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ISSN Impresso 1809-3280 | ISSN Eletrnico 2177-1758A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO E A EFICCIA DAS

EDUARDO SOUSA DANTAS


www.esmarn.tjrn.jus.br/revistas NORMAS CONSTITUCIONAIS NO DIREITO BRASILEIRO

A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO E A EFICCIA DAS NORMAS


CONSTITUCIONAIS NO DIREITO BRASILEIRO

THE NORMATIVE FORCE OF THE CONSTITUTION AND THE EFFECTIVENESS


OF THE CONSTITUTIONAL NORM IN THE BRAZILIAN LAW

Eduardo Sousa Dantas

RESUMO: O princpio da fora normativa da Constituio determina a pretenso de ec-


cia das normas constitucionais. Inobstante, a distino sobre os diversos tipos de eccia das
normas constitucionais impede a efetivao desse princpio e ocasiona crises constitucionais,
gerando a necessidade de revisitao da delimitao desse princpio. o que vem se vericando
na doutrina e jurisprudncia brasileira. Nos moldes em que vem sendo atualmente aplicado, o
princpio da fora normativa serve como instrumento de aplicao imediata de diversos precei-
tos da Constituio Federal de 1988, tendo suprido o dcit de aplicabilidade dessas normas.
Palavras-chave: Direito Constitucional. Fora Normativa da Constituio. Eccia das
normas constitucionais.

ABSTRACT: The principle of the normative force of the Constitution determines the
eectiveness pretension of the constitutional norms. Nonetheless, the distinction on the
various types of the eectiveness of the constitutional laws prohibits the realization of this
principle and leads to constitutional crisis creating the need to revisit the denition of that
principle. This is what has been observed in the Brazilian doctrine and jurisprudence. In
the manner which is currently being applied, the principle of the normative force serves as
a tool for immediate implementation of various provisions of the Constitution of 1988,
having supplied the decit for the applicability of these laws.
Keywords: Constitutional law. Normative strength of the Constitution. Eectiveness of
the constitutional rules.

Bacharel em Direito pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte UFRN. Assessor do Ministrio
Pblico de Contas do Estado do Rio Grande do Norte. Natal Rio Grande do Norte Brasil.

Revista Direito e Liberdade - ESMARN - v. 11, n. 2, p. 21 36 jul/dez 2009.


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1 INTRODUO

Quantas normas constitucionais cam letra morta! E quantos preceitos


da Constituio dispem num sentido e a prtica constitucional resolve em ou-
tro (Jos Afonso da Silva).
Fazem exatos cinquenta anos que o professor Konrad Hesse proferiu
sua clebre aula inaugural, na Universidade de Freibur-RFA, sobre a fora
normativa da Constituio. Como resultado incontestvel daquele trabalho,
o professor Hesse conseguiu contrabalancear o pensamento das teorias polti-
co-socais dos diplomas constitucionais que, com base nos estudos de grandes
nomes do Direito, como Lassalle e Jellinek, reduziam as Cartas Magnas a
simples pedaos de papel, inoperantes frente fora das relaes sociais ou
polticas de poder. A Constituio jurdica, conforme defendeu o profes-
sor Hesse, possuiria aptido e contnua pretenso de eccia e aplicabilidade
condicionante e condicionada determinada realidade histrica.
Embora se tenha superado os problemas relativos supremacia da for-
a jurdica condicionante da Constituio frente s foras reais, o estabele-
cimento, por parte da doutrina, dos diversos tipos de eccia das normas
constitucionais, e da ineccia de diversos tipos normativos, em virtude da
sua ausncia de densidade normativa e de possibilidade de aplicao, geraram
uma nova perspectiva do problema: a fora normativa sem a efetividade.
Na classicao da eccia das normas constitucionais do direito bra-
sileiro em normas de eccia plena, normas de eccia contida, normas de
eccia limitada e normas programticas, apenas o primeiro modelo tem
possibilidade de imediata classicao, e ainda assim, com ressalvas.
O resultado de toda essa construo e da inrcia de atuao dos agen-
tes constitucionais somente poderia ser um: a crise da Constituio por
dcit de normatividade e a ineccia das disposies constitucionais.
Eis que surge novamente a fora normativa da Constituio como
soluo de um grave problema do constitucionalismo. De fato, o reeforo
dessa teoria e desse princpio tem servido como meio para a efetivao da
vontade constitucional, j podendo ser observada essa tendncia atravs dos
ensinamentos da doutrina ptria e dos novos posicionamentos assumidos
pelo guardio da Constituio brasileira, o Supremo Tribunal Federal.

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O objetivo desse trabalho analisar o desenvolvimento dessa teoria


na soluo do problema da eccia das normas constitucionais.
A justicativa para a elaborao deste trabalho adveio da contnua
controvrsia e relevncia do problema da eccia das normas constitucio-
nais em nosso ordenamento jurdico. O seu objetivo demonstrar que as
normas constitucionais podem ser aplicadas diretamente.
Como metodologia de estudo, utilizou-se a pesquisa bibliogrca nas
principais obras nacionais e estrangeiras sobre o assunto, tendo-se analisado
tambm a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.
Ao nal, foram feitas concluses sintticas, buscando-se indicar o
rumo para o qual caminha o direito brasileiro.

2 A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO

A Constituio de um Estado representa as relaes de poder nele


dominantes: o poder poltico, representado pelos governantes, deputados,
senadores e demais agentes polticos; o poder social, representado pelos
estratos organizados da sociedade; o poder econmico, representado pelos
detentores do capital, e o poder intelectual, representado pela conscincia e
cultura gerais. Todas essas relaes fticas de poder so chamadas de Cons-
tituio real de um pas ou Constituio em sentido poltico, sociolgico, econ-
mico e cultural. Em contraposio a essa Constituio real h a conhecida
Constituio jurdica, constituda pelas normas limitadoras da atuao do
Estado, estatuidoras dos princpios constitucionais bsicos e promovedoras
dos direitos fundamentais (HESSE, 1991, p. 9)1.
Face a esses dois distintos estatutos do poder, qual seria o determi-
nante, em caso de eventual conito?
De acordo com antigo pensamento doutrinrio (Lassalle, Jellinek), se-
riam as relaes reais do poder que, quando em confronto com a Constitui-
o jurdica, prevaleceriam. Conforme deniu a questo o professor Konrad
1 O professor Paulo Bonavides tambm reconhece essa dicotomia entre a Constituio jurdica e a Constituio
real: cada pas tem ordinariamente duas Constituies: uma no texto e nos compndios de Direito Consti-
tucional, outra na realidade; uma que habita as regies da teoria, outra que se v e percebe nas trepidaes da
vida e da prxis; a primeira, escrita do punho do legislador constituinte em assemblia formal; a segunda, que
ningum redigiu, gravada quase toda na conscincia social e dinamizada pela competio dos grupos compo-
nentes da sociedade (BONAVIDES, 2005, p. 188).

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Hesse, so as normas da Constituio jurdica que, por possurem aptido e


pretenso de eccia, exigem respeito e subordinao, devendo prevalecer ou
no serem necessariamente subjugadas em caso de eventual conito.
A fora normativa da Constituio consiste, pois, na pretenso de
eccia, na normatividade (HESSE, 1991, p. 15), que as Constituies
jurdicas possuiriam dentro de determinada realidade poltica e social, a
determinar, de forma contnua, a sua mxima aplicao e efetivao, como
forma de se garantir o cumprimento das nalidades das normas jurdicas
constitucionais e, em ltimo caso, da prpria Constituio!
Liga-se, pois, funo transformadora do Direito e parte da consi-
derao da Carta Fundamental como verdadeira norma jurdica, a norma
diretiva fundamental de determinado Estado, e no como um simples pro-
grama de intenes ou aspiraes polticas e programticas. No dizer de a
fora vinculante da Constituio somente existe quando:

Os juristas considerem a Constituio como uma verdadeira


norma jurdica e no como uma simples declarao progra-
mtica. O novo paradigma jurdico do constitucionalismo
parece ser a conseqncia desta circunstncia: os juristas
aceitam a normatividade da Constituio. (GUASTINI
apud STRECK, 2004, p. 96).

Analisando a questo sob uma perspectiva comparativa, porm, deixan-


do-se assente que esses aspectos se relacionam e se confunde, a fora normativa
da Constituio estaria para a eccia das normas constitucionais assim como
o princpio da supremacia constitucional estaria para o controle de constitucio-
nalidade. Enquanto o primeiro determina a pretenso de eccia das normas
da Constituio jurdica, o segundo determina a compatibilidade das normas
do ordenamento jurdico com as normas supremas, sob pena de invalidade.

3 OS MODELOS DE EFICCIA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS


E A CRISE DA CONSTITUIO

Embora a teoria da fora normativa tenha determinado a pretenso


de eccia e aplicao imediata das normas da Constituio, a doutrina

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constitucional que se seguiu a essa ideia assentou como premissa bsica a


concepo de que as normas constitucionais foram construdas de modo a
possurem distintas cargas de normatividade e de eccia.
Com efeito, e de acordo com essa doutrina, nem todas as normas
da Constituio possuiriam, em suas construes, o aprofundado grau de
densidade normativa ou apresentavam a tcnica legislativa suciente para a
sua aplicao imediata (na verdade, a maioria no possuiriam!).
Discorrendo sobre a ineccia dessas normas da Constituio, o profes-
sor Jos Afonso da Silva (1968, p. 70) conrma que as normas constitucio-
nais tm eccia e valor jurdico diversos uma das outras, complementando,
mais frente, que determinadas normas constitucionais no se manifestam,
na plenitude dos seus efeitos jurdicos pretendidos pelo constituinte, enquan-
to no se emitir uma regulamentao jurdica ordinria ou complementar,
para ns de execuo, prevista ou requerida (SILVA, 1968, p. 75).
Tendo em vista essas distines nos tipos e cargas de eccia das nor-
mas constitucionais, algumas classicaes doutrinrias foram propostas
com o m de orden-las2.
Em relao ao ordenamento jurdico brasileiro, incorporou-se a clas-
sicao proposta pelo professor Jos Afonso da Silva (1964, p. 75-76),
que dividia a eccia das normas das Constituies em normas de eccia
plena, normas de eccia contida e normas de eccia limitada, sendo que
essa ltima categoria ainda se subdividiria em normas de legislao e em
normas programticas.
Adequando-se o modelo estabelecido pelo referido professor3, pode-
se estabelecer, de forma resumida, a seguinte conceituao e delimitao da
eccia das normas constitucionais:
a) normas constitucionais de eccia plena: seriam aquelas que, desde a
entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm possibilida-
de de produzir, todos os seus efeitos essenciais, todos os objetivos
visados pelo legislador constituinte, incidindo diretamente sobre
2 O professor Jos Afonso da Silva traz alguns exemplos de classicaes da doutrina estrangeira (1968, p. 70):
normas preceptivas e proibitivas; normas primrias e normas secundrias; normas permissivas; normas coercitivas
e dispositivas; mandatory provisions (preceitos mandatrios, trad. livre) e directory provisions (preceitos diretivos,
trad. livre); self-executing (autoaplicveis, trad. livre) e not self-executing (no autoaplicveis, trad. livre);
3 Na formulao que aqui feita, a diferena da classicao anteriormente estabelecida consiste na criao de uma
nova categoria para as normas programticas, tendo em vista a relevncia e autonomia desse tipo normativo.

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a matria que lhes foi objeto (SILVA, 1968, p. 76). Sobre essas
normas no cabem maiores consideraes, visto que no se enqua-
dram dentro do objeto do estudo especco que aqui se faz;
b) normas constitucionais de eccia contida: tambm so normas que
incidem imediatamente e produzem ou podem produzir todos os
efeitos queridos, sendo que h meios que permitem conter a sua
eccia a certos limites circunstanciais (Ibidem, p. 76);
c) normas constitucionais de eccia limitada: normas que no pro-
duzem os seus efeitos essenciais, porque o legislador constituinte,
por qualquer motivo, no estabeleceu sobre a matria uma nor-
matividade suciente (Ibidem, p. 76);
d) normas programticas: normas que instituem verdadeiros progra-
mas de ao social, econmica, religiosa e cultural, com a im-
posio do dever de legislao e de desenvolvimento constante,
contnuo e renovvel (Ibidem, p. 77).

Pelo que se v, dos quatro tipos normativos acima estabelecidos, ape-


nas um possuiria possibilidade de imediata aplicao, o que demonstra a
ausncia de efetividade da maioria dos dispositivos constitucionais.
No que se refere ao princpio da fora normativa da Constituio, esse
se aplicaria apenas na imposio do dever dos Poderes Pblicos4 de efetivar
o desenvolvimento dessa normatividade, no possuindo, contudo, quase ne-
nhuma carga impositiva ou sancionatria no caso do descumprimento.
Em relao ao direito brasileiro, bastante evidente o latente des-
cumprimento, por parte dos Poderes Pblicos, do dever de desenvolvimen-
to normativo da Constituio, o que acarreta em uma crise de sua juridici-
dade e de sua normatividade por falta de eccia.
De fato, passados mais de 20 (vinte) anos de promulgao da Cons-
tituio-Cidad, este diploma ainda no adquiriu toda a fora que dele
se espera. Inmeros dispositivos de nossa Carta Constitucional, como os
4 Ressalte-se que, apesar de ser incumbncia de todos os agentes dos Poderes Pblicos e dos cidados o desen-
volvimento da fora normativa da Constituio, essa incumbncia se encontra concentrada, principalmente,
no Poder Legislativo, que foi o Poder constitucionalmente incumbido do dever e da funo tpica de legislar
e complementar a Constituio. Nesse sentido, o art. 61, caput e primeira parte, da Constituio Federal de
1988, dispe que A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da
Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional [...] (grifos acrescidos).

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relativos ao direito sade (art. 196, da CF/88)5, ao direito de greve dos


servidores pblicos (art. 37, VII, da CF)6, aposentadoria especial dessa
categoria de agentes pblicos (art. 40, 4, da CF/88)7, e delidade parti-
dria (art. 17, 1, da CF)8, ainda esto esperando por uma adequada regu-
lamentao, que deveria ter sido elaborada pelo Congresso Nacional e pelos
Partidos Polticos, a m de que possam desenvolver, em sua plenitude, os
seus esperados efeitos jurdico-constitucionais.
Desenvolvendo o tema referente crise da Constituio brasileira
e das Constituies contemporneas, o professor Lus Roberto Barroso
(2004, p. 249) delimita melhor a questo, ao assinalar que o principal pro-
blema se refere falta de efetividade, nomenclatura que esse autor utiliza
para designar o princpio da fora normativa da Constituio. Nesse senti-
do, veja-se a seguinte passagem, onde o autor explica que:

O malogro do constitucionalismo, no Brasil e alhures, vem


associado falta de efetividade da Constituio, de sua inca-
pacidade de moldar e submeter a realidade social. Natural-
mente, a Constituio jurdica de um Estado condicionada
historicamente pelas circunstncias concretas de cada poca.
Mas no se reduz ela mera expresso das situaes de fato
existentes. A Constituio tem uma existncia prpria, au-
tnoma, embora relativa, que advm de sua fora normativa,
pela qual ordena e conforme o contexto social e poltico.
Existe, assim, entre a norma e a realidade, uma tenso per-
manente. nesse espao que se denem as possibilidades e
os limites do direito constitucional.

5 Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que
visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios
para sua promoo, proteo e recuperao.
6 Art. 37. [...] VII O direito de greve ser exercido nos termos e nos limites denidos em lei especca (destaque
acrescido).
7 Art. 40 [...] 4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria
aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos denidos em leis complementares,
os casos de servidores: [...] III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a
sade ou a integridade fsica
8 Art. 17. [...] 1 assegurada aos partidos polticos autonomia para denir sua estrutura interna, organizao
e funcionamento e para adotar os critrios de escolha e o regime de suas coligaes eleitorais, sem obrigato-
riedade de vinculao entre as candidaturas em mbito nacional, estadual, distrital ou municipal, devendo seus
estatutos estabelecer normas de disciplina e delidade partidria. (destaque acrescido).

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Alm de no ter sido desenvolvida pelos rgos Pblicos respons-


veis pela sua efetivao, a aplicao da Constituio tambm no era de-
terminada, nos devidos moldes, pelo Supremo Tribunal Federal (STF),
rgo constitucionalmente designado para determinar a sua aplicao
obrigatria quando do seu descumprimento. Instado a se manifestar
em inmeras situaes, o Tribunal sempre adotou uma postura self-res-
traint (auto-limitada) de declarar a inrcia dos agentes pblicos, porm,
sem nenhuma fora obrigatria.
Nesse sentido, veja-se a seguinte ementa, que trata da norma que
prev o direito de greve dos servidores pblicos (art. 37, VII, da CF/88),
antes mencionado:

EMENTA: MANDADO DE INJUNO COLETIVO -


DIREITO DE GREVE DO SERVIDOR PBLICO CIVIL
- EVOLUO DESSE DIREITO NO CONSTITUCIO-
NALISMO BRASILEIRO - MODELOS NORMATIVOS
NO DIREITO COMPARADO - PRERROGATIVA JUR-
DICA ASSEGURADA PELA CONSTITUIO (ART. 37,
VII) - IMPOSSIBILIDADE DE SEU EXERCCIO ANTES
DA EDIO DE LEI COMPLEMENTAR [...] DIREITO
DE GREVE NO SERVIO PBLICO: O preceito constitu-
cional que reconheceu o direito de greve ao servidor pblico ci-
vil constitui norma de eccia meramente limitada, desprovida,
em conseqncia, de auto-aplicabilidade, razo pela qual, para
atuar plenamente, depende da edio da lei complementar exi-
gida pelo prprio texto da Constituio. A mera outorga cons-
titucional do direito de greve ao servidor pblico civil no basta
- ante a ausncia de auto-aplicabilidade da norma constante
do art. 37, VII, da Constituio - para justicar o seu imedia-
to exerccio. O exerccio do direito pblico subjetivo de greve
outorgado aos servidores civis s se revelar possvel depois da
edio da lei complementar reclamada pela Carta Poltica. A lei
complementar referida - que vai denir os termos e os limites
do exerccio do direito de greve no servio pblico - constitui
requisito de aplicabilidade e de operatividade da norma inscrita
no art. 37, VII, do texto constitucional9. [...]. (grifos originais)

9 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno n 20-4/DF. Pleno. Rel. Min. Celso de
Mello. J. 19/05/1994. DJ. 22/11/1996. p. 45690.

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O entendimento acima mencionado se aplicava, mutatis mutandi, s


outras categorias de eccia das normas constitucionais, salvo as que eram
de aplicabilidade imediata.
Portanto, era pela natureza programtica da norma relativa sa-
de, constante do art. 196 da Constituio Federal, que os Tribunais
ptrios se omitiam em implementar o direito ao acesso universal e igua-
litrio sade, em toda a sua extenso; tambm por causa da omisso
dos estatutos Partidrios, que a questo da delidade, prevista no art.
17, 1, da Carta Federal, nunca fora denida; ou ento, por causa da
latente inrcia do Legislativo, que as aposentadorias especiais dos servi-
dores pblicos, previstas no art. 40, 4, III, da Constituio Federal,
nunca eram implementadas.
Portanto, o que se v que a adoo irrestrita da teoria distintiva da
carga de eccia das normas constitucionais acarretou na inefetividade da
Constituio, transformando em promessa normativa, em mero pedao de
papel, conforme se referia Lassalle (HESSE, 1991, p. 9), inmeros disposi-
tivos que previam diversos preceitos e direitos fundamentais.

4 A REVISITAO DO PRINCPIO DA FORA NORMATIVA E A


EFICCIA IMEDIATA DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS

A inefetividade da Constituio Federal fez com que houvesse uma


verdadeira reexo, na doutrina e jurisprudncia brasileira, acerca do papel
e da funo do princpio da fora normativa da Constituio, e consequen-
temente, da teoria que implementou a diviso da eccia das normas cons-
titucionais com prejuzo de sua aplicabilidade.
De fato, referindo-se ao suso mencionado princpio, o Ministro
Gilmar Mendes, em seu Curso de Direito Constitucional (2008, p.
118), explica que o princpio da fora normativa da Constituio
deve determinar o mnimo de eficcia das normas constitucionais,
sendo estreitamente vinculado ao princpio da mxima efetividade
da Constituio.
No mesmo sentido, o professor Lus Roberto Barroso explicita que
(2004, p. 246):

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A idia de efetividade, conquanto de desenvolvimento re-


lativamente recente, traduz a mais notvel preocupao do
constitucionalismo nos ltimos tempos. Ligada ao fenme-
no da juridicizao da Constituio, e ao reconhecimento
e incremento de sua fora normativa, a efetividade mere-
ce captulo obrigatrio na intepretao constitucional. Os
grandes autores da atualidade referem-se necessidade de
dar preferncia, nos problemas constitucionais, aos pontos
de vista que levem as normas a obter a mxima eccia ante
as circunstncias de cada caso.

Pouco a pouco, a ideia da efetividade tambm foi se imiscuindo para


dentro da jurisprudncia dos Tribunais, tendo modicado a forma como
que se encarava a questo da eccia das normas da Constituio, e a teoria
que subdividia a aplicao dos preceitos constitucionais.
De fato, no julgamento do Recurso Extraordinrio 393.175/RS,
que tratava da aplicao da norma programtica que prev o direito
sade, nos termos do art. 196 da Carta Federal, o Supremo Tribunal Fe-
deral modicou anterior posicionamento e estatuiu que a interpretao
da norma programtica no pode transform-la em promessa inconstitu-
cional inconseqente10, tendo deferido, com base nesse entendimento,
o pedido de cidado que buscava a concesso gratuita de medicamentos
denegados pelo Poder Pblico.
Tambm quando do julgamento do mandado de injuno n 284-3,
que tratava da aplicao da norma de eccia limitada prevista no art. 8,
3, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias11, que prev o
pagamento de indenizaes para as vtimas de Portarias Reservadas do Mi-
nistrio da Aeronutica durante o regime militar, e cuja lei deveria ter sido
editada doze meses aps a promulgao da Constituio, o Supremo de-
terminou, com base no reconhecimento da latente inrcia do Legislativo,
10 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 393175/RS. Rela-
tor Min. Celso de Mello. Segunda Turma. J. 12/12/2006. DJ. 02/02/2007, p. 140.
11 Art. 8 [...] 3 Aos cidados que foram impedidos de exercer, na vida civil, atividade prossional
especca, em decorrncia das Portarias Reservadas do Ministrio da Aeronutica n S-50-GM5, de 19
de junho de 1964, e n S-285-GM5, ser concedida reparao de natureza econmica, na forma que
dispuser lei de iniciativa do Congresso Nacional e a entrar em vigor no prazo de doze meses a contar da
promulgao da Constituio.

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a possibilidade dos impetrantes do injuntivo intentarem imediatamente a


ao de reparao econmica perante o Judicirio.
Ao comentar essa deciso, o professor Lus Roberto Barroso, corro-
borando pensamento exposto por Milton Flaks, arma, de forma inequ-
voca, que o Supremo Tribunal Federal, ao armar tal posio, admitiu
converter uma norma de eccia limitada (porque dependente de norma
infraconstitucional integradora) em norma de eccia plena (BARRO-
SO, 2004, p. 265).
Repare-se que em ambos os casos, superou-se a questo relativa a ine-
ccia das normas constitucionais em jogo, tendo-se determinado a apli-
cao imediata dos respectivos dispositivos, cumprindo-se, assim, com a
pretenso de eccia da fora normativa da Constituio.
Uma outra observao ainda cabvel: no presente caso, o princpio
da fora normativa incidiu de modo a realizar a efetivao de direitos sub-
jetivos especcos, o que demonstra a sua originria compatibilidade para a
efetivao dessas situaes, atravs do preenchimento do dcit de norma-
tividade das normas constitucionais12.
Apesar de se prestar, precipuamente, efetivao desses direitos sub-
jetivos, o princpio da fora normativa tambm vem apresentado um car-
ter transcendente, para alm dos casos concretos submetidos a julgamento,
de modo que tambm vem servindo para determinar a regulamentao,
abstrata, de dispositivos fundamentais da Constituio brasileira.
o caso, por exemplo, da deciso proferida no Mandado de
Injuno n 708 13, que determinou a aplicao da Lei 7.783/1999,
12 Comentando sobre essa maior compatibilidade, o professor Lus Roberto Barroso (2004, p. 256) ensina que:
a nfase que acima se deu existncia ou no de direito subjetivo no casual. que essa a situao jur-
dica individual mais consistente, e que enseja a tutela jurisdicional para sua proteo. Por direito subjetivo
entende-se o poder de ao, assente no direito objetivo, e destinado satisfao de certos interesses.
13 DEFINIO DOS PARMETROS DE COMPETNCIA CONSTITUCIONAL PARA APRECIAO
NO MBITO DA JUSTIA FEDERAL E DA JUSTIA ESTADUAL AT A EDIO DA LEGISLAO
ESPECFICA PERTINENTE, NOS TERMOS DO ART. 37, VII, DA CF. [...]LEGITIMIDADE DE ADO-
O DE ALTERNATIVAS NORMATIVAS E INSTITUCIONAIS DE SUPERAO DA SITUAO DE
OMISSO. [...] Considerada a evoluo jurisprudencial do tema perante o STF, em sede do mandado de injun-
o, no se pode atribuir amplamente ao legislador a ltima palavra acerca da concesso, ou no, do direito de
greve dos servidores pblicos civis, sob pena de se esvaziar direito fundamental positivado. [...] 4.2 Considerada
a omisso legislativa alegada na espcie, seria o caso de se acolher a pretenso, to-somente no sentido de que se
aplique a Lei no 7.783/1989 enquanto a omisso no for devidamente regulamentada por lei especca para os
servidores pblicos civis (CF, art. 37, VII). BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno 708.
Rel. Min. Gilmar Mendes. Tribunal Pleno. J. 25/10/2007. DJe. 31/10/2008, vol. 02339-02, p. 207.

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Lei da greve dos trabalhadores de empresas privadas, no apenas para


o caso concreto submetido a julgamento, mas tambm para todos os
demais casos que viessem a ser julgados perante todos os rgos do
Judicirio, at a edio da Lei especfica a ser formulada pelo Con-
gresso Nacional.
Ressalte-se que essa tendncia normativa adotada pelo Supremo
no se restringiu a um caso isolado, tendo sido reforada, posterior-
mente, atravs do julgamento de outras demandas em que se discutiam
a ausncia de regulamentao de outros dispositivos constitucionais ex-
pressos, como os relativos aposentadoria especial dos servidores p-
blicos14, constante do art. 44, 3, III, da Constituio Federal, ou re-
ferentes questo da delidade partidria15 decorrente do art. 17, 1,
da Carta Magna Nacional.
H, ainda, uma nova tendncia na aplicao do princpio da fora
normativa, que vem se vericando recentemente na Excelsa Corte, con-
sistente na aplicao imediata de preceitos mais genricos de nossa Car-
ta Constitucional, como os princpios da impessoalidade, moralidade e
da ecincia, previstos no art. 37 da Constituio, sem a necessidade de
lei regulamentadora.
De fato, no julgamento da Ao Declaratria de Constituciona-
lidade n 12, o Supremo decidiu, liminarmente, pela constitucionali-
dade da Resoluo nmero 07/2005, editada pelo Conselho Nacional
de Justia (CNJ), que proibia a prtica do nepotismo no mbito do
Poder Judicirio, mesmo no havendo lei que houvesse regulamentado
a competncia normativa do Conselho ou regra proibitiva expressa da
nomeao de parentes para cargos em comisso.
Ao fundamentar seu voto, o Min. Carlos Britto, Relator do pro-
cesso e conducente do voto vencedor, exps que a resoluo em foco
intenta retirar diretamente da Constituio o seu fundamento de valida-
de, arrogando-se, portanto, a fora de diploma normativo primrio16.
14 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Mandado de Injuno 721. Rel. Min. Marco Aurlio. Tribunal
Pleno. J. 30/08/2007. DJe 30/11/2007, p. 29, vol. 2301-01, p. 01. RDDP n. 60, 2008, p. 134/142.
15 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade 3999/DF. Rel. Min. Joaquim
Barbosa. J. 12/11/2008.
16 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Medida Cautelar na Ao Declaratria de Constitucionalidade n
12-DF. Rel. Min. Carlos Britto. Tribunal Pleno. J. 16/02/2006. DJ. 01/09/2006. p. 17. [...] A Resoluo

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Esse precedente foi, posteriormente, conrmado no julgamento do


Recurso Extraordinrio n 579/951/RN, onde o STF coibiu a prtica do
nepotismo tambm no mbito do Executivo e Legislativo Municipal do
Estado do Rio Grande do Norte, visto que a vedao do nepotismo no
exige a prtica de lei formal para coibir a prtica, decorrendo diretamente
dos princpios contidos no art. 37, caput, da Constituio Federal17.
Da mesma forma, ao julgar as aes diretas de inconstitucionali-
dade de nmeros 3.345 e 3.365, o STF declarou a constitucionalidade
da Resoluo n 21.702 do Tribunal Superior Eleitoral (TSE), editada
com o propsito de regulamentar a clusula de proporcionalidade de-
corrente da norma de eccia contida do art. 29, IV, da Constituio
Federal18, mesmo se sabendo que a Resoluo em espcie no possua a
respectiva base legal.
Em inexistindo a lei interposta, o fundamento do ato do TSE somen-
te poderia decorrer da aplicabilidade imediata de normas constitucionais,
conforme deixa antever a ementa dos acrdos acima mencionados, que
dispem que o TSE, ao elaborar a referida Resoluo, havia se submetido
ao princpio da fora normativa da Constituio19.
n 07/05 se dota, ainda, de carter normativo primrio, dado que arranca diretamente do 4 do art. 103-B
da Carta-cidad e tem como nalidade debulhar os prprios contedos lgicos dos princpios constitucio-
nais de centrada regncia de toda a atividade administrativa do Estado, especialmente o da impessoalidade, o
da ecincia, o da igualdade e o da moralidade. O ato normativo que se faz de objeto desta ao declaratria
densica apropriadamente os quatro citados princpios do art. 37 da Constituio Federal, razo por que
no h antinomia de contedos na comparao dos comandos que se veiculam pelos dois modelos norma-
tivos: o constitucional e o infraconstitucional. Logo, o Conselho Nacional de Justia fez adequado uso da
competncia que lhe conferiu a Carta de Outubro, aps a Emenda 45/04. [...]. p. 2
17 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 579.951-4/RN. Rel. Min. Ricardo Lewan-
dowski. Tribunal Pleno. J. 20/08/2008.
18 Art. 29 O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e
aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabe-
lecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: [...]. IV - IV - nmero
de Vereadores proporcional populao do Municpio, observados os seguintes limites: a) mnimo de nove e
mximo de vinte e um nos Municpios de at um milho de habitantes; b) mnimo de trinta e trs e mximo de
quarenta e um nos Municpios de mais de um milho e menos de cinco milhes de habitantes; c) mnimo de
quarenta e dois e mximo de cinqenta e cinco nos Municpios de mais de cinco milhes de habitantes.
19 o TSE, dando expanso interpretao constitucional denitiva assentada pelo Supremo na sua condio
de guardio maior da supremacia e da intangibilidade da Constituio Federal em relao citada clusula de
proporcionalidade, submeteu-se, na elaborao do ato impugnado, ao princpio da fora normativa da Constituio,
objetivando afastar as divergncias interpretativas em torno dessa clusula, de modo a conferir uniformidade de
critrios de denio do nmero de Vereadores, bem como assegurar normalidade s eleies municipais (des-
taque acrescido). BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Informativo de Jurisprudncia n 398. Aes Diretas de
Inconstitucionalidade 3345/DF e 3365/DF. Rel. Min. Celso de Mello. Tribunal Pleno. J. 25/08/2005.

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Portanto, e pelo que se vislumbra, a revisitao do princpio da fora


normativa da Constituio vem determinando a aplicao imediata de di-
versas normas constitucionais antes consideradas sem eccia direta, tendo
alterado a forma como se via e como se pensava a aplicao e a classicao
da eccia das normas constitucionais.

5 CONCLUSO

Em concluso, pde-se perceber que o princpio da fora normati-


va da Constituio determina a superioridade das normas da Constituio
jurdica sobre a Constituio real, consistindo na pretenso de eccia, na
determinao de aplicao das normas constitucionais.
Inobstante essa referida superioridade, o assentamento, por parte
da doutrina e da jurisprudncia, de que as normas da Constituio pos-
suiriam diferentes cargas de eccia, e que a maioria delas necessitaria
sempre de regulamentao legislativa para operar os seus respectivos efei-
tos jurdicos, por falta de densidade normativa e da adequada tcnica le-
gislativa, culminou por gerar uma crise da Constituio e de inefetividade
das normas constitucionais.
No direito brasileiro, a superao da referida crise e da ineccia das
normas constitucionais passa pela revisitao do princpio da fora norma-
tiva, a m de que ele funcione como instrumento de aplicao imediata de
diversas normas constitucionais instituidoras dos mais relevantes princpios
e direitos fundamentais previstos na Carta Magna.
Essa prtica j vem se observando na jurisprudncia do Supremo, que
tem conferido eccia imediata a direitos subjetivos, com efeitos transcen-
dentais para a regulamentao genrica de casos semelhantes e aplicando
princpios fundamentais da Constituio da Repblica na fundamentao
imediata de atos normativos que necessitavam de interposio legal.
O reforo da teoria da fora normativa da Constituio, nesses cin-
quenta anos do seu aniversrio, serve mais uma vez para rearmar a supe-
rioridade da Constituio, que no se d apenas com a armao terica da
supremacia do seu texto normativo, mas tambm, e principalmente, com a
demonstrao prtica da efetividade de seus preceitos.

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REFERNCIAS

BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio:


fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 6. ed. So
Paulo: Saraiva, 2004.

BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 16. ed. So Pau-


lo: Malheiros, 2005.

CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Constituio dirigente e vincula-


o do legislador. Coimbra: Coimbra Editoria Limitada, 1982.

HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo Gilmar


Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1991.

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo.


10. ed. So Paulo: Malheiros, 1998.

MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 17. ed. So Paulo:


Atlas, 2005.

SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. So


Paulo: RT, 1968.

________. Curso de direito constitucional. 20. ed. So Paulo: Malhei-


ros, 2002.

STRECK, Lnio Luiz. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma


nova crtica do direito. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004.

TAVARES, Andr Ramos. Fronteiras da hermenutica constitucional.


So Paulo: Mtodo, 2006.

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Correspondncia | Correspondence:

Eduardo Sousa Dantas


Ministrio Pblico de Contas do Estado do Rio Grande do Norte,
Av. Getlio Vargas, 690, Petrpolis, CEP 59.012-360. Natal, RN, Brasil.
Fone: (84) 3642 - 7377.
Email: eduardodantas@jfrn.jus.br

Recebido: 31/05/2009.
Aprovado: 09/02/2010.

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