BALOTARIO DESARROLLADO PABA LOS EXMENES ESCBITOS DE SELECCIN Y NOMBRAMIENTO DE JUECES

Y FISCALES

familiar. Sin embargo, antes de eIlo, debemos precisar que el patrimonio fa-
miliar solo se constituye sobre bienes inmuebles destinados a la habitacin
o explotacin, para vivir o trabajar. Ahora si el referido artculo establece
que: "El patrimonio familiar es inembargable, inalienable y transmisible por
herencia.

Cuando se constituye patrimonio familiar se generan sobre el bien

inmueble una serie de efectos jurdicos que caracterizarl a esta institucin
jurdica, tales como indivisibilidad, inalienabilidad, inembargabilidad, ineje-
cutabilidad e ingravabilidad.
"EI patrimonio familiar tiene como finalidad brindar proteccin jur-
dica mediante la afectacin de determinados bienes del instituyente. Estos
bienes tienen por finalidad el servir de sustento y satis facer las necesidades
bsicas de habitacin y alimentacin del grupo familiar a favor de los cuales
se instituye. Los bienes sobre el cual se constituyen son inmuebles rurales o
urbanos, pero siempre debern estar destinados a dar albergue y servir como
sustento econmico de Ia familia. Por medio de la constitucin de estos bie-
nes en patrimonio familiar se les sustrae de cualquier contingencia econmi-
ca que se pudiera presentar sobre los mismos en el futuro, dado que adquie-
ren, entre otras, las caractersticas de inembargabilidad e inalienabilidad".3s3

LEY DE VIOLENCIA FAMILIAR, ALCANCES, OBJETO Y FINES

El anlisis del presente punto se realizar en base a la nuevaLey para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres y los integran-
tes del grupo familiar, de fecha 23 de noviembre de 201,5, que derog aLey
de Violencia Familiar.

La referida Ley tiene por objeto prevenir, erradicar y sancionar toda

forma de violencia producida en elmbito pblico o privado contra las muje-
res por su condicin de tales, y contra los integrantes del grupo familiar; en
especial, cuando se encuentran en situacin de vulnerabilidad, por la edad o

383 DE ALMEIDA SANCHEZ, Ana Sofa: "El Patrimonio Familiar. Breve anlisis", En: Dialo-
go con la Jurisprudencia. Lima: Gaceta Jurdica, No 134, noviembre de 2009, p.132.

278 cRUPo EDrroRrAL Lpx s- Iunts

@
 3 TEMA DE tA ESPECIALIDAD DE FAMILIA

situacin fsica como las nias, nios, adolescentes, personas adultas mayo-
res y personas con discapacidad (Ley 30364).

Para tal efecto, establece mecanismos, medidas y polticas integrales

de prevencin, atencin y proteccin de las vctimas as como reparacin del
dao causado; y dispone la persecucin, sancin y reeducacin de los agreso-
res sentenciados con el fin de garantizar a las mujeres y al grupo familiar una
vida libre de violencia asegurando el ejercicio pleno de sus derechos. Ahora
bien, segn su artculo 7", son sujetos de proteccin de la Ley:
a. Las mujeres durante todo su ciclo de vida: nia, adolescente, jo-
ven, adulta y adulta mayor.
b. Los miembros del grupo familiar. Entindase como tales, a los cn-
yuges, ex cnyuges, convivientes, ex convivientes; padrastros, ma-
drastras; ascendientes y descendientes; los parientes colaterales de
los cnyuges y convivientes hasta el cuarto grado de consanguini-
dad y segundo de afinid ad; y a quienes, sin tener cualquiera de las
condiciones antes sealadas, habitan en el mismo hogar, siempre
que no medien relaciones contractuales o laborales; y quienes ha-
yanprocreado hijos en comn, independientemente que convivan
o no, al momento de producirse la violencia.
A} Tipos de violencia
El artculo B'de la referidaLey, reconoce cuales son los tipos de violen-
c1a familiar.
a) Volencia fsica. Es Ia accin o conducta, que causa dao a Ia inte-
gridad corporal o a la salud. Se incluye el maltrato por negligencia,
descuido o por privacin de las necesidades bsicas, que hayan oca-
sionado dao fsico o que puedan llegar a ocasionarlo, sin importar
el tiempo que se requiera para su recuperacin.
b) Violenca psicolgica. Es la accin o conducta, tendiente a controlar
o aislar a la persona contra su voluntad, a humillarla o avergon-
zarla y que puede ocasionar daos psquicos. Dao psquico es Ia
afectacin o alteracin de algunas de las funciones mentales o ca-
pacidades de la persona, producida por un hecho o un conjunto de

6
\il !7 GRUP. EDIT.RTAL Lrx s- Iunrs 279
!^rrr^r,t rtt^rtrt

situaciones de violencia, que determina un menoscabo temporal o

permanente, reversible o irreversible del funcionamiento integral
previo.
c) Violencia sexual. Son acciones de naturaleza sexual que se cometen
contra una persona sin su consentimiento o bajo coaccin. Inclu-
yen actos que no involucran penetracin o contacto fsico alguno.
Asimismo, se consideran tales la exposicin a material pornogrfi'
co y que vulneran el derecho de las personas a decidir voluntaria-
mente acerca de su vida sexual o reproductiva, a travs de amena-
zas, coercin, uso de lafuerza o intimidacin.
d) Violencia econmica o patrimonial. Es la accin u omisin que se di-
rige a ocasionar un menoscabo en los recursos econmicos o patri-
moniales de cualquier persona, a travs de:
1. Ia perturbacin de la posesin, tenencia o propiedad de sus
bienes;
2. la prdida, sustraccin, destruccin, retencin o apropiacin
indebida de objetos, instrumentos de trabajo, documentos
personales, bienes, valores y derechos patrimoniales;
3. Ia limitacin de los recursos econmicos destinados a satisfa-
cer sus necesidades o privacin de los medios indispensables
paravivir una vida digna; as como la evasin del cumplimien-
to de sus obligaciones alimentarias;
4. la limitacin o control de sus ingresos, as como la percepcin
de un salario menor por igual tarea, dentro de un mismo lugar
de trabajo.
B) Medidas de proteccn
Segn el artcul o 22' de la Ley 30364, Entre las medidas de proteccin
que pueden dictarse en los procesos por actos de violencia contra las mujeres
y los integrantes del grupo familiar se encuentran, entre otras, las siguientes:
7. Retiro del agresor del domicilio.
2. Impedimento de acercamiento o proximidad a Ia vctima en cual-
quier forma, a la distancia que la autoridad judicial determine.

280 cRUPo EDrroRrAL Lsx & lunls

m
a

3 IEMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAMILIA

3. Prohibicin de comunicacin con Ia vctima va epistolar, telefni-

ca, electrnica; asimismo, va chat, redes sociales, red institucio-
nal, intranet u otras redes o formas de comunicacin.
4. Prohibicin del derecho de tenenciay porte de armas para el agre-
sor, debindose notificar a la Superintendencia Nacional de Con-
trol de Servicios de Seguridad, Armas, Municiones y Explosivos de
Uso Civil para que proceda a dejar sin efecto la licencia de posesin
y uso, y para que se incauten las armas que estn en posesin de
personas respecto de las cuales se haya dictado la medida de pro-
teccin.
5. Inventario sobre sus bienes.
6. Cualquier otra requerida para la proteccin de la integridad perso-
nal y la vida de sus vctimas o familiares.

La vigencia de las medidas dictadas por el juzgado de familia o su equi-

valente se extiende hasta la sentencia emitida en el juzgado penal o hasta el
pronunciamiento fiscal por el que se decida no presentar denuncia penal por
resolucin denegatoria, salvo que estos pronunciamientos sean impugnados.
La Polica Nacional del Per es responsable de ejecutar las medidas de
proteccin dictadas, para lo cual debe tener un mapa grfr,co y georreferen-
cial de registro de todas las vctimas con las medidas de proteccin que les
hayan sido notificadas; asimismo, habilitar un canal de comunicacin para
atender efectivamente sus pedidos de resguardo, pudiendo coordinar con los
servicios de serenazgo a efectos de brindar una respuesta oportuna.
Por ltimo, el artculo 24" dispone que, eI que desobedece, incumple o
resiste una medida de proteccin dictada en un proceso originado por hechos
que configuran actos de violencia contra las mujeres o contra integrantes del
grupo familiar, comete delito de resistencia o desobediencia a la autoridad
previsto en el Cdigo Penal.

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cRUPo EDrroRrAL Lx s lunrs 281
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CONVENCIN DE DERECHOS DEL NO Y PRINCPIOS GENE-

RALES DEL DERECHO DE NIO YADOLESCENTES
La Convencin sobre los Derechos del Nio (CDN) es el tratado inter-
nacional de las Naciones Unidas. "Es el primer tratado vinculante a nivel in-
ternacional que rene en un nico texto sus derechos civiles, polticos, socia-
Ies, econmicos y culturales. El texto de la CDN al que suscriben los Estados
est compuesto por un conjunto de normas para la proteccin de la infancia
y los derechos del nio. Esto quiere decir que los Estados que se adhieren a la
convencin se comprometen a cumplirla. En virtud de ello se comprometen
a adecuar su marco normativo a los principios de la CDN y a destinar todos
los esfuerzos que sean necesarios para lograr que cada nio goce plenamente
de sus derechos".38a

La convencin est compuesta por 54" artculos que consagran el de-

recho a la proteccin de la sociedad y el gobierno. El derecho de las personas
menores de 18 aos a desarrollarse en medios seguros y a participar activa-
mente en Ia sociedad.
A) Doctrina de la proteccn integral
"La doctrina de la proteccin integral del menor hace referencia ai
conjunto de acciones, polticas, planes y programas que con prioridad ab-
soluta, se dictan y ejecutan desde el estado, con Ia participacin y soiidari-
dad de Ia familia y la sociedad, para garantizar que todos los nios y nias
gocen, de manera efectiva y sin discriminacin, de los Derechos Humanos
a la supervivencia, al desarrollo y a la participacin, al tiempo que atiende
las situaciones especiales en que se encuentran los nios individualmente
considerados, o determinado grupo de nios que han sido vulnerados sus
derechos".38s

384 CANALES, Rafaela: "Convencin sobre Derechos del Nios." En: http://brainly.lat/ta-
rea/2622L52
385 BUAIZ, Yuri: "La doctrina para la proteccin integral de los nios. aproximaciones a su
definicin y principales consideraciones." En: https: //vw-n.ministeriodesalud.go.crl
gestores_en_salud/d er echos7o2Ohumanos / infancia/dereninezunicef .pdf

282 GRUP' EDTT,RLAL Lrx s- Iunts

@
 3. TEMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAMILIA

"En realidad, la proteccin Integral viene a ser una serie de instrumen-

tos jurdicos cuyo frn esencial no es ms que prote ger y garantizar Ia protec-
cin de nuestros nios, nias y adolescentes en todas sus reas de desarrollo,
tratando de lograr un engranaje de lo que es la familia, estado y comunidad,
para lograr que efectivamente se puedan respetar y garantizar los derechos
de stos".386

B) lnters superior del nio

"El principio del < <Inters superior del nio>
-del menor- es uno de los
>

principios cardinales en materia de Derechos del Nio. Este principio apare-

ce consagrado en el artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios
y Adolescentes3sT, a su vez, tambin se encuentra en el artculo tercero de Ia
"Convencin sobre los Derechos del Nio" de 1989.

"En la actualidad -en el contexto globalizado en el que vivimos- ha

adquirido grarr importancia el tema del Inters Superior del Menor y su co-
rrespondiente progresiva produccin normativa, es decir, estamos viviendo
una revalorizacn social, as como legislativa de valores personales, en con-
creto, de valores pertenecientes al nio o menor. Se trata, segn RIVERO
HERNNDEZ3I}, de un verdadero proceso de revalorizacindel menor en su
calidad de persona".
"La concepcin de dicho principio va a variar significativamente Ia con-
sideracin del menor, es decir, mediante ste principio el menor ya no ser
visto solo como objeto de proteccin, sino que tambin se convierte en un

386 ASUAJE, Carmen Julia et al: "Proteccin del Nio, Nia y del Adolescente." En:http://
es. slideshare. net/vania_marques/informe- civil-lopnna

387 Ley N".27337, Ley que aprueba el Nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes. Art-
culo IX.- Inters superior del nio y del adolescente.- En toda medida concerniente al
nio y al adolescente que adopte el Estado a travs de los Poderes Ejecutivo, Legisla-
tivo y Judicial, del Ministerio Pblico, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales
y sus dems instituciones, as como en la accin de Ia sociedad, se considerar el
Principio del Inters Superior del Nio y del Adolescente y el respeto a sus derechos.
388 RIVERO HERNNDEZ, Francisco: "El inters del menor", Editorial Dykinson. Ma-
drid,2007 .p.37 .

cRUPo EDrroRrAL LEx s- lunrs 283

III!7
I snLomnro DESABBoLLAD0 pABA Los rxvr NES ESCRITOS DE SETECCION Y NOMBHAMIENTO DE JUECES Y FISCALES

Sujeto de Derechos3se((. Por 1o tanto, vamos a ver al menor desde dos pers-
pectivas, que lejos de ser excluyentes, se muestran como complementarias:
por un lado tenemos la proteccin directa del nio a causa de la debilidad
psicolgica y de su inexperiencia y, de otro lado, la tendencia que propugna
la liberacin del menor respecto del status de persona dependiente que hasta
entonces caracteri zaba su situacin jurdica.
As, el inters superior del menor depender de circunstancias especfr-
ca, por ejemplo en determinada circunstancias puede ser ms beneficioso
para el nio permanecer bajo la custodia de uno u otro cnyuge, en caso de
separacin; es as que GROSMAN3eO encaja el concepto delinters superior del
menor en las llamadas "definiciones-marco" -particularmente frecuentes en el
derecho de famili a-, yd que no resulta sencillo establecer su alcance, pues es
un idea en permanente evolucin y metamorfosis, que necesariamente vara
entre los distintos Estados segn sus pautas culturales y sociales, constituye
un instrumento tcnico que otorga poderes a los jueces, quienes deben apre-
ciar tal "inters" en concreto, de acuerdo con las circunstancias del caso, tai
"inters" debe constituirse en pauta de decisin ante un conflicto de itrtereses
y criterio para la intervencin institucional destinada a proteger al nio. En
caso de conflicto frente al presunto inters de un adulto, debe prorizarse el
del nio.

Por su parte ALEX PLCIDO3e1 nos dice que "este principio del Inters
Superior del Nio, no es otra cosa ms que el reconocimiento de sus Dere-
chos Fundamentales, bajo la denominacin de principio de proteccin espe-
cial al menor, cuyo horizonte es lograr el desarrollo armonioso de la perso-
nalidad de los nios y adolescentes y el disfrute de los Derechos que les han
sido reconocidos". AIex Placido justifica dicho tratamiento especial a favor

389 MARTINEZ RUIZ, Anala: "Ellnters Superior", en: Convencin sobre los Derechos
del Nio. Buenos Aires: Editorial Rubinzai-Culzoni, 2008, p. 99.
390 GROSMAN, Cecilia P.: "El Inters Superior del Nio." En: Los Derechos Del Nino en La
Familia: Discurso y Realidad. Santiago: Editorial Universidad, 1998, p.23.
391 PLCIDO VILCACHAGUA, Alex'. "La Constitucin Comentada: Anlisis de artculo por
artculo", Lima: Gaceta Jurdica. Lima, 2005, tomo I,p.371,.

284 GRUP, EDIT,RTAL Lex s- lunts

@
 3 TEIMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAMIUA

de los nios afirmando: Los nios, adolescentes, poseen los derechos que
corresponden a todo ser humano, sin embargo, en atencin a la particular
situacin de vulnerabilidad y dependencia en la que se encuentra el ser hu-
mano en determinadas fases de Ia vida, justifica, objetivay razonablemen-
se
te, el otorgarles un tratamiento diferente que no es per se discriminatorio;
sino por el contrario, sirven para el propsito de permitir el cabal ejercicio
de los derechos especiales derivados de tales condiciones. Es por tal estado
de fragilidad, inm adtxez en que estn los menores frente a los adultos, que
se le impone a la familia, sociedad, incluso al Estado, la obligacin de asistir
y proteger al nio, y con ello preservar sus derechos y el ejercicio pleno y
efectivo de cllos.

DERECHOS DE LOS NIOS, NIASYADOLESCENTES

"En el Libro Primero del Cdigo de los Nios y Adolescentes se consa-
gran los Derechos y Libertades dando vida al reconocimiento del nio y ado-
lescentes como autntico titular de derechos, que es uno de los principales
pilares de la moderna doctrina de Ia proteccin integral, superando as el vie-
jo paradigma de considerarlos como objeto de proteccin que caracterizaba a
la Doctrina de la Irregularidad Social".3e2

As, el artculo 1' reconoce el derecho a la vida como derecho funda-

mental de la persona humana desde la concepcin, esto es que el concebido
es sujeto de derechos, y como tal debe ser protegido ntegramente. En conse-
cuencia se proscribe el aborto y la manipulacin gentica como actos atenta-
torios contra el nio en gestacin.
Para garantizar el derecho a Ia vida del concebido debe otorgarse las
condiciones adecuadas a la madre durante Ia gestacin, parto y periodo
post-natal. Adems, por mandato del artculo 2" del Cdigo, el Estado deber
otorgar atencin especializada a la adolescente madre, promover la lactan-
cia materna y el establecimiento de centros de cuidado diurno.

392 PENADILLO CASTRO, Moiss: "Aproximacin a la problemtica de la niez en el Per."

En: http:/ /www.monografias.com/trabajos3'/ /derechos-menor-adolescente/dere-
chos-menor-adolescente2.shtml

GRUP. EDTT.RLAL Lrx s- lunls 285

\il !7
 BALOTAHIO DESABROLLADO PARA LOS EXMENES ESCBITOS DE SELECCIN Y NOMBHAMIENTO DE JUECES Y FISCALES

El artculo 3' consagra uno de los llamados derechos de tercera gene-

racin, los que como es conocido se fundan en Ia solidaridad: es el derecho a
vivir en un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, el que opera como
una garanta para el desarrollo saludable de la vida humana.

A su turno, el artculo 4" reconoce el derecho a la integridad personal

del nio y el adolescente, proteccin que comprende los aspectos: fsico, psi-
colgico, espiritual. Quedan por tanto proscritas Ia tortura o trato cruel o las
formas esclavizantes como el trabajo forzado, Ia prostitucin, la trata, venta
y trfico de menores de edad. Como todos los derechos fundamentales, este
se caract erizapor su irrenunciabilidad.

El derecho a la libertad es un derecho fundamental inherente a la na-

turaleza del ser humano que se sustenta en su misma dignidad. Este derecho
supone la propia realizacin del nio y adolescente como persona humana,
pudiendo decidirse por un proyecto o proyeccin de vid.a, respetando el dere-
cho de los dems. Este derecho consagra en el artculo 5" garantiza que nin-
gn nio o adolescente pueda ser detenido sino por mandato de juez com-
petente, como 1o reconoce el artculo 2" Inc. 24,literal f, de Ia Constitucin
Poltica.

El derecho a la identidad est consagrado en el artculo 6" del Cdigo.

Incluye derecho al nombre, a adquirir una nacionalidad en la medida de 1o
posible, conocer a su padre y llevar sus apellidos.
La proteccin del adolescente que trabaja por el estado est prevista en
el artculo 22" del mismo cuerpo legal. El propio Estado reconoce el derecho
del adolescente a trabajar dentro de las normas de proteccin previstas por
este Cdigo, sobre todo en defensa de su salud, desarrollo fsico, mental, es-
piritual, moral o social.

RGIMEN DE VISITAS Y LA CONDICIN DE ESTAR AL DA EN LA

PENSIN DE ALIMENTOS
"Es una relacin jurdica familiar bsica que se identifica como un dere-
cho deber a tener una adecuada comunicacin entre padres e hijos (y vicever-
sa) cuando no existe entre ellos una cohabitacin permanente. Como derecho

286 GRUP, EDrroRrAL Lpx s Iunts

@
 3 TEMA DE LA ESPECIATIDAD DE FAMILIA
-t
familiar subjetivo reconoce, en este orden de ideas, el derecho del progenitor
que no vive con su hijo a estar con 1 as como , reciprocamente, el derecho del
hijo de relacionarse con su padre a quien no ve cotidianamente".3e3
"El rgimen de visitas podr, al igual que el de tenencia, ser acordado
entre los padres. Son ellos los ms habilitados para proponer sus modalida-
des aprovechando a tal fin pautas que la experiencia de convivencia previa
les ha otorgado. Slo ante la falta de acuerdo procede su determinacin por
va judici al" .3s4

COLOCACIN FAMILIAR
"El Principio del Inters Superior del Nio y del Adolescente y el respe-
to a sus derechos, se encuentra establecido en el artculo IX del Ttulo Preli-
minar del Cdigo de los Nios yAdolescentes. Este Cdigo tambin reconoce
como una medida de proteccin al nio y adolescente en estado de abandono
(artculo 243" inciso c) la incorporacin a una familia sustituta o colocacin
familiar, teniendo adems en cuenta que en la aplicacin de las medidas de
proteccin se prioriza el fortalecimiento de los vnculos familiares y comuni-
tarios (artculo 252').
Para evitar la institucionalizacin de nios privados de familia, la legis-
lacin peruana establece varias opciones de cuidado: la guarda y custodia, la
colocacin familiar yl.a adopcin. Conforme al artcul,o L04" del Cdigo de los
Nios y Adolescentes, mediante la Colocacin Familiar el nio o adolescente
es acogido por una persona, familia o institucin que se hace responsable de
1 transitoriamente. Esta medida puede ser dispuesta por la instancia admi-

nistrativa o judicial y puede ser remunerada o gratuita.

393 VARSi ROSPIGLIOSI, Enrique: "Tratado de Derecho de Familia",Lima: Gaceta Jurdica

& Fondo Editorial de la Universidad de Lima, 201-2, p. 103.
394 FERREYRA DE LA RUA, Angelina: "Aspectos procesales de la tenencia y del rgimen de
visitas." En http://bloe.pucp.edu.pe/blog/mbermudez/2OOB/08/2g/aspectos-pro-
cesales -de-la-tenencia-y-de1-regimen-de-visitas/

^-. GRLIPo Er)trsp14 Lex , Iunts 287

ffi,
 BALOTABIO DESARROLLADO PABA LOS EXAMENES ESCBITOS DE SELECCIN Y NOMBBAMIENTO DE JUECES Y FISCALES

LICENCA PARA DISPONER DE BIENES DE MENORES

Segn el artcul o 786' del Cdigo Procesal Civil, se tramitan conforme
a 1o dispuesto en este Subcaptulo las solicitudes de los representantes de
incapaces que, por disposicin legal, requieran de autorizacinjudicial para
celebrar o realizar determinados actos respecto de bienes o derechos de sus
representados. La solicitud debe estar anexada, cuando corresponda, del do-
cumento que contiene el acto para el cual se solicita attorizacin.
"Si bien los representantes legales de los incapaces ejercen los derechos
civiles de sus representados segn las reglas de la patria potestad, tutela y
curatela, existen determinados actos de disposicin de bienes y derechos de
incapaces que debenrealizarse con Ia previa autorizacin del rganojurisdic-
cional conforme a lo dispuesto por el Cdigo Civil.
La causa de utilidad se relaciona con el aumento del patrimonio del
incapazy el perjuicio econmico que Ie puede causar Ia no disposicin de sus
bienes y/o derechos, ya que no percibira las ganancias correspondientes. Los
medios probatorios que se acompaan a la solicitud para disponer derechos
de incapaces deben referirse necesariamente a estas causas de necesidad y
utilidad".3es

Adems deben acreditar todo 1o relacionado al acto de disposicin para

el cual se pide autorizacin judicial. La actividad probatoria tambin se desa-
rrolla con respecto al valor del bien o derecho objeto de disposicin. Cabe in-
dicar que la solicitud debe estar acompaada de la documentacin pertinente
que contenga el acto jurdico sobre cuya realizacin se pide Ia autorizacin
judicial correspondiente, en los casos en que la prueba documentaria fuese
imprescindible.

395 FERNNEZ ROMERO, Jorge: "Autorizacin para disponer derechos de incapaces."

En: https://es.scribd. com/ doc/76691244/Atttozacion-Judicial-Para-Disponer-Bie-
nes-de-Menores

288 cRUPo EDrroRrAL Lsx & Iunts

m
 3 TEMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAMITIA

AUTORIZACIN PARA MATRMONIO DE MENORES

"Los matrimonios entre menores deben contar con el consentimien-
to de los padres; sin embargo, si existiera algn tipo de discrepancia entre
ellos (los padres), entonces esto se toma por asentimiento. En caso faltaran
los padres, entonces este consentimiento debera provenir de los abuelos;
se aplicara los mismo en el caso de alguna discrepancia, se tomara como
asentimiento. Ahora, en caso de falta o incapacidad de uno de los padres,
basta con el asentimiento del otro. A falta de tanto abuelos como padres, le
corresponde al juez de menores otorgar o negar la licencia.3s6

As lo regula el artculo 244" del referido Cdigo, segn el cual los me-
nores de edad, para contraer matrimonio, necesitan del asentimiento expre-
so de sus padres. La discrepancia entre los padres equivale al asentimiento.

A falta o por incapacidad absoluta o por destitucin de uno de los pa-

dres del ejercicio de la patria potestad, basta el asentimiento del otro.

A falta de ambos padres, o si los dos fueran absolutamente incapaces o

hubieran sido destituidos del ejercicio de Ia patria potestad, prestarn asen-
timiento los abuelos y las abuelas. En igualdad de votos contrarios, la discor-
dancia equivale al asentimiento.

A falta de abuelos y abuelas o si son absolutamente incapaces o han

sido removidos de la tutela, corresponde al juez de menores otorgar o negar
la licencia supletoria. La misma atribucin corresponde al juez de menores,
respecto de expsitos o de menores abandonados o que se encuentren bajo
jurisdiccin especial.
Los hijos extramatrimoniales slo requieren el asentimiento del padre
o, en su caso, de los abuelos paternos, cuando aqul los hubiese reconocido
voluntariamente. La misma regla se aplica a Ia madre y los abuelos en Inea
materna.

396 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique: "Tratado de Derecho de Familia." Lima: Gaceta Jurdica
& Fondo Editorial de la Universidad de Lima, 20!2, p.176.

cRUPo ED,T.RIAL Lex - Iunts 289

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DE

ASPECTOS PENALES APLICABLES A LOS MENORES INFRACTO.

RES

Menores infractores son aqueilas personas menores de dieciocho aos

que realizan conductas tipificadas como delitos por las leyes penales vigen-
tes, no siendo aplicable al caso del menor, la nocin de la "pena", como con-
secuencia del acto ilcito, por no poderse acreditar su conducta antijurdica
como delito, surge la necesidad de someterles a un rgimen especial de aten-
cin, el cual debe buscar protegerlos, tutelarlos.

EL PROCEDIMIENTO DEL MENOR INFRACTOR. LAS MEDIDAS

SOCIOEDUCATIVAS Y LAS MEDIDAS DE PROTECCIN
El artculo I del Ttulo Preliminar del Cdigo de los Nios y Adolescen-
tes, contiene una presuncin iuris tantum, cuando no se tiene certeza sobre
la minora o mayora de edad de la persona que infringe la ley penal. En m-
rito a tal presuncin, si existiera duda sobre la mayora de edad de ia persona
infractora, se le considerar nio o adolescente, en tanto no se demuestre 1o

contrario.
Adems de ello, los artculos 183' y 229" y siguientes del Cdigo, es-
tablecen que son pasibles cle medidas socioeducativas slo los adoiescentes
infractores. Ello reitera la idea de la existencia de un sistema de responsabili-
dad especial para estos supuestos.
"Surge la interrogante, Qu sucede con aquellas personas que realizan
una conducta ilcita antes de haber alcanzado los 14 aos cle edad? El legisla-
dor ha optado por la edad de los 14 aos como un lmite mnimo a partir del
cual se comienza a exigir responsabilidad penal especial. Entonces, aquellos
que no alcancen dicha edad son considerados como absolutamente exentos
de responsabilidad penal bajo la presuncin iuris et de iure que debido a su
grado de inmadurez carecen de capacidad para comprender el carcter ilcito
de su conducta.

En tal sentido, debido a que los menores de 14 aos se encuentran

exentos de responsabilidad penal (inimputabilidad absoluta), no pueden
ser jtzgados ni privados de libertad bajo la sindicacin de haber realizado
un acto punible, por tanto, respecto de elios se establece un procedimiento

290 (;RLrr,o Enr-foRrAr- Lnx t\ Ir,Rts

@
t.

3 TEMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAMILIA

especial de naturaleza protectora, donde resultan aplicables nicamente las

medidas de proteccin previstas en el artculo 242 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes".3eT
"Evidentemente, en estos procesos, el fiscal de familia como integrante
del Ministerio Pblico, cumple un rol preponderante al tener la funcin de
velar por el respeto de los derechos y garantas de los nios y adolescentes.
En el caso espe cfr,co de los procesos que se siguen a los adolescentes infrac-
tores, su rol es significativo al constituirse por mandato legal en el titular de
la accin teniendo la carga de la prueba".3s8

DELITO DE BIGAMA
Segn el artculo l-39'del Cdigo Penal, "El casado que contrae matri-
monio ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni ma-
yor de cuatro aos. Si, respecto a su estado civil, induce a error a la persona
con quien contrae el nuevo matrimonio Ia pena ser privativa de libertad no
menor de dos ni mayor de cinco aos.
"Se configura el delito de bigamia cuando la persona estando casada y
teniendo conciencia y voluntad de esto, contrae un segundo matrimonio que
no tendra un efecto civil. Tngase en cuenta, que la bigamia, es una de las
causales de nulidad del matrimonio y est establecida en el art.274" inc. 3
del Cdigo Civil Peruano.

397 Elartculo 242' del Cdigo de los Nios yAdolescentes establece "Al nio que comete
infraccin a la ley penal le corresponde las medidas de proteccin. El juez especiali-
zado podr aplicar cualquiera de las siguientes medidas: a) El cuidado en el propio
hogar, para 1o cual se orientar a los padres o responsables para el cumplimiento
de sus obligaciones, contando con apoyo y seguimiento temporal por Instituciones
de Defensa; b) Participacin en un programa ofrcial o comunitario de Defensa con
atencin educativa, de salud y social; c) Incorporacin a una familia sustituta o colo-
cacin familiar;y d) Atencin Integral en un estabiecimiento de proteccin especial."
3gSDEFENSORIA DEL PUEBLO: "El sistema penal juvenil en el Per", en: http://
ww w 2. c o n g re s o. g o b. p e / s i c r/ c e n d o cb b / c on2_u ib d. n s f / 5 7 DF D 24 1 F E 3 DA-
801,052577850079854F/$FILE /Informe-Defensorial-S1.-El-sistema_penal_juve-
nil[1].pdf

-, GRUPo EDIToRTAL LEx & Iunts 291

tfiil
 BALOTABIO DESABROLLADO PABA LOS EXAMENES ESCBITOS DE SELECCION Y NOMBBAMIENTO DE JUECES Y FISCALES

Es preciso mencionar que para que se configure la bigamia debe exis-

tiresencialmente el dolo, es decir, el pleno conocimiento de que el primer
matrimonio no est disuelto, y aun as la persona decide casarse de nuevo.
Por lo tanto, el delito de bigamia, se consuma cuando se celebra el segundo
matrimonio".3ee

DELTO DE OMISIN A LAASISTENCIA FAMILIAR

De conformidad con el artculo 149" del Cdigo Penal, ,rEl que omite
cumplir su obligacin de prestar los alimentos que establece una resolucin judicial
ser"reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos, o con pres-
tacin de servicio comunitario de veinte a cincuentidos jornadas, sin perjuicio de
cumplir el mandato judicial. Si el agente ha simulado otra obligacin de alimentos.
en connivencia con otra persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo
la pena ser no menor de uno ni mayor de cuatro aos. Si resulta lesin grave o

muerte y stas pudieron ser previstas, la pena ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos en caso de lesin grave, y no menor de tres ni mqyor de seis aos en
caso de muerte>.

"EI sujeto activo del delito de omisin a la asistencia familiar es el agen-

te que no cumple, siendo su deber jurdico cumplir Ia prestacin econmica,
previamente establecida por resolucin judicial en sede civil. Mientras que eI
sujeto pasivo es la persona quin sufre las consecuencias del ilcito penal de
omisin a la asistencia familiar".a00
La jurisprudencia nacional se ha manifestado en la ejecutoria Suprema
del 01 de julio de 1999, donde seala "que conforme a la redaccin del artcu-
1ociento cuarenta y nueve del cdigo penal el delito de omisin de asistencia
familiar se configura cuando el agente omite cumplir con la prestacin de ali-
mentos establecido por una resolucin judicial, razn por la que se dice que

399 DVILA, Wendy: "El delito de bigamia en el Per." En: http: //resultadolegal.com/1a-
bigamia-en-el-peru/
400 RUIZ PEREZ, Martha: "El delito de omisin ala asistenciafamiliar, reflexionesy propues-
ta. para.la mejor aplicacin de la normatividad que la regula." En: https://es.scribd. com/
do c / 91334307 / El-D elito-de-Omision-a-La-cia-Familiar

292 GRUP. EDIT'RTAL Lx s- Iunts

m
 3 TEMA DE LA ESPECIALIDAD DE FAIVILIA ]

es un delito de peligro. Es decir, basta con dejar de la obligacin para realizar

el tipo, sin que sea necesario que debido a tal incumplimiento se cause un
perjuicio a la salud del sujeto pasivo".a01

SUSTRACCIN DE MENORES Y SU TRATAMIENTO CUANDO ES

INTERNACIONAL
Segn el artculo L47" del Cdigo Penal, uEI que, mediando relacin
parental, sustrae a un menor de edad o rehsa entregarlo a quien ejerce Ia
patria potestad, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos. La misma pena se aplicar al padre o la madre u otros ascendien-
tes, aun cuando aquellos no hayan sido excluidos judicialmente de la patria
potestad.
"Observando esta regulacin y vinculndola a los efectos prcticos, hay
un error de comprensin en el progenitor, por cuanto con la devolucin del
menor, no perderla patria potestad, sino que vara su relacin jurdica al
acceder a otra forma de vnculo, el cual es regulado judicialmente o extrajudi-
cialmente por el rgimen de visit as .402
"La sancin penal podra tener una consecuencia civil. En efecto, una
eventual sentencia con condena firme por delito de sustraccin de menor,
podra justificar y sustentar el pedido del progenitor vctima (agente pasivo)
de solicitar aljuzgado especializado en familia, la suspensin o limitacin de
derechos vinculados a la patria potestad y tenencia al otro progenitor (agente
activo) respecto de los hijos, bajo el sustento del inciso e) del artculo 75 CNA
(maltratos fsica o mentalmente, violencia psicolgica)".+os

401 Ejecutoria Suprema del 01 de julio de 1999.

402 BERMUDEZ TAPIA, Tapia: "Anlisis objetivo del delito de sustraccin de me-
nores en el Cdigo Penal." En: p. 5, En: https://www.google.com.pelur1?sa=-
t&rct= j&g= &esrc= s&s ource =web&cd= 1&cad= rja&uact= 8&ved= 0ahUKEw-
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403 ZAMBRANO, Alfonso: "Anlisis del delito de sustraccin." En: www.alfonsozambrano.
com/ do ctrina-p enal/analisis-delito-sus traccion. do c

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