Despus de la segunda guerra mundial (IIGM) se acoge a nivel mundial otra forma de ver
las cosas en el derecho, ya no se coloca a la ley como centro (Estado de Derecho), si no
a la constitucin y al tribunal constitucional (Estado Constitucional de Derecho); la
interpretacin autntica lo debe de hacer este tribunal, interpretado por un rgano (ya no
con las viejas usanzas de resolver problemas normativos o antinomias). Ahora la
constitucin lo es todo, la irradiacin de la constitucin se siente abrazado explcitamente
e implcitamente por esta.
AUTORES
el constitucionalista italiano Mauro Capeletti seala que el constitucionalismo
incorpora, positiviza y formaliza las exigencias del derecho natural, movilizando el
derecho, permitiendo su crtica interna, incorporando en su seno una teora de la justicia,
fundada en los Derechos Humanos.
Por su parte, desde una perspectiva diferente, Dworkin escribe sobre la necesidad de
hacer una lectura moral de la Constitucin, lo que hubiera sido un contrasentido desde la
perspectiva iuspositivista clsica.
Es bastante conocida la distincin, formulada por Bobbio, entre tres tipos, o tres
acepciones, de positivismo jurdico[8], nos parece oportuno, aunque sea un poco forzado,
instituir una clasificacin anloga entre tres diversas formas de neoconstitucionalismo
terico, ideolgico, metodolgico incluso porque, de ese modo, resultar ms
comprensible y significativa la confrontacin crtica entre tipos homogneos de positivismo
y, respectivamente, de neoconstitucionalismo[9].
La utilizacin de tal triparticin permite por otro lado evidenciar las diferencias existentes
entre constitucionalismo y neoconstitucionalismo. El constitucionalismo ha sido
fundamentalmente una ideologa dirigida a la limitacin del poder y a la defensa de una
esfera de libertades naturales, o de derechos fundamentales. Tal ideologa, por un lado,
tiene como trasfondo habitual, aunque no necesario[10] el iusnaturalismo, que sostiene la
tesis de la conexin identificativa entre derecho y moral, y, por otro lado, tiene como
adversario directo el positivismo ideolgico[11].
El constitucionalismo no es, sin embargo, relevante como teora del derecho: la teora
dominante en el siglo XIX y en la primera mitad del siglo XX, es sin duda la positivista, y
no parece que el constitucionalismo haya nunca intentado destronar tal hegemona con
una diferente propuesta terica.
.2 El neoconstitucionalismo ideolgico
CARACTERISTICAS
Se enumera las caractersticas del Neoconstitucionalismo, que son de dos clases:
sustancial y orgnico. Dentro del carcter orgnico, se puede sealar la participacin
ciudadana, reforma del sistema electoral, descentralizacin de los gobiernos y de la
administracin, fiscalizacin del deber pblico, reestructuracin del sistema judicial,
pretensin de disminuir los poderes presidenciales, establecer divisin de poderes.
Dentro de las de carcter sustancial, encontramos el pluralismo, el multiculturalismo, la
promulgacin de primeras constituciones laicas, reconocimiento de Derechos
Fundamentales, la proteccin de los Derechos Humanos por parte de Organismos
Internacionales y el pluralismo jurdico, la proyeccin por una autentica igualdad, entre
otras. Estas caractersticas son propias de un Estado social de Derecho que tiene como
fin ltimo ser el garante de Derechos y el proveedor de bienes y servicios.
REALISMO JURIDICO
En mi punto de vista creo que se entiende que la caracterstica definitoria del
Derecho es la eficacia y esta se opone radicalmente a la opinin manifestada por
el positivismo jurdico.
Para el realismo jurdico el ncleo fundamental del Derecho no son las leyes, sino
los hechos, los comportamientos sociales efectivos, teniendo en cuenta principal
mente los intereses, fines y valores que se ponen de manifiesto por el jurista
intrprete y por el juez aplicar del derecho en relacin con los casos y situaciones
concretas que presenta la vida real.