LPEZ ALARCN; R. NAVARRO-VALLS; P. J. VILADRICH,
Derecho eclesistico del Estado espaol, 1a ed., Eunsa, Pamplona, 1980, p. 22.
3
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
3
E. VOEGELIN, Las religiones polticas, Trotta, Madrid, 2014, p. 68.
4
A. DE LA HERA; C. SOLER, Historia de las Doctrinas sobre las relaciones entre Iglesia-Estado, en
Instituto Martn de Azpilcueta (ed.) Tratado de Derecho Eclesistico, Eunsa, Pamplona, 1994, pp. 36-
37.
4
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
5
L. R. IANNACCONE; E. BERMAN, Religious Extremism: The Good, the Bad, and the Deadly, Public
Choice, vol. 128, 1-2, 2006, p. 121.
6
W. C. DURHAM; A. DUSHKU, Traditionalism, Secularism, and the Transformative Dimension of
Religious Institutions, Brigham Young University Law Review, 1993, pp. 427-430.
7
R. NAVARRO-VALLS, Del poder y de la gloria, Encuentro, Madrid, 2004, p. 165.
5
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
8
V. SANZ SANTACRUZ, Fenomenologa y Psicologa de la religin, 1999, Pamplona, p. 24.
9
Evangelio segn San Mateo, 22:15-22, en Nuevo Testamento (traduccin, introducciones, notas e ndice
por materias de A. FUENTES MENDIOLA), Madrid (1986).
6
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
dad al Csar lo que es del Csar y a Dios lo que es de Dios. Estas dos frases
aportan tres novedades. Primera: la existencia de dos rdenes diversos de
autoridad. Segunda: la existencia de obligaciones especficas respecto de
ambos rdenes, obligaciones que en concreto no se identifican una con
la otra. Y tercera, la afirmacin de Jesucristo supone la desmitificacin del
poder poltico ms eficaz jams planteada en la historia. Distinguiendo
entre lo que es de Dios y lo que es del Csar, la fe cristiana ha sealado su
lmite intrnseco: ningn poder poltico puede satisfacer en plenitud el
deseo del hombre. De este modo se afirma, indirectamente, la dignidad de
la persona, fundada en su capacidad de trascendencia. sta no deriva de
ningn poder poltico ni de ninguna institucin10.
Pero la distincin de rdenes (el poltico secular y el orden religioso)
no significa que sean realidades separadas e incomunicadas. Por un lado, en
tempranos escritos del cristianismo, se exhorta a los creyentes a cumplir
con sus deberes cvicos: Que todo hombre se someta a las autoridades
superiores, porque no hay autoridad que no provenga de Dios; y las que
existen, por Dios han sido constituidas. As pues, quien resiste a la
autoridad, resiste al plan de Dios; y quienes se resisten, recibirn su propia
condenacin 11. Y, por otro lado, se afirma la superioridad de la obediencia
a Dios, en caso de que sus mandatos fueran opuestos a los de la autoridad
secular. En efecto, ante la reaccin de las autoridades del Pueblo Judo
prohibiendo que los primeros seguidores de Jesucristo predicaran su
novedoso mensaje, la reaccin de los Apstoles es contundente: Es preciso
obedecer a Dios antes que a los hombres. El Dios de nuestros padres
resucit a Jess, a quien vosotros matasteis colgndole de un madero. A
ste ha exaltado Dios con su diestra como Prncipe y Salvador, para
conceder a Israel la conversin y la remisin de los pecados. Nosotros
somos testigos de estas palabras, como lo es tambin el Espritu Santo que
Dios ha concedido a los que le obedecen12.
Conviene igualmente subrayar que esa distincin de rdenes no
significa que lo que corresponde al Csar es lo pblico y lo que
corresponde a Dios es lo privado, consagrando el confinamiento de la
religin a la esfera privada y personal. La dimensin pblica de la religin
siempre fue sostenida por las iglesias cristianas, que se opusieron con
10
A. SCOLA, Una nueva laicidad: temas para una sociedad plural, Ediciones Encuentro, CEU Ediciones,
Madrid, 2007, p. 27.
11
Carta a los Romanos, 13:1-7, en Nuevo Testamento (traduccin, introducciones, notas e ndice por
materias de A. FUENTES MENDIOLA), Madrid (1986).
12
Hechos de los Apstoles, 5:29-32, en Ibid.
7
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2.3. El cesaropapismo
Recordemos que cuando aparece y se expande el Cristianismo por el
Imperio romano, el Emperador aunaba en s la autoridad poltica y la
religiosa. El Emperador era el Pontifex Mximus, el constructor del puente
que une lo divino y lo humano, el sumo sacerdote de la religin cvica. Y
aunque el Cristianismo terminara siendo aceptado por el Imperio, lo cierto
es que la autoridad del Emperador se dej sentir con fuerza sobre la nueva
religin. En efecto, al Emperador se le dan los ttulos de consiervo de los
obispos, Arjeus Basileus o cabeza del Estado y de la Iglesia, sumo rey y
pontfice, magistrado de la fe, llegando a ser reconocido como jefe real
de la Iglesia, con poder de legislar en materia eclesistica, presidir los
concilios, poner y deponer obispos y patriarcas, imponer decretos
dogmticos, etc. En parte, esto se explica porque las cuestiones de carcter
religioso eran tambin cuestiones que afectan a la paz y prosperidad de su
Imperio, sobre todo una vez que Teodosio elev el cristianismo a religin
oficial en el ao 380.
Se denomina Cesaropapismo a esta intervencin del Emperador,
como si de autoridad suprema de la Iglesia se tratara, en las cuestiones
internas de la religin. Como tendremos ocasin de ver ms adelante, el
Cesaropapismo vuelve a surgir siglos despus con otras justificaciones
en el denominado regalismo.
Respecto del Cesaropapismo hay dos elementos que merece la pena
destacar. Por un lado, su posible influencia en el Cisma de Oriente (es
decir, la divisin del cristianismo en dos mitades, la oriental y la occidental,
por razn del rechazo de la autoridad suprema del Papa, Patriarca de Roma)
de 1054. Por otro lado, que el Cesaropapismo tambin podra ser la causa
remota de la intensa relacin existente hoy en da entre el poder
temporal y el poder espiritual en pases del Oriente europeo.
13
S. FERRARI, Religion in the European Spaces: A Legal Overview, en Silvio Ferrari, Sabrina Pastorelli
(eds.) Religion in Public Spaces. A European Perspective, Ashgate, Farnham, Surrey, England;
Burlington, VT, 2012, p. 147.
8
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
14
E. GALLEGO BLANCO, Las relaciones entre la Iglesia y el Estado en la Edad Media, Revista de
Occidente, Madrid, 1973, p. 82.
15
J. M. GONZLEZ DEL VALLE Y OTROS, Derecho eclesistico del Estado espaol, cit., p. 46.
16
E. FLREZ, Espaa Sagrada, vol. 10, Imp. Fortanet, Madrid, 1901, p. 177.
9
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
17
M. RHONHEIMER, Cristianismo y laicidad: historia y actualidad de una relacin compleja, Rialp,
Madrid, 2009, p. 25.
18
H. J. BERMAN, Law and Revolution: The Formation of the Western Legal Tradition, Harvard University
Press, Cambridge, 1983, p. 65.
19
Ibid., p. 99.
10
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
20
F. PRIETO, Historia de las ideas y de las formas polticas (vol. 2. Edad Media), Unin Editorial,
Madrid, 1998, p. 18.
21
J. MARITAIN, Humanismo integral: problemas temporales y espirituales de una nueva cristiandad,
Ediciones Palabra, Madrid, 1999, p. 195.
11
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
22
H. J. BERMAN, Law and Revolution: The Formation of the Western Legal Tradition, cit., p. 29.
23
S. D. SMITH, Freedom of Religion or Freedom of the Church?, San Diego Legal Studies Paper No.
11-061, 2011, pp. 23-30.
12
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
24
J. MARITAIN, Humanismo integral, cit., p. 191.
25
P. GARDELLA, American Civil Religion: What Americans Hold Sacred, University Press, Oxford, 2014,
pp. 114-115.
13
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
y Estado en Espaa
Al exponer el curso histrico de las relaciones entre el poder poltico
y el poder espiritual en un pas se corre el peligro de juzgar las cosas desde
las categoras contemporneas, alabando o demonizando los modelos del
pasado segn reflejen o se alejen de nuestras concepciones. Parte de ese
peligro se debe a que nuestra mentalidad concibe la religin como objeto
de un derecho de libertad y entiende igualmente que no compete al Estado
inmiscuirse en esta materia, adoptando una postura de adhesin o rechazo
respecto de las religiones de sus ciudadanos.
No siempre ha sido esa la concepcin que ha albergado la sociedad y
sus polticos. Durante un largo periodo de tiempo, la religin era un factor
de identidad nacional, del rey y de sus sbditos. La Pennsula ibrica, a lo
largo de la Edad Media, estuvo fragmentada en unidades polticas con una
marcada identidad religiosa (reinos cristianos, reinos musulmanes) que, a
su vez, albergaban las comunidades judas, con un estatuto jurdico
particular. La unificacin nacional que se oper a partir del reinado de los
Reyes catlicos emplea la religin como factor de identidad, de forma que
la Corona espaola es de forma intrnseca una identidad catlica. El
descubrimiento de Amrica reforz la influencia de los monarcas espaoles
en la Iglesia a travs de la institucin del Patronato: el peso material de la
evangelizacin recae en la autoridad poltica que, a cambio de ponerse al
servicio de la Iglesia catlica en la expansin de la fe en el nuevo
continente, goza de una intervencin decisiva para nombrar la jerarqua
eclesistica en los territorios evangelizados. Por otra parte, el Santo Oficio
o Inquisicin, que se instituye a peticin de los reyes espaoles, es el
tribunal eclesistico que garantiza la autenticidad de la identidad religiosa
de la Nacin. El impacto de la reforma protestante en Espaa no se hace
sentir con tata intensidad hacia dentro (porque en Espaa no hubo
guerras de religin) cuanto hacia afuera (porque se intervino en las
guerras europeas). Por el contrario, dicha reforma consolid en el pas el
regalismo, primero de los Austrias y despus de los Borbones.
Del constitucionalismo espaol de los siglos XIX y XX se dice que,
en materia de relaciones entre el Estado y la religin, ha seguido un cierto
movimiento pendular, porque ha oscilado desde la confesionalidad (artculo
12 de la Constitucin de Cdiz de 1812) sin libertad ni tolerancia, pasando
por la confesionalidad con un reconocimiento limitado de la libertad
religiosa (artculo 21 de la Constitucin de 1869 y artculo 11 de la
Constitucin de 1876), hasta alcanzar la separacin entre Estado e Iglesia,
con el reconocimiento de la libertad religiosa pero con una evidente deriva
hostil hacia la Iglesia catlica (artculos 3, 26 y 27 de la Constitucin
republicana de 1931).
14
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
26
P. LOMBARDA, Opciones polticas y ciencia del Derecho Eclesistico espaol, Anuario de Derecho
Eclesistico del Estado, vol. 1, 1985, p. 40.
27
. LPEZ-SIDRO LPEZ, La libertad religiosa en el derecho espaol entre la laicidad y el pluralismo,
en Gerardo Ruiz Rico, Juan Jos Ruiz Ruiz (eds.) La libertad religiosa en las sociedades
multiculturales, Tirant lo Blanch, Valencia, 2015, p. 302.
28
W. C. DURHAM, La importancia de la experiencia espaola en las relaciones Iglesia-Estado para los
pases en transicin, en Javier Martnez-Torrn (ed.) Estado y Religin en la Constitucin Espaola y
en la Constitucin Europea: Actas del Seminario Internacional Complutense celebrado en la Facultad
15
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
4.1. Teocracias
Se trata de Estados en los que se considera que el gobierno es
ejercitado de alguna forma por el propio Dios. Tanto los grandes principios
de legitimacin de la autoridad como las normas jurdicas mantienen una
estrecha conexin con una religin concreta, hasta el punto de que incluso
el Derecho religioso se aplica como Derecho del Estado. La teocracia
confunde y mezcla planos del orden poltico-social que han de permanecer
separados, y en ltimo trmino desprestigia la religin, como demuestran
numerosos ejemplos de la historia tanto pasada como contempornea29.
Usualmente, cuando omos hablar de teocracia, de forma casi inmediata
asociamos este trmino con los pases musulmanes; tcnicamente, tal
asociacin es incorrecta: son muchos los pases que pertenecen a la
Organizacin para la Cooperacin Islmica cuyos regmenes polticos no
funden Religin y Estado o incluso que oficialmente sostienen un rgimen
poltico laico 30.
16
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
32
J. FERRER ORTIZ; P. VILADRICH, Los principios informadores del Derecho eclesistico espaol, en
Javier Ferrer Ortiz (ed.) Derecho eclesistico del Estado espaol, 6a ed., EUNSA, Pamplona, 2007
(Manuales), p. 43.
33
J. MARTNEZ-TORRN, Separatismo y cooperacin en los acuerdos del Estado con las minoras
religiosas, Comares, Granada, 1994.
17
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
34
E. TAWIL, Lacit in France. Contemporary Issues Panel Discussion, Journal of Catholic Legal
Studies, vol. 49, 1, 2010, pp. 83-89.
35
J. R. BOWEN, Why the French Dont Like Headscarves: Islam, State and Public Space, Princeton
University Press, Princeton (New Jersey), 2007, pp. 34-62.
18
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
36
J. HERVADA, Dilogo en torno a las relaciones Iglesia-Estado en clave moderna, Persona y Derecho,
vol. 18, 1988, p. 15.
37
W. C. DURHAM, La importancia de la experiencia espaola en las relaciones Iglesia-Estado para los
pases en transicin, cit., pp. 43-68.
19
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
38
. BELEA LPEZ, Sociopoltica del hecho religioso: una introduccin, Rialp, Madrid, 2007, p. 86.
39
N. BOBBIO, Cultura Laica y Laicismo, Iglesia Viva, vol. 222, 2005, p. 2148.
20
CAPTULO 1. LAS RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LA RELIGIN
40
J. E. TRASLOSHEROS, Fundamentos de la libertad religiosa, en Libertad religiosa y Estado laico:
voces, fundamentos y realidades, Editorial Porra, Mxico, 2012, pp. 8-9; A. OLLERO TASSARA,
Laicidad y laicismo en el marco de la Constitucin espaola, Anuario de filosofa del derecho, 24,
2007, p. 276.
21
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
1. Introduccin
Recordemos del captulo anterior que el Derecho es un elemento
estructural del Estado. El Derecho del Estado se expresa a travs del
ordenamiento jurdico. El ordenamiento jurdico es una idea ms especfica
que la de Derecho, en general. Al ordenamiento jurdico, constituido por
un conjunto de rdenes o mandatos, y por eso dotado del carcter de la
imperatividad, se le suele dar el nombre de ordenamiento jurdico positivo,
para distinguirlo de otro tipo de ordenamiento jurdico llamado natural1.
El Derecho expresado en un ordenamiento jurdico, aparece como unidad
independiente de derecho objetivo, ms o menos completa 2. De alguna
forma, es un Derecho unificado por su origen, con un conjunto estable y
conocido de fuentes de produccin y con una aspiracin a la plenitud.
Como su propio nombre indica, es una ordenacin, un orden, una
organizacin del Derecho, desde luego mucho ms rica y compleja que la
materialidad de un cdigo o de un libro que contiene normas jurdicas: no
slo comprende leyes, sino tambin relaciones, resoluciones, sentencias,
contratos
Lo que bsicamente se hace en las Facultades de Derecho es estudiar
y ensear el ordenamiento jurdico desde una perspectiva cientfica. La
1
F. CARNELUTTI, Teora general del derecho, Revista de Derecho Privado, Madrid, 1955, p. 98.
2
S. ROMANO, El ordenamiento jurdico, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1963, p. 130.
23
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
3
A. DE FUENMAYOR, Derecho eclesistico del Estado espaol, Editorial Comares, Granada, 2007, p. 3.
24
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
4
Ibid., p. 5.
25
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
5
J. M. GONZLEZ DEL VALLE, Derecho eclesistico espaol, 5a ed., 1a. en Civitas, Thomsom-Civitas,
Cizur Menor, (Navarra), 2002, pp. 41-44.
6
M. HILL, Ecclesiastical Law, Oxford University Press, Oxford [England]; New York, 2001.
7
R. SANDBERG, Law and religion, Cambridge University Press, New York, 2011, pp. 5-7.
26
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
puesto que slo abarcara sensu stricto el Derecho del Estado aplicable a
las Iglesias, es decir, a grupos institucionales cristianos (y no a todos ellos).
En Estados Unidos de Norteamrica, aun cuando histricamente se utiliz
el trmino Derecho eclesistico 8, las tendencias actuales adscriben la
materia al Derecho constitucional sustantivo (derecho fundamental de
libertad religiosa), a la regulacin estatal de las organizaciones religiosas,
etc.
Sea como fuere, en este manual va a emplearse el trmino Derecho
eclesistico del Estado. A continuacin, desarrollaremos algunas ideas
sobre la naturaleza de esta disciplina en el mundo de la Ciencia jurdica.
8
R. H. TYLER, American ecclesiastical law. The Law of Religious Societies, Church Government and
Creeds, Disturbing Religious Meetings, and the Law of Burial Grounds in the United States: With
Practical Forms, William Gould, Albany, 1866.
9
F. DE CASTRO Y BRAVO, Derecho civil de Espaa, Civitas, Madrid, 1984, p. 446.
10
Ibid., p. 445.
27
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
28
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
11
P. J. VILADRICH, Los principios informadores del Derecho eclesistico espaol, en Derecho
eclesistico del Estado espaol, 1a ed., Eunsa, Pamplona, 1980, p. 234.
12
D. LLAMAZARES FERNNDEZ, Derecho eclesistico del Estado: derecho de la libertad de conciencia,
Universidad Complutense, Facultad de Derecho, D.L. 1989, Madrid; J. A. SOUTO PAZ, Comunidad
Poltica y Libertad de Creencias: Introduccin a las Libertades Pblicas en el Derecho Comparado,
2a ed., Marcial Pons, Madrid; Barcelona, 2003.
29
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
30
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
13
J. MARTNEZ-TORRN, El objeto de estudio del Derecho Eclesistico, Anuario de Derecho
Eclesistico del Estado, vol. XI, 1995, p. 227.
31
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
14
Ibid., p. 231.
15
Ibid., p. 244.
16
IVAN C. IBN, Pedro Lombarda y el Derecho eclesistico preconstitucional, Las Relaciones entre la
Iglesia y el Estado.- Estudios en Memoria del Profesor Pedro Lombarda, Edersa, Madrid 1989, p.
100.
17
J. FORNS; P. LOMBARDA, Fuentes del Derecho eclesistico espaol, en Javier Ferrer Ortiz (ed.)
Derecho eclesistico del Estado espaol, 6a ed, EUNSA, Pamplona, 2007 (Manuales), pp. 59-60.
32
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
18
Ley n 33 DE 1994 de 23 de mayo, por la cual se desarrolla el derecho de libertad religiosa y de cultos,
reconocido en el Artculo 19 de la Constitucin poltica. Diario Oficial No. 41.369, de 26 de mayo de
1994.
33
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
19
Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico, publicada en el Diario Oficial de la Federacin de 15
de julio de 1992.
20
Ley 19638 de 14 de octubre de 1999, establece normas sobre la constitucin jurdica de las iglesias y
organizaciones religiosas.
21
Ley n 29635 de Libertad Religiosa, aprobada en diciembre de 2010.
22
G. MORN, Contribucin al estudio del derecho eclesistico internacional, Anuario de Derecho
Eclesistico del Estado, vol. 7, 1991.
34
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
23
Ver una sntensis de la expresin formal, contenido y clasulas concordatarias, en J.T. MARTN DE
AGAR, Raccolta di Concordati 1950-1999, Libreria Editrice Vaticana, Citt del Vaticano (2000), pp.
26-29.
24
A. DE FUENMAYOR, Derecho eclesistico del Estado espaol, cit., p. 21.
36
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
25
J. M. GONZLEZ DEL VALLE, Derecho eclesistico espaol, cit., pp. 75-87.
26
J. T. Martn de Agar y Valverde, Opcin pacticia y libertad religiosa institucional, Anuario de derecho
cannico: Revista de la Facultad de Derecho Cannico integrada en la UCV, 5, 2016, p. 191.
27
Ibid., pp. 201-206.
28
Aparte de las Federaciones que firmaron acuerdos de cooperacin en el ao 1992, alcanzaron notorio
arraigo, antes del Real Decreto 593/2015, de 3 de julio, por el que se regula la declaracin de notorio
arraigo de las confesiones religiosas en Espaa, la Iglesia de Jesucristo de los Santos de los ltimos
Das (2003), la Iglesia de los Testigos de Jehov (2006), el Budismo (2007) y la Iglesia Ortodoxa
(2010). Se aborda especficamente la cuestin del notorio arraigo en el Captulo 4.
37
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
29
Desde 2004, la Federacin cambi su nombre por el de Federacin de Comunidades Judas de Espaa y
este es el nombre que se utilizar en adelante.
30
A. MOTILLA, Contribucin al estudio de las entidades religiosas en el derecho espaol: fuentes de
relacin con el Estado, Editorial Comares, Granada, 2013.
38
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
que se plantean como condicin previa para el Derecho estatal (en materia
de Derecho de familia, como mucha frecuencia, pero tambin en materia de
Derecho patrimonial, cuando por ejemplo el arrendamiento de local
entre dos miembros de la Comunidad juda de Londres se remite al
Derecho judo, no al Derecho civil ingls)
Para algn sector la cuestin carece de inters, por considerar que
estos dos conjuntos normativos el religioso y el estatal operan en
campos completamente diversos. Sin embargo, basta con observar la
realidad para comprobar que efectivamente ha habido en la historia y hay
en la actualidad importantes fricciones y puntos de contacto (en materia
matrimonial, en materia laboral, en el entendimiento del principio de
igualdad, etc.).
Las tcnicas jurdicas para dotar de relevancia a las normas jurdicas
religiosas en el Derecho estatal son tres 31:
Remisin formal o no recepticia que consiste en que el ordenamiento
estatal otorga eficacia en su propia esfera a las relaciones surgidas al
amparo del ordenamiento competente. As sucede con el matrimonio
cannico en el Derecho espaol.
Remisin material o recepticia que consiste en que el Estado
convierte en estatal una norma jurdica religiosa. As, la Orden de 28 de
junio de 1993, por la que se dispone la publicacin de los currculos de
Enseanza Religiosa Evanglica, correspondientes a la Educacin Primaria,
Educacin Secundaria Obligatoria y Bachillerato. Tales currculos no han
sido fijados por el Ministerio de Educacin espaol, sino que los incorpora
a esos niveles educativos.
Por ltimo, el presupuesto de hecho consiste en que la legislacin
estatal tiene en cuenta las normas del ordenamiento confesional, como
mero dato o supuesto de hecho. Si el ordenamiento jurdico contempla, por
ejemplo, las mezquitas o las dicesis, est tomando en consideracin esos
conceptos a partir del dato previo que de los mismos tienen los derechos
religiosos.
31
J. FORNS; P. LOMBARDA, Fuentes del Derecho eclesistico espaol, cit., pp. 83-84; J. M. GONZLEZ
DEL VALLE, Derecho eclesistico espaol, cit., p. 72.
39
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
32
Viladrich enuncia toda la construccin de los principios informadores a finales del siglo XX en J. M.
GONZLEZ DEL VALLE; P. LOMBARDA; M. LPEZ ALARCN; R. NAVARRO-VALLS; P. J. VILADRICH,
Derecho eclesistico del Estado espaol, 1a ed., Eunsa, Pamplona, 1980, pp. 211-317.
33
E. RELAO PASTOR, Una relectura de los principios de Derecho Eclesistico: el principio del
pluralismo religioso, Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, 25, 2009.
34
F. J. BASTIDA FREIJEDO Y OTROS, Teora general de los derechos fundamentales en la Constitucin
espaola de 1978, Tecnos, Madrid, 2004, pp. 47-49.
40
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
35
Para un mayor conocimiento, entre otros A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, Principios y Fuentes del
Derecho eclesistico, en Miguel ngel Jusdado Ruiz-Capillas (ed.) Derecho Eclesistico del Estado,
1a ed., Colex, Madrid, 2011, p. 56; J. HERVADA, Pensamientos sobre sociedad plural y dimensin
religiosa, Ius canonicum, vol. 19, 38, 1979; en contra, E. RELAO PASTOR, Una relectura de los
principios de Derecho Eclesistico: el principio del pluralismo religioso, cit., pp. 229-238.
36
J. MILTON YINGER, Pluralism, Religion and Secularism, en Bryan S. Turner (ed.) Secularization, vol.
2, SAGE, Los Angeles, 2010, p. 41.
37
P. L. BERGER; T. LUCKMANN, Secularization and Pluralism, en Bryan S. Turner (ed.) Secularization,
vol. 2, SAGE, Los Angeles, 2010, p. 13.
38
V. J. VZQUEZ ALONSO, Por qu la religin es constitucionalmente diferente?, Anuario de Derecho
Eclesistico del Estado, vol. 31, 2015, pp. 189-195.
39
J. MARTNEZ-TORRN, Separatismo y cooperacin en los acuerdos del Estado con las minoras
religiosas, Comares, Granada, 1994, p. 52.
41
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
40
P. J. VILADRICH, Los principios informadores del Derecho eclesistico espaol, cit., p. 272.
41
A. CASTRO JOVER, Laicidad y actividad positiva de los poderes pblicos, Revista General de
Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 3, 2003.
42
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
42
J. MARTNEZ-TORRN, Smbolos religiosos institucionales, neutralidad del Estado y proteccin de las
minoras en Europa, Ius Canonicum, vol. 54, 2014, p. 116.
43
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
disfruten o ejerzan43.
En definitiva, al hablar del principio de igualdad es importante
distinguir el plano poltico e ideolgico, del plano jurdico. Cuando con
frecuencia se escribe y habla en los medios de comunicacin de privilegios,
cripto-catolicismo del Estado, pluriconfesionalidad, multiconfesionalidad,
etc., es importante para el jurista dotar al discurso de una dosis de
serenidad, con el fin de calibrar en su medida justa la existencia y
justificacin de determinadas reglas o normas especiales. Ciertamente,
algunos tratos concedidos a la Iglesia catlica y no a otras confesiones
podran ser discriminatorios (prohibidos por el art. 14 de la Constitucin e
implcitamente por el propio art. 16), pero, en principio, no se puede
confundir igualdad con identidad de trato. El derecho no prohbe tratos
jurdicos distintos, al revs, lo propio del derecho, como de la naturaleza, es
la desigualdad, lo que prohbe es el trato jurdico que no sea razonable. Y lo
que no es razonable, en mi opinin, es tratar jurdicamente de modo
idntico confesiones que son muy distintas en arraigo social e histrico, en
aportacin social, en tradiciones culturales, en patrimonio, etc. En ningn
lugar del mundo se trata de modo idntico a las religiones, salvo all donde
se prohben en la escena pblica o se confina a todas al mbito privado.44
43
J. FERRER ORTIZ; P. VILADRICH, Los principios informadores del Derecho eclesistico espaol, en
Javier Ferrer Ortiz (ed.) Derecho eclesistico del Estado espaol, 6a ed., EUNSA, Pamplona, 2007
(Manuales), p. 102.
44
F. REY MARTNEZ, Es constitucional la presencia del crucifijo en las escuelas pblicas?, Revista
jurdica de Castilla y Len, 27, 2012, p. 10, fecha de consulta 28 julio 2014, en
http://www.jcyl.es/web/jcyl/binarios/548/1003/rjcyl%2027%2001%20rey.pdf?blobheader=application
%2Fpdf%3Bcharset%3DUTF-8&blobheadername1=Cache-
Control&blobheadername2=Expires&blobheadername3=Site&blobheadervalue1=no-store%2Cno-
cache%2Cmust-revalidate&b.
44
CAPTULO 2. QU ES EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO?
45
Ibid., pp. 8-9.
46
O. ROY, La santa ignorancia. El tiempo de la religin sin cultura, Pennsula, Barcelona, 2010, p. 258.
Detecta con acierto este fenmeno (si en los pases islmicos no hay asistencia religiosa en el ejrcito,
o en los hospitales o las crceles, por qu ha de haberla en pases no musulmanes?) J. MANTECN
SANCHO, Asistencia religiosa de las confesiones minoritarias en las fuerzas armadas, en Silvia
Meseguer Velasco, Santiago Caamares Arribas, Mara Domingo Gutirrez, Francisco Jos Bravo
Castrillo (eds.) Fuerzas armadas y factor religioso, Aranzadi-Thomson Reuters, Cizur Menor
(Navarra), 2015, pp. 79-80.
45
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
47
R. NAVARRO-VALLS, La enseanza universitaria del Derecho Cannico en la jurisprudencia espaola,
Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, vol. 1, 1985.
46
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
1. Introduccin
47
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
1
B. GRIM; R. FINKE, The Price of Freedom Denied: Religious Persecution and Conflict in the 21st
Century, Cambridge University Press, New York, 2011.
2
T. FARR, Libertad religiosa, democracia estable y seguridad internacional, en Jorge E. Traslosheros
(ed.) Libertad religiosa y Estado laico: voces, fundamentos y realidades, Editorial Porra, Mxico,
2012, p. 176.
48
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
3
R. YEPES STORK; J. ARANGUREN ECHEVERRA, Fundamentos de antropologa: un ideal de la excelencia
humana, 4a ed., Eunsa, Pamplona, 1999, p. 358.
4
J. M. GONZLEZ DEL VALLE, La libertad religiosa y el objeto del derecho eclesistico, Persona y
Derecho, vol. 18, 1988, p. 92, fecha de consulta en http://hdl.handle.net/10171/12652.
5
Ibid., p. 98.
49
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
6
R. NAVARRO-VALLS, La enseanza universitaria del Derecho Cannico en la jurisprudencia espaola,
Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, vol. 1, 1985, pp. 85-86.
50
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
este modo, al negar toda posibilidad de una verdad sobre el hombre que sea
moralmente interpelante (o normativa, si se prefiere), hurtan el fundamento
de la misma libertad jurdica (la dignidad del hombre), y tachan de
enemigos de la libertad a quienes afirman esa posibilidad 7.
7
C. SOLER, Iglesia y Estado en el Vaticano II: libertad religiosa, derechos humanos, libertad de la
Iglesia, antes y despus del Concilio, Eunsa, Pamplona, 2001, pp. 128-130.
53
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
8
M. RODRGUEZ BLANCO, Manifestaciones del derecho fundamental de libertad religiosa, en Andrs
Corsino lvarez Cortina, Miguel Rodrguez Blanco (eds.) La libertad religiosa en Espaa: XXV aos
de vigencia de la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de Julio (comentario a su articulado), Comares,
Granada, 2006, pp. 92-95.
9
L. M. DEZ-PICAZO, Sistema de derechos fundamentales, 2a ed, Thomson-Civitas, Madrid, 2005, pp. 40-
42.
10
F. J. BASTIDA FREIJEDO Y OTROS, Teora general de los derechos fundamentales en la Constitucin
espaola de 1978, Tecnos, Madrid, 2004, p. 114.
54
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
11
The ability to define religion is the power to deny freedom of religion (voto particular del Juez
Brorby), en United States v. Meyers, 95 F.3d 1475 (1996).
12
S. FERRARI; I. C. IBN, Derecho y religin en Europa Occidental, McGraw-Hill, Interamericana de
Espaa, Madrid, 1998, pp. 39-43.
56
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
13
J.M. VZQUEZ GARCA-PEUELA, Posicin jurdica de las confesiones religiosas y de sus entidades en
el ordenamiento jurdico espaol, VV.AA. Tratado de Derecho Eclesistico, Eunsa, Pamplona
(1994), p. 550.
57
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
59
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
60
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
14
J. MARTNEZ-TORRN, La proteccin internacional de la libertad religiosa, en Tratado de Derecho
eclesistico, Eunsa, Pamplona, 1994, pp. 223-224.
15
Z. COMBALA SOLS, Los Lmites de la Libertad Religiosa, en Tratado de derecho eclesistico, Eunsa,
Pamplona, 1994, pp. 469-510.
61
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
16
L. ZUCCA, Constitutional Dilemmas: Conflicts of Fundamental Legal Rights in Europe and the USA,
Oxford University Press, Oxford; New York, 2007.
17
Ibid., p. 51.
62
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
18
M. TUNEHAG, Religious Cartoons & Sermons on Homosexual Practice. Global Trends, Concerns and
Recommendations Regarding Freedom of Speech & Religion, cit., p. 7.
19
Ibid., p. 6.
20
J. MARTNEZ-TORRN, Libertad de expresin y libertad religiosa en la jurisprudencia del Tribunal
Europeo de Derechos Humanos, Quaderni di Diritto e Politica Ecclesiastica, 1 (2008), p. 35.
21
F. CRANMER, Article 10 ECHR does not protect anti-Semitic views: MBala MBala v France, Law &
Religion UK, 13 November 2015.
63
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
64
CAPTULO 3. LA LIBERTAD RELIGIOSA
22
F. PREZ-MADRID, Proteccin de datos personales y Apostasa, Revista General de Derecho
Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, vol. 19, 2009.
23
J. OTADUY, Iglesia catlica y Ley espaola de proteccin de datos: falsos conflictos, Ius Canonicum,
vol. 48, 95, 2008, pp. 121-131.
65
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
1. Introduccin
1.1. La religin en su expresin institucional
Los tiempos actuales contemplan el auge del llamado
individualismo expresivo1. En su vertiente religiosa, el individualismo
expresivo exalta la religin como fenmeno de eleccin individual, las
experiencias religiosas de primera mano y el valor de las conversiones o
reversiones como manifestacin autntica de una religiosidad no recibida
por tradicin, sino afirmada personalmente. En nuestra cultura, aunque las
religiones tienen necesariamente una presencia pblica importante, la
religiosidad se presenta por influencia de siglos, iniciada quiz con en el
protestantismo como un fenmeno privado, personal, ntimo. Se disocia
con facilidad la pertenencia institucional de las convicciones personales. Se
producen desintegraciones de la identidad religiosa, que dan lugar a lo
que la sociologa denomina believing without belonging 2 (es decir, un nexo
muy vago con el propio grupo religioso, al que se acude en contadas
1
C. TAYLOR, La tica de la autenticidad, Paids, Barcelona, 1994; Las variedades de la religin hoy,
Paids, Barcelona, 2003; A Secular Age, Harvard University Press, Cambridge, Mass., 2007.
2
P. L. BERGER; G. DAVIE; E. FOKAS, Religious America, Secular Europe?: A Theme and Variations,
Ashgate, cop., Aldershot, Hants, England; Burlington, VT, 2008; G. DAVIE, Religion in Britain since
1945: Believing without Belonging, 1st. ed., Blackwell, Oxford; Cambridge, Mass, 1994.
67
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
3
B. MOUNTFORD, Christian Atheist: Belonging Without Believing, O Books, 2011, pp. 1-12.
4
J. Casanova; P. L. Berger, Las religiones en la era de la globalizacin, Iglesia Viva, vol. 218, 2004, p.
75.
5
S. FERRARI, Religioni, Diritto e conflitti sociali, Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, 23,
2007, p. 46.
6
Entre otros, N. LERNER, Group Rights and Legal Pluralism, Emory International Law Review, vol. 25,
2, 2011, pp. 829-851; V. CAMARERO SUREZ; F. J. ZAMORA CABOT, Reflections of Legal Pluralism in
Multicultural Settings, Huri-Age Working Papers, 3, 2012, pp. 1-13.
68
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
7
W. C. DURHAM, Legal Status of Religious Organizations: A Comparative Overview, The Review of
Faith & International Affairs, vol. 8, 2, 2010; M. C. LLAMAZARES CALZADILLA, Personalidad
jurdica de las confesiones religiosas y concepto de religin. Estudio comparado de cinco
ordenamientos: Espaa, Alemania, Italia, Francia, y Estados Unidos, Boletn de la Sociedad
Espaola de Ciencias de las Religiones, vol. 14, 2000.
8
O. CELADOR ANGON, Estatuto jurdico de las confesiones religiosas en el ordenamiento jurdico
estadounidense, Dykinson, Madrid, 1998.
69
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
9
En relacin con la personalidad jurdica de los grupos religiosos en pases como Turqua, Grecia o los
antiguos pases del denominado bloque sovitico. Entre las decisiones ms importantes del Tribunal
de Estrasburgo pueden destacarse: Canea Catholic Church v. Greece, App. No. 143/1996/762/963, 16
December 1997; Moscow Branch of the Salvation Army v. Russia, App. No. 72881/01, 5 October
2006; Metropolitan Church of Bessarabia v. Moldova, App. No. 45701/99, 13 December 2001;
Church of Scientology Moscow v. Russia, App. No. 18147/02, 5 April 2007.
10
OSCE/ODIHIR, Guidelines for Review of Legislation Pertaining to Religion or Belief, OSCE Office
for Democratic Institutions and Human Rights (ODIHR), 2004; OSCE-ODIHR, VENICE COMMISSION,
Guidelines on the Legal Personality of Religious or Belief Communities, OSCE Office for Democratic
Institutions and Human Rights (ODIHR), Warsaw, 2014.
11
W. C. DURHAM, Legal Status of Religious Organizations: A Comparative Overview, cit., pp. 7-8.
70
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
12
M. LPEZ ALARCN, Asistencia religiosa, en Javier Ferrer Ortiz (ed.) Derecho eclesistico del
Estado espaol, 6a ed, EUNSA, Pamplona, 2007, pp. 179-181.
71
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
13
A. MOTILLA, El concepto de confesin religiosa en el Derecho espaol, Centro de Estudios
Constitucionales, Madrid, 1999, pp. 73-74.
14
M. LPEZ ALARCN, Dimensin orgnica de las confesiones religiosas en el Derecho espaol, Ius
canonicum, vol. 20, 40, 1980, p. 46.
15
J. MANTECN SANCHO, Confesiones Minoritarias en Espaa: Gua de Entidades y Vademcum
Normativo, Ministerio de Justicia, 2004.
72
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
por el acuerdo de dos o tres personas fsicas o jurdicas para un fin comn
lcito, sino que ms bien conciben dentro de s la posibilidad de creacin de
asociaciones.
Qu ventajas jurdicas se siguen de ser una confesin religiosa en el
Derecho espaol? Veamos algunas:
1. Las confesiones religiosas obtienen una posicin de relevancia
especfica dentro del ordenamiento jurdico. El Estado establece un
rea definida de fenmenos jurdicos colectivos, lo cual abre las
puertas a otorgarles tambin una atencin especial o actuacin de
significado positivo, como la denomina el Tribunal Constitucional
en la sentencia anteriormente mencionada.
2. Las confesiones forman en opinin de algunos autores unos
entes jurdicos de inters pblico, ya que posibilitan y fomentan el
ejercicio de un derecho fundamental.
3. El reconocimiento legal refuerza la autonoma propia. La autonoma
tiene un significado activo, que es el derecho a regular determinadas
relaciones conforme a la propia normativa interna; y un significado
pasivo, que es el derecho de no interferencia del Estado 16. Conforme
al artculo 6 de la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio, de Libertad
Religiosa, las normas internas de las confesiones inscritas (y de las
instituciones creadas por ellas para el cumplimiento de sus fines)
podrn incluir clusulas de salvaguarda de su identidad religiosa y
carcter propio. Dichas clusulas se refieren a los elementos
materiales e inmateriales que caracterizan y expresan los rasgos
especficos de la confesin religiosa.
4. Las confesiones religiosas se sitan al menos en teora en una
posicin de expectativa para poder celebrar acuerdos de cooperacin
con el Estado espaol.
A todas estas ventajas de carcter jurdico, cabe aadir que se produce
un efecto de normalizacin sociolgica beneficioso para fenmenos de
reciente implantacin; ante la opinin pblica recelosa y siempre alerta
ante fenmenos sectarios el reconocimiento estatal como confesin
religiosa otorga un marchamo de legitimidad.
16
M. Hill QC, Reasonable Accommodation: Faith and Judgment, Robert Schuman Centre for Advanced
Studies Research Paper No. RSCAS 2016/07, p. 3.
73
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
17
M. LPEZ ALARCN, Asistencia religiosa, cit., p. 186.
74
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
18
Ibid., p. 185.
75
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
76
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
entidades de las excluidas por el Art. 3.2 LOLR 19, y que los
lmites establecidos en el artculo 3 de la Ley Orgnica de
Libertad Religiosa no autorizan a interpretar el lmite del orden
pblico del Art. 16.1 CE, como una clusula abierta y de posible
utilizacin cautelar o preventiva, de manera tal que permita
restringir o eliminar el ejercicio del derecho de libertad religiosa
con el solo apoyo de meras conjeturas o sospechas sobre los fines
y actividades de la entidad religiosa solicitante de la inscripcin.
e. Rgimen de funcionamiento, rganos representativos y de
gobierno, con expresin de sus facultades y de los requisitos para
su vlida designacin.
f. Relacin nominal de los representantes legales. En el caso de que
stos fuesen extranjeros debern acreditar su residencia legal en
Espaa en los trminos establecidos por la legislacin vigente.
g. Acta de la fundacin o establecimiento en Espaa en documento
elevado a escritura pblica. En dicha acta se podr hacer constar
la relacin nominal de, al menos, veinte personas mayores de
edad y con residencia legal en Espaa que avalan la fundacin o
establecimiento de la Iglesia, Confesin o Comunidad religiosa.
19
Sobre la interpretacin a la Sentencia, M. ALENDA SALINAS, El registro de entidades religiosas: la
praxis administrativa tras la STC 46/2001, Iustel, Madrid, 2009, pp. 174-189.
77
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
78
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
20
M. J. VILLA ROBLEDO, Acuerdos entre el Estado y las confesiones religiosas, en Andrs-Corsino
lvarez Cortina, Miguel Rodrguez Blanco (eds.) La libertad religiosa en Espaa: XXV aos de
vigencia de la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de julio (comentarios a su articulado), Comares, Granada,
2006, pp. 211-219.
79
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
21
B. NAVAS RENEDO, Tratamiento jurdico de las sectas: anlisis comparativo de la situacin en Espaa
y Francia, Comares, Granada, 2001.
80
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
22
A. MOTILLA, Nuevos movimientos religiosos. Las iniciativas de mbito internacional. Las
coordenadas normativas del Derecho espaol, en Base del conocimiento jurdico. Iustel. Derecho
Cannico y Derecho Eclesistico del Estado., vol. III, Iustel, fecha de consulta 15 octubre 2012, en
www.iustel.com.
81
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
82
CAPTULO 4. EL DERECHO Y LOS GRUPOS RELIGIOSOS
23
A. RUIZ MIGUEL, La neutralidad, por activa y por pasiva, en Mara Isabel de la Iglesia (ed.) Laicismo
y Constitucin, 2a ed., Fundacin Coloquio Jurdico Europeo, Madrid, 2009, p. 186.
83
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
85
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
1. Introduccin
jurdica por parte del Estado desde diversas reas (el derecho registral, el
derecho tributario, el derecho constitucional, el derecho urbanstico, etc.)
Por eso vamos a ocuparnos en este captulo de explicar tambin algo acerca
de los lugares de culto ante el Derecho del Estado 1.
Por ltimo, en no pocas ocasiones, los lugares de culto, edificios o
monumentos, constituyen no slo recintos de carcter religioso, sino que
por su valor artstico e histrico resultan de inters para todos los
ciudadanos religiosos o no. E igualmente, el legado religioso que se
plasma en las artes plsticas, literarias, etc. resulta de inters para
estudiosos y pblico en general. En la medida en que ese patrimonio es
propiedad en tantos pases de Europa de grupos religiosos, los
Estados se interesan por la conservacin de esos bienes, as como de
establecer un adecuado rgimen de estudio, visita, etc. acorde con las
normas y fines para los cuales se crearon.
1
En Espaa hay 143 lugares de culto budistas (2,12% del total), 23.098 catlicos (77,37%), 3769
evanglicos (12,63%), 34 judos (0,11%), 117 mormones (0,39%), 1447 musulmanes (4,85%), 185
ortodoxos (0,62%), 876 testigos de Jehov (2,93%). Observatorio del pluralismo religioso en Espaa,
Explotacin de datos del directorio de lugares de culto, diciembre 2015.
88
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
2
L. R. Iannaccone; E. Berman, Religious Extremism: The Good, the Bad, and the Deadly, Public
Choice, vol. 128, 1-2, 2006, pp. 121-122.
3
Igualmente detectada, pero para argumentar en contrario, por J. MADISON, A Memorial and
Remonstrance, on the Religious Rights of Man; Written in 1784-5, at the Request of the Religious
Society of Baptists in Virginia, Printed and published by S. C. Ustick, 1828, p. 7.
89
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
4
A. MLLER; M. D. CHICA PALOMA, El poder tributario de las comunidades religiosas en Alemania,
Crnica Tributaria - Boletn de Actualidad, 2011.
5
S. FERRARI; I. C. IBN, Derecho y religin en Europa Occidental, McGraw-Hill, Interamericana de
Espaa, Madrid, 1998, pp. 96-97.
6
V. J. VZQUEZ ALONSO, Por qu la religin es constitucionalmente diferente?, Anuario de Derecho
Eclesistico del Estado, vol. 31, 2015, pp. 193-196.
90
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
7
Me parece que es el sentido que acoge el Tribunal Supremo de los Estados Unidos en su decisin Walz v.
Tax Comm'n of City of New York, 397 U.S. 664 (1970): la exencin de impuestos no es una forma de
financiacin y, precisamente por eso, no es contraria al principio de separacin entre el Estado y las
Iglesias.
91
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
92
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
8
A. MOTILLA, Confesiones religiosas y entidades sin fin de lucro (comparacin de su rgimen
econmico), en Andrs Corsino lvarez Cortina, Miguel Rodrguez Blanco (eds.) Aspectos del
rgimen econmico y patrimonial de las confesiones religiosas, Comares, Granada, 2008, p. 13.
9
S. MESEGUER VELASCO, La financiacin de las confesiones religiosas, en Miguel ngel Jusdado
Ruiz-Capillas (ed.) Derecho Eclesistico del Estado, 1a ed., Colex, Madrid, 2011, pp. 225-231.
94
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
10
N. G. VILLAROMAN, The Right to Establish and Maintain Places of Worship: The Developents of its
95
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
3.1. Concepto
El concepto lugar de culto es especfico del Derecho del Estado 12.
ste no acoge el trmino lugar sagrado, que es ms propio del Derecho
cannico (canon 1205 del Cdigo de Derecho Cannico de 1983) ni
trminos propiamente religiosos, como podran ser mezquita, sinagoga,
templo o iglesia. Lugar de culto designa todos los edificios o locales
empleados por los grupos religiosos para sus actividades cultuales, con
carcter de permanencia y/o exclusividad 13, a fin de determinar el
Normative Content under International Human Rights Law, en Silvio Ferrari, Sabrina Pastorelli
(eds.) Religion in public spaces. A European perspective, Ashgate, Farnham, Surrey, England;
Burlington, VT, 2012, p. 301.
11
A este respecto, resulta muy relevante la decisin del Tribunal Europeo de Derechos Humanos en el
caso Manoussakis v. Greece, de 29 de agosto de 1996.
12
M. RODRGUEZ BLANCO, Libertad religiosa y confesiones: el rgimen jurdico de los lugares de culto,
Boletn Oficial del Estado: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 2000.
13
A. C. LVAREZ CORTINA, Destino al culto y valor cultural (concurrencia y conflicto), en Andrs-
Corsino lvarez Cortina, Miguel Rodrguez Blanco (eds.) La religin en la ciudad. Dimensiones
jurdicas del establecimiento de lugares de culto, Comares, Granada, 2012, pg. 6.
96
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
97
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
98
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
14
M. J. ROCA FERNNDEZ, Interpretacin del trmino inviolabilidad en el Acuerdo entre el Estado
espaol y la Santa Sede, sobre Asuntos Jurdicos, de 3-I-1979, Revista General de Derecho Cannico
y Derecho Eclesistico del Estado, 29, 2012.
99
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
15
M. RODRGUEZ BLANCO, Libertad religiosa y confesiones, cit., pp. 256-257.
16
J. J. GUARDIA HERNNDEZ, Libertad religiosa y urbanismo: estudio de los equipamientos de uso
religioso en Espaa, Eunsa, Pamplona, 2010, pp. 69-75.
17
J. J. GUARDIA HERNNDEZ, La relacin entre urbanismo y libertad religiosa en Catalua: Llei 16/2009
dels centres de culte, Ius canonicum, vol. 51, 101, 2011, pp. 282-283.
18
J. J. GUARDIA HERNNDEZ, Libertad religiosa y urbanismo, cit., pp. 157-177.
19
M. RODRGUEZ BLANCO, Libertad religiosa y confesiones, cit., pp. 109-110.
100
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
20
A este respecto, ver Sentencia 4872/1988 del Tribunal Supremo, de 24 de junio, Fundamento jurdico 2
y Sentencia 5157/1995, de 18 de octubre, Fundamento jurdico 3.
21
J. J. GUARDIA HERNNDEZ, La relacin entre urbanismo y libertad religiosa en Catalua, cit., p. 322.
22
M. MORENO ANTN, El tratamiento urbanstico de los lugares de culto: a propsito del Proyecto de
Ley de Catalua sobre centros de culto o de reunin con fines religiosos, Revista General de Derecho
Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 17, 2008, p. 43.
23
A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, Rgimen jurdico de los lugares de culto de titularidad pblica, en
Jorge Otaduy (ed.) Rgimen legal de los lugares de culto. Nueva frontera de la libertad religiosa,
Eunsa, Pamplona, 2013, pp. 362-367.
101
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
4. Cementerios
Un cementerio es un recinto cerrado adecuado para inhumar
[enterrar] restos humanos, que cuenta con la oportuna autorizacin sanitaria
24
Ibid., pp. 427-428.
102
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
25
El Informe n 727 del Tribunal de Cuentas sobre Gestin de los Servicios Funerarios y de Cementerios
(20 de julio de 2006) indic que de los 17.682 de los cementerios censados, 9.146 son de titularidad
municipal, 7.919 son de la Iglesia catlica y 585 de otras iglesias o asociaciones.
26
Artculo 2.6, Ley 25/1992, de 10 de noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperacin del
Estado con la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa.
27
Artculo 2.5, Ley 26/1992, de 10 de noviembre, por la que se aprueba el Acuerdo de Cooperacin del
Estado con la Comisin Islmica de Espaa.
28
Adems, el 6 de marzo de 2015, por mediacin del Ministerio de Justicia espaol, la empresa funeraria
Parcesa y la Federacin de Comunidades Budistas de Espaa firmaron un protocolo funerario con el
fin de que se observaran las prcticas budistas en los velatorios y sepelios (Federacin de
Comunidades Budistas de Espaa, Resumen del Protocolo funerario entre la FCBE y Parcesa e
informacin adicional, 1 septiembre de 2015. En este caso, no se trata de una normativa estatal
acordada entre una confesin o una federacin religiosa y el Estado, sino ante una actuacin de
mediacin e impulso por parte del Estado que bien puede considerarse una faceta ms del principio de
cooperacin.
103
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
5. Patrimonio cultural
La Ley 16/1985, de 25 de junio, del Patrimonio Histrico Espaol
entiende que forma parte de dicho patrimonio los inmuebles y objetos
muebles de inters artstico, histrico, paleontolgico, arqueolgico,
etnogrfico, cientfico o tcnico. Tambin forman parte del mismo el
patrimonio documental y bibliogrfico, los yacimientos y zonas
arqueolgicas, as como los sitios naturales, jardines y parques, que tengan
valor artstico, histrico o antropolgico (artculo 1).
Gran parte del patrimonio histrico cultural espaol (bienes muebles,
inmuebles, dejamos aqu de lado los bienes culturales inmateriales o
intangibles) pertenecen a las confesiones religiosas, sealadamente a la
Iglesia catlica. Sobre esos bienes concurre una doble condicin 30: son
bienes destinados al culto, a un uso sagrado o religioso, por su funcin y/o
por su contenido, pero al mismo tiempo son bienes culturales, con un valor
histrico y cultural tambin ante no creyentes. En esta doble condicin, es
claro que [e]l valor religioso es el valor propio; el valor cultural es un
valor derivado y, aunque importante, secundario. De no existir esta doble
condicin, muchos de los problemas prcticos y, desde luego, el epgrafe
de este captulo no se plantearan o careceran de sentido.
El artculo 46 de la Constitucin espaola de 1978 establece: Los
poderes pblicos garantizarn la conservacin y promovern el
enriquecimiento del patrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos
de Espaa y de los bienes que lo integran, cualquiera que sea su rgimen
jurdico y su titularidad. La ley penal sancionar los atentados contra este
patrimonio. Tanto la garanta como la promocin a las que se obligan los
poderes pblicos deben conjugarse adecuadamente con el reconocimiento
29
M. RODRGUEZ BLANCO, Rgimen jurdico de cementerios y sepulturas, Comares, Albolote (Granada),
2015, p. 52. Puede accederse a una informacin ms detallada sobre la gestin de cementerios y
servicios funerarios en J. MORERAS; S. TARRS, Gua para la gestin de la diversidad religiosa en
cementerios y servicios funerarios, Observatorio del Pluralismo Religioso en Espaa, Madrid, 2013.
30
A. C. LVAREZ CORTINA, Destino al culto y valor cultural (concurrencia y conflicto), cit., p. 76.
104
CAPTULO 5. RELIGIN, ECONOMA Y CULTURA
31
I. ALDANONDO SALAVERRA, El patrimonio cultural de las confesiones religiosas, Revista catalana de
dret pblic, 33, 2006, p. 151.
32
TODOPATRIMONIO, Legislacin del patrimonio cultural, fecha de consulta 2 diciembre 2013, en
http://www.todopatrimonio.com/legislacion-y-normativa.
33
A. C. LVAREZ CORTINA, Destino al culto y valor cultural (concurrencia y conflicto), cit., pp. 86-87.
105
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
1. Introduccin
Nos hemos ocupado en el captulo anterior, dentro del Derecho
eclesistico del Estado, del derecho de cosas, con una referencia centrada
en la financiacin de las confesiones, el rgimen tributario, los lugares de
culto y el patrimonio cultural. A partir de este captulo nos ocuparemos del
derecho de las personas aplicado al factor religioso, donde destacan, en
primer lugar, el tema de los ministros de culto y, en segundo lugar, la
asistencia religiosa que prestan las confesiones en dependencias ligadas al
Estado.
El establecimiento en el Derecho del Estado de un rea jurdica
especfica dedicada a los ministros de culto responde a varios motivos.
Por un lado, la categora ministro de culto viene a ser un residuo
jurdico que se aloja en el Derecho estatal, una vez que ste deja de
reconocer la existencia de una jurisdiccin eclesistica exclusiva en el
territorio donde se asienta su propia soberana. No hay ya estamentos, no
hay derechos estatutarios que se apliquen de forma distinta e independiente
a una clase de ciudadanos y que el Estado deba aceptar como el nico
Derecho aplicable. Los lderes religiosos, de puertas afuera, son unos
ciudadanos ms, sujetos a las mismas obligaciones y dotados de los
mismos derechos fundamentales. Sin embargo, siendo ste el principio
general, no es menos cierto que la fuerza que imprime la propia normativa
religiosa puede exigir incluso en los pases de corte separatista un
107
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
108
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
2. Ministros de culto
1
A. DE FUENMAYOR, Derecho eclesistico del Estado espaol, Editorial Comares, Granada, 2007, p. 120.
2
J. G. NAVARRO FLORIA; N. PADILLA; O. LO PRETE, Derecho y Religin. Derecho Eclesistico Argentino,
Editorial de la Universidad Catlica Argentina, Buenos Aires, 2014, p. 289.
3
M. GONZLEZ SNCHEZ, Los ministros de culto en el ordenamiento jurdico espaol, Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales, Madrid, 2003.
109
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
111
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
112
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
113
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
4
D. TIRAPU MARTNEZ; J. M. VZQUEZ GARCA-PEUELA, La incapacidad sucesoria del confesor en el
artculo 752 del Cdigo civil, Comares, Granada, 1996. Con ser esta cuestin la incapacidad
sucesoria del confesor algo que rara vez podra plantearse en la prctica, la Sentencia del Tribunal
Supremo de 19 de mayo de 2015, sobre la nulidad de clusula testamentaria otorgada por el causante a
favor del confesor y la interpretacin del artculo 752 del Cdigo Civil, es una muestra de la
actualidad del tema.
116
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
5
Como ha hecho el Cdigo Civil Cataln en su artculo 412-5, si bien la Sentencia del Tribunal Supremo
1428/2016, de 8 de abril de 2016, estima que no puede hacerse una interpretacin extensiva de la
asistencia espiritual a los servicios asistenciales, residenciales o de naturaleza anloga.
6
J. MARTNEZ-TORRN, Las objeciones de conciencia de los catlicos, Revista General de Derecho
Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 9, 2005, pp. 23-27.
117
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
3. Asistencia religiosa
Por asistencia religiosa se entiende la accin del Estado para
establecer la infraestructura y las condiciones adecuadas para que puedan
recibir asistencia espiritual directa de sus respectivas confesiones los
ciudadanos que tiene disminuidas las posibilidades de recibirla por
encontrarse en situacin caracterizada por un rgimen de especial
sujecin7. Las situaciones de especial sujecin son aquellas en las que se
7
M. LPEZ ALARCN, Asistencia religiosa, en Javier Ferrer Ortiz (ed.) Derecho eclesistico del Estado
118
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
119
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
120
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
10
Para una aproximacin propedutica al derecho fundamental de libertad religiosa (incluyendo la
asistencia religiosa) en las Fuerzas Armadas, J. M. CONTRERAS MAZARO, El ejercicio de la libertad
religiosa en el mbito de las Fuerzas Armadas en Espaa, Observatorio del Pluralismo Religioso en
Espaa, Madrid, 2015.
11
F. PREZ-MADRID, La asistencia religiosa catlica en las fuerzas armadas de Espaa, Revista General
de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 35, 2014.
121
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
12
J. MANTECN SANCHO, Asistencia religiosa de las confesiones minoritarias en las fuerzas armadas,
Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 35, 2014.
122
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
123
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
13
M. LPEZ ALARCN, Asistencia religiosa, cit., p. 265.
14
Vid. J. MACLURE; C. TAYLOR, Laicidad y libertad de conciencia, Alianza Editorial, Madrid, 2011, p.
57.
124
CAPTULO 6. MINISTROS DE CULTO. LA ASISTENCIA RELIGIOSA
3.5. Emigrantes
La asistencia religiosa a emigrantes viene regulada por un Decreto de
3 de mayo de 1962. Por su parte, el Real Decreto 162/2014, de 14 de marzo,
por el que se aprueba el reglamento de funcionamiento y rgimen interior
de los centros de internamiento de extranjeros, establece en su artculo
45 el respeto a la libertad religiosa de los internados (prescripciones
dietticas, celebracin de ritos y das festivos) siempre que lo permita la
seguridad y las actividades del centro y los derechos de los restantes
extranjeros internados. En el ao 2015, el Ministerio del Interior
firm tres convenios de colaboracin con la Federacin de Entidades
Evanglicas, la Federacin de Comunidades Judas y la Comisin
Islmica de Espaa para la asistencia religiosa en los Centros de
internamiento de extranjeros. Estos convenios tienen vigencia de un ao,
con prrroga tcita por periodos anuales.
15
OBSERVATORIO DEL PLURALISMO RELIGIOSO EN ESPAA, Gua de gestin de la diversidad religiosa en
los centros hospitalarios, Madrid, 2011.
125
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
126
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
1. Introduccin
1
R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Conflictos entre conciencia y ley: las objeciones de
conciencia, Iustel, Madrid, 2011, p. 29.
2
Thomas v. Review Board of Indiana Employment Sec. Division, 450 U.S. 707 (1981), sobre fabricacin
de material blico; Frazee v. Employment Security Department, 489 U.S. 829 (1989), sobre la
objecin de conciencia al calendario laboral por parte de un objetor no perteneciente a una confesin
religiosa definida.
128
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
3
J. MARTNEZ-TORRN, Las objeciones de conciencia en el Derecho internacional y comparado, en
Ignacio Snchez Gargallo (ed.) Objecin de conciencia y funcin pblica, Consejo General del Poder
Judicial, Madrid, 2007, p. 115; M. W. MCCONNELL, The Origins and Historical Understanding of
Free Exercise of Religion, Harvard Law Review, vol. 103, 1990, pp. 14721473; M. WALZER,
Tratado sobre la tolerancia, Paids, Barcelona; Buenos Aires; Mxico, 1998, p. 81.
4
(...) la vertiente prctica de las libertades de pensamiento y religiosa no se limita ni mucho menos al
campo moral. Hay muchas actividades religiosas y seculares amparadas por dichas libertades que no
rozan el campo del deber moral, que no son el cumplimiento de un deber moral. Por ejemplo, un
congreso de filsofos. Otro ms significativo: hacer la procesin del Corpus o la romera del Roco o
las procesiones de Semana Santa son tradiciones amparadas por la libertad religiosa en tanto no
traspasen los lmites de sta; pero son cultos supererogatorios que no dependen directamente de un
deber moral. Impedir injustamente a alguien que asista a esos actos, cuando su devocin se lo
demanda, es un atentado a su libertad religiosa, pero como no roza ningn deber moral como sera
asistir a la misa dominical, no se atenta contra su conciencia. Como sea, pues, que la vertiente
prctica de las libertades de referencia es mucho ms amplia que la moralidad, ya se ve que confundir
la praxis aneja a esas libertades con la conciencia es un error. J. HERVADA, Los Eclesiasticistas ante
un espectador, Eunsa, Pamplona, 1993, pp. 217218.
5
M. RHONHEIMER, Cristianismo y laicidad: historia y actualidad de una relacin compleja, Rialp,
Madrid, 2009, p. 192.
6
R. TRIGG, Religion in Public Life: Must Faith be Privatized?, Oxford University Press, 2007, pp. 6869.
129
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2. Concepto y elementos
Sirva como definicin descriptiva de objecin de conciencia la
siguiente: comportamiento individual omisivo, basado en los motivos de
conciencia y contrario a la norma jurdica estatal. Esta definicin excluye
posiciones maximalistas (toda pretensin contraria a la ley motivada por
razones axiolgicas no meramente psicolgicas, de contenido
primordialmente religioso o ideolgico7) y minimalistas (objecin de
conciencia es slo lo que el ordenamiento jurdico reconoce como tal,
estableciendo un rgimen de cumplimiento alternativo del deber
normativamente impuesto).
En la definicin propuesta podemos encontrar sus principales
elementos.
7
R. NAVARRO-VALLS; R. PALOMINO LOZANO, Las objeciones de conciencia, en Instituto Martn de
Azpilcueta (ed.) Tratado de Derecho Eclesistico, Eunsa, Pamplona, 1994, p. 1095.
130
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
8
F. FLORES MENDOZA, La objecin de conciencia en Derecho penal, Comares, Granada, 2001, pp. 1028.
9
J. HERVADA, Libertad de conciencia y error moral sobre una teraputica, Persona y Derecho, vol. 11,
1984, p. 35.
10
J. L. GUZMN, Qu es la objecin de conciencia?, Eunsa, Pamplona, 2011, pp. 91-95.
131
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
11
D. DE BEDOYA AZORN, Consideraciones sobre la libertad de conciencia y la primavera rabe,
Conciencia y Libertad, vol. 21, 2012, p. 93.
132
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
12
J. MACLURE; C. TAYLOR, Laicidad y libertad de conciencia, Alianza Editorial, 2011, pp. 87131.
13
J. MARTNEZ-TORRN, Las objeciones de conciencia en el Derecho internacional y comparado, cit.,
p. 109.
133
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
14
Z. COMBALA SOLS, La necesidad de flexibilizacin del derecho y la objecin de conciencia en una
sociedad plural. (Contraste entre el sistema continental y el angloamericano), en Mara J. Roca (ed.)
Opciones de Conciencia: Propuestas para una ley, Tirant lo Blanch, Valencia, 2008 (Tirant
monografas), pp. 8388.
15
R. PALOMINO LOZANO, La proteccin jurdica del secreto ministerial a travs de los concordatos, en
Mara Blanco, Beatriz Castillo, Jos A Fuentes, Miguel Snchez-Lasheras (eds.) Ius et Iura. Escritos
de Derecho eclesistico y de Derecho cannico en honor del Profesor Juan Forns, Comares.
Universidad de Navarra, Granada, 2010.
16
R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Protecting Conscientious Objection as a Fundamental
Right. Considerations on the Draft Agreements of the Slovak Republic with the Catholic Church and
with Other Registered Churches, en Michaela Moravckov, Ustav pre vztahy sttu a cirkv (eds.)
Vhrada vo svedom = Conscientious objection, Ustav pre vztahy sttu a cirkv = Institute for State-
Church Relations, Bratislava, 2007, pp. 585591.
17
J. MARTNEZ-TORRN, Las objeciones de conciencia y los intereses generales del ordenamiento,
Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, vol. 79, 1991, p. 207.
134
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
18
L. PRIETO SANCHS, Estado Laico y Educacin en valores, en Santiago Catal (ed.) Sistema
Educativo y Libertad de Conciencia, Alderabn, 2009, p. 37.
19
L. M. DEZ-PICAZO, Sistema de derechos fundamentales, Thomson Civitas, Madrid, 2003, p. 103.
20
F. RUBIO LLORENTE, Los deberes constitucionales, Revista Espaola de Derecho Constitucional, vol.
62, 2001.
135
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
137
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
138
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
21
J. MARTNEZ-TORRN, Ley del Jurado y objecin de conciencia, Revista Espaola de Derecho
Constitucional, vol. 16, 48, 1996, pp. 139140.
139
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
22
K. GREENAWALT, Objections in Conscience to Medical Procedures: Does Religion Make a
Difference, University of Illinois Law Review, vol. 2006, 2006; M. A. JUSDADO RUIZ-CAPILLAS; R.
NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, La objecin de conciencia a tratamientos mdicos: Derecho
Comparado y Derecho Espaol, Persona y Derecho, 18, 1988.
23
La teora del falso conflicto entiende que, en el caso de prestaciones o actuaciones de carcter
personal, el Estado puede realizar la prestacin o conducta en lugar del objetor, de forma que no quede
gravada la conciencia de ste. As, por ejemplo, en el caso de la objecin fiscal, el Estado puede
embargar de la cuenta bancaria del objetor la cantidad que no tribut; o en el caso de la objecin de
conciencia a tratamientos mdicos, el juez puede ordenar al mdico la hemotransfusin cuando el
objetor ha perdido el conocimiento. En consecuencia, defiende esta teora, el conflicto es solo
aparente: basta puentear la voluntad del objetor para lograr el objetivo que se pretende.
142
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
143
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
144
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
146
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
24
Sobre exmenes, oposiciones y pruebas selectivas, el Tribunal Supremo confirm en un supuesto
especfico el contenido del Acuerdo de cooperacin con la FEREDE en su Sentencia de 6 de julio de
2015.
25
State of Minnesota v. Hershberger, 462 N.W.2d 393 (1990).
26
Bowen v. Roy, 476 U.S. 693 (1986).
147
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
27
R. NAVARRO-VALLS, La objecin de conciencia a los matrimonios entre personas del mismo sexo,
Persona y Derecho, 53, 2005, pp. 259292.
28
Ladele v London Borough of Islington [2009] EWCA Civ 1357; Eweida and Others v. United Kingdom,
App. No. 48420/10, 59842/10, 51671/10, 36516/10, 15 January 2013.
29
J. L. R. REQUERO IBEZ, La objecin de conciencia por los jueces, en Mara J. Roca (ed.) Opciones
de conciencia: propuestas para una Ley, Tirant lo Blanch, Valencia, 2008, pp. 199203.
148
CAPTULO 7. LAS OBJECIONES DE CONCIENCIA
intervencin, precisamente por esa sumisin y por los otros rasgos que le
caracterizan independencia, imparcialidad, responsabilidad en garanta
de los derechos e intereses legtimos de todos. Principio fundamental que
se vera en cuestin desde el momento en que se subordinara a
consideraciones de conciencia el cumplimiento de las funciones judiciales
o, en este caso, registrales, previstas por normas legales vlidas,
especialmente, si como, en este caso, tienen un carcter tcnico,
absolutamente desvinculado de toda prctica religiosa. De esta sentencia,
la doctrina ha advertido que adolece de los mismos defectos e
incongruencias que las sentencias del mismo rgano relativas a la objecin
de conciencia a la Educacin para la Ciudadana30.
Respecto a los alcaldes o concejales la situacin no es estrictamente
la misma: son cargos polticos a los que se pone en acto su competencia
cuando no hay en el municipio juez encargado del Registro Civil o cuando
los mismos contrayentes lo eligen por encima del juez. Tendran derecho,
por razones de conciencia, a rechazar la celebracin de la unin
homosexual solicitada; este rechazo no significa una indefensin para los
que reclaman el matrimonio, ya que siempre cabe la posibilidad de que
celebre la unin el concejal en quien delegue el alcalde.
30
. LPEZ-SIDRO LPEZ, La objecin de conciencia de los Jueces a los matrimonios entre personas del
mismo sexo en la doctrina del Tribunal Supremo, Revista General de Derecho Cannico y Derecho
Eclesistico del Estado, 21, 2009, p. 15.
149
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
1. Introduccin
1
F. AMRIGO; D. PELAYO, El uso de smbolos religiosos en el espacio pblico en el Estado laico espaol,
Fundacin Alternativas, 2013, p. 5.
151
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2
C. CARDIA, Le sfide della laicita: etica, multiculturalismo, islam, San Paolo, Cinisello Balsamo (MI),
2007, p. 181.
3
B. ALAEZ CORRAL; J. J. RUIZ RUIZ, Democracia constitucional y prohibicion del velo islamico en los
espacios publicos, Fundacion Coloquio Jurdico Europeo, Madrid, 2014, p. 13; F. AMRIGO; D.
PELAYO, El uso de smbolos religiosos en el espacio pblico en el Estado laico espaol, cit., p. 6; M.
T. ARECES PIOL, El velo integral, burka y niqab, queda amparado por el legtimo ejercicio de la
libertad religiosa?, Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 26,
2011, p. 25; S. CAAMARES ARRIBAS, Religious Symbols in Spain: A Legal Perspective,
Ecclesiastical Law Journal, vol. 11, 02, 2009, p. 181; M. J. CIURRIZ, Laicidad y ley sobre los
smbolos religiosos en Francia, en Agustn Motilla (ed.) El pauelo islmico en Europa, Marcial
Pons, Madrid, 2009, pp. 97-99; A. MOTILLA, La cuestin del pauelo y de las vestimentas religiosas
en Gran Bretaa, en Agustn Motilla (ed.) El pauelo islmico en Europa, Marcial Pons, Madrid,
2009, pp. 141-144; J. ROSSELL, La cuestin del velo islmico y la vestimenta religiosa en la
Repblica Federal de Alemania, en Agustn Motilla (ed.) El pauelo islmico en Europa, Marcial
Pons, Madrid, 2009, pp. 171-172.
4
En parte por eso aunque no justifica la decisin del Estado, que tal vez buscaba una excusa puede
entenderse confusin existente respecto del vestuario militar en la sentencia del caso The Moscow
Branch of the Salvation Army v. Russia (Application no. 72881/01), 5 October 2006.
152
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
5
M. D. EVANS, Manual on the wearing of Religious Symbols in Public Areas, Council of Europe Pub.,
Strasbourg, 2009, pp. 65-68.
6
M. T. ARECES PIOL, El velo integral, burka y niqab, queda amparado por el legtimo ejercicio de la
libertad religiosa?, cit., p. 19.
153
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
7
B. ALAEZ CORRAL; J. J. RUIZ RUIZ, Democracia constitucional y prohibicion del velo islamico en los
espacios publicos, cit., pp. 25-27.
8
M. C. LLAMAZARES CALZADILLA, La presencia de smbolos religiosos en las aulas de centros pblicos
docentes, en Javier Martnez-Torrn (ed.) La libertad religiosa y de conciencia ante la justicia
constitucional. Actas del VIII Congreso de Derecho Eclesistico del Estado. Granada, 13-16 de mayo
154
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
155
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
9
M. CIRAVEGNA, La nozione di segno esteriore forte tra problemi de definizione e presunzione di
lesivit: la sentenza Dahlab c. Svizzera, en Roberto Mazzola (ed.) Diritto e religione in Europa:
rapporto sulla giurisprudenza della Corte europea dei diritti delluomo in materia di liberta religiosa,
Il Mulino, Bologna, 2012, p. 142; A. MOTILLA, La cuestin del pauelo y de las vestimentas
religiosas en Gran Bretaa, cit., p. 145.
10
Adoptan esta distincin F. AMRIGO; D. PELAYO, El uso de smbolos religiosos en el espacio pblico en
el Estado laico espaol, cit., pp. 11-13; R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Conflictos entre
conciencia y ley: las objeciones de conciencia, Iustel, Madrid, 2011, pp. 297-393.
11
F. AMRIGO; D. PELAYO, El uso de smbolos religiosos en el espacio pblico en el Estado laico espaol,
cit., p. 12.
12
J. MACLURE; C. TAYLOR, Laicidad y libertad de conciencia, Alianza Editorial, Madrid, 2011, pp. 53-58.
156
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
13
J. MACLURE, Political Secularism: A Sketch, RECODE Responding to Complex Diversity in Europe
and Canada, Helsinki, Finland, 2013, p. 3.
14
Religious Diversity and Secular Models in Europe (RELIGARE), The Place of Religion and Belief in
Public Spaces across the EU: Policy Dilemmas and Recommendations on Religious Symbols and
Dress Codes (European Policy Brief), March 2013, p. 2.
15
M. T. ARECES PIOL, El velo integral, burka y niqab, queda amparado por el legtimo ejercicio de la
libertad religiosa?, cit., pp. 4-21; J. MARTNEZ-TORRN, Smbolos religiosos institucionales,
neutralidad del Estado y proteccin de las minoras en Europa, Ius Canonicum, vol. 54, 2014, pp.
117-118.
157
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
16
A. CASTRO JOVER, Va pblica y libertad religiosa, Observatorio del Pluralismo Religioso en Espaa,
Madrid, 2013, p. 7.
158
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
17
R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Conflictos entre conciencia y ley, cit., p. 374.
18
Corte di Cassazione - Sezioni Unite Sentenza - 14 marzo 2011, n. 5924; Consiglio Superiore della
159
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
160
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
19
F. AMRIGO; D. PELAYO, El uso de smbolos religiosos en el espacio pblico en el Estado laico espaol,
cit., p. 57.
20
S. CAAMARES ARRIBAS, Libertad religiosa, simbologa y laicidad del Estado, Thomson Aranzadi,
Cizur Menor (Navarra), 2005, pp. 99-102; P. C. PARDO PRIETO, Laicidad y smbolos en
pronunciamientos judiciales, Revista jurdica de Castilla y Len, 27, 2012, pp. 31-38.
21
As, entre otros, F. CORTESE, The Lautsi Case: A Comment from Italy, Religion and Human Rights,
vol. 6, 3, 2011, p. 230; J. MARTNEZ-TORRN, Smbolos religiosos institucionales, neutralidad del
Estado y proteccin de las minoras en Europa, cit., p. 135; G. PUPPINCK, The case of Lautsi v. Italy:
a Synthesis, Brigham Young University Law Review, vol. 2012, 3, p. 873; L. ZUCCA, Crucifix in the
Classroom: The Best Solution to the Lautsi Case, SSRN eLibrary, 2010, pp. 4-5.
22
M. T. ARECES PIOL, El velo integral, burka y niqab, queda amparado por el legtimo ejercicio de la
libertad religiosa?, cit., pp. 15-16.
161
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
162
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
23
. LPEZ-SIDRO LPEZ, Restricciones al velo integral en Europa y en Espaa: la pugna legislativa
para prohibir un smbolo, Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado,
32, 2013, pp. 44-45.
163
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
24
B. ALAEZ CORRAL; J. J. RUIZ RUIZ, Democracia constitucional y prohibicion del velo islamico en los
espacios publicos, cit., p. 99.
25
R. C. SALOMONE, Lacit in France. Contemporary Issues Panel Discussion, Journal of Catholic
Legal Studies, vol. 49, 1, 2010, p. 79.
164
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
26
J. MACLURE, Political Secularism: A Sketch, cit., pp. 3, 6.
27
S. CAAMARES ARRIBAS, Nuevos desarrollos en materia de simbologa religiosa, Revista General de
Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 24, 2010, pp. 3-5. Para supuestos anteriores, I.
M. BRIONES MARTNEZ, El uso del velo islmico en Europa. Un conflicto de libertad religiosa y de
conciencia, Anuario de Derechos Humanos. Nueva poca, vol. 10, 2009, pp. 54-57.
165
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
28
R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Conflictos entre conciencia y ley, cit., pp. 307-311.
166
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
29
T. DONOVAN, Turkey ends ban on headscarves for women in civil service, The Jurist, 8 October
2013, en http://jurist.org/paperchase/2013/10/turkey-ends-ban-on-headscarves-for-women-in-civil-
service.php.
30
R. VZQUEZ GMEZ, El uso de smbolos como ejercicio del derecho de libertad religiosa en el
ordenamiento jurdico italiano, Aranzadi, Cizur Menor, 2012, pp. 260-263.
167
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
El contexto que presenta el ejrcito puede ser distinto del que ofrecen
las fuerzas y cuerpos de seguridad. Salvo situaciones excepcionales, estos
empleados pblicos (normalmente policas) actan tambin con
uniformidad, lo que permite la pronta identificacin por parte de los
ciudadanos, fomenta el espritu de cuerpo de la institucin y ofrece una
posible garanta de neutralidad en la prestacin del servicio de seguridad a
la sociedad. La decisin de inadmisin del Consejo de Derechos Humanos
de Naciones Unidas Riley v. Canada hizo notar a la comunidad
internacional que el Reglamento de la Polica Montada del Canad
estableca una excepcin genrica por motivos religiosos a la uniformidad
de sus miembros.
31
BVerGe 1 BvR 471/10 1 BvR 1181/10, de 27 de enero de 2015,
ECLI:DE:BVerfG:2015:rs20150127.1bvr047110. M. J. VALERO ESTARELLAS, Neutralidad
ideolgico-religiosa del Estado y derecho de libertad religiosa en la escuela pblica alemana:
reflexiones a propsito de la sentencia del Tribunal Constitucional alemn de 27 de enero de 2015,
Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 38.
168
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
32
A. CASTRO JOVER, La utilizacion de signos de identidad religiosa en las relaciones de trabajo en el
derecho de Estados Unidos, Universidad Complutense, Facultad de Derecho, Servicio de
Publicaciones, Madrid, 2005, pp. 102-134.
33
Downing v. West Haven Board of Education, 162 F. Supp. 2d 19, 157 Ed. Law Rep. 112 (D. Conn.
2001). La profesora vesta una camiseta en la que aparecen estampado en tamao apreciable JESUS
2000J2K. La profesora reclam ante la justicia sin xito sus derechos de libertad de expresin
y libertad religiosa.
169
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
34
Exposicin de Motivos, Acuerdo de 23 de noviembre de 2005, del Pleno del Consejo General del Poder
Judicial, por el que se aprueba el Reglamento 2/2005, de honores, tratamientos y protocolo en los
actos judiciales solemnes, BOE nm. 302, de 19 de diciembre de 2005.
170
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
35
R. v. Hothi, [1985] 3 WWR. 256 (BR. Man.), confirmada en apelacin: [1986] 3 WWR. 671 (C.A.
Man.). R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, Conflictos entre conciencia y ley, cit., p. 356.
171
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
172
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
174
CAPTULO 8. SIMBOLOGA RELIGIOSA
36
La responsabilidad por accidentes laborales derivados de no usar el casco no ser exigible al empleador.
No se aplica la exencin del uso del casco en determinados servicios de emergencia (bomberos en
acciones que entraen graves riesgos), en determinadas misiones en el ejrcito (como la desactivacin
de bombas) o en trabajos que exijan la proteccin integral del cuerpo (manejo de sustancias
peligrosas). F. CRANMER, "Sikhs to be allowed to wear turbans in the workplace" Law & Religion UK,
1 October 2015.
175
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
1. Introduccin
El desarrollo de la vida humana (nacimiento, mayora de edad
legal/real, constitucin de una nueva familia, muerte, etc.) tiene un eco
religioso en las civilizaciones. En el caso concreto del matrimonio parecen
concentrarse muchas dimensiones relacionadas con la religin 1: la
dimensin social e institucional (precisamente el matrimonio es una
institucin de profunda repercusin comunitaria), la dimensin sacral (el
matrimonio se constituye en receptculo del misterio de la vida y el amor),
la dimensin cultural (en torno a las ceremonias, ritos y a la misma realidad
del matrimonio, surgen manifestaciones culturales de diverso orden), la
dimensin personal (el matrimonio se constituye como medio de perfeccin
del ser humano mediante la donacin de s mismo) y la dimensin divina
(no son pocas las imgenes de la literatura religiosa en la que se compara
con el matrimonio el amor de Dios por su pueblo).
Dentro de la primera dimensin enunciada, la social e institucional,
podemos situar la realidad jurdica del matrimonio. No es desde luego esa
realidad, la jurdica, la que exprese de forma ms sublime el matrimonio.
De hecho, aplicando lo que el jurista italiano deca sobre la familia,
podramos afirmar del matrimonio aquello de que es unisola che il mare
1
V. SANZ SANTACRUZ, Fenomenologa y Psicologa de la religin, 1999, Pamplona, pp. 8089.
177
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2
A. C. JEMOLO, La famiglia e il diritto, Annali del Seminario Giuridico dellUniversit di Catania, vol.
8, 1949, p. 57.
3
M. A. GLENDON, The Transformation of Family Law: State, Law, and Family in the United States and
Western Europe, University of Chicago Press, 1997, pp. 1016.
4
R. NAVARRO-VALLS, Matrimonio y derecho, Tecnos, Madrid, 1995, pp. 739.
5
M. LPEZ ALARCN; R. NAVARRO-VALLS, Curso de derecho matrimonial cannico y concordado, 7a.
ed. con la colaboracin de Santiago Caamares Arribas, Tecnos, Madrid, 2010, p. 32.
178
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
180
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
181
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
182
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
1889.
Un nuevo movimiento de pndulo nos llev de nuevo hacia el
sistema monista de matrimonio civil obligatorio. Proclamada la Segunda
Repblica, la secularizacin del matrimonio se opera por dos leyes
sucesivas de fechas 2 de marzo y 28 de junio de 1932, dictadas en
desarrollo de la Constitucin de 1931. La primera ley introdujo el divorcio
y la segunda estableci un sistema monista de matrimonio civil obligatorio.
Esta ley fue derogada por otra de 28 de marzo de 1938, que vuelve a
declarar vigentes los artculos del Cdigo Civil, derogados en la II
Repblica. Una Orden de 10 de marzo de 1941, sobre la declaracin de
acatolicidad para la celebracin del matrimonio civil, haca que el sistema
fuera de nuevo dualista de matrimonio civil subsidiario, bajo unas
condiciones muy rgidas para acceder al matrimonio civil. Esa misma
caracterstica de rigidez formal para la celebracin de matrimonio civil
estuvo presente en la Orden de 10 de marzo de 1941, aunque se relaj con
el paso del tiempo.
6
Ibid., pp. 4546.
183
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
184
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
7
Artculo 60. El matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico o en cualquiera de las
formas religiosas previstas en el artculo anterior produce efectos civiles. Para el pleno reconocimiento
de los mismos se estar a lo dispuesto en el captulo siguiente.
185
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
186
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
187
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
188
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
8
S. CAAMARES ARRIBAS, La eficacia civil del matrimonio cannico, en Miguel ngel Jusdado Ruiz-
Capillas (ed.) Derecho Eclesistico del Estado, 1a, Colex, Madrid, 2011, pp. 291295.
189
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
9
Ibid., pp. 296300.
10
R. RODRGUEZ CHACN, Sentencias matrimoniales cannicas y Unin Europea, Revista General de
Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, vol. 7, 2005, p. 9.
190
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
11
Consciente de la dificultad que entraaba entender el nuevo sistema de reconocimiento civil del
matrimonio religioso establecido por la Ley de la Jurisdiccin voluntaria, el Ministerio de Justicia
puso a disposicin del pblico un documento elaborado por la Comisin Asesora de Libertad
Religiosa: La nueva regulacin del matrimonio en forma religiosa por la Ley 15/2015, de 2 de julio,
de la Jurisdiccin voluntaria (BOE 03-07-2015).
191
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
12
El Ministerio de Justicia ha ofrecido tambin un modelo orientativo de certificado de la condicin de
ministro de culto.
192
CAPTULO 9. MATRIMONIO, RELIGIN Y DERECHO
194
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
1. Introduccin
1
Campbell and Cosans v. United Kingdom, App. n 7511/76, 7743/76, 22 March 1983, n. 33.
195
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
2
CH. L. GLENN, El mito de la escuela pblica, Encuentro, Madrid, 2006.
3
A. GARCA-SANTESMASES, Laicismo, agnosticismo y fundamentalismo, Biblioteca Nueva, Madrid,
2007; S. H. SHIFFRIN, The religious left and church-state relations, Princeton University Press,
Princeton, 2009.
4
M. MORENO ANTN, Multiculturalidad y libertad religiosa del menor de edad, Fundacin Universitaria
196
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
197
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
elegirle un medio ambiente. Si ella opta por dejar a un lado la religin est
escogiendo ya el medio ambiente () La madre, para que su hijo no sufra
la influencia de supersticiones y tradiciones sociales, tendr que aislar a su
hijo en una isla desierta y all educarlo. Pero la madre est escogiendo la
isla, el lago y la soledad; y es tan responsable por obrar as como si hubiera
escogido la religin de los menonitas o la teologa de los mormones 5.
Conforme al modo que denomino aqu asncrono, las religiones
ofrecen una explicacin global de la existencia que no puede aislarse del
modo con que se afronta materias particularmente sensibles a la vida
humana, como la historia, la filosofa, la tica o la biologa, por mencionar
slo algunas. Especialmente la enseanza referida a las humanidades trata
directamente con valores como una parte necesaria del contenido de
cualquier cultura. Y los valores no simplemente se conocen, sino que se
estiman, es decir que se juzgan por el inters que ellos puedan ofrecer y el
sentido, negativo o positivo, que tienen respecto de la propia vida 6. Es
natural, por tanto, que de forma directa o indirecta las religiones posean un
inters tambin primordial en la educacin y en la escuela en razn de este
elemento.
La existencia de intereses en la educacin y en la enseanza, tanto
para el Estado como para las religiones, hace de esta materia como ya se
indic un lugar de posible desencuentro. En consecuencia, la escuela
resulta un campo paradigmtico de friccin entre esos actores. Ante esas
fricciones la historia anota dos reacciones que no han sido infrecuentes.
Para el Estado, la tentacin extrema ha sido desembarazarse totalmente de
la religin. Para el poder religioso, sofocar la necesaria e imprescindible
autonoma del poder poltico. A la larga, ambas posturas han costado caro
tanto al Estado como a las comunidades religiosas. Todava hoy se dan
retrocesos y ambigedades, conflictos e incomprensiones sobre el modo de
entender el bien comn por uno u otro poder. El punto de equilibrio es, para
el Estado, la laicidad y, para las Iglesias, la independencia7.
Y no estamos hablando solo de desencuentros y fricciones a nivel
institucional, es decir, entre las Iglesias y el Estado por el predominio o el
monopolio de una actividad social. En este sentido, creo que es llegado el
momento de abandonar las explicaciones simplistas en las que se arroja
sobre el Estado la etiqueta del adoctrinamiento y el totalitarismo ante su
5
G. K. CHESTERTON, Obras completas, vol. 1, Aguilar, Madrid, 1961, p. 1146.
6
V. GARCA HOZ, La libertad de educacin y la educacin para la libertad, Persona y Derecho, vol. 6,
1979, p. 47.
7
R. NAVARRO-VALLS, Del poder y de la gloria, Encuentro, Madrid, 2004, p. 144.
198
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
8
M. RODRGUEZ BLANCO, La enseanza de la religin en la escuela pblica espaola (1979-2005),
Osservatorio delle libert ed istituzioni religiose (OLIR).
9
A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, La libertad de enseanza, en Miguel ngel Jusdado Ruiz-Capillas (ed.)
Derecho Eclesistico del Estado, 1a ed., Colex, Madrid, 2011, pp. 173174.
199
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
como un derecho universal (no limitado a los ciudadanos), que tiene como
objeto el acceso a la educacin (no slo a la enseanza) en todos sus
niveles y en todas sus posibles facetas. En los niveles ms bsicos, se
configura como derecho-deber prestacional (la enseanza bsica es
obligatoria y gratuita). Su prolongacin, de menor intensidad, se concreta
en el artculo 44 del texto constitucional (derecho de acceso a la cultura).
Respecto de sus limitaciones, se cuestiona si la existencia de numerus
clausus en el acceso a la educacin superior supone una infraccin del
derecho a la educacin. Tal infraccin no existe: en esta materia se requiere
un justo equilibrio entre el derecho a la educacin y el inters general,
entendido como el mnimo de calidad docente o como la necesidad de
desincentivar ciertos estudios en los que existe sobreabundancia de
graduados.
Junto con el derecho a la educacin, encontramos igualmente la
libertad de enseanza, reconocida en el artculo 27.6 de la Constitucin,
libertad que han de gozar individuos y comunidades para con
independencia y autonoma del Estado abrir centros docentes, otorgar
educacin y cultura, establecer sus propios planes de estudios, seguir
peculiares mtodos y procedimientos didcticos, as como conferir ttulos
acadmicos10. La libertad de enseanza guarda relacin con el derecho de
los padres a que sus hijos reciban una educacin y una enseanza conforme
a sus convicciones religiosas, filosficas e incluso pedaggicas, tal como
seala la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea en su
artculo 14. Para que la libertad de enseanza de estos padres quede
satisfecha, no basta introducir simplemente la asignatura de religin en el
cuadro educativo institucional, sino que debe estar garantizada la
posibilidad de que la propia fe abarque e inspire la educacin que recibe el
menor de edad11. La libertad de enseanza parte, en definitiva, del
convencimiento de que en una sociedad pluralista () la transmisin de
creencias y modelos de conducta no es asunto en que deban inmiscuirse los
poderes pblicos. De lo contrario, se correra el riesgo de abrir la puerta a
una sociedad progresivamente uniforme y, sobre todo, dirigida 12.
10
J. A. ARAA Y MESA, La fundamentacin de la libertad de enseanza como derecho humano, Edizioni
Universit della Santa Croce, Roma, 2005, p. 71.
11
Ibid., p. 268.
12
L. M. DEZ-PICAZO, Sistema de derechos fundamentales, Thomson Civitas, Madrid, 2003, p. 419.
200
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
13
A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, La libertad de enseanza, cit., pp. 174175.
14
A. FERNNDEZ-MIRANDA CAMPOAMOR, De la libertad de enseanza al derecho a la educacin: los
derechos educativos en la Constitucin espaola, Editorial Centro de Estudios Ramn Areces,
Madrid, 1988, p. 18.
201
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
15
J. M. GONZLEZ DEL VALLE, La Enseanza, en Javier Ferrer Ortiz (ed.) Derecho eclesistico del
Estado espaol, 6a ed., Eunsa, Pamplona, 2007, p. 281.
16
I. SOTELO, Educacin y Democracia, en Volver a pensar la educacin: Congreso Internacional de
Didctica (La Corua, 27 al 30 de Septiembre de 1993), vol. I, Ediciones Morata, 1995, pp. 5758.
202
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
17
L. PRIETO SANCHS, Estado Laico y Educacin en valores, en Santiago Catal (ed.) Sistema
Educativo y Libertad de Conciencia, Alderabn, 2009, p. 31.
18
V. GARCA HOZ, La libertad de educacin y la educacin para la libertad, cit., pp. 4344.
19
P. F. GAGO GUERRERO, El democratismo, va hacia el progreso o a la decandencia?, Revista de
Estudios Polticos, vol. 122, 2003, pp. 73107.
20
Vase Sentencia del Tribunal Constitucional 48/2003 de 12 marzo.
203
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
21
A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, Confessioni religiose, diritto e scuola pubblica in Italia insegnamento,
culto e simbologia religiosa nelle scuole pubbliche, CLUEB, Bologna, 2005, pp. 117-118.
22
J. A. ARAA Y MESA, La fundamentacin de la libertad de enseanza como derecho humano, cit., pp.
276-282; I. BRIONES MARTNEZ (ED.), Educacin en familia. Ampliando derechos educativos y de
conciencia, Dykinson, Madrid, 2014; I. M. BRIONES MARTNEZ, La escuela en casa o la formacin
de la conciencia en casa?, Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado,
3, 2003; V. LLORENT BEDMAR, Libre eleccin de educacin obligatoria en el mbito de la Unin
Europea. El cheque escolar y la escuela en casa, Revista de educacin, 335, 2004, pp. 247-272; M. J.
VALERO ESTARELLAS, Homeschooling o Educacin en casa: Ilegalidad o derecho de los padres,
Anuario de Derecho Eclesistico del Estado, vol. 29, 2013.
204
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
3. Enseanza de religin
En relacin con la enseanza de religin, el artculo 27 de la
Constitucin espaola de 1978 ha recibido distintas interpretaciones por
parte de la doctrina. Simplificando la cuestin al mximo, pueden
distinguirse dos posturas bsicas 24. Por una parte, el derecho de los padres a
que sus hijos reciban la formacin religiosa que est de acuerdo con sus
propias convicciones ha sido calificado como un derecho de autonoma
frente a los poderes pblicos, en el sentido de que mediante su
reconocimiento queda prohibido el adoctrinamiento religioso o ideolgico
de los menores en los centros docentes contra la voluntad de sus padres.
Por otra parte, se ha interpretado como derecho de prestacin, en el sentido
de que exige la inclusin de la enseanza de la religin en los contenidos
formativos de la escuela. Esta ltima interpretacin vendra avalada por el
tenor literal del precepto los poderes pblicos garantizan el derecho que
asiste a los padres para que sus hijos reciban la formacin religiosa y moral
que est de acuerdo con sus propias convicciones y por el contenido de
los debates constituyentes.
De forma muy resumida, el modo de llevar la religin como
asignatura a la escuela de titularidad pblica poda seguir dos cauces
posibles: enseanza de religin (confesional) o enseanza de las religiones.
Ambos modelos podran ser alternativos o complementarios y, desde el
punto de vista jurdico, ambos plantean cuestiones prcticas de gran inters:
alternatividad y optatividad de las asignaturas, en caso de resultar
contrarias a las creencias de padres y/o alumnos; carcter evaluable de las
asignaturas; modo de designacin, contratacin y rgimen jurdico del
profesorado; autoridades competentes para establecer los programas de las
23
R. NAVARRO-VALLS, Del poder y de la gloria, cit., p. 342.
24
M. RODRGUEZ BLANCO, La enseanza de la religin en la escuela pblica espaola (1979-2005), cit.,
p. 2.
205
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
asignaturas, etc.
Por lo dems, en esta materia el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos ha ido perfilando los rasgos del contenido de dichas asignaturas
(enseanza confesional de religin, enseanza de las religiones) de forma
que resulten congruentes con el Convenio de Derechos Humanos, a travs
de las sentencias Kjeldsen, Busk Madsen and Pedersen contra Dinamarca
de 7 de diciembre de 1976 y, ms recientemente, en los casos Folger y
Otros contra Noruega de 29 de junio de 2007, y Hasan y Eylem Zengin
contra Turqua de 9 de octubre de 2007.
207
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
25
Los retos de la religin evanglica en Espaa, Asociacin para la defensa de la libertad religiosa, 12
de junio de 2016.
26
M. D. CEBRI GARCA, La enseanza de la religin islmica en los centros docentes espaoles,
Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del Estado, 18, 2008.
27
A. GONZLEZ-VARAS IBEZ, Confessioni religiose, diritto e scuola pubblica in Italia insegnamento,
culto e simbologia religiosa nelle scuole pubbliche, cit., pp. 123128.
210
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
elegir el tipo de educacin que quieren para sus hijos, contribuyendo con
ello al pluralismo externo de centros docentes28. El Tribunal
Constitucional, en su Sentencia 5/1981, de 13 de febrero, ha determinado
que el derecho a establecer un ideario propio es una faceta del derecho a
crear centros docentes. El ideario no es una exigencia de carcter
instrumental respecto del derecho de los padres a elegir el tipo de
formacin religiosa y moral que desean para sus hijos, aunque exista entre
ambos una indudable relacin. Asimismo, el derecho a establecer el ideario
no est limitado a los aspectos religiosos y morales de la actividad
educativa.
28
A. M. T. PEA TIMN, Ideario, centros concertados y financiacin pblica estudio legislativo y
jurisprudencial, Universidad Complutense de Madrid, Madrid, 2004, p. 103.
29
Ibid., p. 381.
211
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
5. La libertad acadmica
Por libertad acadmica se entiende [l]a libertad de ensear y debatir
sin verse limitado por doctrinas instituidas, la libertad de llevar a cabo
investigaciones y difundir y publicar los resultados de las mismas, la
libertad de expresar libremente su opinin sobre la institucin o el sistema
en que trabaja, la libertad ante la censura institucional y la libertad de
participar en rganos profesionales u organizaciones acadmicas
representativas (UNESCO, Recomendacin relativa a la Condicin del
Personal Docente de la Enseanza Superior de 11 de noviembre de 1997).
El artculo 20.1.c) de la Constitucin espaola de 1978 reconoce la
libertad de ctedra, en el contexto de la libertad de expresin. En su
Sentencia 5/1981 de 13 de febrero, el Tribunal Constitucional seala que
[a]unque tradicionalmente por libertad de ctedra se ha entendido una
libertad propia slo de los docentes en la enseanza superior () el
constituyente de 1978 ha querido atribuir esta libertad a todos los docentes,
sea cual fuere el nivel de enseanza en el que actan y la relacin que
media entre su docencia y su propia labor investigadora. Por tanto, el
212
CAPTULO 10. DERECHOS EDUCATIVOS
30
O. CELADOR ANGON, El derecho de libertad de catedra: estudio legal y jurisprudencial, Universidad
Carlos III de Madrid Boletn Oficial del Estado, Madrid, 2007.
31
C. VIDAL PRADO, Libertad de ctedra y organizacin de la docencia en el mbito universitario,
Revista Espaola de Derecho Constitucional, vol. 28, 84, 2008.
213
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
214
CAPTULO 11. TUTELA JURDICA DE LA RELIGIN
1. Introduccin
215
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
1
J. MARTNEZ-TORRN, La proteccin internacional de la libertad religiosa, en Tratado de Derecho
eclesistico, Eunsa, Pamplona, 1994, p. 145.
2
L. M. DEZ-PICAZO, Sistema de derechos fundamentales, 2a ed, Thomson-Civitas, Madrid, 2005, p. 73.
3
A. C. LVAREZ CORTINA, La proteccin jurisdiccional de la libertad religiosa, en Andrs Corsino
lvarez Cortina, Miguel Rodrguez Blanco (eds.) La libertad religiosa en Espaa: XXV aos de
vigencia de la Ley Orgnica 7/1980, de 5 de Julio (comentario a su articulado), Comares, Granada,
2006, pp. 125126.
4
S. SNCHEZ Y OTROS, Dogmtica y prctica de los derechos fundamentales, Tirant lo Blanch, Valencia,
2006, pp. 7273.
216
CAPTULO 11. TUTELA JURDICA DE LA RELIGIN
5
M. LPEZ ALARCN, Contenido esencial del derecho de libertad religiosa, Anales de Derecho de la
Universidad de Murcia, 15, 1997.
217
MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
6
A. C. LVAREZ CORTINA, La proteccin jurisdiccional de la libertad religiosa, cit., pp. 131132.
218
CAPTULO 11. TUTELA JURDICA DE LA RELIGIN
7
L. M. DEZ-PICAZO, Sistema de derechos fundamentales, cit., p. 81.
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MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
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MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
Una vez admitido el recurso de amparo, la Sala debe dar vista de las
actuaciones (expediente administrativo, autos judiciales, etc.) a todos los
personados para que, en plazo comn de veinte das, presenten las
alegaciones escritas que estimen pertinentes. La Sala puede, de oficio o a
instancia de parte sustituir este trmite por una vista oral, que en la prctica
es extraordinariamente infrecuente.
La Sala o, en su caso, la Seccin, al conocer del fondo del asunto,
pronunciar en su sentencia el otorgamiento de amparo o denegacin del
mismo (artculo 53 LOTC). El otorgamiento del amparo puede traer
consigo el mero reconocimiento o declaracin del derecho, la anulacin del
acto impugnado, el restablecimiento del recurrente en el pleno goce de su
derecho, abstenindose de mayores consideraciones sobre la actuacin de
los rganos jurisdiccionales (artculo 54 LOTC) salvo situaciones de error
in iudicando por parte de dichos rganos.
En el supuesto de que el recurso de amparo debiera ser estimado
porque, a juicio de la Sala o, en su caso, la Seccin, la ley aplicada lesione
derechos fundamentales o libertades pblicas, se elevar la cuestin al
Pleno con suspensin del plazo para dictar sentencia (autocuestin de
inconstitucionalidad, artculo 55.2 LOTC).
8
R. NAVARRO-VALLS; J. MARTNEZ-TORRN, The Protection of Religious Freedom in the System os the
Council of Europe, en Facilitating Freedom of Religion or Belief: A Deskbook, Martinus Nijhoff
Publishers, Leiden, 2004, p. 214.
222
CAPTULO 11. TUTELA JURDICA DE LA RELIGIN
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MANUAL BREVE DE DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO
4. Tutela administrativa
5. Tutela penal
9
R. GARCA GARCA, La libertad de expresin ejercida desde los derechos de reunin y manifestacin en
colisin con la libertad religiosa, Revista General de Derecho Cannico y Derecho Eclesistico del
Estado, 2015, p. 49.
224
CAPTULO 11. TUTELA JURDICA DE LA RELIGIN
10
J. FERREIRO GALGUERA, Proteccin jurdico penal de la religin, Universidade da Corua. Servicio de
Publicacins, Corua, 1998.
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