TORRES Y TAPIA
ASIENTO A 00001 DE LA PARTIDA ELECTRONICAN9 11108225 EN L05 REGISTROS
PUBLlCOS
\.
Tribunal rbitral
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,
Secretario Arbitral
"
Sr. Heraclio Tap~Mlnaya
RESOLUCIN N"11-AU-AAET-2016.
En Hunuco a los 16 das del mes de marzo del ao 2016, el rbitro nico designado por la Corte Arbitral!\
del Centro de Arbitraje Nacional e Internacional "TORRESY TAPIA" de la ciudad de Hunuco, pronuncia e I \
siguiente Laudo:
VISTO: El Expediente N' 011-2014, seguido por el CONSORCIO SANTA ROSA contra EL GOBIE
l. CONVENIO ARBITRAL.
El convenio arbitrol se encuentra incorporado en el Contrato De Ejecucin De Obra N' 02S2- 2011-
G.R.PASCO/PRES UOTAON PBUCA N' 07-2011-G.R.PASCO de fecha 17 de Noviembre del 2011,
Controversias: "cualquiero de las partes tiene derecho de iniciar el arbitroje administrativo a fin de resolver
las controversias que se presenten duronte la etapa de ejecucin controctual, incluidos los que se refieren a
su nulidad e invalidez dentro del plazo de caducidad. previsto en los arto 144'. 170'. 175'. 177'. 199' 201'.
209' 210' v 211' den reglamento o en su defecto en el arto 52' de la ley.... Facultativamente. cualquiera de
las partes podr someter a conciliacin la referida controversia. sin perjuicio de recurrir al arbitroje en caso
no se llegue a un acuerdo entre ambas, sean lo sealado en el art. 214' del reglamento de la lev de
controtaciones del estado .... De conformidad con los arto216' 217' del reglamento, toda conformidad ser
resuelta por tribunal arbitral....Ellaudo arbitral es definitivo e inapelable. tiene valor de cosa juzgada v se
ejecuta como sentencia".
As mismo, en el numeral 1 del articulo 13 del Decreto Legislativo N' 1071 se establece que: "el convenio
arbitral es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitroje todas las controversias o ciertas
controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relacin jurdica
'1
contractual o de otra naturaleza". El numeral 5 del mismo cuerpo legal precisa que: "se entender adems
que el convenio arbitral es escrito cuando est consignado en un intercambio de escritos de demanda y
contestacin en los que la existencia de un acuerdo seo afirmada por una parte, sin ser negado par la otra".
A fortiori en el artculo 14 del Decreto Legislativo N 1071 se prescribe que: "el convenio arbitral se
extiende a aquellos cuyo consentimiento de someterse a arbitraje, segn la buena fe, se determina por su
participacin activa y de manera determinante en la negociacin, celebracin, ejecucin o terminacin del
contrato que comprende el convenio arbitral o al que el convenio est relacionado. Se extiende tambin a
quienes pretendan derivar derechos o beneficios del contrato, segn sus trminos"
En el caso de autos y considerada la facultad de decidir sobre la existencia de una controversia entre s
"TORRES y TAPIA"(en adelante el Centro de Arbitraje), a que adopte tal decisin; siendo s, el
representante legal del CONSOROO SANTA ROSA (en adelante el demandante) Sr. WILUAM KESTER
MALPARTIDA GARCIA, petciona el incio del proceso arbitral, Al respecto, mediante resolucin N 01 e
al arbitraje en cuanto procedimiento vlido para resolver sus controversias ante el Centro de Arbitraje
Torres y Tapia.
Que, conforme se puede colegir de las actuaciones materiales de las partes y en atencin al principio de
autonoma de voluntad de las mismas, de motu propio han convenido y consentido en que el convenio
arbitral se entienda como una donde someten sus controversias a un arbitraje administrado por el Centro
Al haberse suscitado la controversia entre las partes, el Centro de Arbitraje Torres y Tapia, a travs de su
honorable corte arbitral design como Arbit!:.1nco. al Abogado ngel Antonio Espinoza Trelles.
Habindose llevado a cabo la Audiencia !{nst;,aGin del Tribunal Unipersonal. en las instalaciones del
Centro de Arbitraje
'-...-/
Torres y Tapia, en dicho acto y entre otros aspectos, se determin que el arbitraje es
Nacional y de Derecho, As mismo se dispuso que el Proceso Arbitral se regir por las reglas establecidas
Hunuco, Ley de Contrataciones del Estado aprobado con Decreto Legislativo N 1017. su Reglamento
Aprobado mediante Decreto Supremo N 184~2008~EFy el Decreto Legislativo 1071, Ley que Norma el
Arbitraje en nuestro pas; todo sin prejuicio de las normas que pudieran ser aplicables al caso;
consecuentemente se declar aperturado el proceso arbitral, concedindole el plazo de diez das hbiles
a efectos de que la demandante exponga los trminos de sus pretensiones, por lo que de acuerdo a los
hechos expuestos, el Tribunal Arbitral Unipersonal que expedir el presente laudo se encuentra
conformado por el Abogado ngel Antonio Espinoza Trelles, conforme es de verse del acta
correspondiente.
m. NORMATlVIDAD APUCABLE
De conformidad con lo sealado en el numeral 4) del Acta de Instalacin de Tribunal Arbitral, el pre ente
arbitraje se rige de acuerdo a las reglas establecidas en dicha acta, a lo dispuesto por el De reto
Legislativo N 1017, Ley de Contrataciones del Estado, en adelante "la Ley", su Reglamento aprobad por
insuficiencia de reglas o de vaco normativo respecto al contenido del acta, el Arbitro nico resolver en
forma definitiva del modo que considere apropiado, y conforme al articulo 34 y 40 de la Ley de
Arbitraje.
Pretensiones De Demanda:
El demandante tal y como fluye de autos, plantea su demanda dentro del plazo legal previsto para tal
a. Primera pretensin: Que el Tribunal Arbitral ordene al Gobierno Regional de Paseo, a realizar el
pago a favor del demandante el monto ascendente a sI. 5'620320.00 cinco millones seis cientos
veinte mil tres cientos veinte con 00/100 nuevos soles, devenidos del sinceramiento de costos
Camino Vecinal Tomaconga ~ Sunec", por haberse acreditado fehacientemente vicios ocultos en la
a pagar el costo total del presente proceso arbitral y concurrentemente la indemnizacin por los
daos y perjuicios en los cuales ha incurrido al contratar los servicios del recurrente en funcin a
suma de si. 150,000.00 (Ciento Cincuenta Mil Nuevos Soles con 00/100 Nuevos Soles).
c. Tercera pretensin: Que, de declararse infundada la pretensin principal nmero uno, solicita que
en decisin fundamentada ordene al Gobierno Regional de Pasco a pagar a favor del recurrente la
suma ascendente a s . 5'620320.00 cinco millones seis cientos veinte mil tres cientos veinte ca
00/100 nuevos soles, devenidos del sinceramiento de costos practicados por el recurrente
El Consorcio precisa los fundamentos de hecho y derecho de su demanda en los siguientes trmi os
(breve descripcin):
La primera vendra ser el tema del trmite de un pedido de pago de un sinceramiento de costos por la
ejecucin de mayores metrados y vicios ocultos y luego la caducidad del derecho de accin, ya que, se
pretende procesar un acto que aparentemente, segn algunas posturas, no es arbitrable; ergo, como se
explic en el numeral dedicado a los antecedentes de la presente controversia nace ante la negativa de la
entidad de tramitar un pedido de sinceramiento de costos financieros de obra a sabiendas del dao
ocasionado al recurrente con motivo de la suscripcin del contrato descrito ut supra, siendo asi sea
Arbitro, explicamos que el desmedro econmico sufrido por nuestro patrimonio "Consorcio Santa Rosa",
en adelante el contratista, por causa de un contrato desleal suscrito con el Gobierno Regional de Pasco,
en adelante la entidad, la misma que a travs del vnculo contractual mencionado, se ha beneficiado
ilegitimamente a costa del detrimento patrimonial del contratista; y bajo la premisa que ~
enriquecimiento injustificado o sin causa se consagra como un principio general del derecho donde nadie
En segundo lugar, seor rbitro, debemos mencionar que, de conformidad con el Art. 52 de la Ley De
Contrataciones del Estado D.L. N 1017, ad literam menciona: "Solucin de controversias: Las
controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin, interpretacin, resolucin, inexistencia,
I
ineficacia, nulidad o invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliacin o arbitraje, segn el
acuerdo de las partes, debiendo solicitarse el inicio de estos procedimientos en cualquier momento
anterior a la fecha de culminacin del contrato, considerada sta de manera independiente. Este plazo es
de caducidad, salvo para los reclamos que formulen las Entidades por vicios ocultos en los bienes,
servicios y obras entregados por el contratista, en cuyo caso, el plazo de caducidad ser el que se fue en
funcin del artculo 50 de la presente norma, y se computar a partir de la conformidad otorgada por la
conciliatoria o la arbitral; en ese nterin, y ha mayor ahondamiento, la Ley de Contrataciones y del Est, o
como su Reglamento han establecido lo siguiente "cualquiera de las partes tiene el derecho a inicir el
arbitraje administrativo dentro del plazo de caducidad previsto en los artculos 144, 170, 175, 17il, 199,
201, 209, 210 Y 211 o, en su defecto, en el artculo 52 de la ley" (Art. 115 del Reglamento); artculo
conjunta interpretacin con el mencionado anteriormente, nos remite necesariamente al artculo 42"
Ley de Contrataciones del Estado, norma que establece los lmites de la vigencia contractual, sealando
en su Artculo 42" que: "Culminacin del contrato: Los contratos de benes y servicios culminan con la
consecuentemente, tenemos una aparente divergencia entre lo que menciona la ley y lo que regula el
encuentra dispuesto en su ley, puesto que una controversia generada, podra segn la ley, ser planteada
hasta antes de la culminacin del contrato (hasta antes del pago final), mientras que el reglamento
establece una plazo de caducidad para cada supuesto; empero, y por cuestin de orden invocamos la
concurrencia del artculo 2004" del Cdigo Civil peruano, el mismo que establece taxativamente que: "los
plazos de caducidad los fija la ley sn admitir pacto en contrario"; ergo, consideramos que el plazo de
caducidad contemplado en el Reglamento es incorrecto o en su defecto solo referencial, toda vez que
estos plazos se encuentran regulados en el Cdigo Civil, no siendo posible establecerlos a travs de
normas de inferior jerarqua como un decreto supremo, lo que dejara o creara indefensin al interesado
empero, creemos que es una cuestin de interpretacin procesal. Entonces comprobado que nuestro
derecho aun no caducado, queremos justificar el trmite del pago por la ejecucin de mayores metrados
y vicios ocultos tal y como se encuentra definida en la Ley es arbitrable dentro del contexto de las
-1
Contrataciones Del Estado (lo que al final es nuestra pretensin principal); siendo as, nuevamente
recurrimos al artculo 52. de la Ley de Contrataciones del Estado, donde el citado articulo contempla un
Numerus C1aususde materias arbitrables, las cuales son: las controversias relativas a la ejecucin (ya en
esta etapa se ha configurado nuestro desmedro econmico siendo el nico beneficiado el Gobierno
Regional De Pasco), interpretacin, resolucin, inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato;
por otro lado, y con la finalidad de darle el marco normativo a nuestra pretensin, el D.L. 1071, Ley
General de Arbitraje establece en su Art. 2 Inc. 1. "pueden someterse a arbitraje las controversias sobre
materias de libre disposicin conforme a derecho, as como aquellas que la ley o los tratados o acuerdos
internacionales autoricen que pueden someterse a arbitraje las controversias sobre materias de Iibr
disposicin". Del mismo modo el Art. 13 Inc. 1 del mismo cuerpo legal menciona: "TTULO 11, CONVE
1. El convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje to as
controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto d
determinada relacin jurdica contractual o de otra Naturaleza.
2. El convenio arbitral deber constar por escrito. Podr adoptar la forma de una clusula incluida en un
Siendo as, nuestra pretensin se convertira en materia susceptible de arbitrar, puesto que posee
cualidades de libre disposicin, y que adems al ser de libre disposicin, su conformacin necesariamente
sera econmica o patrimonial. A modo ilustrativo analicemos el siguiente modelo de clusula arbit
vigente el ao 2011 (ao en el cual se ha convocado el proceso de seleccin para la obra en referencia):
Las partes acuerdan que cualquier controversia que surja desde la celebracin del Contrato, se resolver
mediante los procedimientos de conciliacin y/o arbitraje, con excepcin de aquellas referidas en el
Articulo 23 de la Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control de la Contra lo ra General de la Repblica,
Ley n. 27785 y dems que por su naturaleza sean excluidas por ley.". Clausula tipo en la que solo prohbe,
o en todo caso excluye especficamente a los adicionales de obra, contrario sensu, todas las dems
controversias que surjan con posteroridad a la suscripcin del contrato son arbitrables, y como
menconan los maestros, en tanto no se haya excluido a nuestra pretensin, estaramos frente a una
materia arbitrable (tendenca arbitral que es en mayoria aprobada). Adems mencionan, que si la voluntad
de las partes en observancia de la Ley de Contrataciones del Estado Decreto Legislativo N. 1017 Y el
Reglamento de La Ley de Contrataciones del Estado D.s. 184-2008-EF, ha sido sustraer su conflictos del
poder judicial por razones ms que obvias, sera contradictorio pensar que en algunas materias se optara
por el arbitraje y en algunas materias el poder judicial; ergo, y para terminar analizaremos nuestra clusula
"Cualquiera de las partes tiene derecho de iniciar el arbitraje administrativo a fin de resolver las
controversias, que se presenten durante la etapa de ejecucin contractual, incluidos los que se refieren a
'1
su nulidad e invalidez dentro del plazo de caducidad, previsto en los arto 144., 170., 175., 177., 199. 201",
perjuicio de recurrir al arbitraje en caso no se llegue a un acuerdo entre ambas, segn lo sea ado en el
De conformidad con los arto 2160 217" del reglamento, toda conformidad ser resuelta por tribunal
arbitral.
El laudo arbitral es definitivo e inapelable, tiene valor de cosa juzgada y se ejecuta como sentencia";
Consecuentemente, se tiene una clusula deficiente y que no excluye al pago por la ejecucin de mayores
metrados y al pago por vicios ocultos como materia arbitrable, ergo seor Arbitro, ha quedado
Licitacin Pblica N. 07-2011-G.R.PASCO, a efectos de futura ejecucin de obra "Construccin del Camino
Vecinal Tomaconga - Sunec" considerndose una contraprestacin econmica de SI. 7'677,618.47 (Siete
millones seis cientos setenta y siete mil seis cientos dieciocho con 47/100 Nuevos Soles) por el servicio a
brindarse, y otorgndosele el plazo mximo contractual de 360 das calendarios; luego del plazo de
ejecucin contractual y las ampliaciones de plazo aprobadas as como el adicional y deductivo vinculante
nmeros uno y dos, se ha identificado durante este proceso constructivo la incongruencia financiera entre
kilmetros de apertura de infraestructura vial (carretera nueva) con casi nueve millones de nuevos soles
(monto final que incluyen los adicionales de obra), que vendran a ser aproximadamente poco ms de
ciento veinte mil nuevos soles por kilmetro, siendo evidentemente inviable y descabellado, ya que por
llmese por ejemplo a PROVIAS NAGONAL se pagan entre 400 mil a 600 mil nuevos soles por kilmetro
de apertura de nueva va, la diferencia es ms que notoria; siendo as se tiene que mediante Carta N 009-
2014-CSRjGG, presentada a la entidad con fecha 07 de Enero del 2014, dirigida al Consorcio ROCAT Ing.
Robert Crdova Ruiz, Jefe de Supervisin de Obra, sobre la Presentacin del Expediente de
incompatibilidad del Expediente y Sinceramiento de Costos, para su evaluacin por parte del Gobier
Regional de Paseo, el mismo que se elabor bajo la autorizacin del Jefe de Supervisin de Obr
teniendo en consideracin las ocurrencias descritas en el cuaderno de Obra especificando las parti as a
considerar, el cual no contempla en el expediente tcnico del proyecto y a la vez se plantea vicios o ultos
por mayores metrados partida de movimiento de tierras del Km 41+000 al km 72+360, dichas actividades
a realizar generara un costo de SI. 5'620,320.00 GNCO MILLONES SEIS GENTOS VEINTE MIL TRES
GENT05 VEINTE NUEVOS SOLES. En ese nterin con fecha 22 de abril de 2014, mediante informe
realizado por el Ing. Walter Tabori en su calidad de monitor de la obra en mencin, opina favorablemente
manifestando que: con la finalidad de cumplir los objetivos fsicos de la obra y evitar problemtica social.
ejecucin de mayores metrados tras la configuracin de vicios ocultos a favor del contratista:
Sub Gerente Supervisin de Obras del Gobierno Regional De Paseo, informa la improcedencia de nuestro
pedido, pese a que la obra en la actualidad se encuentra en proceso de recepcin, es decir que mi
nuestra obligacin a continuacin explicaremos el efecto negativo que ha causado en nuestra calidad de
demandantes la ejecucin de la presente obra, para tal efecto partiremos desde nuestra primera
pretensin y sobre la base del expediente de sinceramiento de costos como prueba de nuestro
desbalance patrimonial:
Que, el tribunal arbitral ordene al Gobierno Regional de Paseo, a realizar el pago a favor del demandante
el monto ascendente a SI. 5'620,320.00 cinco millones seis cientos veinte mil tres cientos veinte con
00/100 nuevos soles, devenidos del sinceramiento de costos practicados por el recurrente conforme el
expediente tcnico referido a la obra: "Construccin de Camino Vecinal Tomaconga - Sunec", por haberse
metrados en la partida de movimiento de tierra y otros a costa del detrimento patrimonial del
demandante.
El sustento de esta pretensin en la presente relacin contractual lo constituye el aumento del patrimonio
7"677,618.47 (Siete millones seis cientos setenta y siete mil seis cientos dieciocho con 47/100 Nu vos
Soles) a sabiendas que era un presupuesto insuficiente, encontrndose un desfase econmico de m
S/. 5'620,320.00 aNCO MILLONES SEIS CIENTOS VEINTE MIL TRES CIENTOS VEINTE CON O
NUEVOS SOLES, que el contratista ha invertido ntegramente en la obra bajo litis, pese a no estar
proceda con el pago de esta ejecucin ya determinados por el recurrente, en funcin a que su despacho
ordene el reconocimiento del monto final aprobado por los propios funcionarios de la entidad, puesto
que este sinceramiento por la ejecucin de mayores metrados ha sido aprobado por el supervisor de obra
y el ingeniero monitor de obra, a pesar de la particularidad de los hechos, se deja expresa constancia que
el recurrente siempre ha actuado de buena fe, y consideramos que no reconocer nuestro actual
detrimento patrimonial conllevaria a una situacin de enriquecimiento sin causa del demandado, hecho
que debe ser corregido por su despacho, ya que como consecuencia de la suscripcin del contra o
de SI. 5'620,320.00 CINCO MILLONES SEIS CIENTOS VEINTE MIL TRES CIENTOS VEINTE CON 00/100
NUEVOS SOLES, hecho que ha reducido significativamente nuestro patrimonio social y ha puesto en
ha ocasionado con motivo de su actuar culposo, manifestamos que solo estamos considerando el dao
emergente ms no el lucro cesante, con lo cual demostramos nuestra buena fe que mi representada
siempre ha tenido para con la demandada, la misma que tiene el siguiente detalle:
Mi representada Consorcio Santa Rosa, ha suscrito contrato de asesora legal estudio especializado en
contrataciones estatales; por el importe de SI. 150,000.00 (Ciento Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles)
incluidos los impuestos de ley, monto que se justifica debido a la especialidad del servicio brindado; 2.- Se
-,
debe considerar el monto del costo de administracin del presente proceso arbitral ascendente a la suma
de 5/.19.000.00 mil nuevos soles, montos que debern ser evaluados y admitidos por vuestro despacho
presente procedimiento, por lo que solicito la aplicacin del criterio de sancin a la parte que con dolo y
Que, de declararse infundada la pretensin principal nmero uno, solicito a vuestro despacho
decisin fundamentada ordene al Gobiemo Regional de Pasco a pagar a favor del recurrente I
ascendente a 5/. 5'620,320.00 (Cinco millones Seis Cientos Veinte Mil Tres Cientos Veinte con O /100
nuevos soles), devenidos del sinceramiento de costos practicados por el recurrente conforme
expediente tcnico referido a la obra: 'Construccin de Camino Vecinal Tomaconga - Sunec", por haberse
configurado el enriquecimiento sin causa de la entidad a costa del detrimento patrimonial del
demandante,
Que, el desmedro econmico sufrido por nuestro patrimonio 'Consorcio Santa Rosa", en adelante el
contratista, por causa de un contrato desleal suscrito con el Gobierno Regional De Pasco, en adelante la
entidad, la misma que a travs del vnculo contractual mencionado, se ha beneficiado ilegtimamente a
costa del detrimento patrimonial del contratista; y bajo la premisa que el enriquecimiento injustificado o
sin causa se consagra como un principio general del derecho donde nadie puede enriquecerse a expensas
del patrimonio de otro, sin ningn motivo legtimo pretendemos justificar este arbitraje.
Indica que conforme al Art. 1954. del Cdigo Civil peruano, el enriquecimiento sin causa como aquella
situacin en la que hay un sujeto que se enriquece indebidamente a expensas de otro, quedando este
ltimo obligado a indemnizarlo, prescribiendo adems en su Art. 1955., donde se menciona: "la accin a
la que se refiere el Artculo 1954 no es procedente cuando la persona que ha sufrido el perjuicio puede
ejercitar otra accin para obtener la respectiva indemnizacin", Concluyndose que, conjuntamente con la
indemnizacin por enriquecimiento sin causa, los cuales son: i) El enriquecimiento del demandado; ii) El
empobrecimiento del demandante; iii) La relacin causal entre esos hechos; iv) La ausencia de causa
justificante del enriquecimiento; y, v) la carencia de otra accin til para remediar el perjuicio.
.,
Pretensiones De Contestacin De Demanda:
El demandado tal y como fluye de autos, plantea su contestacin de demanda dentro del plazo legal
previsto para tal actuacin, en tal extremo y en el mismo acto, plantea EXCEPOON DE PRESCRIPCION
conforme se advierte literalmente en los siguientes trminos:
El demandado "Gobierno Regional De Pasco" por su parte solicita que el tribunal arbitral declare
improcedente la demanda planteada por el Consorcio Santa Rosa por considerar caducado su derecho a
Argumentos de la Excepcin:
archive el proceso, puesto que ha operado la caducidad, invocando de manera supletoria la aplicaci
Decreto Legislativo 768, corpus legis que establece en su artculo 446 inc. 11 la excepcin de caducidad
en este caso por haber interpuesto la demanda fuera del trmino de ley, establecido en el Art. 170" del
Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, que plantea el ejercicio del derecho a accionar en el
El demandado menciona literalmente: Sin petiuicio de lo mencionado al amparo del derecho a la legtima
defensa prescrita en el Art. 2 Inc. 23 de la Constitucin Politica Del Per de 1993; as como, aplican
supletoriamente el derecho de contradiccin regulado en el Art. 3 del Cdigo; se tenga por contestada la
accin administrativa arbitral instaurada el Consorcio Santa Rosa, que fundamento en los trminos
siguientes:
Efectivamente seor Arbitro, con fecha 24 de Junio del 2011, el Comit Especial De Procesos Ad - hoc,
adjudic la Buena Pro de la Licitacin Pblica N" 07-2011-G.R.PASCO para la ejecucin de la Obra
adems que con fecha 17 de Noviembre del 2011, se suscribi el Contrato De Ejecucin De Obra N" 0252-
advertir la siguiente propuesta econmica del contratista por la suma de SI. 7 677,618.47 SIETEMILLONES
SEISCIENTOS SETENTA Y SIETE MIL SEISCIENTOS DIECIOCHO CON 47/100 NUEVOS SOLES, oferta
.~
econmica que de conformidad con el Art. 72 del Reglamento De La Ley De Contrataciones Del Estado
debe permanecer hasta la culminacin del contrato por lo que resulta incongruente que luego de
falsamente asevera el contratista y resulta contraproducente que mediante Carta N' 009-2014-CSR/GG el
mencionado consorcio pretenda sincerar los costos de ejecucin de obra sustentados en supuestos
mayores metrados ejecutados, empero no considera que la obra ya ostenta dos adicionales de obra que
en suma SUPERAN EL 13 % DEL MONTO GLOBAL DE LA OBRA, por lo que en aplicacin del Art. Artculo
207.- Obras adicionales menores al quince por ciento (15%) Slo proceder la ejecucin de obra
del Titular de la Entidad y en los casos en que sus montos, restndole los presupuestos dedubivos
vinculados, sean iguales o no superen el quince por ciento (15%) del monto del contrato origina ( Por lo
que, en aplicacin del principio de legalidad el pedido de pago de VICIOS OCULTOS Y la e cuc"
del Km 41+000 al km 72+360, dichas actividades a realizar generara un costo de S/. 5'620,320.00 CINCO
MILLONES SEIS CIENTOS VEINTE MIL TRES CIENTOS VEINTE NUEVOS SOLES seria completamente
inviable.
Que si bien es cierto Mediante Carta N' 06-2013jROCAT-SUPTS de fecha 14 de enero del 2014 dirigida al
Sub Gerente de Supervisin de Obras del Gobierno Regional de Pasco el Jefe de Supervisin de Obra
en el mismo extremo el Ing. Walter Tabori en su condicin MONITOR de la obra emite pronunciamiento
favorable, este no puede ser tomado como un antecedente administrativo de aprobacin, ya que el
contrato como tal es ley para las partes y en su dimensin debe ser respetado por las partes,
presupuesto ofertado y en los trminos que ordena la ley de contrataciones del estado y su reglamento;
mxime si con fecha 14 de mayo del 2014 y mediante Carta N" 0896-2014-GR-PASCO-GRljSGSO, la lng.
MILAGROS FLORA INCAHUANACO MAMANI en su calidad de Sub Gerente Supervisin De Obras Del
Gobierno Regional De Pasco, informa a la supervisin del proyecto en comento y este a su vez a mi
consecuentemente el pedido de pago por vicios ocultos y mayores metrados debe ser declarado
En cuanto a la indemnizacin por los daos y costos procesales peticionados por la demandante,
manifestamos que resulta inaudito, puesto que no solo pretende hacerse con un presupuesto que no le
corresponde ya que como dijramos solo y solo el contratista es responsable por las ofertas que en
comn acuerdo con sus dems consorciados hicieron referente a la licitacin pblica nmero 07-2011,
sino que adems pretende cobrar un monto pecuniario a modo de indemnizacin, por lo que de acuerdo
a lo expuesto lneas arriba resulta inviable, consiguientemente su despacho al ratificar la oferta conferida
para la ejecucin de la obra "CONSTRUCCION DEL CAMINO VECINAL TOMACONGA - SUNEC" declarara
inviable esta pretensin, En tal sentido seores del colegiado, al haber acreditado la falta cometida POn
parte de la empresa contratista CONSORCIO SANTA ROSA,solicitamos se reafirme nuestra posicin e'J'l :
sentido sealado en la parte introductoria de la presente contestacin, y que de esa manera se obli Ge a
la demandante a acatar el acto resolutorio por ser de justicia que esperamos conseguir.
Con respecto a la pretensin accesoria devenida de la pretensin principal nmero uno: que m
que de declararse infundada la pretensin principal nmero uno, solicito a vuestro despach que en
decisin fundamentada ordene al Gobiemo Regional de Pasco a pagar a favor del recurrente l
ascendente a SI. 5'620,320.00 Cinco Millones Seis Cientos Veinte Mil Tres Cientos Veinte con 00/100
Nuevos Soles, devenidos del sinceramiento de costos practicados por el recurrente conforme el
expediente tcnico referido a la obra: "Construccin De Camino Vecinal Tomaconga - Sunec", por haberse
configurado el enriquecimiento sin causa de la entidad a costa del detrimento patrimonial del
demandante; manifestamos que de conformidad con los recientes pronunciamientos del mximo rgano
de control constitucional el Tribunal Constitucional donde se manifiesta en resumidas cuentas que al ser
el enriquecimiento sin causa una fuente alterna al derecho obligacional. no corresponde su tratativa a
nivel contractual o arbitral ya que su probanza est relacionada ms al proceso ulterior judicial que la
materia penal, solicitamos lo tenga en consideracin para mejor resolver, y de esa manera deber ser
Arbitral Unipersonal invit a las partes a llegar a un acuerdo conciliatorio. Sin embargo los representantes
de las partes sealaron que por ahora no era posible arribar a un acuerdo total o parcial de las
posiciones, por lo que el Tribunal Arbitral Unipersonal decidi proseguir con el presente proceso, no
obstante, se dej abierta la posibilidad de que las mismas logren entablar un acuerdo conciliatorio en
El Tribunal Arbitral Unipersonal f~ los siguientes puntos controvertidos, en funcin a las pretensiones
a. Determinar si corresponde ordenar al Gobierno Regional de Paseo, a realizar el pago a favor del
demandante el monto ascendente a sI. 5'620.320.00 cinco millones seis cientos veinte mil tres
cientos veinte con 00/100 nuevos soles. devenidos del sinceramiento de costos practicados po~
demandante.
costo total del presente proceso arbitral y concurrentemente la indemnizacin por los daos y
peduicios en los cuales ha incurrido al contratar los servicios del recurrente en funcin a un
expediente tcnico totalmente defectuoso, dao emergente, por el monto ascendente a la suma
de sI. 150,000.00 (Ciento Cincuenta Mil Nuevos Soles con 00/100 Nuevos Soles).
al Gobierno regional de Paseo a pagar a favor del recurrente la suma ascendente a r,L
5'620.320.00 cinco millones seis cientos veinte mil tres cientos veinte con 00/100 nuevos soles,
tcnico referido a la obra: "Construccin de Camino Vecinal Tomaconga - Sunec", por haberse
configurado el enriquecimiento sin causa de la Entidad a costa del detrimento patrimonial del
demandante,
Acto seguido, el Tribunal Arbitral procedi a la admisin de los medios probatorias ofrecidos por el
actuacin de oficio de cualquier otro medio probatorio que considere conveniente, y se reserv la
posibilidad de prescindir de las pruebas no actuadas en caso que el Arbitro nico las considere
prescindibles o innecesarias.
f AUDIENCIA DE PRUEBAS
La audiencia pruebas, con la asistencia de los representantes del Consorcio y la Entidad, al respecto
teniendo en cuenta que los medios probatorios ofrecidos por las partes solo constituyen documentales,
Mediante Acta de Audiencia de Pruebas, el Arbitro nico concedi el plazo de cinco (05) das hbiles ara \
Oportunamente la Entidad present sus alegatos y conclusiones finales, en el cual resume sus posiciones
En cuanto a la audiencia de informes orales se tiene que conforme consta del acta respectiva obrante en
el expediente, en la que consta la ausencia de pedidos para la realizacin de esta audiencia especial.
En dicho acto se f~ el plazo para laudar en quince (15) das hbiles, la misma que fue prorrogada por
quince (15) das hbiles adicionales:
Conforme al Art. 138 de la Constitucin Poltica del Estado, se tiene que la potestad de administrar justicia
emana del pueblo y se ejerce por el Poder Judicial a travs de sus rganos jerrquicos, en esa misma lnea
se tiene al Art. 139, por el cual se precisa que: "No existe ni puede establecerse jurisdiccin alguna
independiente, con excepcin de la militar y arbitral". Preceptos que convenientemente han sido
desarrollados por el ilustre Tribunal Constitucional, (Exp. N" 6167-2005-PHC/TC-Lima y ltimamente Exp.
N" 00142-2011-PA/Tc). Desprendindose que el arbitraje no desplaza al Poder Judicial ni lo sustituye sino
que se erige como una institucin que complementa el sistema de justicia y que se caracteriza
bsicamente por ser instrumento destinado a la solucin de controversias con un claro contenido
Constitucin reconoce la jurisdiccin arbitral, su plena y absoluta competencia para conocer y resolver los
Asimismo, debe tenerse en cuenta que "en el arbitraje no prima la verdad probatoria formal, sino que la
bsqueda se centra fundamentalmente en torno a la verdad real. Del estudio de los documentos
presentados, del desarrollo de la prueba testifical, del resultado de la inspeccin ocular o de la audiencia
directa de las declaraciones de las partes, los rbitros van formando a su convencimiento interior y
personal, tanto en el arbitraje interno como en el intemacional".3
Es asi, que respecto a los sistemas de valoracin de la prueba, la doctrina mayoritaria, ha adoptado el
sistema de la libre valorizacin de los medios de prueba -o de la sana critica- , en virtud de la cual "el
juzgador tiene la libertad para valorar los medios de prueba, es decir ya no est sujeto a reglas abstractas
preestablecidas por ley, pero su valoracin debe ser efectuada de manera razonada, crtica, basada en las
1 ALSINA, Hugo. "Tratado Terico Prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial". Buenos Aires: EDIAR, 1942,
Tomo 11, Pg. 186-188.
'TARAMONA H. Jos Rubn. "Medios Probatorios en el Proceso Civil". Ed.: Rodhas 1994, Pg. 35.
3 FERNNDEZ ROZAS. "Tratado del Arbitraje Comercial en Amrica Latina". Volumen 11. Ed.lustel, 2008, Pg.756.
reglas de la lgica, la psicologa, la tcnica, la ciencia, el Derecho y las mximas experiencias aplicables al
caso"4.
En palabras de FERNNDEZ ROZAS, "es una facultad que exige a los rbitros un ejercicio racional y lgico
y que en ningn caso puede tener un cariz arbitrario; esto es la referida libertad debe estar sujeta a las
llamadas "reglas de la sana critica", que no han de entenderse como un pretexto para al abuso, sino que
presuponen que, una vez analizadas las circunstancias especificas, el rbitro debe realizar de maneral\
prudente un juicio de valor en virtud del cual, la prueba es idnea para los fines del proceso. Incluyen, p
tanto, unas referencias lgicas y experimentales que las hacen objetivas y razonables y que las disting en
sustancialmente de la subjetividad absoluta, por lo cual excluyen la posible parcialidad o arbitraried d del
rbitro"s
Finalmente, el Tribunal Arbitral Unipersonal deja constancia que en el estudio, anlisis y deliberacion ha
tenido en cuenta todos los argumentos y las alegaciones de las partes, as como todos los medios
manera que la no referencia a un argumento o una prueba no supone que no lo haya tomado en cuenta
para su decisin.
Por lo que, considerando lo expresado, el Tribunal Arbitral dentro del plazo fijado para tal efecto, procede
En tal sentido, el Arbitro nico procede a pronunciarse respecto de cada uno de los puntos
controvertidos. Sobre esto ltimo, es menester sealar que el orden fijado en el Acta de Conciliacin y
Fijacin de Puntos Controvertidos es meramente referencial (tal como se hizo reserva de ello), por lo que
el Arbitro nico puede variar el orden de los mismos, por una cuestin de logicidad.
!Cuestin previa:
La parte demandada ha formulado excepcin de caducidad sealando que la demanda habra sido
interpuesto fuera del plazo por lo que habra operado la caducidad en su derecho a arbitrar y al ser la
institucin de la caducidad una que interesa al orden pblico, su verificacin en cualquier tipo de proceso,
caducidad prevista en el Reglamento del Decreto Legislativo N 1017, Decreto Supremo N 184-2008-EF,
es ms bien referencial ya que en virtud al Artculo 52 de la Ley De Contrataciones Del Estado DL N 1017,
donde refiere: ... Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecucin, interpretacin, resalU~
inexistencia, ineficacia, nulidad o invalidez del contrato, se resolvern mediante conciliocin o a 1traje...; \
por lo que se hace necesaria traer a colacin lo dispuesto en el artculo 2004 del Decreto Le Islativo N .
295, norma que establece que los plazos de caducidad los fija la ley sin admitir pacto en cont ario; por lo
tanto de autos se tiene que las partes de la controversia se han coligado contractualmente
primer prrafo del Art. 212 del Decreto Supremo N 184-2008-EF se tiene que "Luego de haber quedado
cierra el expediente respectivo"; es decir, son dos la condiciones para la culminacin del contrato: que la
ejecucin de prestaciones consideramos no caducado el derecho del contratista. Siendo as, corresponde
S PUNTO CONTROVERTIDONUMEROUNO:
Determinar si corresponde ordenar al Gobierno Regional de Pasco el pago a favor del demandante
el monto ascendente de SI. 5'620.320.00 (Cinco Millones Seiscientos Veinte Mil Trescientos Veinte
con 00/100 Nuevos Soles) devenidos del sinceramiento de costos practicados por el recurrente,
conforme al expediente tcnico por vicios ocultos en la ejecucin del proyecto y la ejecucin de
mayores metrados en la partida de movimiento de tierra Y otros.
En este extremo la parte demandante arguye que el Gobierno Regional Pasco habria actuado de mala fe
al requerir los servicios del recurrente por un monto de 5/. 7'677,618.47 a sabiendas que era un
incongruencia entre la realidad objetiva y la descrita en el expediente tcnico, toda vez que se pretenda
ejecutar ms de 70 km de apertura de infraestructura vial con apenas casi nueve millones, siendo
Tambin obra en autos que mediante Carta N 009-2014-CSRjGG, presentada a la entidad con fecha 07
de Enero del 2014, dirigida al Consorcio ROCAT lng, Robert Crdova Ruiz, Jefe de Supervisin de Obra,
sobre la Presentacin del Expediente de incompatibilidad del Expediente y Sinceramiento de Costos, para
la correspondiente evaluacin por parte del Gobierno Regional de Pasco, documento tcnico que se
elabor bajo la autorizacin del Jefe de Supervisin de Obra asi como en consideracin de las ocurrencias
descritas en el cuaderno de Obra obrantes en autos y evaluados por este despacho, donde se espe ' Ica
las partidas no contempladas en el expediente tcnico del proyecto y a la vez se plantea vicios oc os y la
de registro fotogrfico contenido en el acotado estudio tcnico que obra en autos, en consecuencia se
habria cumplido en demostrar tcnicamente que dichas actividades habria generado un costo de S/.
5'620,320,00 CINCO MILLONES SEIS CIENTOS VEINTE MIL TRES CIENTOS VEINTE NUEVOS SOLES, a
entera placa econmica del demandante, siendo as, ante este despacho tambin queda acreditado que
contra el estudio tcnico no ha existido ni se ha ofrecido estudio tcnico que se oponga al acotado
Del mismo modo obra en autos la Carta N 06-2013/ROCAT-SUPTS, de fecha 14 de Enero del 2014,
dirigida al Sub Gerente de Supervisin de Obras del Gobierno Regional de Pasco, donde el Je~
Sinceramiento de Costo, presentado por el Representante Legal del Consorcio Santa Rosa, con la
documentacin necesaria para que se le d el trmite para su respectiva aprobacin, hecho que el
ingeniero Supervisor hace de conocimiento a la Entidad previa revisin del expediente, donde sugiere su
Tambin obra en autos el informe realizado por el Ing. Walter Tabori quien en su calidad de monitor de
obra, informa sobre la procedencia del estudio tcnico a efectos de cumplir los objetivos fisicos de la obra
y evitar problemtica social, iniciar con el tramite tendente a aprobar el expediente de sinceramiento de
costos producto de la ejecucin de mayores metrados tras la configuracin de vicios ocultos a favor del
contratista;
Al respecto y nuevamente se recalca que la entidad al momento de absolver la demanda no ha
contrario, limitndose a sealar que el Contratista ahora demandante deba proceder a ejecutar las
funcin a su oferta econmica realizada al momento de la licitacin pblica convocada por el demandado
sino una cuestin de desequiliblio econmico financiero; es decir, el Contratista vlidamente ha contrato
con el Estado para la ejecucin de la obra: "Construccin del Camino Vecinal Tomaconga - Sunec" palalo i
/
cual la entidad ha ofertado las condiciones tcnicas y econmicas en la ejecucin de dicha prestacin; es
en funcin a dicha oferta que vlidamente el Contratista ha procedido a participar y finalmente c~tar
con el Estado; es decir, sobre la base de una oferta vlida y aceptada; sin embargo, conforme ha quedado
prestaciones a cargo del Contratista se ha determinado que la oferta econmica propuesto por la Entidad
y aceptado por el Contratista, resultaba insuficiente para cumplir con las prestaciones materiales; es decir,
con las partidas y metrados requeridos en el expediente tcnico; generndose una situacin de
desequiliblio econmico financiero de parte del Contratista, por lo que no es vlido en funcin a los
principios que informan la contratacin pblica y la buena fe exigir que cumpla con las prestaciones a su
A mayor abundamiento se debe sealar que es plincipio reconocido en la contratacin pblica que en
todo contrato administrativo debe existir una igualdad entre las ventajas que se conceden al Contratista y
las obligaciones que se le imponen, compensndose lo que correspondera por los beneficios probables y
las prdidas que se puedan prever, es lo que comnmente se conoce como la ecuacin financiera de
contrato; por lo que si el beneficio proyectado se menoscaba o se toma inviable, es correcto que se
restablezca dicho desequilibrio, de tal forma que la parte afectada vea satisfecha su expectativa legitima
de acceder a las ventajas patrimoniales que se hubieran obtenido de cumplirse las condiciones para una
contratacin vlida; es asi que el sustento jurdico normativo lo encontramos en el principio de equidad
previsto en el literal 1) del Art. 4. de la Ley de Contrataciones del Estado; por el cual se dispone: "Las
prestaciones y derechos de las partes debern guardar una razonable relacin de equivalencia y
proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestin del inters
general". Por lo que conforme a los fundamentos expuestos en este apartado corresponde declarar
fundada la demanda respecto del primer punto controvertido, debindose ordenar a la demandada el
pago por el importe de 5'620.320.00 (Cinco Millones Seiscientos Veinte Mil Trescientos Veinte con 00/100
!i PUNTO CONTROVERTIDONUMERODOS:
Determinar si corresponde ordenar a la demandada pagar a favor del demandante el costo total del
1
i
presente proceso arbitral y concurrentemente a indemnizacin por los daos y peljuicios en los
cuales habra incurrido al contratar los servicios del recurrente, dao emergente, por el imJrte de
5/. 150,000.00 (Ciento Cincuenta Mil con 00/100 Nuevos Soles)
Gobierno Regional de Pasco debe indemnizar a la recurrente por los daos y perjuicios econmicos que
ha ocasionado con motivo de su actuar culposo, precisndose que el tipo de dao es el emergente ms
no el lucro cesante.
Al respecto, si bien es cierto en el desarrollo de una relacin contractual puede presentare situaciones en
la cual se produzca daos patrimoniales, no menos cierto es que para efectos de su calificacin y
procedencia jurdica de indemnizacin es preciso que la entidad del dao se encuentre acreditada
fehacientemente; condicin que en el presente caso no se configura, toda vez que el demandante t
solo ha invocado la produccin de daos en su perjuicio sin acreditarlo con medio probatorio idneo y
pertinente, no obstante la carga de la prueba corresponderle; en tal sentido, no requiere de mayor anlisis
En lo concerniente a la distribucin del costo del proceso arbitral, ser analizado en la parte final de la
!i PUNTO CONTROVERTIDONUMEROTRES:
Que, de conformidad con el artculo 70 y numeral 1) del artculo 72 de la ley de Arbitraje, los rbitros se
pronunciarn en el laudo arbitral sobre los costos arbitrales. Asimismo, de conformidad con el nu eral1)
del artculo 73 del citado cuerpo normativo, los rbitros deben tener presente, de ser el caso, el acuerdo
de las partes; adems tal norma legal establece que a falta de acuerdos sobre los gastos, los co tos d
arbitraje sern de cargo de la parte vencida; sin embargo, los rbitros podrn distribuir y prorratear estos
costos entre las partes, si estiman que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del
caso.
En el caso de autos se tiene que en el Acta de Instalacin se ha establecido que los costos del arbitraje
seran asumidos en forma proporcional por ambas partes, sin perjuicio de que en caso de presentarse
contestacin, estas seran de cargo de quien lo plantea. Es as, que en el presente proceso la
totalidad, por lo que en este extremo corresponde imputar el costo de la parte econmica subrogada a
Por ultimo este despacho arbitral deja constancia que para la expedicin de este laudo se ha analizado
todos los argumentos de defensa expuestos por las partes, examinando las pruebas presentadas por estas
de acuerdo a las reglas de la sana crtica y al principio de la libre valoracin de la prueba recogido en el
conviccin sobre la controversia, al margen de que algunas de las pruebas presentadas o actuadas y
algunos de los argumentos esgrimidos por las partes no hayan sido expresamente citados en el presente
laudo.
Por las razones expuestas, de acuerdo con lo establecido en el acta de instalacin y de conformidad con
El Reglamento Del Centro De Arbitraje Nacional Torres Y Tapia De la Ciudad De Hunuco y estando a lo
dispuesto por la ley De Arbitraje este tribunal arbitral constituido por arbitro nico. En derecho lauda:
SE RESUELVE:
PRIMERO.- A la cuestin previa al anlisis de las pretensiones sustanciales, conforme a los fundamentos
consecuencia se ORDENA al Gobiemo Regional de Paseo el pago a favor del demandante el monto
ascendente de SI. S'620.320.OO (Cinco Millones Seiscientos Veinte Mil Trescientos Veinte con
OUINTO.- En lo que respecta a la imputacin de costos arbitrales, ESTESEa lo convenido por ambas
partes en cuanto a la asuncin de los gastos arbitrales (costos y costas), por lo que corresponde al
demandado reembolsar la suma de SI. 9,666.50 NUEVOS SOLES, por existir subrogacin con cargo al
demandante.
Fir~
Secretario