La Prueba Anticipada y

Prueba Preconstituida
Jose Luis Tito Humpiri
Fiscal Provincial Penal Titular Despacho de
Investigacin Distrito Judicial de Arequipa
Docente Universitario de la U LA SALLE
Colaborador de la Gaceta Penal y Actualidad Jurdica
Docente de la AMAG
Ponente por el Ministerio de Justicia
La Prueba
Es todo medio objetivo que nos lleva al conocimiento de un
hecho
Chaia seala que la prueba es la actividad procesal llevada
adelante con el fin de obtener certeza judicial segn el
criterio uniformemente utilizado de verdad real sobre la
imputacin dirigida al sospechoso o de cualquier otra
afirmacin o negacin de inters realizada por medio de
procedimientos previstos por la ley y aceptados socialmente
que tienden a provocar la conviccin del juez en mayor o
menor grado de conocimiento.
Lo General es que la prueba se genere en juicio bajo los
principios de inmediacin y contradiccin
Existen dos excepciones que son la prueba anticipada y
prueba preconstituida
QUE SE PRUEBA
Hechos
Proposiciones facticas
Se seala que el hecho es el objeto de la prueba
Segn Taruffo una perspectiva en determinar el hecho en el
contexto de la decisin significa esencialmente definir cual
es el hecho concreto o histrico al que se aplica la norma
idnea para decidir el caso
Un aspecto importante es determinar los hechos que tienen
relevancia jurdica en el caso relevancia penal, son hechos
nucleares, constitutivos o principales
 Cada hecho o circunstancia imputada tiene que tener
correlato o debe tener sus respectivos medios de prueba
Asimismo cada hecho o proposicin fctica tiene correlato en
los elementos normativos o descriptivos del tipo penal
Entonces una imputacin necesaria tiene contenido si existe
proposiciones fcticas que tienen correlato en un elemento
del tipo penal y a su vez estn sustentadas en medios de
prueba
Planteamiento de casos
Incongruencia entre la prueba ofrecida y las
circunstancias fcticas.- Dos situaciones:

Primero.- Se ofrece prueba para probar una circunstancia no

descrita
Segundo.- Se describe la circunstancia pero no se ofrece
prueba para acreditarla
Qu sucede?
Se puede insistir en la imputacin
la Corte Suprema de la Repblica en la Casacin N 388-2012-
Ucayali () Tribunal est siempre en capacidad, por va de
control, de exigir al representante del Ministerio Pblico un
nivel mnimo de coherencia entre los medios de prueba
planteados y sus conclusiones fcticas, as como al principio de
imputacin necesaria concreta y completa -, a cuyo fin podr
solicitar las aclaraciones que el caso exija. No obstante, aclara
la Corte Suprema, que dicho control no puede significar, per se
() la fundabilidad de una excepcin de improcedencia de
accin, pues el fiscal a cargo puede insistir en su conclusin
fctica incriminatoria. (Fundamento de derecho III, 3.1).
 Recurso de Nulidad N 265-2012-Cajamarca () el representante el
Ministerio Pblico se limit a formular una descripcin de los hechos
como consecuencia de las investigaciones realizadas; sin haber
establecido concretamente la imputacin fctica de los encausados (),
al sostener en forma indiscriminada que () se actu con alevosa,
ferocidad y gran crueldad, limitndose incluso a enunciar el concepto de
cada uno de estos tres supuestos contemplados en la norma penal,
omitindose sealar concreta y justificadamente de qu manera se
advierte en autos estos tres comportamientos (); sin embargo, frente a
este defecto de imputacin, no sostiene que debe declarase fundada
una excepcin de improcedencia de accin, sino que por el contrario,
seala que el colegiado de primera instancia () pese a no ser titular de
la accin penal pero pudo haberse subsanado el error incurrido por el
representante del Ministerio Pblico, sin que ello evidencia un nimo de
arrogarse funciones que no le competen (). Razn por la cual, la Corte
Suprema decide que (...) en tal virtud, la sentencia materia de grado
debe ser anulada, disponindose que previo a un nuevo juzgamiento, s e
devuelvan los autos al Fiscal Provincial () debindose precisar de
manera concreta los hechos, la participacin del encausado y la
calificacin jurdica (). (Fundamento III, 3.4-3.4)
 Acuerdo plenario N 2-2012/CJ-116, del 26 de marzo del
2012, en su fundamento jurdico 11, seala que la funcin
del rgano judicial ante el incumplimiento notorio u
ostensible por el fiscal de precisar los hechos que integran
los cargos penales; es() exclusiva y limitadamente
correctora disponer la subsanacin de la imputacin ().
Identificacion de Hechos
Se debe de identificar hechos con relevancia penal es decir
realizar enunciados que se refieren a ocurrencias que se
supone suceden en el mundo de la realidad emprica
Existen tipos de hechos, hechos principales o nucleares y
hechos accesorios
R.N. 624-2014-AYACUCHO
la variacin de fechas por el menor de los hechos no elimina
la persistencia en la imputacin, la persistencia debe
entenderse en el ncleo de la imputacin
La Prueba Anticipada
Es la que se desarrolla antes del inicio del juicio oral bajo
ciertas circunstancias sealadas en el artculo 242 del C.P.P.
A) Testimonial y examen de peritos, motivos que no podrn
realizarse en juicio oral, por enfermedad u otro grave
impedimento, o ha sido expuesto a violencia u amenaza,
ofertas o promesa de dinero
B) Careo entre personas por los mismos motivos
C) Reconocimientos, inspecciones o reconstrucciones, que por
su naturaleza y caractersticas deben ser considerados actos
definitivos e irreproducibles y no sea posible postergar su
realizacin hasta la realizacin del juicio
 D) Declaracin de las nias, nios y adolescentes
E) Declaracin testimonial y examen de peritos en casos de
criminalidad organizada as como en los delitos contra la
administracin publica previstos en los artculos 382 al 401
del Cdigo Penal.
Objeciones
Afecta el principio de inmediatez
Durante la investigacin preliminar o preparatoria no se crea
prueba esta solo se verifica en el juicio oral
La Prueba Preconstituida
Csar San Martn, citando a Hernndez Gil, seala: "Prueba
preconstituida es aquella practicada tanto antes del inicio
formal del proceso penal- en la denominada fase
preprocesal- cuanto en la propia investigacin, realizada
siempre con las garantas constitucionales y legales
pertinentes, y en la medida en que sean de imposible o de
muy difcil reproduccin".
Existe la prueba preconstituida
La prueba se produce en juicio
Lo que se realiza en la investigacin preparatoria son actos
de investigacin que sirven: a) fundamentar medidas
limitativas de derechos b) fundamentar la acusacin c)
fundamentar la propia formalizacin de investigacin
preparatoria d) establecer prueba por ejemplo con la lectura
de un documento.
Base normativa
El cdigo procesal penal no seala expresamente esta figura
sin embargo el artculo 325, seala las actuaciones de la
investigacin solo sirven para emitir las resoluciones propias
de la investigacin y de la etapa intermedia. Para los efectos
de la sentencia tienen carcter de acto de prueba las
pruebas anticipadas recibidas de conformidad con los
artculos 242 y siguientes y las actuaciones objetivas e
irreproducibles cuya lectura en el juicio oral autoriza este
cdigo.
REQUISITOS
son requisitos de la prueba preconstituida las siguientes:
Irrepetibilidad del hecho. Es decir, no podrn ser reproducidas
en juicio oral, debido a circunstancias excepcionales
debidamente acreditadas que impiden la concurrencia del
testigo o perito ejemplo: articulo 383 literal d del C.P.P las actas
conteniendo declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal o
el debido emplazamiento si se dan las siguientes condiciones:
a) fallecimiento b) enfermedad c) ausencia del lugar de su
residencia d) desconocimiento de su paradero
Contradiccin. Es decir, las diligencias que puedan actuarse
deben ser sometidas a contradictorio, a efectos de no
parcializarse en las conclusiones que puedan arribarse.
Ejemplos de prueba preconstituida
Inspeccin ocular preliminar
Necropsia
Levantamiento de cadaver
Pericia legal.
allanamientos
Caso revictimizacin
Juan conoce a la menor Maria de 13 aos y 8 meses con
quien tiene relaciones sexuales, no se realiza pericia
psicosomatica, Juan seala que le menor le sealo tener 16
aos, en el juicio oral el colegiado rechazo la manifestacin
de la menor a fin de no ser revictimizada
R.N. 3303-2015-LIMA
El principio de no revictimizacion de la agraviada no puede
ser obstculo para la averiguacin de la verdad cuando lo
que se discute es la calidad de la victima de la declarante,
mxime cuando es perfectamente posible llevar a cabo la
nueva declaracin en sala de entrevista nica o en cmara
gesell, sin exponer a la agraviada. El principio de no
revictimizacin no puede estar por encima del derecho a la
presuncin de inocencia.
Acuerdo plenario 1-2011/CJ-116
Excepcionalmente el juez penal, en la medida que as lo
decida podr disponer la realizacin de un examen a la
victima en juicio cuando estime que tal declaracin o
exploracin pre procesal de la victima: a) no se ha llevado
conforme a las exigencias formales mnimas que garanticen
su derecho de defensa b) resulte incompleta o cuando esta
se haya retractado por escrito c) lo solicite la propia victima
d) ante lo expuesto por el imputado y/o declaracin de otros
testigos sea de rigor convocar a la victima para que
incorpore nueva informacin o aclare sectores oscuros o
ambiguos de su versin e) evitarse contacto entre victima y
procesado
CASO 2
El fiscal no ofreci el audio de la cmara gesell
Casacin 33-2014-UCAYALI
Mientras menos edad tenga la victima mayor ser la
restriccin para que declare en el juicio oral. En funcin de
ello, es obligatorio que el fiscal solicite que en el juicio oral
se escuche el audio se visione el video o se realice el acta
donde se registra la primera declaracin de la victima. Si el
fiscal no lo solicita, el juez puede disponer su incorporacin
de oficio sobre la basa del principio de inters superior del
nio
STC. 01504-2010-HC:

El fiscal acta como defensor de la legalidad y

representante de la causa pblica en esta labor postulatoria
del proceso penal, atribucin que en funcin de la justicia y
teniendo como parmetros la constitucin y a la ley, se
infiere que el TC,. Seala que se pueden realizar actos de
investigacin (sealando acta de evacuacin, descarte,
prueba de campo, comiso de droga, registro personal etc sin
presencia de abogado defensor no violndose el derecho de
defensa.
STC. 03691-2009-PHC/TC
La intromisin a un espacio fsico e intimo (domicilio) con el
consentimiento del titular resulta legitima siempre que el pedido de
ingreso manifieste de manera indubitable el motivo preciso de su
cometido y a que a su vez sea plenamente comprendido por el sujeto
pasivo, de su concesin no puede derivarse otros supuestos ajenos a
lo que fue autorizado
En casos de flagrancia la justificacin del ingreso y de la reserva
judicial es la particular urgencia, concurriendo los requisitos de
inmediatez temporal y personal ello se justifica en los delitos de
consumacin instantnea, en los delitos permanentes no se configura
la intervencin urgente que impida recabar la autorizacin judicial
correspondiente, por tanto en los delitos de tenencia de armas, drogas,
contrabando y otros cuya posesin continuada se indica como
almacenada al interior de un domicilio se requerir la previa
autorizacin judicial pues en los delitos permanentes se presenta el
decaimiento del supuesto de la extrema urgencia..
R.N. 1584-2014-LAMBAYEQUE
Los informe especiales de contralora, en tanto pruebas
preconstituidas tienen un valor probatorio disminuido frente a
otros tipos de prueba, pues en ellos el hecho esta
impregnado de modo artificial, generalmente mediante la
escritura y se generan sin contradiccin. Por si solo dichos
informes no pueden acreditar la sustraccin del patrimonio
del Estado, para ello es necesario actuar otras pruebas que
puedan sumarle fuerza acreditativa.