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LA PIRMIDE DE KELSEN

1
INDICE

INTRODUCCION

CAPITULO I: LA PIRAMIDE DE KESLSEN: MARCO: CONCEPTUAL

1.1 LA JERARQUA NORMATIVA

1.1.1 Concepto de jerarqua

1.1.2 La jerarqua normativa

1.2 CONCEPTO DE LA PIRAMIDE DE KELSEN

1.3 IMPORTANCIA DE LA PIRAMIDE DE KELSEN

1.4 INTERPRETACIN DE LA PIRMIDE DE KELSEN

1.4 LA PIRMIDE DE KELSEN Y LA CONTRADICCIN DE LAS

NORMAS

CAPITULO II

LA PIRAMIDE DE KELSEN EN NUESTRO ORDENAMIENTO

JURIDICO

1.3. LA PIRMIDE JURDICA NACIONAL

1.3.1 Esquema jerrquico nacional

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFIA

2
INTRODUCCION

En el presente estudio se analiza La Pirmide de Kelsen sobre la


jerarqua de las normas jurdicas dentro de lo que se conoce como
parte de la teora normativista del Derecho.

El tema es importante y aun tiene trascendencia en la interpretacin


de las normas y la aplicacin del poder poltico del Estado, puesto
que, a pesar de que Kelsen nunca utiliz el trmino pirmide, sino que
explico el ordenamiento jurdico como una forma que tiene una forma
piramidal con una base ancha y un punta superior estrecha en la que
se encuentra la constitucin.

La trascendencia de esta propuesta de Kelsen, se refleja en los


estudios de introduccin del derecho actual y en las mltiples
aplicaciones que se hacen en los diferentes ordenamientos jurdicos
del mundo.

El tema se ha dividido en dos partes en la primera parte se estudia la


Pirmide de Kelsen y en la segunda parte se estudia la interpretacin
y la aplicacin en el Per.

En la parte final se elaboran las conclusiones y se indican las fuentes


bibliogrficas que se han consultado.

3
CAPITULO I
LA PIRAMIDE DE KESLSEN: MARCO: CONCEPTUAL

1.1 LA JERARQUA NORMATIVA

1.1.1 Concepto de jerarqua


La jerarqua es el orden de los elementos de una serie segn
su valor. De igual modo, es la disposicin de personas,
animales o cosas, en orden ascendente o descendente, segn
criterios de clase, poder, oficio, categora, autoridad o cualquier
otro asunto que conduzca a un sistema de clasificacin.

En una determinada sociedad, la jerarqua es el orden de los


elementos existentes, ya sean polticos, sociales, econmicos u
otros.

1.1.2 La jerarqua normativa

La jerarqua normativa es aquella jerarqua que impone la


subordinacin de las normas de grado inferior a las de rango
superior.

Todas las normas jurdicas valen lo mismo, tienen el mismo


carcter, grado, etc. Esto responde a la necesidad de orden de
la realidad, y concretamente de orden de la realidad jurdica.

La jerarqua normativa como toda jerarqua legtima genera


claridad y seguridad, as, sabemos que una norma superior no
puede ser contravenida por otra inferior y que debe seguirse la

4
primera, con esto se evitan confusiones al darse colisiones de
normas1.

La jerarqua normativa viene a ser la organizacin de las


normas jurdicas, en la cual una disposicin inferior no puede ir
contra una superior y una superior puede derogar a una
inferior.

La jerarqua normativa implica la existencia de un orden y


armona propia de cualquier sistema, que no poda quedar
omitido en el caso del sistema jurdico. Dicha armona entre las
normas requieren de unos principios que facilitan la distribucin
y orden de las normas vigentes.

Habitualmente se mencionan dos principios:

El principio de la jerarqua: Este principio nos seala que


entre las normas jurdicas hay una gradacin pudindose
hablarse de normas fundamentales y normas de segundo
grado. Este principio significa que cada norma no puede
contradecir ni oponer los mandatos de las normas de rango
superior.
El principio de competencia: Este principio no se aplica
en el contexto de la superioridad de unas normas sobre
otras, sino de igualdad. En este caso, no hay contraposicin
de normas, porque cada una regula un mbito propio de
materias.

Hans Kelsen recogiendo algunos trabajos precedentes, estableci


todo un sistema de jerarqua normativa, subordinando unas normas a
otras segn la autoridad que las profera y la generalidad o
1
BARRACA MAIRAL, Javier. Pensar el derecho: Curso de filosofa jurdica, Ediciones
Palabra, Coleccin Albatros, Madrid, 1995, p. 177

5
especialidad de las mismas, afirmando que adoptaban una forma
piramidal en la que las normas constitucionalmente eran la base y
consecuencialmente, el origen y fundamento de todas las dems.
Esta forma de jerarqua normativa es conocida en la actualidad como
la famosa pirmide de Kelsen.

1.2 CONCEPTO DE LA PIRAMIDE DE KELSEN

El gran tratadista austriaco Hans Kelsen, propuso en su Teora Pura


de Derecho (1934) que el ordenamiento jurdico es un sistema de
normas ordenadas jerrquicamente, entre si, de modo que traducidas
a una imagen visual se asemejaran a una pirmide formada por pisos
superpuestos.

Es una teora expuesta por el jurista Hans Kelsen que se refiere a la


jerarqua de las leyes en donde se representa la supremaca de una
sobre otra en un esquema de una pirmide invertida. La pirmide es
de mucha utilidad para determinar que norma se aplica, cuando el
criterio es que la norma de mayor jerarqua prima sobre la norma de
menor jerarqua.

Se inicia con la Constitucin , seguida por los tratados internacionales


y las leyes orgnicas y despus por leyes ordinarias, y mas abajo
sigue el resto de la legislacin (reglamentos, cdigos, circulares, etc).

La pirmide de Kelsen establece un orden de prelacin de las normas


jurdicas, poniendo unas por encima de otras a la hora de su
aplicacin, digamos que una norma que est debajo de la pirmide no
puede contradecirse con la que est ms arriba, y si fuera el caso, no
tendra efectos jurdicos -o no debiera tenerlos-.

6
Por lo general esta pirmide se hace poniendo como tope arriba de
toda legislacin la Constitucin Nacional, seguida por las Leyes del
Congreso Nacional juntamente con los Tratados Internacionales
-dependiendo del pas en trato los tratados internacionales se pueden
interpretar que se ubican por debajo de la constitucin y por encima
de las leyes del congreso-, luego Leyes Provinciales y Ordenanzas
Municipales... etc.

Fig. 1 La Pirmide de Kelsen

Segn Kelsen, la norma positiva de mayor jerarqua es la


Constitucin, la cual se encuentra en la cspide de la pirmide jurdica
y de ella se deriva el fundamento de validez de todas las otras normas
que se encuentran por debajo de ella, es decir, que se trata de un
sistema de normas jerarquizadas como una pirmide de varios pisos
(Pirmide de Kelsen)

Kelsen es el gran exponente de la famossima Teora dinmica de la


validez jurdica que en trminos generales postula que las normas
jurdicas son peldaos unas de otras en forma ascendente, siendo

7
una el origen de la otra hasta llegar en el ltimo trmino a la
Constitucin. Sealando que la constitucin emana de la norma
fundamental presupuesta, la cual se interpreta como el grupo de
donde la constitucin tuvo su origen, esto es, el Constituyente cuyos
miembros fueron investidos de legtimo poder para crearla.

"La teora dinmica de la validez jurdica (...) prev la edificacin del


ordenamiento de prescripcin en prescripcin (stufenbau o
construccin en peldaos), desde las normas individuales, como una
sentencia hasta la Constitucin. No existe, normalmente, una
prescripcin ulterior, situada por encima de la Constitucin, que
confiera a sta su validez.

Por otra parte, la falta de validez de la constitucin no deja de afectar


a la validez de las prescripciones derivadas de ella. Kelsen sugiere,
para evitar este inconveniente, que la Constitucin sea supuesta
como vlida; ms exactamente, que se presuponga una ulterior
norma por encima de la Constitucin, la Grundnorm, norma
fundamental presupuesta, en virtud de la cual se supone que los
legisladores constituyentes fueron investidos del legtimo poder de
emanar la Constitucin."

1.3 IMPORTANCIA DE LA PIRAMIDE DE KELSEN

El jurista austriaco Hans Kelsen al igual que Merkl entre otros aportes
establece la jerarqua normativa, en la cual puede agruparse las
normas jurdicas desde la Constitucin hasta la que tiene menos
jerarqua

La pirmide es de mucha utilidad para determinar que norma se

8
aplica, cuando el criterio es que la norma de mayor jerarqua prima
sobre la norma de menor jerarqua.

1.4 INTERPRETACIN DE LA PIRMIDE DE KELSEN

En el tema de las normas en particular, se encuentra el tema de la


validez y eficacia del derecho. En trminos de Kelsen, se conoce a la
eficacia como el simple hecho de obediencia independiente de sus
motivos, en tanto que la validez es entendida como la conciencia de
que la norma existe y es vinculante. Debemos entender esta
caracterstica de la vinculacin cuando la norma proviene de aquel
que tiene la competencia para expedirla, conforme a los postulados
de la pirmide kelseniana.

Kelsen admite que, en cualquier nivel de la pirmide jurdica, la


produccin de una norma inferior a travs de otra superior puede
estar determinada en dos direcciones. La norma superior puede
determinar tanto el rgano que produzca la norma, como el
procedimiento en que se produzca pudiendo determinar tambin el
contenido de la misma2.

Segn Kelsen dicha determinacin material implica la existencia de un


vnculo de contenido que limita, pero no elimina, la discrecionalidad
de la autoridad inferior3 y que condiciona la validez de su actuacin
normativa. Tajantemente expresa esta idea Kelsen incluso en su
Teora General de las normas: en el caso de que no slo el rgano,
sino tambin el contenido de la norma inferior est determinado por la
norma superior la validez de la norma inferior se funda sobre la
validez de la norma superior, o sea, la norma inferior es conforme a la

2
KELSEN, H., Teora pura del derecho, cit., pp. 258 y ss.
3
PATTARO, E., Elementos para una
Teora del Derecho, trad. de I. Ara Pinilla, Debate, Madrid, 1986, p. 58.

9
norma superior, si ha sido establecida no solamente por el rgano
autorizado por la norma superior, sino tambin si su contenido es
conforme a lo establecido en la norma superior4. Adems, como
despus se comprobar, el insistente recurso de la teora pura al
expediente de la clusula alternativa tcita -con la pretensin de
ocultar las contradicciones que se producen entre las normas de
diferente nivel- confirma la importancia que adquiere el respeto de los
contenidos materiales de las normas superiores a la hora de
determinar la validez de las normas inferiores 5.

De todo lo anterior se desprende que en la construccin kelseniana, el


poder se presenta en el interior de la pirmide jurdica como un poder
para producir normas; pero tambin como un poder de normas
(conferido, autorizado o legitimado por normas) y como un poder
sujeto a normas (vinculado, controlado o limitado por normas) 6. El
Derecho es, para Kelsen, un orden (u organizacin) del poder, que
racionaliza y limita su origen, sus modos de manifestacin y el
contenido de sus decisiones. Y es, en este sentido, en el que debe
entenderse la tesis kelseniana de que todo Estado es un Estado de
Derecho7.

As, como seala Bobbio, en la teora de Kelsen el Derecho y el poder


son las dos caras de la misma moneda49. Ahora bien, como tratar
de poner de relieve en lo que sigue, y a diferencia de lo que sucede
en la teora tradicional del Derecho pblico, en la teora kelseniana la
cara, el anverso, il recto es el Derecho8.

En efecto, Kelsen sita en el vrtice de la pirmide jurdica no un


poder supremo del cual derivan su validez todas las normas del
4
KELSEN, H., Teoria General de la Norme, cit., p. 440, hay tambin traduccin castellana.
5
LOSANO, M., Teora pura del derecho. Evolucin y puntos cruciales, cit., pp. 47-85
6
KELSEN, H., Teora pura del derecho, cit., pp. 252 y ss
7
KELSEN, H., Teora General del Estado, trad. de L. Legaz y Lacambra, Editora Nacional de
Mxico, 1979 p. 142.
8
Idem, p. 115.

10
sistema, sino una norma suprema que legitima a todos los
poderes del sistema, incluido el mximo poder o poder originario,
permitiendo su consideracin como autoridades jurdicas 9.

De nuevo en el punto de vista externo, el neokantismo y el principio


de pureza metdica impiden a Kelsen situar el fundamento de la
validez del Derecho globalmente considerado en un elemento de
carcter fctico. Expresamente descarta Kelsen la consideracin de
que existe un poder detrs del Derecho, como hecho real y
eficiente que fundamenta su validez, identificando el Estado -el poder
poltico- y el orden jurdico.

El elemento que dota de unidad y de validez al sistema jurdico en su


conjunto ha de ser, por tanto, de naturaleza normativa: la denominada
norma fundamental53. Ahora bien, esta norma no puede ser una
norma impuesta por una autoridad cuya competencia tendra que
basarse en una norma an superior, la norma fundamental, como
norma suprema, tiene que ser presupuesta 10 por aquel que
pretende conocer el orden jurdico no como un conjunto de hechos,
sino como un conjunto de normas vlidas y que rechaza al mismo
tiempo la existencia de un Derecho natural 11. En este sentido, la
presuposicin de la norma fundamental implica dos tomas de postura
extrajurdicas: la primera consiste en el juicio de valor que antepone
una metodologa iupositivista a todas las dems metodologas
jurdicas posibles, la segunda consiste en la eleccin de la
metodologa neokantiana como instrumento para construir una teora
jurdica positivista12.

Kelsen nos habla tambin sobre la jerarqua de normas que es una


estructura en la cual se concentran contempladas diferentes normas
9
KELSEN, H., Teora General del Derecho y del Estado, cit., p. 148
10
KELSEN, H., Teora pura del derecho, cit., p. 202.
11
PAULSON, S., Fundamentacin crtica de la doctrina de Hans Kelsen, cit., p. 137.
12
LOSANO, M., Sistema e sttrutura nel diritto, vol.II, cit., p. 45. Idem, p. 79.

11
jurdicas. Su jerarqua se debe a su grado de importancia sobre otra,
es una visin de una pirmide. Estas normas pertenecen a un
ordenamiento jurdico, cuando las normas inferiores encuentran en
las superiores, su razn de validez se quedan en las de mayor
jerarqua perteneciendo todas ha un orden normativo. La jerarqua de
normas no es un cuerpo amontonado de stas, sino que se
encuentran en diferentes rangos, unas sobre otras, no todas con el
mismo valor y estn unidas por una relacin de fundamentacin.

Las normas se basan en una norma fundamental que es una hiptesis


necesaria de todo estudio positivo del Derecho. Esta norma no esta
puesta, sino supuesta. La norma fundamental, sostiene Kelsen,
indica cmo se crea un orden al cual corresponde la conducta efectiva
de los individuos a quienes rige; adems nos dice que un orden
normativo pierde su validez cuando deja de estar de acuerdo con la
realidad. La validez de un ordenamiento jurdico depende de su
eficacia.

Kelsen propone una jerarqua de normas compuestas en tres niveles:


en el mas alto nivel esta la norma fundamental, un supuesto del que
depender la validez de las dems normas jurdicas; en el segundo
nivel estn las normas generales (leyes); y por ultimo, debajo de sta
se encuentran las normas particulares (sentencias).

Dentro de un orden jurdico nacional, indica Kelsen, su estructura


jerrquica se divide, primero, la Constitucin, que tiene la funcin de
designar los rganos que estn encargados de la creacin de normas
generales y determinar el procedimiento que deben seguir. La
constitucin tiene la facultad de prescribir o dictar leyes, tambin la
prohibicin de ciertas leyes, en cambio no hay ley que pueda derogar
a la Constitucin, y para modificarla o derogarla debe cumplirse
requisitos especiales. Luego de la Constitucin vienen las normas

12
generales que determinan los rganos, procedimiento y tambin el
contenido de las normas individuales que sean dictadas por las
autoridades judiciales y administrativas. La Constitucin solo se ocupa
de la creacin de leyes, en cambio la legislacin se ocupa de la
creacin y contenido de las normas judiciales y administrativas. Las
normas generales son consideradas como fuente de normas
individuales.

En el tercer y ltimo nivel tenemos a las normas particulares, donde


Kelsen aduce que una norma general solo adquiere un verdadero
sentido despus de haber sido individualizada. Se trata de establecer
si en un caso concreto se est frente a un hecho ilcito definido por la
norma general y de ser correcto aplica el acto de coaccin prescrito
tambin en la norma general. Es la funcin de las sentencias que se
denomina jurisdiccin. Por ultimo, Kelsen ubica al Derecho
internacional dentro de la jerarqua de normas como un orden jurdico
superior a los rdenes del Estado y que constituye junto a ellos una
comunidad jurdica universal.

1.4 LA PIRMIDE DE KELSEN Y LA CONTRADICCIN DE LAS


NORMAS

Hans Kelsen, en su ensayo titulado La garanta jurisdiccional de la


Constitucin13, indica:
Si la Constitucin regula en lo esencial la confeccin de las leyes,
entonces la legislacin es, frente a la Constitucin, aplicacin del
derecho. Por el contrario, frente al reglamento y frente a los otros
actos subordinados a la ley, la legislacin es creacin del derecho 14.

13
Hans Kelsen: La garanta jurisdiccional de la Constitucin, Guatemala, 1979, p. 82.

14
KELSEN, H., Teora General del Derecho y del Estado, cit., p. 148

13
Contina el autor Kelsen en el citado ensayo: Garantas de la
Constitucin significa, entonces, garantas de la regularidad de las
normas inmediatamente subordinadas a la Constitucin, es decir,
esencialmente garantas de la constitucionalidad de las leyes. [] La
cuestin de la garanta y el tipo de garanta de la Constitucin, es
decir, la regularidad de los grados del orden jurdico inmediatamente
subordinados a la Constitucin, presupone, para ser resuelta, una
nocin clara de la Constitucin. nicamente la teora de la estructura
jerrquica (Stufenbau) del orden jurdico, ya apuntada, est en
posibilidad de proporcionarla. Inclusive, no es exagerado afirmar que
slo ella permite conocer el sentido inmanente de esta nocin
fundamental de Constitucin [] porque esta nocin implica la idea
de una jerarqua de formas jurdicas.

Explica Kelsen que en la nocin de constitucin va incluido el


considerar la distincin entre la forma constitucional y la forma legal
ordinaria. Segn l, de la nocin de Constitucin:

[] se deriva la idea de asegurarle [a ella] la mayor estabilidad


posible, de diferenciar las normas constitucionales de las normas
legales, sometiendo la revisin de aqullas a un procedimiento
especial que contiene condiciones ms difciles de reunir. As aparece
la distincin de la forma constitucional y de la forma legal ordinaria.

Limitativamente, slo la Constitucin, en sentido estricto y propio del


trmino, se encuentra revestida de esta forma especial o como se
dice habitualmente, si no es que felizmente la Constitucin en
sentido material coincide con la Constitucin en sentido formal.

Si el derecho positivo conoce una forma constitucional especial,


distinta de la forma legal, nada se opone a que esa forma sea
empleada tambin para ciertas normas que no entran en la

14
Constitucin en sentido estricto, principalmente para las normas que
regulan no la creacin sino el contenido de las leyes. De ah resulta la
nocin de Constitucin en sentido amplio. Es este sentido amplio el
que est en juego cuando las Constituciones modernas contienen no
solamente normas sobre los rganos y el procedimiento de
legislacin, sino, adems, un catlogo de derechos fundamentales de
los individuos o libertades individuales.

De tal manera, pues, segn el jurista viens:

[] la Constitucin dispone, en el fondo, que las leyes no solamente


debern ser elaboradas segn el procedimiento que ella prescribe,
sino adems, que no podrn contener ninguna disposicin que
menoscabe la igualdad, la libertad, la propiedad, etc. As, la
Constitucin no es slo una regla de procedimiento, sino, adems,
una regla de fondo. Por consiguiente, una ley puede ser
inconstitucional en razn de una irregularidad de procedimiento en su
confeccin o en razn de que su contenido contraviene los principios
o direcciones formulados en la Constitucin, es decir, cuando la ley
excede los lmites que la Constitucin seala. Es por ello que se
distingue frecuentemente la inconstitucionalidad formal de la
inconstitucionalidad material de las leyes. Y muy brevemente, algo
respecto de la relatividad de la oposicin entre produccin y aplicacin
del derecho. En su obra titulada Teora pura del derecho, afirma
Kelsen al respecto:15

El examen de la gradacin del orden jurdico muestra que la oposicin


entre produccin o creacin del Derecho por un lado, y ejecucin o
aplicacin del Derecho por otro, no tiene aquel carcter absoluto que
la teora jurdica tradicional liga a esta oposicin, tan importante para
ella. La mayor parte de los actos jurdicos son al mismo tiempo actos

15
Hans Kelsen: La teora pura del derecho, Buenos Aires, 1946, p. 118.

15
de produccin jurdica y actos de ejecucin jurdica. Con cada uno de
esos actos jurdicos es ejecutada una norma de grado superior, y
producida
una norma de grado ms bajo. De esta suerte, el primer acto
constituyente el ms elevado de la produccin jurdica se
presenta como ejecucin de la norma fundamental.

Segn lo explica Arabella Castro Quinez:

El orden de la pirmide de Kelsen se constituye en razn de tres


elementos: el primero, el contenido de las normas jurdicas, en virtud
del cual el legislador puede determinar el segundo, o sea, la
designacin formal del escaln que tal norma ocupar en el
ordenamiento jurdico. Sin embargo, tal orden no ser suficiente para
lograr una verdadera cohesin, si no ese establece cul es el vnculo
que relaciona una norma de un grado superior con la de otro inferior.
Es aqu donde surge el tercer elemento integrador de la pirmide, y
nos referimos a la relacin que existe entre norma supraordinada y
norma subordinada. Esta relacin no es creada sino que es
intrnseca de toda norma jurdica, intrnseca porque la aplicacin de
una norma jurdica superior crea forzosamente otra norma de un
grado inferior.

Todo lo anterior ha sido brevemente esbozado con el nico objeto de


poder entrar al tema relativo al conflicto entre normas de diferente
grado, pues de no existir conflictos, es decir, de no existir antinomias,
no tendra mayor relevancia jurdica el anlisis del tema de la
jerarqua normativa, al menos a nuestro modo de ver. Kelsen nos dice
al respecto en la obra ltimamente citada:

Parece quedar en tela de juicio la unidad del orden jurdico


gradualmente construido, tan pronto como una norma de grado

16
inferior no guarda conformidad con la norma de grado superior que la
determina, sea en cuanto a su produccin, sea en cuanto a su
contenido, es decir, cuando es contraria a la determinacin que
constituye la relacin de supra a subordinacin. Es el problema de la
norma antinormativa el que aqu plantea: el problema de la ley
inconstitucional, del reglamento ilegal, de la sentencia judicial, o del
acto administrativo ilegal o contrario al decreto. Es necesario
preguntar cmo puede mantenerse la unidad del orden jurdico, en
tanto sistema lgicamente cerrado de normas, si existe una
contradiccin lgica entre dos normas de diferente grado de este
sistema, si estn en vigencia tanto la constitucin como la ley que la
infringe, tanto la ley como la sentencia que la contradice. Conforme al
derecho positivo, no puede ponerse en duda que exista el caso.

Kelsen hace una muy complicada elaboracin del tema, pero por la
naturaleza de este ensayo slo importa ahora mencionar la conclusin
a la que el autor finalmente arriba: [] es jurdicamente desacertada
cualquier otra opinin acerca de una supuesta contradiccin existente.
La contradiccin aparece en la esfera del derecho, pero
simultneamente con la derogacin de la norma contradictoria.

La llamada antinormatividad de una norma que ha de suponerse


como vlida por alguna razn no es en verdad otra cosa si se
prescinde de la responsabilidad personal del rgano, que en nada la
alcanza que su posible derogacin por razones determinadas, es
decir, su anulabilidad por medio de otro acto jurdico; o su nulidad, es
decir, su negacin, como norma vlida, por el conocimiento jurdico, la
disolucin de la apariencia de norma jurdica vlida.

La normativa antinormativa, o slo es anulable, vale decir, norma


vlida hasta su anulacin y, por tanto, norma regular; o es nula, en
cuyo caso no es norma. El conocimiento normativo no tolera una

17
contradiccin entre dos normas del mismo sistema. El derecho mismo
resuelve el conflicto entre dos normas vlidas de diferente grado.

18
CAPITULO II
LA PIRAMIDE DE KELSEN EN NUESTRO ORDENAMIENTO
JURIDICO

1.3. LA PIRMIDE JURDICA NACIONAL

El establecimiento de la Pirmide Jurdica Nacional se basa en dos


criterios: Las Categoras y los Grados.

Las Categoras, es la expresin de un Gobierno Normativo que


ostenta una calificacin de su contenido y una condicin prelativa
determinada por la constitucin o por ser normas reglamentarias.

Los Grados, son los que exponen una gradacin existente entre las
normas adscritas a una misma categora. Esta prelacin interna se
establece por la utilizacin de sus principios de competencia funcional
y territorial, formalidad extraordinaria y jerarqua del rgano legislativo.

A continuacin presentamos la pirmide de kelsen adaptada a nuestra


realidad16:
En nuestro ordenamiento encontramos cinco categoras de normas:
- La constitucin.
- Las leyes y las normas con fuerza o condicin de ley.
- Los decretos.
- Las resoluciones.
- Las normas con inters de parte17.

16
PATRN FAURA, Pedro. Derecho Administrativo y administracin pblica en el Per, 8
edicin, Editorial Jurdica Grijley, Lima, 2004, p. 271.
17
GARCIA TOMA, Vctor. Anlisis Sistemtico de la Constitucin Peruana de1993, Tomo II,
1 Edicin, 1998, Editorial Fondo de desarrollo Editorial, Universidad de Lima, p.85

19
El artculo 51 de la Constitucin recoge la tesis de Hans Kelsen sobre
la pirmide jurdica, cuando expresa. La Constitucin prevalece sobre
toda norma legal la ley, sobre las normas de inferior jerarqua, y as
sucesivamente. Esta concepcin fue recogida entre nosotros, por
primera vez, en la Constitucin de 199.

Como afirma Francisco Fernndez Segado, la pirmide jurdica


implica la existencia de una diversidad de normas entre las que se
establece una jerarquizacin de conformidad con la cual una norma
situada en un rango inferior no puede oponerse a otra de superior
rango. Ello a su vez implica que el ordenamiento adopte una
estructura jerarquizada en cuya cspide, obviamente, se acta la
Constitucin. Lo anotado sugiere una clara correlacin entre la fuente
de la que emana la norma, la forma que sta ha de adoptar y su
fuerza jurdica.

1.3.1 Esquema jerrquico nacional

En nuestro ordenamiento jurdico hay cinco categoras normativas:

20
1. Primera categora: las normas constitucionales y las normas con
fuerza constitucional.

Grados de la primera categora

La Constitucin

Es la norma primera o fundante de nuestro ordenamiento jurdico.


Contiene los principios bsicos que permiten asegurar los
derechos y deberes de las personas y determinar los fines y la
organizacin del Estado. Fija adems los rganos y
procedimientos permanentes para la elaboracin y vigencia de
las normas.

Las Leyes constitucionales


Son dispositivos que materializan una reforma constitucional y
frutos de un procedimiento especial de aprobacin previsto en el
artculo 206 de la Constitucin que les permite interpretar,
modificar, derogar, sustituir, o abrogar una norma constitucional.
Es el caso de las leyes 26470 y 26472 de 12 y 13 de junio de
1995, respectivamente, que modifican los incisos 2 y 3 del
artculo 200 de la Constitucin as como el artculo 77.

2. Grados de la segunda categora

Las leyes orgnicas


Estn dirigidas a delinear la estructura y el funcionamiento de los
ms importantes rganos del Estado previstos en la Constitucin,

21
y a las otras materias cuya regulacin est sujeta a acuerdos y
requisitos extraordinarios. Aluden a un plexo normativo que
desarrolla el repertorio constitucional, debiendo encontrarse
expresamente consignadas en la Constitucin bajo su momen
iuris.

Las leyes ordinarias


Son aquellas normas de carcter general no sujetas a ningn
procedimiento agravado ni vinculadas a una materia expresa. El
inciso 1 del artculo 102 de la Constitucin otorga al Congreso la
atribucin de dictadas, quien puede delegarla a su C>omisin
Permanente (delegacin intraorgnica), con exclusin de ejercerla
para materias relativas a reforma constitucional, aprobacin de
tratados, leyes orgnicas, ley de Presupuesto y ley de la Cuenta
General de la Repblica (inc. 4 del art. 101).

Por medio de una ley ordinaria debe reglarse cualquier asunto para
el cual la Constitucin expresamente no seale otra subespecie
normativa.

3. Las leyes de bases

Contienen las pautas fundamentales de una materia que requiere de


coherencia, armona y sistematizacin debido a su complejidad y
extensin. Son leyes marco que establecen los criterios rectores o
parmetros esenciales a que deben sujetarse posteriores normas
conexas con ellas en razn de la materia.

4. Las leyes generales


Establecen principios comunes e integrados en una materia vasta,
compleja y polivalente (la expresin general significa que comprenden
por igual a los elementos de un todo legislable). Su origen proviene de

22
la denominada Ley generales de Valentiniano III, la que era empleada
cuando el emperador quera que un rescripto tuviera alcance uniforme
para todos los sbditos del Imperio.

5. Las leyes de desarrollo constitucional


Se encargan de desarrollar determinados contenidos constitucionales,
referidos sustancialmente a categoras e instituciones jurdicas de la
Constitucin. La octava Disposicin Final y Transitoria de esta seala
que son leyes de desarrollo constitucional prioritarias las relativas a las
siguientes materias:
Las normas de descentralizacin.
Los mecanismos y procesos para la eliminacin de los
monopolios legales sobre servicios pblicos.

Los decretos legislativos


Son preceptos emanados del rgano Ejecutivo, en virtud de lo que en
doctrina se conoce como delegacin legislativa, por la cual el Congreso
puede transferir expidiendo una ley autoritaria en la que se precise la
materia objeto de delegacin y el plazo de sta. Al Ejecutivo la potestad
de legislar mediante este tipo de normas.

Estn contemplados en el artculo 104 de la Constitucin y devienen en


instrumentos indispensables en los estados modernos debido a la
dificultad del Parlamento para aprobar dispositivos legales con
celeridad, oportunidad y versacin en alguna especialidad determinada
(es el caso del actual Cdigo Civil 1984, texto de 2,122 artculos, que
fue aprobado mediante decreto legislativo 295.

6. Las resoluciones legislativas


Son aquellas que Enrique Chirinos Soto ha definido como ley del caso
particular, representan una excepcin a la caracterstica de la

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generalidad de la ley, caracterstica que seala que las leyes son dadas
para regir de manera colectiva.

7. Los decretos de urgencia


Son normas que contienen medidas extraordinarias destinadas a
regular, por un lado, graves, sbitas y anormales circunstancias de
carcter econmico y financiera; y por otro, la actividad legislativa
durante el perodo que transcurre entre la disolucin del Congreso y la
instauracin de otro surgido de elecciones parlamentarias

El orden de aplicacin de las leyes en razn de su jerarqua

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Carta Magna
Leyes Constitucionales
Ley Orgnica
Ley Ordinaria / Decreto Ley
Reglamentos
Ordenanzas Municipales

Carta Magna, es la norma fundamental, escrita o no, de un Estado


soberano, establecida o aceptada para regirlo. La constitucin fija los lmites
y define las relaciones entre los poderes del Estado

Las leyes constitucionales, es el cdigo poltico en que el pueblo, por


medio de sus representantes, por l libremente elegidos, fija por escrito los
principios fundamentales de su organizacin y, especialmente, los relativos a
las libertades polticas del pueblo.

Leyes Orgnicas, las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales


y de las libertades pblicas, las que aprueben los Estatutos de Autonoma y
el rgimen electoral general y las dems previstas en la Constitucin. Por
ejemplo: la ley orgnica de administracin pblica. La aprobacin,
modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta
del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto.

Leyes ordinarias o secundarias, todas aquellas que no son ni orgnicas ni


reglamentarias, por ejemplo. cdigo civil, penal, de comercio.

Decreto Ley, Son actos que dicta el Poder Ejecutivo sobre asuntos que
corresponden a materias de ley, previa autorizacin expresa otorgada por el
Congreso o Poder Legislativo. Esta delegacin de la facultad legislativa al
rgano ejecutivo se justifica en la necesidad de obtener que se den normas
oportunas y adecuadas a la solucin de determinados problemas que se
pretende abordar.

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Constituye la forma en que se ejerce la facultad legislativa durante los
gobiernos de facto, ya que son aquellos actos que dicta el Ejecutivo sobre
materias propias de una ley, sin que en ellos intervenga en absoluto el poder
legislativo.

Reglamentos, Son actos de carcter general, emanados del poder


ejecutivo, que regulan las relaciones de ste con la poblacin, es decir, han
de regir a los particulares, ya sea creando derechos para stos, ya
reglamentando las obligaciones a que deben someterse en funcin del
beneficio. Esta clase de reglamentos slo puede dictarlos el Ejecutivo
cuando se trata de ejecutar la ley. Por ejemplo, la ley establece el derecho a
la jubilacin, sealando ciertos requisitos, pero a travs de un reglamento se
indicar los documentos, el plazo, etc. en que deben ser presentados para
acreditar ante el rgano respectivo el cumplimiento de los requisitos.

Ordenanzas Municipales, son textos que contienen un conjunto de


preceptos que regulan una determinada materia, y que pueden ser dictados
por un rgano administrativo o por un rgano descentralizado, hoy en da
slo son reconocidas como una facultad de las municipalidades.

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CONCLUSIONES

De acuerdo a lo expuesto en este estudio sobre la pirmide de Kelsen se


han elaborado las siguientes conclusiones:

1. Hans Kelsen, como parte de su Teora Pura del Derecho, estableci


un sistema de jerarqua normativa, subordinando unas normas a otras
segn la autoridad que las profera y la generalidad o especialidad de
las mismas, asumiendo que este ordenamiento adoptaban una forma
piramidal en la que las normas constitucionalmente eran la base y
consecuencialmente, el origen y fundamento de todas las dems. La
pirmide de Kelsen es de mucha utilidad para determinar que norma
se aplica, cuando el criterio es que la norma de mayor jerarqua prima
sobre la norma de menor jerarqua.

2. Segn la Pirmide de Kelsen, el ordenamiento jurdico se inicia con la


Constitucin, seguida por los tratados internacionales y las leyes
orgnicas y despus por leyes ordinarias, y mas abajo sigue el resto
de la legislacin (reglamentos, cdigos, circulares, etc).

3. La pirmide de Kelsen establece un orden de prelacin de las normas


jurdicas, poniendo unas por encima de otras a la hora de su
aplicacin, de manera que una norma que est debajo de la pirmide
no puede contradecirse con la que est ms arriba, y si fuera el caso,
no tendra efectos jurdicos -o no debiera tenerlos-.

4. Por lo general esta pirmide se hace poniendo como tope arriba de


toda legislacin la Constitucin Nacional, seguida por las Leyes del
Congreso Nacional juntamente con los Tratados Internacionales

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-dependiendo del pas en trato los tratados internacionales se pueden
interpretar que se ubican por debajo de la constitucin y por encima
de las leyes del congreso-, luego Leyes Provinciales y Ordenanzas
Municipales... etc.

5. En la construccin kelseniana de la pirmide, el poder se presenta en


el interior de la pirmide jurdica como un poder para producir normas;
pero tambin como un poder de normas (conferido, autorizado o
legitimado por normas) y como un poder sujeto a normas (vinculado,
controlado o limitado por normas)
6. El Derecho es, para Kelsen, un orden (u organizacin) del poder
que racionaliza y limita su origen, sus modos de manifestacin y el
contenido de sus decisiones. Y es, en este sentido, en el que debe
entenderse la tesis kelseniana de que todo Estado es un Estado de
Derecho. El Derecho y el poder son las dos caras de la misma
moneda.
7. Kelsen sita en el vrtice de la pirmide jurdica no un poder supremo
sino una norma suprema que legitima a todos los poderes del
sistema, incluido el mximo poder o poder originario, permitiendo su
consideracin como autoridades jurdicas.

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BIBLIOGRAFIA

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Ediciones Palabra, Coleccin Albatros, Madrid, 1995, p. 177

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KELSEN, H., Teora General del Estado, trad. de L. Legaz y Lacambra,


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en el Per, 8 edicin, Editorial Jurdica Grijley, Lima, 2004.

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