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2013 Ao del 30 aniversario de la vuelta de la

Democracia

Cmara de Apelaciones CAyT

En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los das del mes de noviembre de


dos mil trece, se renen en Acuerdo los Seores Jueces de la Sala I de la Cmara de
Apelaciones en lo Contencioso Administrativo y Tributario de la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires para conocer en el recurso de apelacin interpuesto a fs. 772 por el actor
contra la sentencia de primera instancia de fs. 758/764, en los autos SEVERINO,
RUBEN OSCAR c/ GCBA Y OTROS s/ DAOS Y PERJUICIOS, EXP 7633/0, y
habindose practicado el sorteo pertinente resulta que debe observarse el siguiente
orden: Mariana Daz, Carlos F. Balbn y Nlida Mabel Daniele resolviendo plantear y
votar la siguiente cuestin: es justa la resolucin apelada?

A la cuestin planteada, la jueza Mariana Daz dijo:

I. A fs. 25/26vta luce la demanda interruptiva de prescripcin interpuesta por el


Sr. Rubn Oscar Severino del 19 de marzo de 1999 por daos y perjuicios contra el Sr.
Luis Amaya, la Sra. Alejandra Marcela Daz, S.A.C.T.A. S.A. y el Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
A fs. 78/80 vta. ampla demanda.
Del relato de los hechos formulados por el actor se desprende que en los
primeros das de junio de 1991 conoce a los codemandados Amaya y Daz (concubinos)
en una reunin familiar. Al poco tiempo, el Sr. Amaya le ofrece al actor venderle un
automotor marca Renault 12, segn l, afectado al uso de taxi, con licencia Nro. 19409,
que se encontraba a nombre de su concubina Marcela Alejandra Daz (cfr. fs. 78).
El accionante contina su descripcin y manifiesta que, una vez configurada la
compra venta, y frente a insistentes pedidos de su parte a los codemandados para ser
acompaado a realizar el censo de taxmetros dispuesto por la Municipalidad de
Buenos Aires, decidi presentarse por cuenta propia en las oficinas de la Direccin de
Trnsito y as poder verificar la autenticidad de la licencia. Agrega que para su sorpresa,
en dicho establecimiento le informan que la licencia era falsa, no estaba registrada en
el padrn y tampoco corresponda al automotor que haba adquirido (cfr. fs. 81 vta).
Frente a esta situacin, el 24 de octubre de 1991 el Sr. Severino efectu una
denuncia ante el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Criminal de Instruccin
Nro. 24 Secretara 112 que tramit bajo la causa Amaya, Luis s/ estafa, la cual
concluy el 21 de marzo de 1997 con la condena del Sr. Amaya por el delito de estafas
reiteradas (v. fs. 302/304 de la causa penal).
En cuanto a lo que a la responsabilidad de la Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires respecta, el actor se remite a las declaraciones de los funcionarios
municipales de fs. 78, 79, 85 y 85vta. obrantes en la causa penal.
Por ltimo, procede a realizar una liquidacin de los rubros que reclama en
concepto de los daos ocasionados.

II. Corridos los pertinentes traslados, SACTA SA se presenta y opone


excepciones a fs. 112/115; el GCBA se presenta, opone excepciones y contesta demanda
a fs. 213/234; finalmente, a fs. 297/301vta los codemandados Amaya y Daz se
presentan, oponen excepciones y contestan demanda.
A fs. 384/385 el Sr. Juez de Primera Instancia en lo Civil se declar
incompetente, quedando radicadas las actuaciones en la justicia del fuero (fs. 400).
A fs. 446/447vta el a quo hizo lugar a la excepcin de prescripcin como de
previo y especial pronunciamiento, resolucin que fue revocada por esta Sala que
orden diferir su tratamiento para el momento del dictado de la sentencia definitiva (fs.
446/447).
Por ltimo, a fs. 757 pasan los autos a sentencia.

III. As las cosas, con fecha 13 de febrero de 2012, la jueza de grado resolvi
hacer lugar a la defensa de prescripcin opuesta por los codemandados; y en
consecuencia, rechazar la demanda.
Para as decidir, la magistrada precis en primer lugar que de las propias
manifestaciones efectuadas por el aqu actor en sede penal, surge que fue en tal fecha
octubre de 1991- cuando tom conocimiento real y efectivo de los perjuicios sufridos,
por lo que desde all debe computarse el plazo bienal de prescripcin (cfr. fs. 762).
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A su vez manifest que, en relacin con la suspensin de la prescripcin por el


inicio de una actuacin penal, no puede desconocerse que el art. 3982 bis CC, al
referirse a la suspensin de la prescripcin, establece claramente que sta se produce si
la vctima de un acto ilcito hubiere deducido `querella criminal contra los responsables
del hecho sin que esa figura pueda asimilarse a la del mero denunciante. (fs. 762 vta).
Situacin sta ltima, que segn seal la magistrada, es la que reviste el actor
por cuanto slo formul la denuncia ante la justicia penal sin constituirse como
querellante en la causa, agregando que ninguna participacin tuvo en sta a excepcin
de las ocasiones en que fue llamado a prestar declaracin testimonial (fs. 763).
Por lo tanto, en base a que resulta inevitable concluir que ningn efecto tuvo la
tramitacin de la causa penal en el curso del plazo de prescripcin que comenz a correr
en octubre de 1991 (fs. 763), declara la prescripcin de la accin del actor.

IV. A fs. 772 la actora apel la decisin mencionada ut supra, expresando


agravios a fs. 780/781vta.
En resumen, la apelante expuso que la a quo equivoc la fecha que debi tomar
en cuenta para dar inicio al computo del plazo de prescripcin de la accin respecto del
Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Con motivo de lo expuesto, considera que la jueza de grado no tuvo en
consideracin que en ese determinado momento Octubre de 1991 el actor no tena
conocimiento que personal o agentes de la ex MCBA actual Gobierno de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires estaban involucrados o fueron los participes en la
adulteracin de esos documentos (cfr. fs. 186).
Por ltimo se agravia por cuanto la a quo en la sentencia apelada no trat ni dio
ningn fundamento respecto a la cuestin precedentemente planteada por esta parte
(cfr. fs. 781).
A fs. 783/784vta el GCBA contesta los agravios, toma intervencin la Sra Fiscal
de Cmara (fs. 795/796) y a fs. 801 los autos se elevaron al acuerdo de esta Sala.
V. En primer trmino, corresponde sealar que todos aquellos puntos de la
sentencia de grado que no han sido objeto de agravio se encuentran firmes y, por tal
razn, resultan ajenos al mbito de revisin de esta alzada.
Ello as, la actora en su escrito de expresin de agravios no formul ninguna
crtica en torno a lo resuelto respecto de la prescripcin de la accin contra el Sr.
Amaya, la Sra. Daz y S.A.C.T.A. S.A. Por tanto, la sentencia de grado ha quedado
firme en lo que a tal aspecto se refiere.
Adems, cabe agregar que como qued indicado en punto I, por medio de la
presente accin el actor est reclamando una indemnizacin patrimonial por el perjuicio
ocasionado por el Sr. Amaya, la Sra. Daz y los agentes de la ex Municipalidad (todos
ellos vinculados con la falsa licencia vendida al Sr. Severino).
Ello as, la cuestin de autos qued encuadrada como un supuesto de
responsabilidad extracontractual.
En tal sentido, resulta adecuado el criterio tomado por la magistrada de grado
para analizar las excepciones de prescripcin planteadas bajo las previsiones del art.
4037 del Cdigo Civil.

VI. Establecido lo anterior, corresponde analizar el agravio del actor.


El Sr. Severino sostiene que no conoca que los agentes de la ex MCBA eran
partcipes de la adulteracin de documentos hasta una vez sustanciado el proceso
penal. Sin embargo, de sus propias declaraciones a fs. 11/13 del 11/11/1991, obrantes en
la causa penal se desprende, tal como lo destaca el dictamen de fs. 795/796, que el
accionante posea conocimiento de la connivencia que exista entre el Sr. Amaya y
empleados de la ex MCBA.
Ntese que a fs. 12 del legajo penal, el actor al hacer mencin a situaciones que
fue conociendo a posteriori de todo este problema se entera que el Sr. Amaya estaba
trabajando en combinacin con gente de la Direccin General de Trnsito, agregando
que antes de que la Direccin fuera intervenida, el mencionado Amaya le deca que por
la licencia no se hiciera problemas porque l tena amigos en la Direccin General de
Trnsito.
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Por tanto, dejando asentado aquello, se observa que el plazo que establece el
art. 4037 del Cdigo Civil se encontraba vencido. Ello as por cuanto, desde la
declaracin mencionada ut supra (del 11/11/91) hasta la presentacin de la demanda
(ocurrida el 19/3/1999) transcurri en exceso el plazo bienal fijado por el artculo en
cuestin.
En tal contexto, las manifestaciones genricas que el accionante formula en el
memorial no resulten idneas para rebatir las constancias obrantes en autos.

VII. Finalmente, dado que el recurrente cuestion la declaracin de prescripcin


exclusivamente a partir de objetar el momento a partir del cual corresponda iniciar el
cmputo en juego, lo dicho en el punto anterior resulta suficiente para rechazar la
apelacin planteada.
Al respecto, nada corresponde resolver en torno a los efectos de la causa penal a
la luz de lo previsto por el art. 3982 bis del Cdigo Civil pues no fue materia de agravio
y, por tanto, qued firme el alcance atribuido por la sentencia al precepto mencionado
en funcin del carcter de mero denunciante que el actor tuvo en la causa penal.
En virtud de las razones dadas, corresponde rechazar la apelacin formulada por
el accionante.

VIII. En cuanto a las costas de la presente instancia, corresponde imponerlas al


actor por aplicacin del principio objetivo de la derrota (art. 62 del CCAyT).

Atento las consideraciones expuestas propongo que, en caso de ser compartido


este voto, se rechace al recurso interpuesto por la parte actora y, en consecuencia: a) se
rechace la apelacin planteada por el actor; y b) se impongan las costas de esta instancia
a la actora vencida (art. 62 CCAyT).

A la cuestin planteada, el juez Carlos F. Balbn, dijo:


I. Adhiero a los considerandos I, II, III y IV del voto de la jueza preopinante, en
tanto all se resean adecuadamente los antecedentes del caso.

II. Ante todo cabe remarcar que el actor no expres agravios contra la decisin
del juez a quo de declarar prescripta la accin respecto de los codemandados Amaya,
Daz y S.A.C.T.A. S.A. quedando, en consecuencia, tales aspectos firmes y excluidos de
la revisin de este tribunal.
As las cosas, los puntos centrales de anlisis son los siguientes: a) la
prescripcin de la accin interpuesta por el actor contra la ex Municipalidad de Buenos
Aires, hoy GCBA y b) la eventual responsabilidad extracontractual de ste.

III. Liminarmente, es menester recordar que el juez no est obligado a


pronunciarse sobre todas las alegaciones de las partes ni sobre la totalidad de las
pruebas producidas, sino slo respecto de aqullas que fueren conducentes para la
correcta solucin del litigio (cfr. doctrina de Fallos 287:230, 294:466 y 310:1835, entre
otros; y art. 310 del CCAyT).

IV.1. Sobre la primera cuestin (esto es, el plazo de prescripcin de la accin en


el marco de la relacin extracontractual entre el actor y el GCBA), debo recordar, tal
como he sostenido en autos Leibkowicz, Pedro Carlos y Otros c/ GCBA s/
Responsabilidad Mdica, Expte. 5262/0, 23/03/2004 y Novello Nicols c/GCBA s/
daos y perjuicios (excepto responsabilidad mdica), Expte. EXP. 10794/0,
04/07/2008, que ante la inexistencia en el mbito local de una disposicin que, por
regular situaciones razonablemente afines o semejantes a las que configuran el deber
resarcitorio del Estado por su actividad ilcita a consecuencia de la actividad de sus
agentes, permita su aplicacin analgica para determinar el plazo de prescripcin de la
accin por responsabilidad, corresponde recurrir, por analoga, a las normas del Cdigo
Civil sobre la materia, cuya aplicacin requiere una previa adaptacin de acuerdo con
los principios propios del Derecho Administrativo. Al respecto, la CSJN ha dicho que
si bien las reglas del Cdigo Civil no han sido establecidas para aplicarlas al
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Derecho Administrativo, sino al derecho privado, nada obsta para que presentando
aqullas una construccin jurdica basada en la justicia, su aplicacin se extienda al
derecho administrativo, cuyas normas y soluciones tambin deben tender a realizar
aqullas, con las discriminaciones impuestas por la naturaleza propia de lo que
constituye la sustancia de esta ltima disciplina (Metalmecnica S.A., sentencia del
23/12/76, ED 71-462).
En relacin con el plazo de prescripcin aplicable a acciones de esta naturaleza
se verifican las dos condiciones que permiten recurrir a las normas del derecho comn
para resolver una cuestin propia del derecho pblico local. Estas son la ausencia de una
norma (regla) o principio general que permita dar adecuada respuesta a una determinada
situacin de hecho -caso no previsto- y la necesidad de, en tal caso, integrar la laguna
recurriendo a otras ramas del derecho (REIRIZ, Mara Graciela, Responsabilidad del
Estado, El Derecho Administrativo Argentino Hoy, Ed. Ciencias de la Administracin,
p. 223).
En cuanto a la aplicacin del derecho civil por sobre otras ramas del derecho,
entiendo que, cuando se trata de responsabilizar al Estado por su actividad ilcita, la
eleccin del ordenamiento civil encuentra sustento en la similitud fctica que presenta,
en ambos casos, la actividad que da origen al deber de responder. En efecto, si bien no
desconozco que el ordenamiento civil est destinado a regir las relaciones jurdicas que
entablan sujetos de derecho que se encuentran entre s en un plano de igualdad y que, a
su vez, persiguen fines particulares -mientras que el Estado acta en un plano de
supremaca y persigue con su actividad satisfacer necesidades colectivas-, el derecho
privado posee, sin embargo, normas que tienen por objeto regular, al igual que ocurre en
autos, la extincin de la accin de un sujeto de derecho que pretende el resarcimiento
por parte de otro, en el marco de una relacin extracontractual, a consecuencia de su
conductas ilcitas. A mi criterio, esta situacin es razonablemente anloga a la que se
presenta cuando se analiza la prescripcin de la accin de responsabilidad ejercida
contra la Ciudad de Buenos Aires con sustento en las conductas ilegtimas de sus
agentes.
As las cosas, y establecido este camino exegtico, entiendo que el plazo de
prescripcin que debe aplicarse es de dos aos conforme lo establecido por el art. 4037
del CC, cuyo texto establece dicho lmite para la accin por responsabilidad civil
extracontractual.
Sentado ello, he de analizar si el plazo se ha interrumpido o suspendido teniendo
en cuenta que el actor, conforme surge a fs. 1 de la causa penal, ha realizado una
denuncia por este mismo hecho con fecha 24 de octubre de 1991.

IV.2. En este contexto, a fin de aclarar la cuestin sobre la interrupcin o


suspensin del plazo, y ya establecido el principio que permite salvar las
indeterminaciones ante el caso no previsto, debemos recurrir al art. 3982 bis del Cdigo
Civil. Segn esta norma,[s]i la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella
criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el trmino de
prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el
resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso penal o
desistimiento de la querella (nfasis agregado).
Sobre este texto normativo, y segn las circunstancias del presente caso, queda
sentado entonces que el plazo de prescripcin, iniciada la querella criminal, debe
suspenderse. As las cosas, he de analizar ahora dos cuestiones, a saber: a) la extensin
de los efectos de la suspensin de la prescripcin respecto de personas no querelladas en
el proceso penal o no susceptibles de serlo tal como ocurre en el presente caso por
tratarse del Estado local (persona jurdica); y b) el alcance de la voz querella
criminal bajo la perspectiva del derecho administrativo.
Sobre el carcter extensivo de los efectos de la suspensin de la prescripcin a
personas no querelladas o no susceptibles de serlo, y tal como he sostenido en el
precedente Novello, Nicols c/ GCBA s/ daos y perjuicios (excepto responsabilidad
mdica), Expte. EXP. 10794/0, 04/07/2008, adhiero a la posicin minoritaria del
plenario de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Maciel, Marcos c. Barry,
Federico y otros de fecha 18/02/2004 en tanto extiende los efectos de la suspensin de
los plazos de prescripcin de la accin civil por el trmite de la querella criminal a todos
los demandados a los que se les atribuye responsabilidad civil, aun a aquellos que no
fueron querellados y que ni siquiera son susceptibles de serlo. Ello es as pues como se
pone de manifiesto en aquel voto, el instituto de la prescripcin es de interpretacin
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restrictiva. Por principio nuestro ordenamiento jurdico sostiene la subsistencia de las


acciones como medio para mantener los derechos hasta que sean vividos en plenitud,
regulando plazos para que ellos se ejerzan. En caso de duda cabe decidir en favor del
mantenimiento de la accin. [...] En consecuencia, la promocin de la querella penal es
una muestra de que no se dan las razones que llevaron al legislador a extinguir la
accin porque la intervencin de la vctima en sede penal como querellante o particular
damnificado (segn la jurisdiccin en la que acte) demuestra su intencin de ejercer
sus derechos, sin que deba suponerse que de su parte medi desidia, abandono o
negligencia las que sustentan la sancin de la prescripcin.
Asimismo, en el fallo se sostuvo que el criterio que se esgrime a favor de una
interpretacin amplia del art. 3982 bis [...] permite que el damnificado no sea
compelido a promover demanda civil para interrumpir el curso de la prescripcin,
obligndolo a accionar aunque no est determinado en sede penal el carcter ilcito del
hecho atribuido a los querellados, lo que podra ocasionarle una eventual imposicin
de costas.
Considero, entonces, que esta interpretacin del artculo 3982 bis del CC permite
compatibilizar el derecho de defensa de la vctima, por un lado, y la seguridad jurdica
respecto de quien cometi ese hecho, por el otro. Cabe destacar, adems, que el mismo
criterio ha seguido esta sala en los autos Albano, Hctor y otros c/ G.C.B.A. s/ daos y
perjuicios, Expte. 13.923/0, 20/12/2012 as como la Sala II del fuero en el caso
Gmez, Jos Luis y otros c/ GCBA (Hospital del Quemado) y otros s/ daos y
perjuicios, EXP 1374/0, 29/05/2009.
Establecido pues que la suspensin de la prescripcin opera tambin para
personas que no sean susceptibles de ser querelladas tal el caso del GCBA, analizar
ahora el alcance de la voz querella a la luz de la aplicacin analgica e integradora del
derecho civil en el marco propio del derecho administrativo.
Para resolver tal cuestin, he de tener en cuenta que el concepto de querella
puede definirse razonablemente como un modo formal de comunicacin a la
autoridad [] con determinado contenido y formas predeterminadas por la ley,
formulada ante el juez competente para intervenir en el proceso [] (Creus, Carlos,
Derecho Procesal Penal, Astrea, 1996, p. 34) y, por su parte, la idea de denuncia como
el acto por el cual una persona [] comparece ante cualquier autoridad competente,
proporcionndole la noticia del hecho, individualizndose ante ella [] (Creus,
Carlos, op. cit., p. 26). As, analizando dichos conceptos y su contraste, y ms all de las
particularidades que deban considerarse en el campo del Derecho Penal, entiendo que, a
la luz del Derecho Administrativo, ambas figuras son manifestaciones de la voluntad del
sujeto damnificado que tienen por objeto narrar un hecho ilcito a fin de iniciar una
investigacin sobre ste y su eventual responsable.
Pues bien, analizando el sentido del art. 3982 bis del CC es claro que ste
contempla la situacin de quien insta al Estado a emprender una investigacin en sede
penal cuando los hechos puedan resultar -a su vez- relevantes para determinar la
procedencia de una accin civil (es decir, la reparacin de los daos y perjuicios). Ahora
bien, siguiendo la literalidad del citado artculo, la querella produce la suspensin del
plazo de prescripcin de la accin hasta tanto se dilucide la cuestin en sede penal,
mientras nada dice sobre el efecto de la denuncia.
Sin embargo, no encuentro argumentos que me permitan concluir que la
denuncia no sea equiparable a la querella en este contexto normativo y, por tal
razn, generar, tambin, idntico efecto suspensivo. As las cosas, y siguiendo este
camino hermenutico, es razonable que ni el querellante ni el denunciante estn
obligados a iniciar la accin civil hasta tanto se pronuncie la justicia penal.
Ntese tambin, y a mayor abundamiento, que el hecho debatido en autos
configura un delito de accin pblica y, ante ste, es el Estado per se quien debe
impulsar de oficio el proceso ms all de que las actuaciones se hayan iniciado mediante
una denuncia o querella.
En este sentido, y a solo ttulo de ejemplo, cabe recordar que as se han
pronunciado la Cmara Civil y Comercial de Baha Blanca en autos G. de G., E. E. c.
H., N. E. en sentencia de fecha 20/11/1979 y la Cmara Civil y Comercial de Rosario,
sala VI, en autos Lembo, Isolina c. Fosco, Guillermo y otro, sentencia del 07/09/1992.
A su vez, desde la doctrina, se ha dicho que se debe preferir una interpretacin amplia
y extensiva de la voz querella en cuestin, [] Tal interpretacin se ajusta ms a la
regla de hermenutica conforme la cual se debe estar siempre por la interpretacin
legal que favorezca la conservacin y no la prdida derechos (Peyrano, Jorge W.,
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Algunos efectos del proceso penal sobre el curso de la instancia abierta en sede civil
(Artculo 3982 bis del Cdigo Civil), La Ley 1992-E, 956, p. 2).
Tambin, vale mencionar que conforme al principio pro actione, ante la duda de
la procedencia o no de la va judicial, se debe estar siempre a favor de la continuacin
del proceso y de la accin con el propsito de proteger los derechos.
Por lo expuesto, considero que en el presente caso querella o querella
criminal resultan asimilables, a efectos de la suspensin de la prescripcin, a
denuncia y, por tanto, cabe concluir que se ha configurado la suspensin del plazo de
prescripcin establecida por el Cdigo Civil aplicado analgicamente al Derecho
Administrativo.
Ntese adems que el actor tom conocimiento de que la licencia adquirida era
falsa a mediados de octubre de 1991 y que el 24 de ese mes present la denuncia ante la
Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional (fs. 11vta. y 1 del
expediente penal n 1149). Por otra parte, la sentencia penal condenatoria dictada a Luis
Amaya fue confirmada por esa Cmara el 21 de marzo de 1997 (conf. fs. 302/301 de
esas actuaciones). Luego, el 29 de septiembre de 1998 el actor inici la mediacin
prejudicial que concluy el 2 de diciembre de 1998 (fs. 1/17 de estos autos). Vale
sealar que, conforme tiene dicho esta Sala, la mediacin tiene efectos suspensivos de la
prescripcin respecto de la Ciudad codemandada, aun cuando sta no intervenga en
dicha instancia (Palmeira, Clementina c/ GCBA y otros s/ daos y perjuicios,
16/11/2009, EXP 11827/0). Finalmente, la presente demanda fue iniciada el 19 de
marzo de 1999. En consecuencia, la accin no se encuentra prescripta.

VI. Sentado lo anterior, corresponde analizar la cuestin de fondo, esto es, la


responsabilidad extracontractual del GCBA por su actividad ilcita.
La Corte Suprema sostiene que el Estado es responsable por su actividad ilcita
siempre que estn presentes al menos los siguientes presupuestos: a) el Estado debe
incurrir en falta de servicio (artculo 1112, CC); b) el reclamante debe haber sufrido un
dao cierto; y, por ltimo, c) debe existir una relacin de causalidad directa entre la
conducta estatal (falta de servicio) y el dao cuya reparacin se persigue (CSJN,
28/6/2005, "Ramos, Graciela Petrona c/ Crdoba Provincia de s/ daos y perjuicios",
ED, ejemplar del 30/6/2006).
En particular, en cuanto al factor de atribucin, la Corte ha sostenido
reiteradamente desde el precedente Vadell, Jorge Fernando c/ Provincia de Buenos
Aires, sentencia del 1 de enero de 1984, Fallos 306:2030, que aqul reside en la falta
de servicio de la Administracin y que es de carcter objetivo. Este mismo concepto ha
sido reiterado por el tribunal en su actual composicin aunque, a mi entender, con algn
matiz.
As, en el caso "Mosca, Hugo Arnaldo c/ Buenos Aires, Provincia de
(Polica Bonaerense) y otros s/ daos y perjuicios", sentencia del 6 de marzo de 2007, el
tribunal sostuvo que La responsabilidad extracontractual del Estado por el hecho de
sus agentes, no es indirecta ni basada en la culpabilidad ... Esa responsabilidad directa
basada en la falta de servicio y definida por esta Corte como una violacin o
anormalidad frente a las obligaciones del servicio regular, entraa una apreciacin en
concreto que toma en cuenta la naturaleza de la actividad, los medios de que dispone el
servicio, el lazo que une a la vctima con el servicio y el grado de previsibilidad del
dao (Fallos: 321:1124). Dicho con otras palabras, no se trata de un juicio sobre la
conducta de los agentes sino sobre la prestacin del servicio y, por ello, la
responsabilidad involucrada no es subjetiva, sino objetiva (el resaltado no est en el
original).
Del mismo modo, en el caso Serradilla, Ral Alberto c/ Mendoza,
Provincia de y otro s/ daos y perjuicios, sentencia del 12 de junio de 2007, el tribunal
nuevamente afirm que quien contrae la obligacin de prestar un servicio lo debe
realizar en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido, y
es responsable de los perjuicios que causare su incumplimiento o ejecucin irregular.
Esta idea objetiva de la falta de servicio encuentra fundamento en la aplicacin por va
subsidiaria del Artculo 1112 del Cdigo Civil, pues no se trata de una responsabilidad
indirecta toda vez que la actividad de los rganos o funcionarios del Estado realizada
para el desenvolvimiento de los fines de las entidades de las que dependen ha de ser
considerada propia de stas, que deben responder de modo principal y directo por sus
consecuencias daosas" (nfasis agregado).
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No obstante, considero que el factor de atribucin de responsabilidad del Estado


no reviste necesariamente y en todos los supuestos carcter objetivo; pudiendo ser
tambin subjetivo, segn las circunstancias propias de cada caso. En efecto, en la
mayora de los supuestos la prestacin irregular del servicio supone al menos
negligencia que, al igual que la culpa o el dolo, configuran factores de atribucin
subjetivos.
En este sentido, la propia Corte en sus ltimos precedentes emple criterios
subjetivos al analizar el factor de atribucin de responsabilidad estatal.
Por caso, en la ya citada causa Ramos, la Corte seal: habida cuenta de que
la obligacin del servicio de seguridad se satisface con haber aplicado la diligencia y
la previsin adecuadas a las circunstancias de tiempo y lugar, cabe concluir que no se
ha configurado falta de servicio capaz de comprometer la responsabilidad de los
demandados.
Tratndose entonces de la responsabilidad del Estado local, materia que
como fuera dicho es propia del derecho administrativo, considero que lo ms adecuado
es aplicar por analoga el artculo 1112, CC. Segn mi criterio, esta norma es un
precepto propio del derecho pblico inserto en el Cdigo Civil, que tiene por objeto la
regulacin de la responsabilidad de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus
funciones, es decir, la responsabilidad de los agentes en s mismos, pero no del Estado
frente terceros. De modo que respecto de la responsabilidad del Estado debe aplicarse el
artculo 1112, pero por va analgica de primer grado ya que ste es un precepto de
derecho pblico y no de derecho privado (cfr. mi voto en el precedente Rodrguez,
Carlos Alberto c/ Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires s/ daos y perjuicios (Excepto
Resp. Mdica) Expte. 6292/0).

VII. Expuesto el esquema de responsabilidad estatal, corresponde determinar si


el caso a decidir rene los requisitos de procedencia de la indemnizacin reclamada por
el Sr. Severino.

VII.1. El primer aspecto a considerar es la prestacin irregular del servicio por el


GCBA. Para dilucidar este punto, resultan de fundamental importancia las constancias
del expediente penal n 1149 (el EP), causa en la que se conden a Luis ngel Amaya
como autor del delito de estafa, ilcito cometido en perjuicio del aqu actor (fs. 255/270
del EP). Esa decisin fue luego confirmada por la Sala VI de la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo Criminal y Correccional de la Capital Federal (fs. 302/304 del EP).
De la sentencia del Juez en lo Criminal de Sentencia surge que Luis Amaya
vendi al actor un automvil con la correspondiente licencia, teniendo conocimiento
que dicho bien no se encontraba en condiciones de funcionar como taxi (fs. 261 del
EP). La licencia vendida a Severino figuraba a nombre de Marcela Daz, concubina de
Amaya. Como se acredit en la investigacin penal, la licencia era invlida y no haba
sido asentada en los padrones de la Direccin General de Trnsito (fs. 269 del EP).
Ahora bien, existen diversas circunstancias que a mi entender comprometen la
responsabilidad estatal en el caso. La primera de ellas se refiere al funcionamiento
irregular de la Direccin General de Trnsito a la poca en que tuvo lugar el hecho,
extremo acreditado mediante la prueba testimonial a la que me referir seguidamente.
Por otra parte, ni en la causa penal ni en este expediente los funcionarios del GCBA han
dado cuenta de la existencia de controles adecuados tendientes a evitar hechos como el
que diera origen a esta demanda; el cual, segn la declaracin del ex interventor de la
Direccin General de Trnsito Miguel ngel Rodrguez, no constituy un hecho
aislado. A ello se suma un sistema deficiente de empadronamiento acerca de cuyo
funcionamiento los funcionarios interrogados en sede penal no han dado una
explicacin consistente ni satisfactoria. Ciertamente, estas irregularidades configuraron
el marco que posibilit el evento y sus consecuencias daosas.
Considero de especial relevancia las declaraciones testimoniales prestadas en el
marco del EP por los funcionarios de esa dependencia. Entre ellas debe destacarse la del
Sr. Miguel ngel Rodrguez (fs. 85/86 del EP), quien se desempe como interventor
de la Direccin de Trnsito entre enero y septiembre de 1991. Los dichos del testigo son
elocuentes en punto al funcionamiento deficiente de esa reparticin, a la que haba
ingresado para ponerla en orden. En ese sentido, el Sr. Rodrguez manifiesta que
fueron innumerables las denuncias que formul en la Comisara 52 por irregularidades
comprobadas en la Dependencia a su cargo, en relacin a licencias de taxis. Respecto
de Amaya, seala que tena conocimiento de que dicha persona estaba relacionada
2013 Ao del 30 aniversario de la vuelta de la
Democracia

ntimamente con Hayde Varela y con gente de la Direccin desde haca tiempo. En
relacin con los padrones, indica que al advertir que haba padrones con anotaciones de
licencias manuscritas, se dispuso su retiro para su investigacin, trabajo ste que se vio
frustrada por la detencin del declarante. En cuanto a la licencia vendida al Sr.
Severino afirma que desconoce si fue dada u otorgada durante su intervencin.
Por otra parte, las declaraciones de Armando Ugalli y de Hayde Ghizzo de
Varela tambin dan cuenta de las irregularidades en la Direccin de Trnsito. En este
sentido, debe destacarse que ambos testigos reconocieron sus firmas en la licencia que
fuera adquirida por Severino. En efecto, Ugalli empleado de dicha Direccin
reconoci su firma en la licencia de taxi n 19.409 expedida a nombre de Marcela Daz
y luego vendida al actor. Tambin reconoci el sello como el que utilizaba
habitualmente por cuanto presente (sic) un corte en la S de la palabra trnsito, que se
le efectu para evitar la falsificacin del mismo y su reconocimiento como original. Y
agreg que [e]n esa poca tenan mucho trabajo por lo cual las rdenes de la
Superioridad eran sacar las licencias lo ms rpido posible, y que pudo haber
tenido a la vista la carpeta que figura en la licencia aludida, pero no puede precisarlo en
este acto, no obstante ello de haber ocurrido no daba valor de legtima a la licencia por
cuanto no podan controlar si los papeles aportados junto a la licencia como esta misma
estaban correctamente expedidos. Tericamente al venir la carpeta de Mesa de Entradas
era legtima, por lo cual se firmaba la licencia. No tena cmo determinar si la licencia
era legtima o no. Mas al firmar la parte tcnica, no se verificaba el estado del automotor
correspondiente. La firma que aparece en la licencia era la que habitualment usaba en
esa poca y actualmente () Los sellos de la Municipalidad aparentemente son los
legtimos para ese uso (fs. 76/76 vta. del EP).
Como ya he sealado, la Sra. Hayde Ghizzo de Varela Jefa de Divisin de la
Direccin de Trnsito tambin reconoci como suyas las firmas obrantes en la licencia
n 19.409, y como legtimos los sellos que la aclaran. Seal adems que la letra
manuscrita la reconoce como de un empleado municipal pero no puede determinar
cul. La testigo explic que [e]n la fecha de la licencia junio de 1991, ya estaba la
intervencin de Miguel Angel Rodrguez. Es casi seguro que dicha licencia fue
confeccionada por orden de la intervencin. Muchas de las licencias expedidas en esa
poca eran asentadas por orden de la Intervencin en el padrn en forma manuscrita,
por lo cual eran legtimas. Luego, interrogada acerca de cmo explicaba que ni la
licencia, ni su titular, ni el automotor correspondiente, ni el titular de dominio
aparecieran en los padrones de taxi expedidos por la entonces municipalidad, dijo que
ello puede deberse al hecho de tratarse de licencias otorgadas por la Intervencin,
cuyas carpetas luego de extendida la licencia volvan a la intervencin pero no se
asentaban en los padrones por razones que desconoce. Por otra parte, en relacin con la
licencia de peones correspondiente a esa licencia, observa que en ella obra un sello
oficial de la dependencia con la firma de un empleado, cuyo nombre es Eduardo
Fontana, como constancia de haber asentado manuscritamente los datos de la licencia en
el padrn respectivo (fs. 78/78 vta. del EP). Si bien las declaraciones de Rodrguez y
Varela presentan inconsistencias en punto a qu funcionario fue responsable de la
emisin de la licencia, lo cierto es que en cualquier caso se encuentra acreditado que la
confeccin de dicho documento fue posible merced a un funcionamiento irregular y un
control deficiente de la actividad desarrollada en la Direccin de Trnsito.
En este contexto, vale recordar que el principal responde no slo por los
hechos de los dependientes realizados en el desempeo de las tareas a su cargo sino
tambin por aquellos actos practicados con abuso de la funcin, sea que el subordinado
haya contrariado expresas instrucciones, sea que haya asumido tareas que podran
considerarse no comprendidas en el encargo o que haya violado disposiciones
reglamentarias (), toda vez que ello no resulta decisivo para negar la responsabilidad
del principal en virtud de que tal infraccin no puede obrar en perjuicio de terceros si no
se han adoptado medidas adecuadas para hacerlas cumplir o, en su caso, ha faltado
control (CSJN, Estado Nacional (Fuerza Area Argentina) c/ Provincia de Ro
Negro, 1/3/1994, Fallos 317:146).

VII.2. Comprobada la conducta antijurdica imputable a la Administracin,


corresponde ahora examinar el nexo causal entre ella y el dao alegado. A tal fin es
necesario distinguir los distintos tems que integran la pretensin resarcitoria.
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Democracia

Segn el actor, la indemnizacin debe comprender el pago de: (i) lucro cesante,
(ii) dao moral, (iii) gastos mdicos y (iv) los montos abonados por la licencia y el
automotor.
En primer lugar, considero que el GCBA no debe responder por las sumas
abonadas para la adquisicin del rodado. No es posible soslayar que, si bien no fue
posible transferir el dominio de dicho vehculo al actor, ello obedeci a que el automvil
no se encontraba inscripto en el Registro de la Propiedad Automotor a nombre del
vendedor. Esta circunstancia es ajena al GCBA y, en consecuencia, ninguna
responsabilidad le cabe por dicho motivo. En este orden, tambin debe desestimarse la
pretensin relativa al lucro cesante. En efecto, la circunstancia que acabo de sealar
impidi la actividad profesional que el Sr. Severino deseaba desarrollar. Como se
observa en la sentencia penal, el registro del vehculo a nombre del vendedor era un
requisito indispensable para que el comprador pudiera realizar la transferencia y
trabajar con l (fs. 269 del EP). As las cosas, aun si la conducta del GCBA hubiese
sido otra, lo cierto es que el actor tampoco habra podido desarrollar la actividad
profesional en cuestin.
Igual suerte habr de correr la pretensin relativa a gastos mdicos. En su
ampliacin de demanda el actor introduce este rubro (fs. 79 vta.), pero no precisa cules
son concretamente esos gastos, ni su relacin con los hechos del caso. Finalmente, estos
estipendios tampoco se encuentran debidamente acreditados.
Sin embargo, otro debe ser el criterio a seguir respecto del costo de adquisicin
de la licencia de taxi. Considero que el hecho de que la licencia adquirida por el actor se
haya confeccionado en un formulario de la demandada y contara con firmas y sellos
oficiales de la Direccin General de Trnsito fue decisivo para que se concertara la
operacin, al crear en el damnificado la razonable conviccin de que se trataba de un
documento autntico. En consecuencia, la conducta irregular del GCBA ha constituido
una causa idnea en la produccin de este dao particular. Por las mismas razones, la
Ciudad debe responder tambin por el dao moral sufrido por el actor al comprobar que
la licencia no era vlida.
VII.3. Llegados a este punto, y previo a la cuantificacin del dao, es necesario
advertir la existencia de una concausa que ha confluido de manera idnea en la
produccin de los daos que comprometen la responsabilidad estatal. Me refiero a la
estafa perpetrada por Luis Amaya en perjuicio del actor.
Ms all de las dificultades que supone la distribucin de las responsabilidades
en casos como ste, considero que la conducta irregular del GCBA ha tenido igual
trascendencia que la del Sr. Amaya en la produccin de los daos por los cuales se
admite la demanda. En ese orden, considero adecuado estimar la participacin de la
Ciudad en un 50%.

VIII. Corresponde ahora pronunciarse sobre la cuanta del dao y su


consecuente reparacin.

VIII.1. En lo que respecta al dao emergente, es menester recordar que ste


comporta un empobrecimiento del patrimonio de la vctima y, en tal sentido, abarca
aquellos detrimentos patrimoniales sufridos en sus bienes, facultades o persona (art.
1068 CC). La indemnizacin del dao emergente tiene carcter resarcitorio y no
punitorio. Lo que se procura no es castigar al responsable sino revertir el detrimento
soportado por el reclamante.
Ahora bien, entre Amaya y Severino se acord un nico valor correspondiente a
la licencia de taxi y al automvil. Como surge de fs. 4 del EP, en el boleto de
compraventa correspondiente a esa operacin se estipul un precio de once mil
quinientos dlares estadounidenses (U$S 11.500) de los cuales el Sr. Severino pag U$S
5.400 en el mismo acto de compraventa, y luego dos cuotas de U$S 600 cfr. foja 7 del
EP, es decir que el actor pag en total U$S 6600, lo que equivale al 57,4% del valor
total.
Tomando como referencia tal porcentaje, y fijando el valor de la licencia en U$S
2500 (cfr. declaracin del Sr. Severino con respecto al valor dado por el Sr. Amaya a fs.
12 del EP), es posible concluir que el actor pag por la licencia la suma de U$S 1435,
es decir, el 57,4 % del precio total de U$S 2500. De conformidad con lo expuesto en el
punto VII.3, el GCBA debe responder por el 50% de dicha suma, esto es, U$S 717,50.
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En caso de que dicha obligacin sea cancelada en pesos, la conversin deber hacerse
segn el tipo de cambio vendedor a la cotizacin del Banco Nacin a la fecha de pago.

VIII.2. Resta analizar el reclamo por dao moral. Vale recordar que ste
constituye una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de la
capacidad de entender, querer o sentir, por una lesin a un inters no patrimonial, que
habr de traducirse en un modo de estar diferente de aqul al que se hallaba antes del
hecho y anmicamente perjudicial, que debe ser reparado con sentido resarcitorio
(PIZARRO, Ramn Daniel, "Dao Moral", Ed. Hammurabi, 1996, pg. 47).
El dao moral para ser resarcible debe ser cierto es decir, que resulte
constatable su existencia actual, o cuando la consecuencia daosa futura se presente con
un grado de probablidad objetiva suficiente; y personal esto es, que solamente la
persona que sufre el perjuicio puede reclamar su resarcimiento; debe derivar de la
lesin a un inters extrapatrimonial del damnificado la afectacin debe recaer sobre
un bien o inters no susceptible de apreciacin econmica y; finalmente debe existir
una relacin de causalidad adecuada entre el hecho daoso y el perjuicio sufrido. En
caso de concurrir estos presupuestos, el dao moral se torna indemnizable y, a tal efecto,
resulta indiferente que ste se origine en el marco de una relacin contractual, o bien
que derive de un vnculo de naturaleza extracontractual. A su vez, por aplicacin del
principio general previsto en el artculo 301 del CCAyT, la acreditacin sobre la
concurrencia de los presupuestos que hacen procedente el resarcimiento del dao moral
est, lgicamente, a cargo de la parte que invoca el perjuicio y pretende su reparacin
(PIZARRO, Ramn Daniel, op. cit., pg. 563).
Determinado el marco en el que habr de analizarse el agravio planteado resulta
necesario, a continuacin, determinar si, de acuerdo con las constancias obrantes en el
expediente, el actor ha logrado acreditar adecuadamente la existencia de un perjuicio de
ndole personal originado en el evento daoso en cuestin.
A mi entender, ha quedado debidamente acreditado que la conducta ilegtima en
que ha incurrido la demandada ha generado padecimientos espirituales que justifican el
otorgamiento de un resarcimiento. En efecto, el actor concert la operacin con Amaya
procurando mejorar su calidad de vida y la de su familia, propsito que se vio frustrado.
No puede soslayarse que no se trat simplemente de una transaccin malograda, sino de
un ardid por el cual el Sr. Severino se vio privado de aquello que habra constituido su
medio de vida. Habida cuenta de ello, estimo adecuado cuantificar el dao moral sufrido
en la suma de treinta mil pesos ($ 30.000) a valores actuales. La indemnizacin exigible
a la Ciudad debe fijarse en el 50% de dicho monto $ 15.000, en razn de lo expuesto
en el punto VII.3.
Los intereses deben ser calculados conforme la doctrina plenaria de autos
Eiben, Francisco c/ GCBA s/ empleo pblico (no cesanta ni exoneracin), EXP.
30370/0 de fecha 31de mayo de 2013, la cual establece que la tasa de inters aplicable
ser el promedio que resulte de las sumas lquidas que se obtengan de (i) la tasa activa
cartera general (prstamos) nominal anual vencida a 30 das del Banco de la Nacin
Argentina y de (ii) la tasa pasiva promedio que publica el BCRA (comunicado 14.290).
Vale aclarar que, toda vez que la indemnizacin por dao moral se fija a valors
actuales, la suma correspondiente a ese rubro devengar un inters del 6% annual desde
la produccin del dao hasta la fecha de esta sentencia. Por el perodo posterior, la tasa
se ajustar a lo indicado en el prrafo precedente.

IX. En atencin a la complejidad del caso, considero apropiado imponer las


costas en el orden causado (art. 62 prr. 2, CCAyT).

X. Por las consideraciones expuestas, propongo al acuerdo que se haga lugar al


recurso y se revoque la sentencia apelada. En consecuencia, de compartirse este voto,
deber: i) condenarse al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a abonar al Sr. Severino
la cantidad de pesos equivalente a dlares estadounidenses setecientos diecisiete dlares
con cincuenta centavos (U$S 717,50) con ms la suma de quince mil pesos ($ 15.000).
ii) Dichas sumas devengarn intereses en los trminos expuestos en el considerando
VIII). iii) Con costas de ambas instancias en el orden causado (art. 62 prr. 2, CCAyT).

A la cuestin planteada, la jueza Mabel Daniele dijo:


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I. Adhiero al voto del juez Carlos F. Balbn, dejando a salvo mi opinin respecto
del fundamento de la responsabilidad del Estado y del plazo de prescripcin aplicable
(cfr., respectivamente, mis votos in re Feltrin, Liliana Irma y otros c/ GCBA s/ daos y
perjuicios (excepto resp. mdica), expte. N 13.239/0, sentencia del 11 de diciembre de
2012, entre muchos otros y, mutatis mutandi, in re Roldn, Norma Beatriz y otros c/
GCBA s/ responsabilidad mdica, expte. N 6.047/0, sentencia del 7 de octubre de
2004 y en el fallo plenario Meza, Lorena c/ Salomone, Sandra y otros s/ daos y
perjuicios, expte. N 27.230/0, sentencia del 28 de diciembre de 2010), en la medida en
que dada la forma en que se encuentran planteados los agravios de las partes, no incide
en la solucin de la presente causa.

En mrito a las consideraciones vertidas, jurisprudencia citada y normas legales


aplicables al caso, el Tribunal RESUELVE: i) hacer lugar al recurso y de esta manera,
condenar al Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires a abonar al Sr. Severino la cantidad
de pesos equivalente a dlares estadounidenses setecientos diecisiete con cincuenta
centavos (U$S 717,50) con ms la suma de quince mil pesos ($ 15.000) y los intereses
que se devengarn en los trminos expuestos en el considerando VIII del voto del juez
Carlos F. Balbn; y ii) Imponer las costas de ambas instancias en el orden causado (art.
62 prr. 2, CCAyT).
Regstrese. Notifquese. Oportunamente devulvase.

Mariana Daz Carlos F. Balbn


Jueza de Cmara Juez de Cmara

Nlida Mabel Daniele


Jueza de Cmara