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AO DE LA CONSOLIDACION DEL MAR DE GRAU

UNIVERSIDAD CIENTIFICA DEL PERU

DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA

Ctedra:
Derecho Penal
Catedrtico:
Dr. Jara Martel, Jos Napolen
Estudiante:
CALLE HUAYMACARI, Marlene del Rosario

Ciclo: v

Iquitos Per
2016
DEDICATORIA

Quiero dedicarle este trabajo


A Dios que me ha dado la vida y fortaleza
para terminar este trabajo,
A mis Padres por estar ah cuando ms los necesit; en
especial a mi madre por su ayuda y constante cooperacin.

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Tomo 9, Q.W. Editores SAC 2005, p. 690. 2
AGRADECIMINETO:

A nuestro creador por la oportunidad de los nuevos amaneceres que nos


llena de esperanza para enfrentarnos a la vida.

A nuestros catedrticos que a diario imparten sus conocimientos con la


finalidad de acrecentar nuestro bagaje cultural, tan importante en la
formacin profesional.

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INTRODUCCION..4

DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA.5

LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMO EJERCICIO DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL6

LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA COMO ORGANIZACIN JURISDICCIONAL7

DELITOS CONTRA LA FUNCION JURISDICCIONAL7

LA FUNCIN JURISDICCIONAL DESDE EL PUNTO DE VISTA FORMAL Y MATERIAL.7

ORGANIZACIN DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL.8

JUSTICIA Y JUECES9

JUECES Y RGANO JURISDICCIONAL10

LA CARRERA JUDICIAL..11

FUNCIN JURISDICCIONAL12

DELITOS CONTRA LA FUSIN JURISDICCIONAL EN EL CDIGO PENAL PERUANO..13

CAPITULO 1 DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA.15

CAPITULO 2 PREVARICATO.53

CAPITULO 3 DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA...75

CONCLUSIONES....77

BIBLIOGRAFIA....81

ANEXO.82

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INTRODUCCION:

La Administracin, como instrumento esencial de todo Estado para desarrollar sus


polticas, es uno de los elementos ms determinantes a la hora de conseguir la
justicia para los ciudadanos, evitando que stos se vean tratados de forma distinta
por circunstancias ajenas a las permitidas constitucionalmente; cuando hablamos
dela Administracin de Justicia, como poder del Estado, estamos ante una
situacin mucho ms importante. En este mbito, los delitos contra la
Administracin de Justicia, en su heterogeneidad, son verdaderos cimientos del
Estado Social y Democrtico de Derecho, pues en ellos se sustenta la posibilidad
de evitar una actuacin penalmente responsable de una persona que contaminara
el buen nombre dela Justicia. En la actualidad, por desgracia, hemos vuelto a
retomar estos temas con fuerza, por las actuaciones de ciertas autoridades,
funcionarios y terceras personas, que olvidan los fines dela Justicia y actan a
favor de otra u otras personas determinadas, utilizando su posicin para cargar
sobre la poltica o la economa.

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I. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACION DE JUSTICIA

1. La Administracin De Justicia Como Ejercicio De La Funcin


Jurisdiccional.

En una primera acepcin, se entiende por 1administracin de Justicia la accin o


resultado de administrar Justicia. Nos encontramos, por tanto, ante un sinnimo
de ejercicio de la jurisdiccin, o de funcin jurisdiccional. Este sentido es el
utilizado por los tratados de Derecho para definir (y distinguir) a la jurisdiccin del
resto de las funciones jurdicas del Estado (la legislacin y la administracin) o, si
utilizamos la ordenacin clsica de los poderes del Estado (de Montesquieu hasta
el presente), su triple divisin en poder legislativo, poder ejecutivo y poder judicial
(ESTADO DE DERECHO). Segn esta perspectiva, mientras que el legislativo se
residencia en el Parlamento y el ejecutivo en el Gobierno de la Nacin (o, en
sistemas de poder descentralizado, en los gobiernos regionales, federales y
locales), el poder judicial corresponde a los juzgados y tribunales cuando
administran Justicia, es decir, cuando dicen o hacen el Derecho en el caso
concreto o, si se prefiere, cuando ejercen su funcin constitucional de tutela y
realizacin del Derecho objetivo en casos concretos.

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De acuerdo con la conformacin actual de la funcin de jueces y magistrados,
administrar justicia, esa suprema contribucin a la consecucin de la paz social
en supuestos concretos de controversia jurdica entre partes, exige, en un Estado
de Derecho, tener a la ley como pauta esencial a la que aquellos estn
constitucionalmente sometidos: de hecho, la sumisin del juez a la ley y al
Derecho es entendida como garanta esencial de ste frente a ataques a su
independencia provenientes de terceros, pero tambin debe ser garanta
ciudadana frente a la extralimitacin de los jueces y magistrados, con el fin de

evitar que sus decisiones se produzcan al margen de la ley o en virtud de criterios


que, por legtimos que se quieran entender, rebasan las fronteras legales.

La administracin de justicia es, de este modo y como ya hemos puesto de


manifiesto, una de las diferentes acepciones de la palabra jurisdiccin es decir,
etimolgicamente, de la jurisdictio o diccin del Derecho, y consiste as en una
funcin pblica derivada de la soberana del Estado que se atribuye a los jueces y
magistrados, en solitario o colegiadamente integrados en Secciones o en las Salas
de Justicia de los Tribunales. Sin embargo, esa funcin soberana requiere de la
confluencia de muy diversos factores para que pueda ser ejercida. En primer
lugar, precisa de la existencia de procesos regulados en la ley, que no son sino
modelos de comportamiento para aportar al juez las pretensiones y los hechos en
que se basa, de suerte que pueda aplicar el Derecho sobre una realidad que, por
no ser parte del pequeo trozo de historia sometido a su consideracin, no
conoca previamente. En segundo lugar, de la puesta a su disposicin de unos
medios materiales de los que pueda valerse para desarrollar su trabajo, en un
sentido lato (desde la existencia de una sede fsica, hasta la puesta a disposicin
de los materiales propios de la labor del jurista). En tercer lugar, de la existencia
de medios personales o humanos que auxilien al juez en el perfecto desempeo
de sus quehaceres: esa es la razn por la cual los rganos jurisdiccionales
cuentan con una serie de profesionales que, en la medida establecida en la ley,

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coadyuvan a la decisin judicial, desde el secretario de la corte, hasta el personal
administrativo subalterno.

2. La Administracin De Justicia Como Organizacin Jurisdiccional.

El conjunto de esos rganos jurisdiccionales, diseminados a lo largo del territorio


de cada Estado en virtud de los criterios objetivos y territoriales, da lugar a una
organizacin compleja, a la que llamamos igualmente Jurisdiccin; y tambin, en
el lenguaje jurdico comn, Administracin de Justicia, aunque en ocasiones para
referirse, desde un punto de vista genrico, a todo lo que tiene que ver, directa o
colateralmente, con el ejercicio de la funcin jurisdiccional: as pues no es extrao
incluir dentro de la denominacin materias que, aun vinculadas con ella, no forman
parte en sentido estricto de la administracin de justicia, ni como funcin ni como
organizacin.

En todo caso, con las diversas modalidades tpicas integrantes de la categora se


trata de tutelar, prioritariamente, los intereses concernientes al normal y eficaz
funcionamiento de la actividad judicial, el respeto para con la autoridad de las
decisiones judiciales y el sometimiento de los particulares a la jurisdiccin,
intereses que vienen protegidos contra determinados hechos susceptibles de
obstaculizar o de desviar la actividad judicial o que suponen una elusin de
disposiciones procesales o un desconocimiento de la propia funcin jurisdiccional.

II. DELITOS CONTRA LA FUNCION JURISDICCIONAL.-

Algunas precisiones sobre Jurisdiccin y funcin jurisdiccional:

Jurisdiccin, proviene de la expresin latina iuris dictio que significa 'decir el


Derecho' y alude a la funcin que asume el Estado, a travs de los jueces y

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tribunales, de administrar la justicia, aplicando el Derecho a los casos concretos
que se les presentan. En este sentido se habla tambin de funcin jurisdiccional y
corresponde a los juzgados y tribunales determinados por las leyes.

En sentido estricto, por jurisdiccin se entiende la funcin pblica de administrar


justicia, emanada de la soberana del estado y ejercida por un rgano especial.
Tiene por fin la realizacin o declaracin del derecho y la tutela de la libertad
individual y del orden jurdico, mediante la aplicacin de la ley en los casos
concretos, para obtener la armona y la paz sociales.

Tomando estos conceptos en cuenta, se puede definir a la jurisdiccin como: El


poder emanado del estado, aplicado por rganos dedicados a la funcin de
administrar justicia, para investigar y sancionar delitos e ilcitos de toda clase o
adoptar medidas de seguridad ante ellos, mediante la aplicacin de la ley.

Funcin Jurisdiccional, es la que realizan los rganos, ordinarios o especiales, de


la jurisdiccin, y que se traduce en la aplicacin del derecho por la va del proceso.

Jos Becerra Bautista, nos ofrece la siguiente definicin de la funcin


jurisdiccional: Es la facultad de decidir, con fuerza vinculativa para las partes, una
determinada situacin jurdica controvertida

La Funcin Jurisdiccional Desde El Punto De Vista Formal Y Material

La funcin jurisdiccional desde el punto de vista formal alude a la organizacin


constitucional que asigna la tarea de ejercer dicha funcin al poder judicial de la
federacin, fundamentalmente para preservar el derecho.

La funcin jurisdiccional desde el punto de vista formal, es la actividad que


normalmente corresponde al poder judicial.

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Para caracterizar a la funcin jurisdiccional es necesario tambin considerar el
criterio material y detenernos en los elementos propios lgicos o naturales del acto
jurisdiccional.

La funcin jurisdiccional es una actividad del estado subordinada al orden jurdico,


productora de derechos, en los conflictos concretos o particulares que se le
someten para comprobar la violacin de una regla de derecho y adoptar la
solucin adecuada.

La finalidad del acto jurisdiccional es declarar imparcialmente el derecho en los


casos controvertidos o de conflictos que son de su competencia. En todo acto
jurisdiccional estamos en presencia de un conflicto de intereses que amerita la
intervencin judicial para mantener el derecho o la naturaleza del derecho
controvertido. Establecida la litis, ofrecidas las pruebas, la sentencia es la
culminacin de ese proceso.

III. Organizacin De La Funcin Jurisdiccional

Justicia y jueces.

Los fines de la jurisdiccin solo pueden ser alcanzados mediante un rgano


jurisdiccional cuya composicin permita su adecuado funcionamiento y mediante
unas normas positivas de derecho procesal que sean aptas para los mismos
propsitos.

Es este el problema fundamental de la justicia. Las normas positivas de derecho


material resultan ineficaces si no es posible su adecuada actuacin en los casos

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particulares, mediante un proceso; y esto no se logra sino cuando se dispone de
esos dos medios indispensables que son: El rgano calificado para hacerlo y las
normas procesales adecuadas para su intervencin.

Jueces y rgano jurisdiccional

Son los jueces y magistrados las personas encargadas de administrar justicia;


pero no son el rgano jurisdiccional, ya que ste existe independiente de las
personas fsicas que ocupan sus cargos.

Los jueces y magistrados personifican los diversos despachos en que se


descompone el rgano jurisdiccional: Corte, tribunales, juzgados; pero no se
confunden con ellos.

Tericamente, la justicia se administra por esos rganos o entidades, no por un


juez o magistrado; es el juzgado, el tribunal o la corte, quienes pronuncian las
sentencias.

La carrera judicial

Se entiende por carrera judicial la organizacin de los funcionarios jurisdiccionales


a base de permanencia, estabilidad, escalafones y ascensos, mediante concursos
de mritos.

La carrera judicial implica que se ingrese a la judicatura en el grado inferior, previo


el cumplimiento por parte de los candidatos de los requisitos establecidos y el
sometimiento a la aprobacin de un curso especial de postgrado de tiempo
completo y duracin no menor de dos aos, sin necesidad de estar
desempeando un cargo de juez.

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Para las promociones a grados superiores se consideran como nicos candidatos
quienes hayan ingresado a la carrera y estn desempeando cargos inferiores, o
similares pero en lugares de menor importancia.

Cuando se produzca una vacante para juez y existan funcionarios de carrera con
antecedentes meritorios, en cargos de igual jerarqua, pero ubicados en lugares
menos importantes, lo pertinente es llenarla con el traslado de uno de aquellos y
abrir el concurso para la vacante que deje el favorecido. El traslado debe ser
tambin por concurso de mritos y antecedentes.

IV. La Funcin Jurisdiccional Y La Funcin Administrativa Diferencias

Para Carnelutti la distincin se funda en la diferencia entre el inters pblico en


cuanto a la composicin de los conflictos y el inters pblico en el inters en
conflicto, o sea entre el inters pblico externo y los interese pblicos internos. La
funcin procesal tiende a satisfacer el primero y la administrativa persigue el
desenvolvimiento de los ltimos. la funcin administrativa se cumple en el
conflicto; la funcin procesal, en cambio, acta sobre el conflicto.

Lo que constituye la diferencia entre jurisdiccin y administracin es la posicin del


agente. Es criterio externo, porque no se basa en el fin perseguido, sino en el
hecho externo de la posicin del juez y de la administracin de obrar: el primero,
frente a las partes; la segunda, como parte.

Otra diferencia es que en la funcin jurisdiccional, el juez acta sobre las partes y
resuelve los conflictos o los intereses no litigiosos sin que el estado que
representa sea parte de ellos; la administracin acta por conducto de su
funcionario como parte en el conflicto o en el asunto que resuelve.

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Otra diferencia es que la administracin puede obrar no solamente para casos
concretos, sino por va general, mediante decretos o resoluciones de carcter
abstracto, que obligan a los ciudadanos que se encuentran en las condiciones y
circunstancias previstas, como ocurre con la ley; en cambio que los funcionarios
judiciales no pueden proveer sino para el caso especial y en cada proceso.

Alfredo Rocco sostiene que la funcin jurisdiccional se distingue de la


administrativa, por lo siguiente:

Mientras que en la actividad administrativa el estado persigue directamente la


satisfaccin de sus intereses, en cuanto puede ser directamente la satisfaccin de
sus intereses, en cuanto puede ser directamente obtenida.

En la actividad judicial interviene el estado para satisfacer intereses ajenos, o


tambin suyos, que han quedado incumplidos y que no pueden ser directamente
alcanzados.

En la funcin jurisdiccional el estado persigue un fin indirecto o secundario, el de


procurar la satisfaccin de los intereses individuales o colectivos.

En la administrativa, un fin que le es propio.

La actividad jurisdiccional tiene como fin remover los obstculos que existen para
la satisfaccin de dichos intereses. No satisface directamente intereses concretos,
pero tan solo indirectamente.

En cambio en la administracin provee directamente a sus intereses, y en ningn


caso trata de hacer cesar la incertidumbre o la inobservancia de la norma.

La actividad jurisdiccional tienen por objeto relaciones entre particulares, o cuando


tiene por objeto relaciones entre particulares y el estado, se encuentra siempre

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frente a los intereses particulares, los cuales se presentan como intereses
tutelados frente al estado, o sea como derecho subjetivo que el Estado est
obligado a respetar.

En cambio en la actividad administrativa el Estado puede ciertamente encontrarse


frente a los intereses de los particulares, pero estos no se presentan nunca como
intereses tutelados, esto es, como derechos subjetivos que el estado puede
respetar.

Funcin jurisdiccional

La funcin jurisdiccional es el poder- deber del estado poltico moderno, emanado


de su soberana, para dirimir, mediante organismos adecuados, los conflictos de
intereses que se susciten entre los particulares y entre stos y el estado, con la
finalidad de proteger el orden jurdico.

En el anlisis de esta definicin, se destaca lo siguiente:

a) la actividad jurisdiccional es un poder-deber del estado. Una de las formas


de manifestacin del poder del estado es mediante el poder jurisdiccional,
no solamente porque el constituyente haya seguido la orientacin de la
teora de la separacin e independencia de los poderes del estado,
atribuyendo la funcin jurisdiccional al Poder judicial, sino porque la funcin
jurisdiccional es el nico medio que tiene el estado para ejercitar el control
de legalidad y de legitimidad para la legislacin y de la administracin.

Es adems un monopolio del Estado.

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Salvo casos excepcionales en que el ordenamiento legal tolera la autotutela
de los derechos, el estado concibe su propia subsistencia mediante la
prohibicin de la defensa particular o por mano propia de los derechos, y
ello impone al estado el poder-deber de establecer una organizacin
adecuada para sustituir la defensa privada por la tutela del estado.

b) es un poder-deber que emana de la soberana. Esta alusin a la soberana


del estado poltico moderno contribuye a depurar el concepto de funcin
jurisdiccional y de jurisdiccin, de otras actividades que concretndose
finalmente en un juicio, no son expresin de la jurisdiccin, por ejemplo, la
llamada jurisdiccin internacional, la llamada jurisdiccin eclesistica y la
funcin arbitral.

c) el poder-deber del estado se ejercita mediante la actividad de un


organismo apropiado, la llamada Administracin de justicia del estado,
estructurado ms o menos complejamente para cumplir con la misin de
juzgar: el rgano judicial, que por su complejidad da nacimiento a la
pluralidad de rganos juzgadores y a la determinacin de la competencia de
cada uno de ellos para no producir superfetaciones de poder (conflictos de
competencia).

d) el mbito de la actuacin de estos organismos jurisdiccionales son los


conflicto- expresin ms amplia que la de controversia- que se producen
entre los particulares y entre stos y el estado, pero solamente los
conflictos de intereses o sea aquellos que afectan solamente la aplicacin y
actuacin de una norma preexistente; el rgano jurisdiccional no puede
emitir declaraciones abstractas; ni dictar decisiones normativas relativas a
conflictos de derecho.

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e) los sujetos de los conflictos de intereses que resuelve el rgano
jurisdiccional son los de cualquier particular, sea ciudadano o extranjero.

f) la tlesis de la funcin jurisdiccional del estado consiste en proteger el


orden jurdico establecido. El rgano jurisdiccional decide con la ley por la
ley, respetando la jerarqua de las normas vigentes.

La legislacin (legis latio del derecho romano) es la creacin de leyes (leges). Si


hablamos de ejecucin, tenemos que preguntarnos qu es lo que se ejecuta. La
respuesta no puede ser otra sino la de que lo que se ejecuta son las normas
generales, es decir, la constitucin y las leyes creadas por el Poder legislativo.

Sin embargo, la ejecucin de leyes es tambin funcin del llamado Poder judicial.
Este ltimo no se distingue del denominado Poder ejecutivo en el hecho de que
solamente los rganos del segundo ejecuten normas. En tal respecto, la funcin
de ambas es realmente la misma. Las normas jurdicas generales son ejecutadas
tanto por el Poder ejecutivo como por el Poder Judicial; la diferencia estriba
solamente en que, en un caso, la ejecucin de las normas generales es confiada a
los tribunales, y en el otro a los llamados rganos ejecutivos o administrativos.

La tricotoma usual es, pues, en el fondo, una dicotoma, es decir, la distincin


fundamental entre legis latio y legis executio. La ltima es subdividida en las
funciones judicial y ejecutiva en sentido estricto... Caracteres de jurisdiccin.
Hasta ahora se ha hablado de la funcin jurisdiccional del estado como sinnimo
de la actividad de un poder del estado: el Poder judicial.

V. Delitos contra la Fusin Jurisdiccional en el cdigo penal peruano:

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El Libro II del Cdigo Penal, en su Ttulo XVIII ha establecido en el Captulo III,
Delitos contra la administracin de justicia y cuya Seccin I se refiere a los Delitos
contra la funcin jurisdiccional.

La posibilidad de que atentados contra los rganos jurisdiccionales, sus


competencias y decisiones hayan figurado entre los delitos contra la funcin
pblica o de funcionarios en el ejercicio de sus cargos, no hace sino corroborar la
posibilidad de entender la Administracin de justicia como parte de la
Administracin Pblica, aunque por lo especialsimo de la funcin se justifique el
tratamiento penal separado.

Los delitos de esta Seccin son:

1. Delito de Denuncia Calumniosa (Art. 402).


2. Delito de Ocultamiento de menor a las investigaciones (Art.403).
3. Delito de Encubrimiento personal (Art. 404).
4. Delito de encubrimiento real (Art. 405).
5. Excusa absolutoria (Art. 406).
6. Delito de Omisin de denuncia (Art. 407).
7. Delito de Fuga del lugar de accidente de trnsito (Art. 408).
8. Delito de Falsa testimonio en juicio (Art. 409).
9. Delito de obstruccin de justicia (Art. 409-A).
10. Delito de Revelacin indebida de identidad (Art. 409-B).
11. Delito de avocamiento ilegal de proceso en trmite (Art. 410).
12. Delito de falsa declaracin en procedimiento administrativo (Art. 411).
13. Delito de Aporte de prueba falsa o informe falso en juicio (Art. 412).
14. Delito de evasin del detenido mediante violencia o amenaza (Art. 413).
15. Delito de favorecimiento a la fuga (Art. 414).
16. Delito de amotinamiento de detenidos o internos (Art. 415).
17. Delito de Fraude procesal (Art. 416).

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18. Delito de Ejercicio arbitrario del derecho por propia mano. (Art. 417)
19. Delito de insolvencia provocada (Art. 417-A).

1. CAPITULO
Denuncia Calumniosa (Art. 402).-

El que denuncia a la autoridad un hecho punible, a sabiendas que no se ha


cometido, o el que simula pruebas o indicios de su comisin que puedan servir de
motivo para un proceso penal o el que falsamente se atribuye delito no cometido o
que ha sido cometido por otro, ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos.

Cuando la simulacin directa o indirecta de pruebas o indicios de su comisin sea


efectuada por miembros de la Polica Nacional u otro funcionario o servidor pblico
encargado de la prevencin del delito, y que puedan servir de sustento para un
proceso penal por trfico ilcito de drogas la pena privativa de libertad ser no
menor de tres ni mayor de seis aos.

1.1. Bien jurdico protegido:

Alonso Pea Cabrera F. dice que en el caso particular de la denuncia calumniosa,


el objeto jurdico es en definitiva la correcta administracin de justicia, sin defecto,
de poder verse afectados otros intereses jurdicos individuales, pero que juegan un
rol subsidiario y, accesorio.

En resumidas cuentas, somos partidarios de la tesis de la pluriofensividad, con los


matices que se han sealado, en el sentido, de que si bien la sustantividad penal
del injusto de denuncia calumniosa, importa una perturbacin al normal
funcionamiento de la administracin de justicia, de forma particular a la va penal,

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cuando se activa innecesariamente la maquinaria persecutoria del Estado as
como la sancionadora, ello no es bice a reconocer, que ni bien se formula la
denuncia y es acogida por los entes investigativos, se colocan en un estado de
riesgo y amenaza bienes jurdicos individuales del sujeto denunciado, como el
honor, la intimidad, la libertad y otros.

Qu es una denuncia?

Es el acto procesal consistente en una declaracin de conocimiento (verbal o


escrita) emitido por una persona determinada, en virtud de la cual proporciona al
titular del rgano competente la noticia de la existencia de un hecho que reviste
los caracteres de delito.

Conforme lo seala Fernando L. Ibez Lpez-Pozas1 de la citada definicin se


puede desprender las siguientes notas esenciales de la denuncia:

Es un acto procesal que puede realizar cualquier persona que presencie, o


que por razn de sus cargos conozca, o que por cualquier otro medio
diferente de los mencionados tenga constancia de la perpetracin de algn
comportamiento con apariencia delictiva.

Es un acto procesal de conocimiento, una declaracin de conocimiento,


obligatoria cuya comisin es sancionable es sancionable por la Ley;

La notificacin se realiza ante la autoridad policial, Ministerio Pblico o en


algunos casos parte de la autoridad judicial y provoca la iniciacin del
proceso penal, segn sea el caso;
1
Ibez Lpez-Pozas, Fernando L., Especialidades procesales en el enjuiciamiento de delitos privados y
semiprivados, Dykinson, Madrid, 1993, p. 114.

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El denunciador no est obligado a probar los hechos denunciados ni a ser
parte en el proceso, quedando sujeto exclusivamente a aquella
responsabilidad penal que se produjera ante una acusacin o denuncia.
La noticia se refiere a un hecho que revista los caracteres de delito o hecho
presuntamente delictivo. Creemos que ser la autoridad correspondiente
quien va a calificar si se trata de la comisin de un delito o no.

1.2. Cometarios:

En el dominio del hecho, el agente orienta su accin dolosa, ms all del simple
aprovechamiento de la administracin de justicia, en comprometer el honor, la
honra, los bienes o la libertad personal de su vctima; resultando, por tanto, que en
determinadas ocasiones el sujeto activo, al provocar con una falsa imputacin un
proceso de investigacin en el mbito policial, en el Ministerio Pblico o ante el
rgano jurisdiccional, solo utiliza a la administracin de justicia como un medio
para lograr el propsito final del agente que es el de afectar la honra, libertad o
bienes del sujeto pasivo.

Es un delito pluriofensivo, afecta varios bienes jurdicos protegidos, siendo lo


preponderante el bien jurdico tutelado por la norma, la administracin de justicia.

El injusto es un delito de mera actividad y la accin dolosa del agente consiste en


denunciar un hecho punible, a sabiendas que no se ha cometido; de manera que,
para la configuracin del tipo no se requiere necesariamente el resultado del inicio
del proceso de investigacin que acabe en una absolucin.

1.3. Jurisprudencia:

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Para la existencia del delito de denuncia calumniosa, se requiere que la
persona efecte la denuncia sabiendo que el delito no existe, por lo que al
existir ste, pero no haberse demostrado la responsabilidad del
denunciado, no se configura el mismo; el efectuar una denuncia por la
comisin de un delito constituye el ejercicio legtimo de un derecho, no
constituyendo delito
Sala Superior de Ancash, Exp. N62-96, 07 de junio de 1997.

Al no haberse determinado la existencia o no del delito en los proceso


penales, por haberse declarado fundadas las excepciones la prescripcin,
no se configuran los elementos normativos del tipo penal consagrado en el
artculo 402 del Cdigo Penal.
Ejecutoria Suprema del 18 de marzo de 1998, Exp. N7337-97.

Se configura el delito, al haber la procesada efectuado denuncia por


usurpacin no obstante conocer la situacin del predio, el mismo que se
hallaba ocupado cuando lo adquiri, lo cual era de conocimiento de la
procesada
Sala Penal Superior de Lima Exp. N8373-98, 08 de abril de 1998.

La interposicin de una queja contra miembros de la Polica, por supuestos


cobros indebidos, que dieron origen a una investigacin policial donde no
se probaron estos hechos, pero s se detectaron irregularidades,
produciendo que la superioridad policial sancione administrativamente a
uno de los quejados, no configura denuncia calumniosa; tampoco se
configura en tanto la queja ha quedado slo a nivel policial y no se ha
realizado ninguna investigacin a nivel jurisdiccional; por lo mismo, la

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presentacin de una queja no puede ser considerada dolosa, en tanto todo
ciudadano tiene derecho a recurrir ante la autoridad policial o judicial para
que se investigue hechos irregulares, siendo ello el ejercicio legtimo de un
derecho
Sala Superior Penal, Exp. N80-98, 24 de marzo de 1998.

El acusado denunci ante el Ministerio Pblico a la ahora agraviada por la


comisin del delito de hurto, debido a que haba ordenado a unos nios a
que ingresaran a su inmueble para destruir plantaciones y recoger fruta; en
la investigacin preliminar se estableci que los nios ingresaron a recoger
flores y al observar las frutas las recogieron para su alimentacin; que luego
de las investigaciones el Fiscal Provincial desestim la denuncia declarando
el archivo definitivo y el Fiscal Provincial declar infundada la queja de
derecho interpuesta, ordenando de oficio denuncia por delito de denuncia
calumniosa; que el accionar del acusado es haber ejercido su derecho
constitucional de accin al realizar la denuncia respectiva ante el Ministerio
Pblico, por considerar los hechos un ilcito penal en su agravio, no
constituyendo delito contra la funcin jurisdiccional denuncia calumniosa-,
al haber existido motivos fundados para impulsar al rgano jurisdiccional.
Ejecutoria Suprema del 30-12-2002, Exp. 340-2002.

2. Ocultamiento de menor a investigacin judicial (Art. 403).-

El que oculta a un menor de edad a las investigaciones de la justicia o de la que


realiza la autoridad competente, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de tres aos.

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2.1. Comentario:

El bien jurdico es la administracin de justicia, en cuanto la accin material del


sujeto activo se orienta a dificultar o entorpecer su curso al ocultar al menor
investigado por una infraccin que el agente sabe que cometi.

Ocultar es equivalente a esconder, tapar o disfrazar algo con la finalidad de que no


pueda ser visto o descubierto.

Manuel Frisancho dice que tal como se encuentra descrita la hiptesis tpica, no
es requisito fundamental en esta figura que el sujeto activo oculte a un menor que
se presume responsable de una infraccin. Slo se exige que el menor ocultado
sea objeto de investigacin de la justicia (penal, civil o administrativa) o de la que
realiza la autoridad competente. El ser objeto de una investigacin no implica que
el menor investigado tenga, necesariamente, algn tipo de participacin en la
comisin de una infraccin penal o administrativa, sino que puede ser, por
ejemplo, testigo de algn delito o infraccin. Se presenta la posibilidad de que la
verdadera finalidad que gua a quien oculta al menor sea, en este caso, procurar
que el menor no rinda su testimonio el mismo que puede ser adverso al
ocultador.

2.2. Jurisprudencia:

El ilcito penal denunciado por la Procuradura Publica configura el delito


de Ocultamiento de menor de edad en agravio del Estado, prevista en el
artculo 403 del Cdigo Penal. Toda vez que son presupuestos tpicos de
la configuracin de este delito el ocultamiento de un menor de edad a las
investigaciones de la Justicia o de la que realiza la autoridad competente.
Ejecutoria Suprema del 17/12/02. Exp. N 274-2002. Lima.

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3. Encubrimiento personal (Art. 404).-

El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una


pena o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.

Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artculos 152 al 153
A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al
350, en la Ley N 27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto
Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los
procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa de
libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a
trescientos sesenticinco das-multa.

Si el autor del encubrimiento personal es funcionario o servidor pblico encargado


de la investigacin del delito o de la custodia del delincuente, la pena ser
privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos.

3.1. Cometarios:

La responsabilidad penal tiene que ver con la autora y/o participacin de un hecho
punible, de que el sujeto infractor haya intervenido en la perpetracin del delito,
sea ostentando el dominio del hecho o contribuyendo de forma esencial en su
realizacin tpica; es entonces, la autora y participacin, lo que define la
imputacin jurdico penal, legitimando la reaccin punitiva del Estado, tal como se
desprende de los artculos 23 y ss. de la PG del CP. Una vez que el delito se ha
cometido (consumacin), ya no se admiten formas de participacin, a menos que
se trate de un hecho punible, cuya realizacin delictiva se prolonga en el tiempo;
cuando aparece la intervencin de un tercero que no ha participado en la comisin
del hecho punible, aqul no podr responder por el delito perpetrado por el autor
y/o partcipe, sino por un delito autnomo, como es el caso de las figuras delictivas

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de Receptacin y de Lavado de Activos, cuando se recibe un bien de procedencia
delictiva. No resulta justo, sancionar los actos, encaminados a ocultar los bienes
que han sido sustrados o apropiados de forma ilcita.

Cuestin distinta es de verse en el caso, de quienes actan en calidad de


Encubridores, quienes ejecutan una accin obstaculizados de la justifica,
sustrayendo de la persecucin penal, a quien se le sindica sospechoso; de haber
cometido un hecho punible. Todos tenemos el deber de colaborar con la
administracin de justicia, por ello, es que prestar una declaracin; como testigo,
importa un deber inexcusable, que slo puede obviarse cuando, subyacen
condiciones particularmente personales; del mismo modo, la justicia ha de activar
todo su aparato persecutorio, cuando se toma conocimiento de la comisin de un
hecho punible, para ello resulta indispensable que se identifique a sus posibles
autores y, que se les someta a dicha persecucin, sea en la calidad de detenidos
o en situacin de comparecencia. La no presencia del imputado en los actos de
investigacin y de persecucin, puede provocar una merma en los fines que se
persiguen, en cuanto tomar conocimiento a informacin relevante as como la
actuacin de una serie de medios de prueba. JIMNEZ DE ASA, seala que los
encubridores, son aquellos que sin repetir la ofensa del derecho violado y sin
previo acuerdo, proporcionan cualquier gnero de asistencia para impedir el
descubrimiento y el castigo del delito. Se trata de una figura delictiva que
constituye una especie de contribucin posterior a la ejecucin de un delito previo,
que plantea cuestiones prximas a las propias de la participacin criminal.
Postulados doctrinarios planteaban que el Encubrimiento era una especie de
complicidad en mrito al acuerdo previo, de quien de antemano se comprometa a
colaborar con el autor, para que no sea aprehendido con la justicia, lo que de
cierta forma alentaba al autor a cometer el delito; lo cual no tiene ningn asidero
hoy en da, la dogmtica moderna, donde toda forma de contribucin delictiva ha
de tomar lugar -por lo menos-, en la etapa preparatoria y/o ejecutiva del delito

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requirindose una contribucin objetiva y no meramente subjetiva, conforme a
criterios de materialidad normativa.

Dicho lo anterior, el legislador castiga con pena, aquella conducta en-caminada


sustraer al imputado y/o penado de la persecucin o ejecucin penal, lo cual
conlleva afectar sensiblemente el normal funcionamiento de la administracin de la
justicia, en cuanto, a la averiguacin de los hechos (supuestamente punibles) y en
lo que respecta a la concretizacin de las sanciones punitivas. Supuesto fctico
que da lugar al tipo penal de Encubrimiento Personal, segn los trminos
normativos propuestos en el tenor literal del artculo 404 del CP. Vemos, por
tanto, que le legislador nacional, se inclin por tipificar el Encubrimiento, como una
figura delictiva autnoma en la PE y, no como una forma de participacin en la
PG, lo cual resulta dogmticamente correcto, en tanto, el Encubrimiento no es una
modalidad de participacin delictiva, sino un comportamiento, que de forma
singular aparece en esta capitulacin del catlogo delictivo. En realidad, el
encubrimiento slo adquiere una fundamentacin slida si se le enfoca desde la
perspectiva de la Administracin de Justicia, en la medida, en que las conductas
que lo integran, lo que suponen es dificultar, si no impedir, el descubrimiento de un
delito y facilitar la impunidad de los responsables del mismo, obstaculizando as,
que pueda verse realizada la justicia.

En palabras de QUINTERO OLIVARES, el encubrimiento es sin duda una


conduca dotada de su propio contenido de injusto en la medida en que ayuda al
autor o al participe en un delito a alcanzar el agotamiento material de sus
propsitos o a conseguir burlar la accin de la justicia, con lo cual el injusto
cometido cristaliza y hasta se agranda en lo material, amn de que se frustra la
reaccin punitiva. El encubridor es causa de un nexo que l mismo Inicia y que
concluye en su propio resultado. El delincuente encubierto lo fue de su cadena
causal que concluy en su propio delito. Una y otra ni se cruzan ni se
complementan. Tienen vida tctica y tpica distinta. Dicho en nuestras propias

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palabras: el encubrimiento nace cuando el delito ya se consum, es decir, el
encubridor interviene cuando el autor y el participe ya agotaron la realizacin
tpica, dando lugar a un nuevo desvalor, que aparece cuando aqul sustrae a un
sujeto infractor de la persecucin por un delito distinto, no pudiendo darse esta
figura en un delito propio. FERREIRA D., siguiendo a MOMMSEN, nos relata que
la Roma de la poca de la Repblica ya hace del encubrimiento una tipicidad
autnoma y suficiente en la punicin del artculo 404 del CP que puedan aplicarse
los criterios de oportunidad, empero, lo cual resulta ajustado al principio de
proporcionalidad porque la conducta del sujeto encubridor no significa una
contribucin en el hecho mismo del delito. No puede negarse. No es lo mismo
encubrir un delito de trata de personas o terrorismo que un delito de Apropiacin
Ilcita de los encubridores conforme los fines preventivo generales. As que el
encubrimiento es un caso de exclusin de participacin delictiva s misma sino que
tales actos son independientes y configuran un delito en s por tales motivos de
ah no puede ser en principio. Se era ya de la postura. Las leyes se preocupaban
especialmente del encubrimiento de los proclamados por bando amenazando con
pena debe guardar su propia sustantividad del injusto surge la necesidad de
graduar la intensidad de la reaccin punitiva conforme al delito que se est
persiguiendo genera el mismo inters social en su persecucin resulta aconsejable
que el juzgador. El delito que se pretenda encubrir o bandidos que Infestaban las
campias y contra los cuales era casi siempre ineficaz la accin de la Autoridad.
En la doctrina nacional ms reconocida. por cuanto el receptador colabora con el
autor del furtum que las figuras delictivas de Encubrimiento apuntan a un fin
preventivo general de la pena y hay que admitir que con el tiempo mayor a la del
hecho punible que es objeto de persecucin penal y para la aplicacin del Digesto
por el pretor del imperio en cuanto a los efectos disuasivos que se comunican al
colectivo el encubridor del furtum particip en el trato del propio ladrn como si
fuera su codelincuente donde la penalidad por el delito de Encubrimiento Personal
y de Encubrimiento Real al momento de la individualizacin de la pena a causa.

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De todas maneras este es haya de tomar en cuenta puede resultar mayor que el
injusto perpetrado por quien pretende eludir su responsabilidad puede que en
algunos casos aquellas conductas que coadyuvan a la efusin de quien es
perseguido por la justicia penal al lesionar un bien jurdico distinto e independiente
de no colaborar en la sustraccin de la persecucin penal de un imputado. No todo
hecho punible precisamente.

Hecho punible que tiene que haber tomado conocimiento las agencias de
persecucin penal que tiene como autor y/o participe a persona distinta del
encubridor por lo que cuanto menor sea sta. Ahora bien cuando el agente
procura la desaparicin de las huellas o pruebas de la comisin de un delito. Que
el tipo penal de Encubrimiento Personal. Poltico criminalmente para que pueda
tomar lugar la figura delictiva del Encubrimiento aspecto no menos relevante
hemos de identificar un bien jurdico protegido de forma singular y particular. Es
ms: la correspondencia entre la pena del encubrimiento y la del delito encubierto
podra estar justificada incluso desde el estricto punto de vista de la Administracin
de Justicia como bien jurdico protegido tiende a dice GONZLEZ Rus. y. en cada
figura delictiva porque es claro que el inters en que un delito quede impune es
directamente proporcional a su gravedad menor es la necesidad de sancionar los
comportamientos que obstaculizan o impiden que el mismo sea descubierto o de
que respondan sus autores.

3.2. Jurisprudencia:

Si en aquel momento se le peda su asesoramiento y su patrocinado le


hubiera confirmado ser autor del delito, el abogado no tiene ninguna
obligacin moral ni legal de entregarlo a las autoridades o hacerlo capturar;

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por el contrario, necesita conocer la realidad de los hechos para ejercer la
defensa en la forma en que mejor convenga; no subsumindose su
conducta en el delito de encubrimiento.
Ejecutoria Suprema del 06-03-1986, Exp. N90-86.

Si bien es correcto archivar el proceso respecto del delito de trfico ilcito


de drogas seguido contra los imputados, pues stos slo liberaron
ilegalmente a los autores materiales de aquel delito; tal liberacin se
produjo despus de haber incautado e incinerado ilegalmente la droga, por
lo que el accionar de los imputados se adecua al tipo de encubrimiento
personal agravado descrito en el segundo prrafo del artculo 404 del
Cdigo Penal.
Ejecutoria Suprema del 15-12-2000, Exp. N1590-98, San Martn.

La accin material del favorecimiento personal se prev en la norma


invocada en una forma positiva, esto es, que el agente debe sustraer a una
persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una pena o de otra
medida ordenada por la justicia, para lo cual debe brindarse una ayuda al
favorecido para que salga de la situacin difcil en la que se encuentra o lo
que es lo mismo, impidiendo que la autoridad consiga llegar a l, ya sea
utilizando como medio el ocultamiento o facilitando la fuga.
Ejecutoria Suprema del 14-10-1999, Exp. N3175-99.

Es de tener presente que el delito de encubrimiento personal


materialmente consiste en trabar o entorpecer la accin de la justicia, cuya
meta es esclarecer si se ha cometido o no un hecho delictivo y de ser el
caso imponer la sancin penal que corresponda. Por consiguiente, si el
objeto de la accin de la justicia penal no es condenar o absolver sino, en
sentido estricto, garantizar un procedimiento razonable y un amplio

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esclarecimiento de la imputacin, sin admitir entorpecimiento alguno a ese
cometido, lo que constituye su presupuesto, entonces, es indiferente a tal
finalidad que la persona favorecida con el comportamiento del encubridor
sea absuelta o condenada.
Ejecutoria Suprema del 20-04-2004, Exp. N376-2003.

Que a pesar de que en la fecha de los hechos el procesado no se


encontraba con un auto de apertura de instruccin en su contra ni se haba
dictado algn mandato judicial causalmente vinculado a una investigacin
en curso, debe precisarse que el elemento objetivo del tipo penal
persecucin penal est construido finalista mente para evitar todo tipo de
actividad o ayuda prestada a los autores o partcipes de un delito para que
eludan la accin de la justicia, sin que sea necesario un proceso penal o
siquiera el inicio formal de diligencias de averiguacin por la autoridad
encargada de la persecucin penal, en este caso el Fiscal o la Polica; que
ello es as por la naturaleza del bien jurdico: la administracin de justicia
en su funcin de averiguacin y persecucin de los delitos; siendo
particularmente esclarecedor al respecto el artculo 405 del Cdigo Penal,
que prev el delito de encubrimiento o favorecimiento real, para cuya
materializacin solo se requiere la desaparicin de las huellas o pruebas
que se hagan de la comisin del ilcito, sin que se requiera la existencia de
un proceso penal, mandato judicial, intervencin fiscal o policial, que
imposibilite la remocin del estatus producido por la infraccin. En suma, la
figura penal de Favorecimiento personal busca la proteccin de toda
actividad vinculada a la persecucin penal, la que por mandato
constitucional est constituida por los actos de averiguacin de la Polica y
la fiscala, derivados del conocimiento o posibilidad de conocimiento de la
comisin de un delito, y no solo por la actividad estrictamente jurisdiccional

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iniciada con el auto de apertura de instruccin o las medidas limitativas de
derechos dictadas previas al procesamiento formal de una persona, en
consecuencia, comprende todos los actos dirigidos a ese fin y que
potencialmente puestos en conocimiento de la autoridad policial o fiscal
obligan a su persecucin.
Ejecutoria Suprema de 02-08-2004, Exp. N730-2004.

4. Encubrimiento Real (Art. 405).-

El que sustrae a una persona de la persecucin penal o a la ejecucin de una


pena o de otra medida ordenada por la justicia, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.

Si el Agente sustrae al autor de los delitos previstos en los artculos 152 al 153
A, 200, 273 al 279-D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al
350, en la Ley N 27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos) o en el Decreto
Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de terrorismo y los
procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio), la pena privativa de
libertad ser no menor de siete ni mayor de diez aos y de ciento ochenta a
trescientos sesenticinco das-multa.

4.1. Comentarios:

Esta figura delictiva tambin conocida como encubrimiento real se encuentra


sancionado por el artculo 405 del Cdigo Penal y al igual que ilcito anteriormente
analizado, constituye una vulneracin al bien jurdico denominado Funcin
Jurisdiccional. De igual forma que en lo tocante al encubrimiento personal, este

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ilcito tendr incidencia nicamente en la Justicia Penal, ya que de una deduccin
lgica, solamente tendr calidad de huellas, pruebas o efectos de un delito,
aquellos objetos que hayan sido valorados como tal por el operador penal. En este
caso vemos que el legislador ha utilizado un verbo rector ms adecuado que en la
hiptesis del delito de favorecimiento personal procurar. Luego se advierte que
procurar no es lograr; no es hacer desaparecer, ocultar, alterar, etc. sino tratar de
conseguirlo2, procurar la desaparicin de huellas, pruebas o efectos del delito
engloba varias acciones que pueden ir desde la mera sustraccin, hasta por
ejemplo el dao mediante cualquiera de sus formas, pero siempre con la finalidad
de poner lejos del alcance de las justicia esas huellas, pruebas o efectos. Tambin
en cuanto a la coyuntura preexistente al encubrimiento, este delito ofrece mayor
seguridad que el ilcito antes estudiado. Obsrvese que el artculo 405 habla de
dificultar la accin de la justicia, lo cual sita en el contexto adecuado el desarrollo
de la conducta punible. En efecto, cuando hablamos de dificultar la accin de la
justicia, se aprecia ms claramente que ser necesario cuando menos la
existencia de una investigacin preliminar y no de una simple imputacin por ms
seria que sta sea, pues con la denuncia de parte o con la difusin de una noticia
criminal que eventualmente constituya un probable delito, no hay an accin de la
justicia. Esta afirmacin sustenta de mejor forma lo ya dicho sobre el tema al
analizar el delito de encubrimiento personal.

Pasando a otro punto, aunque en el delito de favorecimiento personal es imposible


dogmticamente hablando que el autor del delito principal se sustraiga a s mismo,
en lo referente a este aspecto en el delito que estamos analizado, considero
igualmente inadmisible que se impute al mismo autor el procurar la desaparicin
de las huellas, pruebas o efectos delito ya que en este caso ser una sola la

2
REUS, Carlos. Derecho Penal Parte Especial. Tomo 2. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 1999. Pg.
343

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resolucin criminal ejecutada que se confunda con la propia comisin del ilcito. En
ese sentido, me ratifico in extenso en lo ya anotado cuando analic el delito de
favorecimiento personal. Como puede advertirse de la lectura del tipo penal
contenido en el artculo 405 del cdigo sustantivo, la conducta punible deber
erigirse a desaparecer las huellas, pruebas o efectos del delito, siendo este ltimo
el que tal vez despierta mayores dudas o inquietudes. Bajo el trmino efectos,
siguiendo la tendencia espaola, y como lo sostiene Muoz Conde se entiende
cualquier cosa que pueda demostrar la existencia del delito, su forma de ejecucin
o sus resultados3, de manera que aqu se encuentran comprendidos los productos
que determinan los bienes obtenidos directamente por el delito (monedas falsas, el
ganado hurtado), como el provecho en si (lo comprado con las monedas falsas o
con la venta del ganado hurtado)4. La diferencia de esta modalidad con por
ejemplo la receptacin radica en que en este ltimo delito se experimenta un
nimo de lucro que en el favorecimiento no existe, puesto que la intencin del
agente al realizar la conducta es ayudar al autor del delito principal en dificultar la
accin de la justicia. Aunque perfectamente puede verificarse un supuesto de
concurso ideal de delitos (artculo 48 del Cdigo Penal). Por ltimo, sin temor a
equivocarme, considero es en este contexto (desparicin de efectos) en donde el
testaferraje se convierte realmente en una accin punible, en tanto y en cuanto,
bajo la hiptesis que la persona que es autor del delito principal haya adquirido por
ejemplo un inmueble y en tal situacin requiera de la intervencin de un tercero,
este ltimo prestar su colaboracin para dificultar la accin de la justicia,
convirtindose a su vez en agente de un ilcito autnomo.

4.2. Jurisprudencia:

3
MUOZ CONDE, Francisco. Op. Cit. Pg. 916
4
CREUS, Carlos. Op. Cit. Pg. 344.

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El tipo pena contenido en el artculo 405 del Cdigo Penal requiere que el
procesado haya actuado con dolo, procurando el ocultamiento de la prueba
del delito o el ocultamiento de los efectos del mismo, es decir, que tal
conducta por sus caractersticas propias debe ser intencionada y sin que
medie excusa de ningn tipo que justifique o pretenda justificar dicho
ocultamiento; en tal sentido la imputacin dirigida contra el procesado,
agente de bolsa, de haber omitido dar la informacin requerida por la polica
acerca de la identidad de las personas que adquirieron el paquete
accionario de la entidad bancaria, no se encuadra en la tipicidad del delito
en estudio, al no apreciarse que dicho levantamiento del secreto burstil
que le asiste al agente de bolsa, no fue solicitado mediante pedido formal
de la autoridad jurisdiccional en ejercicio de funciones.
Ejecutoria Superior de Apelaciones con reos libres de Lima, 19 de
diciembre de 1997, Exp. N2067-97.

El tipo penal de encubrimiento real se perfecciona o satisface plenamente


consumacin tpica- con la sola realizacin de actos destinados a
desaparecer las huellas o pruebas del delito, o con la realizacin de actos
de ocultamiento de los efectos de este, como formas de dificultar la accin
de la justicia. Los verbos rectores empleados no indican que el delito se
siga consumando mientras dura el lapso en que las huellas o pruebas y
efecto se hallen ocultos, esto es, de que cada momento en que subsiste la
desaparicin u ocultacin sea una prrroga duradera de la fase de
consumacin del delito. Que si bien tanto la modalidad de desaparecer
(cuando no solo se procura para ello sino cuando efectivamente se
consigue), como de ocultar pueden implicar cierto lapso de tiempo en que
las huellas o pruebas y efectos se hallan fuera del conocimiento de las

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agencias de persecucin penal, sin embargo, se trata de una consecuencia
no exigida en el tipo penal, que, por ende no hace depender o influye en la
efectiva consumacin del delito (la que est enlazada estrictamente al
cumplimiento de los verbos rectores tpicos antes mencionados); desde
este punto de vista, el primer supuesto del delito de encubrimiento se
estructura como un ilcito de mera actividad, que se consuma en el
momento que se procura la desaparicin de las huellas o prueba del delito
(basta realizar una conducta idnea encaminada a ese fin), mientras que el
segundo supuesto se estructura como un delito de resultado instantneo,
cuya consumacin acaece cuando se oculta los efectos de un hecho
punible (cuando se realiza una conducta que efectivamente impida su
hallazgo), sin que a la consumacin afecte el momento la mayor o menor
prontitud o demora- del descubrimiento de los actos de ocultacin (o de las
huellas, prueba o efectos encubiertos), que es una nota de orden
criminalstico no exigida en el tipo penal.
Ejecutoria Suprema del 23-10-2007, R. N. N5084-2006, Lima.

5. Excusa absolutoria (Art. 406).-

Estn exentos de pena los que ejecutan cualquiera de los hechos previstos en los
artculos 404 y 405 si sus relaciones con la persona favorecida son tan estrechas
como para excusar su conducta.

5.1. Comentario:

En el artculo 404 del Cdigo Penal peruano se regula el delito de Encubrimiento


personal y en el artculo 405 el de Encubrimiento real. Entonces, por ejemplo, si un

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padre ayuda a escapar de la autoridad a su hijo que es perseguido por la presunta
comisin de un delito de Violacin Sexual (encubrimiento personal), no ser
penalizado por la estrecha relacin que existe con el sindicado como violador. As
tambin, si una persona borra las huellas que su esposa ha dejado en la escena
del crimen al matar a un tercero, (encubrimiento real), no ser penalizado, por el
estrecho vnculo que existe con la presunta homicida.

Ahora, si el Fiscal ha desarrollado diligencias preliminares y encuentra que existen


indicios razonables de la comisin de un delito de hurto, apropiacin, defraudacin
o daos entre las personas y supuestos referidos en el artculo 208 del Cdigo
Penal deber formalizar investigacin preparatoria? Similarmente, si luego de las
diligencias preliminares, el Fiscal verifica la concurrencia de indicios razonables de
la comisin de un delito de encubrimiento personal, cometido por un padre para
proteger a su hijo El Fiscal deber formalizar investigacin preparatoria contra el
padre

Para contestar estas interrogantes debemos acudir a lo sealado en el artculo


334.1 del Cdigo Procesal Penal del 2004 (en adelante CPP2004), en el cual se
establece lo siguiente:

Si el Fiscal al calificar la denuncia o despus de haber realizado o dispuesto


realizar diligencias preliminares, considera que el hecho denunciado no constituye
delito, no es justiciable penalmente, o se presentan causales de extincin
previstas en la Ley, declarar que no procede formalizar y continuar con la
Investigacin Preparatoria, as como ordenar el archivo de lo actuado. Esta
Disposicin se notificar al denunciante y al denunciado5.

La configuracin de las Excusas Absolutorias anteriormente sealadas determinan


que los comportamientos no sean justiciables penalmente, por lo que en aplicacin

5
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de lo prescrito en el artculo 334,1 del CPP2004, el Fiscal deber declarar que no
procede formalizar ni continuar con la Investigacin Preparatoria, disponiendo el
archivo de lo actuado.

En el supuesto de que el Fiscal haya formalizado la investigacin preparatoria,


debido a que durante las diligencias preliminares no se estableci
fehacientemente la existencia de la Excusa Absolutoria, la defensa del investigado
podr plantear una Excepcin de Improcedencia de accin (Art. 6.1.b. del
CPP2004), que es pertinente plantearla cuando el hecho no constituye delito o no
es justiciable penalmente Tambin. El Juez puede declarar de oficio la
improcedencia de accin, en aplicacin de lo prescrito en el artculo 7.3 del
CPP20046.

Si la defensa no plantea la Excepcin de Improcedencia de Accin, y el Juez no la


declara de oficio, el Fiscal podra solicitar el sobreseimiento, basndose en lo
dispuesto en el artculo 344.2.b del CPP2004, en el cual se seala: El
sobreseimiento procede cuando:b) El hecho imputado no es tpico o concurre
una causa de justificacin, de inculpabilidad o de no punibilidad. Dentro de la
causa de no punibilidad se tiene a la Excusa Absolutoria7.

Finalmente, proponemos que en el artculo 336, inciso 1, del CPP2004, se seale


lo siguiente: Si de la denuncia, del Informe Policial o de las Diligencias
Preliminares que realiz, aparecen indicios reveladores de un delito justiciable
penalmente, que la accin penal no ha prescrito, que se ha individualizado al
imputado y que, si fuera el caso, se han satisfechos los requisitos de
procedibilidad, dispondr la formalizacin y continuacin de la investigacin
preparatoria

6
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Editores SAC 2005, p. 690.
7
Octavio Garca Prez. Encubrimiento y su problemtica en el cdigo penal. 2009

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Postulamos que se agregue artculo 336.1 del CPP2004 la frase subrayada con
negrita (justiciable penalmente), para dejar en claro que para disponer la
formalizacin y continuacin de la investigacin preparatoria, el Fiscal, adems de
verificar la existencia de indicios reveladores de un delito, debe corroborar que el
caso es justiciable penalmente, es decir, debe verificarse que no se est ante un
supuesto de Excusa Absolutoria. As, se guardar coherencia tambin con el
artculo 334.1 del CPP2004, en el cual se seala que si el hecho denunciado no es
justiciable penalmente, el Fiscal declarar que no procede formalizar y continuar
con la Investigacin Preparatoria, as como ordenar el archivo de lo actuado.

5.2. Jurisprudencia:

Si bien es cierto que la participacin de la acusada se encuentra


debidamente acreditada, tambin lo es que sta resulta ser hermana del
acusado, razn por la cual debe ser declarada exenta de pena, en atencin
a lo dispuesto por el Art. 406 del Cdigo Penal, pues nos encontramos
frente a un supuesto de no exigibilidad de otra conducta.
Ejecutoria Suprema, R. N. N2117-97 del 31-03-1998, Lima.

La convivencia bajo un mismo techo por razones familiares cercanas no


implica, por s sola, coautora en el trfico ilcito de drogas. La suposicin de
una posicin de garante entre aquellos [que lo habitan] no contara con
respaldo legal, pues en estos delitos de incumplimiento de deber se
superpondra con una obligacin de denunciar que el ordenamiento jurdico
no quiere imponer, prueba de ello se dara con lo establecido n el Art. 406
del Cdigo Penal, que excluye la aplicacin del encubrimiento cuando las
relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para excusar

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su conducta; por lo que la absolucin resulta por el colegiado se encuentra
con arreglo a la ley.
Sala Penal TID, Exp. N968-97 del 06-09-2000, Callao.

6. Omisin de Denuncia (Art. 407).-

El que omite comunicar a la autoridad las noticias que tenga acerca de la


comisin de algn delito, cuando est obligado a hacerlo por su profesin o
empleo, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos. Si el
hecho punible no denunciado tiene sealado en la ley pena privativa de libertad
superior a cinco aos, la pena ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos. Si
la omisin est referida a los delitos de genocidio, tortura o desaparicin forzada,
la pena ser no menor de dos ni mayor de seis aos.

6.1. Comentario:

El tipo penal del delito de omisin de denuncia requiere que el agente que omite
denunciar el hecho delictivo del que ha tomado conocimiento, tenga la obligacin
de hacerlo por razn de su profesin o empleo. De manera que no cualquier
persona puede realizar esta conducta delictiva, sino solo aquella que tenga esa
obligacin.

El delito de omisin de denuncia solo puede ser perpetrado por quienes estn
obligados a comunicar a la autoridad las noticias de un delito en razn de su

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profesin o empleo, lo que no sucede en el caso de la madre de la menor que
sufri abuso sexual, quien si bien conoci del delito cometido por su conviviente y
no denunci su comisin, no rene el elemento tpico obligacin por razn de su
profesin o empleo, en la medida que las relaciones familiares y, en concreto, las
obligaciones derivadas del Derecho Civil no fundamentan el injusto en cuestin.

El delito contra la funcin jurisdiccional sanciona al que omite comunicar a la


autoridad las noticias que tenga acerca de la comisin de algn delito, cuando
est obligado a hacerlo por su profesin o empleo. La omisin solo se tipifica
como delito contra la administracin de justicia cuando el agente estuviera
obligado a comunicar a la autoridad las noticias que tuviera acerca de la comisin
de algn ilcito penal debido a su profesin o empleo.

6.2. Obligados a denunciar (Art. 326.1 CPP):

En algunos casos el ciudadano est facultado es decir, no obligados para


denunciar ante la autoridad pertinente, sin embargo, otras s estn obligados a
denunciar:

a) Los que as lo manda la ley son, los profesionales de la salud, por los
delitos que conozcan en el desempeo de su actividad, as como los
educadores por los delitos que hubieren tenido lugar en el centro
educativo. As tenemos los casos que en centros de salud ingresan
personas con lesiones, probable violacin sexual, aborto, etc., entonces
los galenos, enfermeras o personal de salud cualquiera tiene que poner
inmediatamente en conocimiento de la polica o del fiscal, para que se
proceda a investigar, como los casos tambin donde se produce la
muerte de una persona siendo indiferente si el deceso se produjo antes
o despus de llegar al nosocomio. Del mismo modo cuando un escolar

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llegue al colegio con signos de haber sido maltratado o tenga algn
problema que amenaza o perjudica su indemnidad sexual, entre otros.
Sucede muchas veces que las nias o los nios no cuentan a sus
padres lo que les ha sucedido, pero s cuentan a sus profesores o
amigas (os).

b) Los funcionarios que en el ejercicio de sus atribuciones, o por razn del


cargo, tomen conocimiento de la realizacin de algn hecho punible. As
el polica o cualquier funcionario pblico que en el ejercicio de su cargo
se notician de la probable comisin de un delito, para lo cual previa
indagacin que en algunos casos le exige la ley, pongan en
conocimiento inmediatamente de la autoridad correspondiente para que
proceda a investigar y esclarecer los hechos. Por ejemplo, en los
gobiernos centrales, regionales o municipales, quien dirige dicho
organismo conoce que se estara cometiendo un delito de peculado,
tendr que poner en conocimiento de su rea de control y ste lo har a
su vez al Fiscal.

6.3. Jurisprudencia:

La omisin slo se tipifica como delito contra la administracin de justicia


cuando el agente estuviera obligado a comunicarse a la autoridad las
noticias que tuviera acerca de la comisin de algn ilcito penal debido a su
profesin o empleo.
Ejecutoria Suprema del 12-02-90, Exp. N1000-89, Lima.

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Del anlisis de lo actuado durante el proceso se acredita la comisin del
delito contra la funcin jurisdiccional que se le atribuye al encausado, dado
que en su condicin de Director del hogar albergue, al tener conocimiento
de los hechos de violacin sexual contra la menor, que venan sucediendo
al interior de la misma, no actu conforme a sus atribuciones y
responsabilidades.
Ejecutoria Suprema del 29-03-2001, R. N. N250-2001, Callao.

7. Fuga del lugar de accidente de trnsito (Art. 408)

El que, despus de un accidente automovilstico o de otro similar en que ha


tenido parte y del que han resultado lesiones o muerte, se aleja del lugar para
sustraerse a su identificacin o para eludir las comprobaciones necesarias o se
aleja por razones atendibles, pero omite dar cuenta inmediata a la autoridad, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis meses ni mayor de
cuatro aos y con noventa a ciento veinte das-multa.

7.1. Comentario:

El agente se aleja del lugar para sustraerse a su identificacin u otro similar. Pero
si abandona el lugar para dirigirse al servicio de emergencia de un hospital, a fin
de que suturen las heridas y, de esta manera, evitar perder mucha sangre. Es
atendible su alejamiento. En tal caso, slo se castiga la omisin de dar cuenta
inmediata a la autoridad acerca del accidente, salvo que lo hubiera efectuado
inmediatamente.

Por esta razn, este artculo tipifica, adems de la fuga indolente, la omisin del
deber de colaborar con la justicia para la identificacin o captura de los posibles
responsables de un accidente, cuyo accionar configura, generalmente, un delito
culposo con resultado grave.

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7.2. Jurisprudencia:

La conducta ilcita de este delito consiste en alejarse del lugar donde se


provoca un accidente con la finalidad de sustraerse a la justicia, despus de
haber ocasionado lesiones o muerte; en el presente caso la conducta de los
procesados no reviste los elementos tpicos que seala el artculo 408 del
Cdigo Penal, por cuanto en ningn momento se dieron a la fuga luego de
producido el accidente, hecho que se encuentra corroborado con la
declaracin preventiva de la agraviada, quien sostiene que el da de los
hechos luego de haber colisionado los vehculos de los procesados fue
atendida por el cobrador del carro en el cual viajaba, y en vista que no
llegaban a un acuerdo los inculpados con respecto a la responsabilidad por
los daos ocasionados se retir a su domicilio; hechos que no prueban la
responsabilidad de los procesados respecto al delito contra la funcin
jurisdiccional, al no haberse identificado en su conducta los elementos
constitutivos del tipo penal.
Ejecutoria Superior de la Sal Superior Penal de Lima de21 de septiembre
de 1998, Exp. N3055-98, Lima.

8. Falso testimonio en juicio (Art. 409).-

El testigo, perito, traductor o intrprete que, en un procedimiento judicial, hace


falsa declaracin sobre los hechos de la causa o emite dictamen, traduccin o
interpretacin falsos, ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor de
dos ni mayor de cuatro aos.

Si el testigo, en su declaracin, atribuye a una persona haber cometido un delito, a


sabiendas que es inocente, la pena ser no menor de dos ni mayor de seis aos.

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El Juez puede atenuar la pena hasta lmites inferiores al mnimo legal o eximir de
sancin, si el agente rectifica espontneamente su falsa declaracin antes de
ocasionar perjuicio.

8.1. Comentario:

Hecho delictivo contra la Administracin de justicia por un testigo, perito o


intrprete que falta a la verdad en su testimonio, dictamen o traduccin en un
procedimiento judicial. Cuando sin faltar sustancialmente a la verdad alteren con
reticencias, sean inexactos o silencien hechos o datos relevantes que le fueran
conocidos, estaran incurriendo en delito de falso testimonio parcial.

8.2. Jurisprudencia:

No existe ninguna prueba que demuestre que los encausados hayan


faltado la verdad al expedir los informes mdico-ginecolgicos, obrante en
autos, sealando que la menor presentaba himen ntegro y genitales
externos de caracteres normales, sobre todo si el certificado mdico
tomado inicialmente como vlido para la imputacin del ilcito sub materia
ha quedado completamente desvirtuado a travs del reconocimiento
mdico legal dispuesto por el juzgado, al concluir que no ha existido
penetracin de pene de un adulto.
Ejecutoria Suprema del 22-01-98, R.N. N1775-97, Amazonas.

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9. Obstruccin de la justicia (Art. 409-A)

El que mediante el uso de fuerza fsica, amenaza, ofrecimiento o concesin de un


beneficio indebido, impide u obstaculiza se preste un testimonio o la aportacin de
pruebas o induce a que se preste un falso testimonio o pruebas falsas, ser
sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco
aos.

Si el hecho se comete respecto en la investigacin preliminar o proceso penal por


delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200, 296 al 298 o en la Ley N
27765 (Ley Penal contra el Lavado de Activos), la pena privativa de libertad ser
no menor de cinco ni mayor de ocho aos y de ciento ochenta a trescientos
sesenta y cinco das multa.

9.1. Comentarios:

Obstruccin de la justicia quiere decir interferir en las facultades que tiene


determinada autoridad, es muy cierto que constituye un delito el hecho de incurrir
en esto pero cada caso especfico tiene un agravante o atenuante.

Lo que debe ser analizado es el motivo que lo causa, ante el hecho de que la
obstruccin a la justicia se convierte en delito cuando la autoridad est actuando
correctamente, pero si no lo est haciendo realmente estamos hablando de evitar
una injusticia aun sea por parte de la autoridad no entiendo el motivo por el que le
estn cobrando cierta cantidad y en base a que ya que esto lo tendra que
determinar una autoridad superior si efectivamente esta bloqueando algo que
puede ser considerado procedente.

10. Revelacin indebida de identidad (Art. 409-B).-

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El que indebidamente revela la identidad de un colaborador eficaz, testigo,
agraviado o perito protegido, Agente Encubierto o especial, o informacin que
permita su identificacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de cuatro ni mayor de seis aos. Cuando el Agente es funcionario o servidor
pblico y por el ejercicio de su cargo tiene acceso a la informacin, la pena ser
no menor de cinco ni mayor de siete aos, e inhabilitacin conforme al artculo
36, incisos 1, 2 y 4.

10.1. Comentario:

Vemos que el bien jurdico sera la correcta administracin de justicia, de forma


especfica el recaudo material probatorio, su actuacin y subsiguiente valoracin
judicial, necesaria para esclarecer la materia de controversia.

El modelo acusatorio ha introducido una gama de instituciones y procedimientos,


como la colaboracin eficaz, el agente encubierto, etc., que conllevan a descubrir
la verdad y resolver el conflicto.

11. Avocacin ilegal de procesos en trmite (Art. 410).-

La autoridad que, a sabiendas, se avoque a procesos en trmite ante el rgano


jurisdiccional, ser reprimida con pena privativa de libertad no mayor de dos aos
e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y 4.

11.1. Comentario:

Es una figura penal cualificada por el sujeto activo (solo puede ser sujeto activo
del tipo, la autoridad) y por el bien jurdico tutelado: el normal ejercicio de la

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administracin de justicia expresada en la independencia o autonoma en el
ejercicio de la funcin jurisdiccional.

Avoque, significa asumir, tramitar, investigar, resolver aquello que un juez ya viene
tramitando por mandato expreso de la ley.

La accin dolosa del agente se traduce en asumir la facultad de tramitar, investigar


o resolver aquello que un juez o sala viene tramitando ante el rgano
jurisdiccional; el agente sabe o tiene conocimiento de ello (a sabiendas).

11.2. Jurisprudencia:

El tipo penal descrito en el artculo cuatrocientos once del Cdigo Penal


requiere como presupuesto objetivo que el agente realice una falsa
declaracin en relacin con los hechos (); se incrimina al acusado que, en
su calidad de trabajador Administrador del Centro Educativo, el haber
realizado declaraciones falsas en un Procedimiento Administrativo llevado a
cabo por el rgano de Control Interno de la USE (), que en el presente
caso no se ha establecido que el proceso haya lesionado real y
efectivamente el bien jurdico penal tutelado.
Ejecutoria Suprema del 30/03/98. Exp. N 6461-97.

Al no adecuarse a la conducta de la procesada a la hiptesis legal que


describe el artculo 411 del Cdigo Penal, pues para a configuracin de
dicho ilcito se requiere que el agente realice declaraciones falsas en
relacin a hechos y circunstancias que le corresponde probar, violando la
presuncin de veracidad establecida por ley, declararon no haber nulidad
en la absolucin.
Cons. N 3841-96. Lima

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12. Falsa declaracin en procedimiento administrativo (Art. 411).-

El que, en un procedimiento administrativo, hace una falsa declaracin en


relacin a hechos o circunstancias que le corresponde probar, violando la
presuncin de veracidad establecida por ley, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

12.1. Comentarios:

El delito de falsa declaracin en proceso administrativo, para su configuracin


requiere que el agente realice declaraciones falsas en relacin a hechos y
circunstancias que le corresponde probar, violando la presuncin de veracidad
establecida por ley.

El tipo penal del delito de falsa declaracin en procedimiento administrativo


requiere que se acredite fehacientemente la falsedad de la declaracin vertida por
el inculpado, ante el rgano de control o la autoridad administrativa

Al haber el acusado, presentado un documento fraudulento ante la Direccin


Regional de Transporte, sorprendiendo a los funcionarios de dicha institucin, en
procedimiento de transferencia de vehculo, ha incurrido en delito de falsa
declaracin en procedimiento administrativo.

12.2. Jurisprudencia:

El tipo penal descrito en el artculo 411 del Cdigo Penal requiere como
presupuesto objetivo que el agente realice una falsa declaracin en relacin

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a los hechos; en el presente caso se incrimina al acusado, que en su
calidad de administrador del centro educativo, haber realizado
declaraciones falsas en procedimiento administrativo llevado a cabo por el
rgano de control interno; no obstante durante la secuela del proceso no se
ha acreditado fehacientemente que la declaracin vertida por aquel haya
sido falsa, si se tienen en cuenta las declaraciones testimoniales obrantes
que corroboran la versin del acusado; de lo que se infiere que no se ha
establecido que el procesado haya lesionado real y efectivamente el bien
jurdico penal tutelado, surgiendo en todo caso una duda razonable que en
materia penal favorece al imputado en aplicacin del principio universal del
in dubio pro reo; confirman la sentencia apelada que fall absolviendo de la
acusacin fiscal por delito de Falso Testimonio en Proceso Administrativo.
Ejecutoria Suprema del 30-03-1998, Exp. N6461-97, Lima.

El falso testimonio es un delito puramente procesal, siendo el bien jurdico


protegido la seguridad en la administracin de justicia; de all que el
fundamento del castigo se halla en el perjuicio que acarrea que se
pronuncien sentencias injustas.
Sala Mixta de Caman-Arequipa, del 20-05-1998, Exp. N169-98.

13. Aporte de prueba falsa o informe falso en juicio (Art. 412).-

El que, legalmente requerido en causa judicial en la que no es parte, expide una


prueba o un informe falsos, niega o calla la verdad, en todo o en parte, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos.

13.1. Anlisis:

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Sujeto activo. El tipo objetivo del delito de aporte de prueba falsa se limita
al perito o testigo, en el presente caso se le atribuye al denunciado la
calidad de testigo, es decir, la persona que interviene en el proceso para
decir cunto sabe acerca de los hechos relacionados con el objeto del
proceso, con la finalidad probatoria, considerndose doctrinariamente que
la declaracin la de afectar a algn extremo esencial del proceso, ello debe
tener una significacin probatoria.

Configuracin.

Realiza el comportamiento tpico del delito de falsa declaracin en procedimiento


judicial el perito mdico, que expide un examen mdico-ginecolgico en un
proceso penal, faltando a la verdad.

13.2. Jurisprudencia:

El tipo objetivo del delito imputado [prueba o aporte falso en proceso


judicial] se limita al perito o testigo; en el presente caso se le atribuye al
denunciado la calidad de testigo, es decir, la persona que interviene en el
proceso para decir cunto sabe acerca de los hechos relacionados con el
objeto del proceso, con la finalidad probatoria, considerndose
doctrinariamente que la declaracin ha de afectar a algn extremo esencial
del proceso, ello se debe tener una significacin probatoria.
Ejecutoria Suprema del 07-01-1998, Exp. N696-97.

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14. Evasin de detenido mediante violencia o amenaza (Art. 413).-

El que, estando legalmente privado de su libertad, se evade por medio de


violencia o amenaza, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
tres aos.

14.1. Comentarios:

Delito cometido por aquel que de propsito ayuda o auxilia a efectuar la evasin
de quien est privado legalmente de su libertad, en prisin preventiva o purgando
una condena de prisin. La cooperacin consiste en ayudar a escapar al detenido,
en suprimir los obstculos y dificultades que impidan su libertad de trnsito.

14.2. Jurisprudencia:

El acusado estando legalmente detenido se fug mediante amenaza


cuando era trasladado del Establecimiento Penitenciario, luego de haber
realizado una diligencia judicial en un juzgado penal, para lo cual cuatro
sujetos que se encontraban a bordo de un vehculo de transporte pblico,
simulando ser pasajeros amenazaron al conductor del mismo y al oficial de
polica; que dicha conducta se subsume en el artculo 413 del Cdigo
Penal y no en el artculo 415 del mismo cuerpo de leyes que regula la
conducta, con la diferencia que en este el medio empleado es el
amotinamiento.
Ejecutoria Suprema del 08-07-1999, R.N. N1902-99, Lima.

15. Favorecimiento a la fuga (Art. 414)

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El que, por violencia, amenaza o astucia, hace evadir a un preso, detenido o
interno o le presta asistencia en cualquier forma para evadirse, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

Si el agente que hace evadir, o presta asistencia para tal efecto, es funcionario o
servidor pblico, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de
ocho aos.

Si el agente actu por culpa, la pena ser no mayor de un ao.

15.1. Jurisprudencia:

Al haberse retirado el acusado del local de la gobernacin por un lapso


breve de tiempo para ingerir alimentos, para luego al volver percatarse que
los detenidos haban forzado la puerta del calabozo logrando darse a la
fuga; tales hechos se adecuan dentro de los alcances del artculo 414 del
Cdigo Penal que tipifica el favorecimiento culposo de fuga y no as en el
tipo penal de encubrimiento personal del artculo 404.
Ejecutoria Suprema del 12-11-1997, Exp. N5493-96, Cusco.

Del acta de inspeccin ocular se desprende que el calabozo donde fue


recluido el aludido detenido no ofreca seguridad, habindose encontrado
leas de diverso tamao, piedras, paquetes de muelles y un fierro angular,
objetos que ayudaron al detenido a fugar del lugar de reclusin; por lo que,
de lo actuado, se colige que los procesados incumplieron con sus
obligaciones que como autoridades les corresponda, incurriendo en
responsabilidad culposa.
Ejecutoria Suprema del 21-08-2003, R.N. N3437-2001, Cusco.

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16. Amotinamiento de detenidos o internos (Art. 415)

El detenido o interno que se amotina atacando a un funcionario del


establecimiento o a cualquier persona encargada de su custodia, u obligando por
la violencia o amenaza a un funcionario del establecimiento o a cualquier persona
encargada de su custodia a practicar o abstenerse de un acto, con el fin de
evadirse, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro ni
mayor de seis aos.

Si el agente provoca un motn, disturbio o cualquier violacin contra la integridad


fsica de cualquier persona o de la seguridad interna o externa del recinto, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos.
Los cabecillas o dirigentes del motn sern sancionados con la pena sealada,
aumentada en una tercera parte.

16.1. Comentario:

La norma se caracteriza por tener un mayor contenido de injusto penal con


acciones dolosas de concertacin para la evasin; para ello, los detenidos o
internos se amotinarn atacando u obligando por la violencia o amenaza a los
funcionarios del centro penitenciario o a cualquier otra persona encargada d su
custodia a practicar, o abstenerse de un acto, con el deliberado propsito de la
evasin.

El verbo rector en el tipo penal es el vocablo amotinar, que literalmente significa


alzar o reunir gente con el objeto de armar un motn.

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17. Fraude procesal (Art. 416)

El que, por cualquier medio fraudulento, induce a error a un funcionario o servidor


pblico para obtener resolucin contraria a la ley, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.

17.1. Comentario:

El fraude procesal requiere que el sujeto activo acuda al dolo, teniendo plena
certeza de que su propsito es inducir a error al administrador o al funcionario
judicial. Por el contrario, si el yerro se genera actuando de buena fe, es decir, sin
tener la intencin de quebrantar la legalidad, no se le puede endilgar
responsabilidad penal alguna.

La Corte precis que este delito es un tipo penal de mera conducta, que se
consuma con la produccin del error, aunque no alcance a manifestarse en la
sentencia, resolucin o acto administrativo.

17.2. Jurisprudencia:

Constituye delito de fraude procesal el hecho de haber presentado el


acusado ante la autoridad judicial un escrito de desistimiento a nombre del
agraviado, sin su conocimiento y autorizacin, falsificando su firma.
Aparece de la denuncia del Fiscal que al sentenciado se le sigui
instruccin por delito de lesiones por negligencia, ocurre que a causa de

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dicho proceso se le embarg el vehculo taxi- de su propiedad, el cual era
su herramienta de trabajo, que le sirve de sustento a su familia y para
solventar los gastos de curacin del agraviado con que ha venido
cumpliendo, adems de pagar el depsito judicial, lo que le cre un
problema econmico, por lo que se vio obligado a presentar el escrito de
desistimiento a nombre del agraviado, sin su conocimiento y autorizacin,
falsificando su firma, escrito que fue faccionado por un tramitador, hecho,
suceso del que seala el procesado se siente arrepentido, no habiendo sido
su intencin causar perjuicio; estando probados los hechos la sentencia que
fija en dos aos la pena privativa de libertad, suspendida, venida en grado
se halla expedida de acuerdo a ley y al mrito de la pruebas actuadas.
Ejecutoria Suprema del 06-01-1998, Exp. N4636-97, Tacna.

Con la pericia de grafotecnia se advierte que el documento pblico, partida


de nacimiento, utilizado como medio probatorio en un proceso civil de
reivindicacin de inmueble, ha sido adulterado, en cuanto a la numeracin
del inmueble consignado como domicilio para probar un hecho con la
finalidad de ser favorecido con una resolucin contraria a ley; por tanto la
comisin de los delitos contra la fe pblica, en la modalidad de falsificacin
de documentos por adulteracin y de fraude procesal o induccin a error a
funcionario pblico, y la responsabilidad penal del encausado se
encuentran debidamente acreditadas.
Ejecutoria Suprema del 06-12-2004, R.N. N70-04, Tacna.

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18. Ejercicio arbitrario del derecho de propia mano (Art. 417)

El que, con el fin de ejercer un derecho, en lugar de recurrir a la autoridad, se


hace justicia arbitrariamente por s mismo, ser reprimido con prestacin de
servicio comunitario de veinte a cuarenta jornadas.

18.1. Jurisprudencia:

El desalojar violentamente a la persona que vive en un inmueble debido a


la falta de pago del contrato de compraventa del mismo constituye un
concurso ideal entre el delito de usurpacin y el delito de justicia por propia
mano.
Exp. N1398-98 del 25 de septiembre de 1998.

19. Insolvencia provocada (Art. 417-A)

El responsable civil por un hecho delictivo que, con posterioridad a la realizacin


del mismo y con la finalidad de eludir total o parcialmente el cumplimiento de la
reparacin civil correspondiente, realiza actos de disposicin o contrae
obligaciones que disminuyan su patrimonio, hacindose total o parcialmente
insolvente, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos ni
mayor de cuatro. La misma pena se aplicar a quien como representante de una
persona jurdica, con posterioridad a la realizacin de un hecho delictivo, dispone
de los bienes de su representada, con la finalidad de eludir total o parcialmente la
imposicin de una consecuencia accesoria en el proceso penal respectivo.

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Si el hecho se comete respecto a proceso por delito previsto en los artculos 152
al 153 A, 200, 296 al 298, en la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado de
Activos o en el Decreto Ley N 25475 (Establecen la penalidad para los delitos de
terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin y el juicio),
ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos.

19.1. Comentario:

En este devenir de poltica criminal, se pretende a toda costa, cerrar espacios de


impunidad, sancionando con pena todo tipo de conducta, sin interesar que aqulla
cumpla con el estndar exigible por los dictados de un Derecho penal democrtico
y, esta propuesta se cristaliza con la acriminacin de la figura de la insolvencia
provocada.

Nadie duda, que la tutela judicial efectiva, importa que las vctimas de la conducta
criminal, sean debidamente indemnizadas, segn la magnitud del dao y para ello,
se adoptan las medidas cautelares pertinentes; pero, cuestin muy distinta, es
querer evitar la frustracin del pago de la reparacin civil, a travs de la sancin de
una figura delictiva.

Fijar el objeto jurdico de proteccin, tarea de hermenutica imprescindible, resulta


empresa difcil en este caso, en la medida que no vemos posibilidad alguna, de
que el concreto funcionamiento de la administracin de justicia, se vea afectada,
cuando el sujeto obligado de cubrir con la responsabilidad civil generada por la
comisin de un hecho punible-, provoca intencionalmente insolvencia.

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CAPITULO 2
PREVARICATO

Si rastreamos los orgenes del prevaricato tenemos que ir al derecho romano que
conoci la accin de perduelito frente a la violacin de un deber por el magistrado
y en la Lex Cornelio se incluy el castigo al pretor que se apartara de la correcta
aplicacin de las leyes. La prevaricacin est tambin en el Digesto, el Fuero Real
y las Partidas. Sin embargo no era slo un delito de magistrados, sino tambin lo
constitua la infidelidad de los defensores con sus defendidos, por eso que el
abogado que asesora a las partes en conflicto se le denomina patrocinio infiel o
prevaricacin abogadil y tambin el delito de prevaricacin administrativa de
funcionarios pblicos.

El delito de prevaricato sanciona a funcionario judicial o administrativo que dicta


resoluciones contrarias al texto de la ley o la funda en hechos falsos. Ese es la
lnea conceptual de este delito. Con las variantes en cuanto a los abogados, el
Prevaricato no sanciona el yerro sino el abuso del derecho.

El vocablo prevaricato proviene del latn prevaricatus que significa segn el


diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola como accin de cualquier
funcionario que falta a los deberes de su cargo. Etimolgicamente proviene de dos
voces latinas prae (delante) vicare (abrir las piernas) o sea el que da un traspis,

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quien invierte el orden lgico de las cosas y en el caso del Juez que coloca su
capricho por sobre la ley.

El delito de Prevaricato es un delito especial propio, que contiene varias conductas


que puede realizar un magistrado (Juez o Fiscal), pero todas ellas materializadas
en una resolucin o dictamen, en los que debe concretar las siguientes
modalidades: contrariedad a la ley, cita de pruebas inexistentes o de hechos falsos
y el sustento en leyes supuestas o derogadas.

Los Delitos Cometidos en la seccin de Prevaricato se tratan de delitos


eminentemente dolosos. En donde esta seccin de los delitos del Prevaricato no
importa la Jerrquica del Juez o Fiscal o su condicin de contratacin si no que
este investido con esa funcin al momento que se comete el hecho punible de los
artculos previsto anteriormente.

Que la Figura del tipo penal no solo se refiere al Juez o Fiscal si no tambin se
trata de los abogados que sirven a la administracin de justicia para que se de una
correcta administracin de justicia para las partes. Como se deben desenvolver en
la administracin de Justicia para que incurra en los tipos penales previsto en
Cdigo Penal.

Los delitos de esta Seccin son:

1. Prevaricato (Art. 418).


2. Detencin ilegal o arbitraria (Art. 419).
3. Prohibicin de conocer un proceso que patrocino. (Art. 420).
4. Patrocinio indebido de abogado o mandatario judicial (Art. 421).

1. Prevaricato (Art. 418).

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El juez o fiscal que dicta resolucin o emite dictamen, manifiestamente contrarios
al texto expreso y claro de la ley, o cita pruebas inexistentes o hechos falsos, se
apoya en leyes supuestas o derogadas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

1.1. Anlisis

En el artculo 418 del Cdigo Penal de Prevaricato en este sentido, esta iniciativa
se fundamenta en el principio de legalidad del Derecho Penal, es decir, que los
funcionarios el Juez o el Fiscal realicen su trabajo en estricto cumplimiento de la
Constitucin y las leyes vigentes. Es uno de los delitos que ms dao puede
ocasionar a la correcta administracin de justicia.

Al establecerse que el Poder Judicial y Ministerio Pblico sean los encargados de


solucionar en conflicto de naturaleza penal surgido en la sociedad, se exige que
los magistrados integrantes de los mismos sean personas capaces de dar la
solucin acertada al conflicto, para lo cual, deben someter su accionar a la
Constitucin y a la Ley. Es decir, que la solucin del conflicto no pasa ya por los
usos y costumbres como en sus origines, sino que ahora se requiere la aplicacin
de la ley que corresponde al caso concreto, y que precisamente fue creada por el
legislador para situaciones como aquella.

1.2. Bien jurdico protegido:

Es la correcta administracin de justicia, entendida como una de las funciones que


comprende la administracin pblica que ejerce el estado. Pea Cabrera sostiene
que el correcto desempeo de la funcin pblica, que comprende la actividad
administrativa, judicial y legislativa, se protege por ser un instrumento al servicio

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de los ciudadanos, como actividad prestacional dirigida a la satisfaccin de los
intereses nacionales.

1.3. Aspecto Objetivo:

El Sujeto Activo: Conforme a la descripcin del tipo penal mencionado,


solo pueden ser sujetos activos de este delito los jueces o fiscales de
cualquier nivel, es decir estamos ante un tipo penal propio.

Sujeto Pasivo: Es el estado. La victima puede ser la persona natural o


jurdica que sea parte del proceso en donde se dicte la supuesta resolucin
prevaricadora.

Conducta Reprochable: La norma citada se desprende que la conducta


delictuosa es de dictar una resolucin (para el caso de los jueces) o emitir
un dictamen (para el caso de los fiscales). El hecho delictuoso se comete y
se consuma, entonces, a travs del dictado al interior de un proceso, de
una resolucin o de la emisin de un dictamen en la que se advierta y
cumpla cualquiera de los siguientes supuestos:

Manifiestamente sea contrario al texto expreso de la ley


En este caso es de destacar que es de la propia resolucin
cuestionada que se desprende esta contradiccin entre la norma
aplicada, con la decisin que adoptada por el juzgador, es decir se
invoca una ley que dice una cosa y lo resuelto es contrario a lo que
se dice dicha ley.

Cita pruebas inexistentes o hechos falsos.

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Es decir, la resolucin cuestionada basa su fallo en pruebas que
nunca se han actuado durante el proceso o en hechos argumentados
dentro del proceso y que se han demostrado que son hechos falsos
y sin embargo as sustenta la resolucin.

No se trata de un cuestionamiento a la valoracin de las pruebas que


es la atribucin exclusiva del juzgador y que puede ser impugnada
que puede ser impugnada dentro del mismo proceso y obtener su
revisin, sino de que no existen o las que existen son falsas y que no
justifican el fallo.

Se apoya en leyes supuestas o derogadas.


La resolucin cuestionada en este caso, basa su fallo as se lee en
su texto en una norma ya derogada o que simplemente no existe,
toda vez que conforme es de verse en nuestra constitucin que uno
de los efectos de la publicacin de una norma es que se entiende
que es conocida por todos, erga omnes, como regla general, desde
el da siguiente de su publicacin en el diario oficial El Peruano.
1.4. Aspecto Subjetivo:

El delito de Prevaricato es cometido por dolo no se admite la culpa. A ttulo de dolo


por cuanto al sujeto activo se le presenta la circunstancia el teniendo pleno
conocimiento de la accin a realizar, (por lo que se le atribuye el dominio de la
accin) todo esto basndose desde la teora del dominio con lo que se demuestra
que el agente necesariamente pudo prever las consecuencias eliminando as todo
tipo culposo al ser un sujeto calificado para la realizacin de determinada accin
(tmese la accin no como la materia del delito sino como la conducta ideal para
poder evitar la consumacin del delito) .

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1.5. Grados De Desarrollo Del Delito: Tentativa Y Consumacin.

El delito de prevaricato se consuma, por tratarse de un delito instantneo, al


momento de dictarse la resolucin o emitirse el dictamen. No es necesario que se
cause un dao, o que este sea pasible de recurso en instancia superior, pues
nada tiene que ver para la configuracin del delito. La Tentativa resulta difcil de
admitir.

1.6. La Pena:

Se establece pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos.

1.7. Jurisprudencia:

El delito de prevaricato no se comete a ttulo de culpa, es decir, no basta el


descuido ni la negligencia para imputarse este ilcito, pues el tipo legal
exige como condicin sine qua non el dolo.
Ejecutoria suprema del 29 de marzo de 1993, recada en el expediente No.
316-93, Junn
EXP N 3412-97-LIMA (EJEC. SUP.)
Data 30.000 G.J.
Prevaricato Configuracin

Al haber Juez expedido en forma indebida resolucin favorable para el


otorgamiento del beneficio de libertad provisional sin antes de pronunciarse
con respecto a la denuncia ampliatoria efectuada por el Fiscal Provincial y

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la medida de coercin personal que corresponda, transgredindose as lo
preceptuado en los artculos 77 del cdigo de procedimientos penales y los
artculos 182 y 183 del C.P.P., se ha incurrido en el delito de prevaricato.

2. Detencin Ilegal (Art. 419).

El juez que, maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detencin de una


persona o no otorga la libertad de un detenido o preso, que debi decretar, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
aos.

Las detenciones arbitrarias son arrestos o detenciones de personas en aquellos


casos en que no existe probabilidad o evidencia de comisin de delito o en los
casos en que no se cumple con el debido proceso establecido por normas o
estatutos legales. El arresto o detencin arbitrarios de personas es contrario a lo
establecido por ley en las democracias, y, por lo tanto, es ilegal en estos
regmenes. Si bien existen diferencias en la legislacin de diferentes pases en
cuando a definiciones y aplicacin, tpicamente se admite por perodos de tiempo
muy breves, de unas pocas horas o unos pocos das. En algunos pases, esta
privacin temporal de la libertad se llama comnmente detencin preventiva o
detencin por 'averiguacin de antecedentes'.8

2.1. Bien Jurdico Protegido:

Es la Correcta administracin de justicia,

8
Centro de Estudios Legales y Sociales. Leyes que avalan la detencin por averiguacin de antecedentes o
identidad en las distintas provincias y en el rgimen federal.. Consultado el 29 de junio de 2015.

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2.2. Aspecto Objetivo:

Sujeto Activo: El sujeto activo es realizado por El Juez.


Sujeto Pasivo: El estado.
La Conducta Prohibida: La conducta prohibida es El Juez que
Maliciosamente o sin motivo legal, ordena la detencin de una persona o no
otorga la libertad de un detenido o preso.

2.3. Aspecto Subjetivo:

El tipo penal se realiza por Dolo.

2.4. Pena:

La pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatros aos.

2.5. Anlisis:

En este delito nicamente puede incurrir un Juez en la responsabilidad penal,


cuando con inclinacin a obrar mal o sin contemplar la normatividad legal vigente,
ordena arbitrariamente la detencin de una persona, o no concede la libertad de
un detenido o preso que tenga la obligacin de decretar.

La detencin es una medida cautelar de naturaleza personal y provisionalsima,


que puede adoptar la autoridad judicial, policial e incluso los particulares respecto
de la libertad del imputado.

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TC omite pronunciarse sobre detencin arbitraria e ilegal de
trabajadores de Vicaria de Sicuani:9

Momento de la liberacin de activistas detenidos arbitraria e ilegalmente. TC


decidi inhibirse de pronunciarse porque ya estaban liberados

Servindi, 24 de diciembre, 2012.- El Tribunal Constitucional evit pronunciarse


sobre un importante caso de criminalizacin de trabajadores de la Vicara de
Sicuani, en el Cusco, detenidos arbitraria e ilegalmente el 28 de mayo en Espinar
y aplicar el habeas corpus innovativo.

As lo consider el abogado Juan Carlos Ruiz Molleda, del Instituto de Defensa


Legal (IDL), en un anlisis de la resolucin de dicho tribunal ante la accin de
habeas corpus interpuesta a fin que tales situaciones se eviten en el futuro
(habeas corpus innovativo).

La resolucin del tribunal seala "que al haber cesado la pretendida agresin en


momento posterior a la interposicin de la presente demanda, carece de objeto
emitir pronunciamiento.

Segn Ruiz Molleda el TC ha perdido una "histrica oportunidad de pronunciarse y


poner freno a un problema que dej de ser aislado y comienza a convertirse en
sistemtico" en referencia a la detencin arbitraria e ilegal de activistas de
derechos humanos en el marco de los conflictos entre las empresas extractivas, el
Gobierno y las poblaciones afectadas.

Se trata de detenciones ilegales, sin orden judicial, sin flagrancia, manipulando las
fechas de la entrada en vigencia del Estado de Emergencia, y tambin ante

9
http://www.servindi.org/actualidad/79564

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detenciones arbitrarias, que utilizan la violencia en forma desproporcionada, e
incluso sembrando pruebas como en el caso especfico de los trabajadores de la
Vicara de Sicuani, indic el especialista.

Ruiz Molleda expresa su extraeza por el hecho de la Corte Superior de Justicia


de Cajamarca protegi y aplic el habeas corpus innovativo en el caso de la
detencin arbitraria y desproporcionada de Marco Arana por efectivos policiales en
Cajamarca, situacin similar a la ocurrida con los trabajadores de la Vicara de
Sicuani.

A continuacin el artculo completo:

TC evita pronunciarse sobre la criminalizacin de los activistas de derechos


humanos en caso de detencin arbitraria de trabajadores de la Vicara de
Sicuani (Por Juan Carlos Ruiz Molleda)

24 de diciembre, 2012. El 19 de diciembre, fuimos notificados por el TC de la


resolucin recada en el proceso de hbeas corpus interpuesto por la Asociacin
por la Dignidad Humana, el Instituto de Defensa Legal y la Vicara de Sicuani,
contra la detencin arbitraria e ilegal de los trabajadores de la Vicara de Sicuani,
Jaime Borda Pari, Romualdo Tefilo Titto Pinto y Sergio Huamani Hilario.

Dichas detenciones ocurrieron el da 28 de mayo pasado en Espinar, en el


contexto de las protestas de la poblacin de Espinar contra la minera Xtrata
Tintaya. En el marco del derecho a la crtica de las sentencias reconocido en el
artculo 139.20 de la Constitucin, queremos formular los siguientes
cuestionamientos.

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Los antecedentes del caso

El 5 de junio del ao 2012, Reynaldo Ochoa Muoz, titular del Cuarto Juzgado de
Investigacin Preparatoria, emiti en este proceso la sentencia N 00803-2012-
01001-JR-PE-04. En ella reconoci que la detencin arbitraria () se presenta
como un dato objetivo, acreditado e incuestionable, vinculado de una u otra forma,
a una actuacin u omisin, sobre todo, de un poder pblico; en este caso, de un
rgano del Ministerio Pblico (Fiscala Provincial Penal de la Provincia de Espinar)
con dominio del hecho que produjo la quiebra del derecho; aunado a ello, la
actuacin del efectivo policial emplazado, quien estuvo a cargo de la detencin e
intervencin policial, no notifico inmediatamente las rdenes de detencin a los
beneficiario, sino 7, 8 y 9 horas despus de haberse producido la detencin de los
beneficiarios (f.j. 8)).

As, el juez aplica el hbeas corpus innovativo, pues a pesar de haber cesado la al
momento de resolver, declara fundada la resolucin con la finalidad de evitar este
tipo de prcticas en el futuro.

Ante la apelacin formulada por la Polica y el Ministerio Pblico, en segunda


instancia, la Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia
de Cusco, revoc la sentencia recurrida y la declar improcedente. Argument que
los agraviados se encontraban gozando de su libertad ambulatoria al momento de
la sentencia, por lo que resulta innecesario pronunciarse sobre el fondo del
asunto controvertido; al haber operado la sustraccin de la materia justiciable. (f.j.
5). Ante esta resolucin, los demandantes interpusimos el recurso de agravio
constitucional contra la resolucin de la sala de Cusco por desconocer y no aplicar
el habeas corpus innovativo que era lo fundamental en el petitorio.

En qu consiste el habeas corpus innovativo y que pedimos al TC?

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En la sentencia STC 2663-2004-HC se precis que existen diversos tipos de
habeas corpus, destacando uno que es pertinente para el presente caso: el
habeas corpus innovativo. En base a esta sentencia, nuestro Tribunal ha
sealado que este tipo de hbeas corpus procede cuando, pese a haber cesado
la amenaza o la violacin de la libertad personal, se solicita la intervencin
jurisdiccional con el objeto de que tales situaciones no se repitan en el futuro, en el
particular caso del accionante. (f.j. 6)

De otro lado, existen antecedentes sobre la aplicacin de este tipo de hbeas


corpus en la jurisprudencia de este Tribunal. En la STC 5470-2005-HC por
ejemplo, el TC desarrolla el caso de una detencin arbitraria debido a la confusin
de la polica por la homonimia en los nombres de los sujetos, y se declara fundado
el hbeas corpus a pesar que la agresin a la libertad personal haba cesado.

En dicha sentencia, el TC aplica el hbeas corpus innovativo y argumenta de la


siguiente manera:

() a pesar de haber cesado la privacin de la libertad objeto de reclamacin


constitucional-, al haberse declarado fundada la solicitud de homonimia y
dispuesta la libertad del demandante mediante resolucin judicial sin nmero de
fecha 31 de enero de 2005, dictada por la Sala Penal de Turno de la Corte
Superior de Justicia de la Libertad, este Colegiado, considerando la magnitud del
agravio cometido en perjuicio del beneficiario, debe estimar la presente demanda
en aplicacin del artculo 1 del Cdigo Procesal Constitucional, debiendo los
efectivos policiales de la Seccin de Requisitorias del Complejo Fronterizo de la
Polica Nacional del Per de Zarumilla abstenerse de cometer actos similares al
que motivo la presente demanda, bajo el apercibimiento de aplicrseles las
medidas coercitivas previstas en el artculo 22 del Cdigo Procesal
Constitucional. (STC 5470-2005-HC), (subrayado nuestro)

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Qu le solicitamos los demandantes al TC?

En atencin a la propia jurisprudencia del TC, los demandantes le pedimos al TC


en los diferentes escritos presentados, se adopten una serie de medidas para
evitar que este tipo de de detenciones no vuelvan a ocurrir, en aplicacin del
hbeas corpus innovativo. Es decir, una vez que los trabajadores de la Vicara
fueron liberados, el hbeas corpus reparador, idneo para casos de detenciones
arbitrarias, se convirti por pedido expreso de los demandantes en un proceso de
hbeas corpus innovativo.

En tal sentido, le solicitamos al TC en concreto declare fundada la demanda de


hbeas corpus, y reconozca que los demandantes de este proceso fueron
detenidos ilegal y arbitrariamente por parte de la Polica Nacional del Per en la
Provincia de Espinar, departamento del Cusco, en circunstancias que no estaba
vigente el Estado de Emergencia en la provincia de Espinar-Cusco, no haba
orden judicial, tampoco situacin de flagrancia, y que la detencin fue realizada
recurriendo a violencia en forma desproporcionada e ilegtima.

Tambin le solicitamos que ante la existencia de causa probable de la comisin


de un delito, se disponga la remisin de los actuados al Fiscal Provincial Penal
que corresponda, para que se investigue los hechos y sancione a los
responsables. Asimismo, que el TC solicite de manera especial al Fiscal Provincial
una profunda investigacin del sembrado de casquillos de armas en la camioneta
de la Vicara de Sicuani por parte de los efectivos de la polica, en perjuicio de los
trabajadores de la Vicara. Hechos como estos no deben repetirse en un Estado
Constitucional, y sus autores, sancionados severamente, pues dicen mal de la
polica nacional y de la forma como presuntamente se combate la delincuencia.

De igual manera, le pedimos al TC para que exhorte firmemente a la Polica


Nacional del Per y al Ministerio Pblico, para que no vuelvan a detener ilegal y
arbitrariamente a ciudadanos de la forma como lo han hecho con los

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demandantes, sealando que de hacerlo, impondrn multas acumulativas y
destitucin del cargo, en ejercicio del artculo 22 del Cdigo Procesal
Constitucional.

En esa misma lnea, que exhorte al Poder Ejecutivo a que tenga ms cuidado a la
hora de salir en medios de comunicacin, sealando que la detencin de
determinados lderes es ilegal, tal como lo hizo en el presente caso. Ello no solo
interfiere con la labor del sistema de justicia, sino estigmatiza a las personas
detenidas ilegal y arbitrariamente, y finalmente, socaba la autoridad del Gobierno;
y por ltimo que exhorte al Gobierno mayor seriedad al momento de expedir los
decretos supremos que establecen los Estados de Emergencia, y a evitar su
manipulacin, pues ello no solo afecta la seguridad jurdica, sino que crea las
condiciones para el abuso y las detenciones ilegales y arbitrarias.

Qu dijo el TC en su reciente sentencia?

El TC en su resolucin de fecha 10 de octubre y recin notificada dos meses


despus aproximadamente, declara improcedente la demanda sustentando la
misma en que

conforme se acredita con el acta de verificacin de hbeas corpus levantada


los favorecidos quedaron en libertad; es decir ya no se encuentran detenidos, lo
que es corroborado por el recurrente en el recurso de agravio constitucional por
lo que al haber cesado la pretendida agresin en momento posterior a la
interposicin de la presente demanda, carece de objeto emitir pronunciamiento
(f.j. 4).

Lo que hace el TC no solo es desconocer el habeas corpus innovativo, que el


mismo desarrollo de conformidad con la doctrina vigente, sino que evita
pronunciarse sobre un tema que era el requerimiento central en el petitorio de la

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controversia. En efecto, los demandantes una vez que qued en libertad los
trabajadores de la Vicara, solicitamos la aplicacin del hbeas corpus innovativo.
Mal podramos haber exigido la aplicacin del hbeas corpus reparador ante el
TC, pues ya estaban en libertad estos. Esta actitud del TC viola el principio de
congruencia, el cual exige precisamente la congruencia entre demanda y
sentencia (exp. N 0008-2003-AI/TC, f.j. 2).

Estamos ante uno de los supuestos de falta de motivacin, de conformidad con las
propias reglas desarrolladas por el TC. Estamos ante lo que la sentencia STC
00728-2008-HC (f.j. 7.e) denomina La motivacin sustancialmente incongruente.
Segn este colegiado,

El derecho a la debida motivacin de las resoluciones obliga a los rganos


judiciales a resolver las pretensiones de las partes de manera congruente con los
trminos en que vengan planteadas, sin cometer, por lo tanto, desviaciones que
supongan modificacin o alteracin del debate procesal (incongruencia activa).

Aade el TC que

El incumplimiento total de dicha obligacin, es decir, el dejar incontestadas las


pretensiones, o el desviar la decisin del marco del debate judicial generando
indefensin, constituye vulneracin del derecho a la tutela judicial y tambin del
derecho a la motivacin de la sentencia (incongruencia omisiva). Y es que,
partiendo de una concepcin democratizadora del proceso como la que se
expresa en nuestro texto fundamental (artculo 139, incisos 3 y 5), resulta un
imperativo constitucional que los justiciables obtengan de los rganos judiciales
una respuesta razonada, motivada y congruente de las pretensiones efectuadas;
pues precisamente el principio de congruencia procesal exige que el juez, al

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momento de pronunciarse sobre una causa determinada, no omita, altere o se
exceda en las peticiones ante l formuladas.

La paradoja: La Corte Superior de Justicia de Cajamarca protege y aplica HC


innovativo a diferencia del TC. En efecto, la Sala Penal de Apelaciones de la Corte
Superior de Justicia de Cajamarca expidi una importante sentencia, en el proceso
de habeas corpus presentado por Mirtha Vsquez (GRUFIDES) y Roco Silva
(Coordinadora Nacional de Derechos Humanos) contra la detencin arbitraria y
desproporcionada de Marco Arana por efectivos policiales en Cajamarca.

El mencionado tribunal no solo confirm la sentencia de primera instancia que


declar fundada la demanda, sino que declar que la detencin de Marco Arana
fue ilegal y arbitraria. Asimismo instruye a la Polica y al Ministerio Pblico para
que no vuelva a incurrir en los mismos hechos y, de igual manera, corre traslado al
fiscal para que investigue la posible comisin de ilcitos penales, bajo
apercibimiento de aplicar el artculo 22 del Cdigo Procesal Constitucional, que
establece multas y destitucin del funcionario pblico que incumple una sentencia
constitucional.

En otras palabras, aplica el habeas corpus innovativo, haciendo expresa


referencia a este en el f.j. 3, reconociendo que una vez que Marco Arana fue
liberado, el hbeas corpus reparador se convirti en un habeas corpus innovativo,
por expreso pedido de los demandantes, tan igual como procedimos en el hbeas
corpus a favor de los trabajadores de la Vicara.

Por qu es importante este caso?

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La razn de ser del TC es la proteccin de los derechos fundamentales cuando el
Estado o los particulares los violentan, con la particularidad de que sus sentencias
no solo tiene efectos entre las partes, sino que establecen reglas vinculantes para
todos los casos parecidos. En tal virtud, el TC tena la histrica oportunidad de
pronunciarse y poner freno a un problema que dej de ser aislado y comienza a
convertirse en sistemtico. Nos referimos a la detencin arbitraria e ilegal de
activistas de derechos humanos de defensa derechos de pueblos indgenas y de
ambientalistas, en el marco de los conflictos entre las empresas extractivas, el
Gobierno y las poblaciones afectadas.

Si bien este caso est referido a los trabajadores de la Vicara, el patrn de


comportamiento de la Polica y del Ministerio Pblico es similar al ocurrido contra
Marco Arana en Cajamarca y posteriormente contra un periodista de apellido
Chvez, tambin en Cajamarca, en momentos en que informaba sobre las
protestas en Celendn.

3. Prohibicin de conocer un proceso que patrocino. (Art. 420).

El Juez o Fiscal que conoce en un proceso que anteriormente patrocin como


abogado, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos.

3.1. Bien Jurdico Protegido:

Tutelar el legal ejercicio de la Administracin de justicia o la Correcta


Administracin de Justicia.

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3.2. 3Aspecto Objetivo:

Sujeto Activo: El Juez o fiscal.


Sujeto Pasivo: El Estado.
Conducta Prohibida: Juez o Fiscal que conoce en un proceso que
anteriormente patrocino como abogado.

3.3. Aspecto Subjetivo:

En el artculo Nro. 420 Cdigo Penal de Prohibicin de conocer un proceso que


patrocino, se refiere expresamente a la responsabilidad que adquiere un Juez o
fiscal, que no se inhibe de conocer un proceso del cual particip previamente,
cuando patrocino a una de las partes.

Donde el juez realiza este tipo penal, pero se puede dar el caso en que el Juez
que patrocino a una de las partes se puede inhibir de conocer este proceso, para
que otro juez asuma competencia en dicho proceso que es de la misma
especialidad.

En donde se debe dar un debido proceso para las partes y se quiere que el juez
sea imparcial e imparcial para las partes en el proceso.

3.4. Pena:

La pena privativa de libertad no mayor de dos aos.

4. Patrocinio Indebido De Abogado O Mandatario Judicial (Art. 421).

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El abogado o mandatario judicial que, despus de haber patrocinado o
representado a una parte en un proceso judicial o administrativo, asume la
defensa o representacin de la parte contraria en el mismo proceso, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.

4.1. Bien Jurdico Protegido:

El normal desarrollo de la Administracin de justicia.

4.2. Aspecto Objetivo:

Sujeto Activo: Los abogados o los mandatarios judiciales.

Abogado es aquel que ejerce la defensa o patrocina a alguien en un


proceso. Como indica Nez el Abogado es aquel que teniendo esa
calidad, lo que significa ttulo habilitante, defiende, aunque no represente;
basta slo el patrocinio. La defensa comprende tanto la representacin en
proceso civil, comercial, laboral, contencioso administrativo, como la
defensa en proceso penal. En este ltimo como indica Gresus tambin se
pueden dar intereses contrapuestos, aunque no mediara accin civil
ejercida conjuntamente.

En lo que se refiere al mandatario judicial como posible sujeto activo de


este delito, debe tenerse por tal a todo aquel que tiene poder para estar en
juicio por otro y en calidad de parte. Algunos sostienen que el mandatario
puede tener facultad de abogar por el representado.

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Sujeto Pasivo: El estado.

Es el Estado como titular del bien jurdico vulnerado, no obstante, los


directamente agraviados por el delito sern aquellos ciudadanos que ven
defraudadas sus expectativas por el actuar infiel de aquellos que los
representan en calidad de abogado o mandatario judicial .

Conducta Prohibida: La accin tpica consiste en asumir la defensa o


presentacin, como abogado o mandatario judicial, de la parte contraria a la
que se defendi o represent en el mismo proceso judicial o administrativo.

Asumir la defensa es dirigir en el aspecto tcnico legal. Se trata de un


asesoramiento tcnico.
Parte contraria es toda aquella que sostiene intereses antagnicos a los de
otra parte y con relacin al mismo proceso. Para que existan partes
contrarias en un proceso no basta la simple ausencia de intereses
homogneos entre stas, sino que es preciso su contraste. Es decir, se
precisa que la admisin de la pretensin de una de las partes implique el
rechazo o inadmisin de la pretensin de la otra parte.

Parte contrarias en un mismo procedimiento son no solo las que se


encuentran en una situacin procesal contrapuesta, por ejemplo
demandante y demandado, parte civil y acusado, sino las que se
encuentran con intereses opuestos y que deben ser protegidos, como es en
el caso de varios acusados y varias partes civiles. Y las partes que tienen
dicha situacin o dichos intereses opuestos, deben considerarse contrarias,
aunque estn sustancialmente de acuerdo para conseguir su fin.

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Se inscriben en el tipo la infidelidad de los abogados o mandatarios
judiciales que asesoran, de manera sucesiva, a la parte contraria en un
proceso penal. Actualmente, la doctrina ms seguida admiten partes en
este tipo del proceso y elabora el concepto procesal de partes. En este
sentido, se entiende por parte procesal a todas personas que soliciten de
un rgano judicial la imposicin de una pena y de una sancin civil y la
persona frente a las que se ejercita esas pretensiones, aunque no idnticas,
a las del actor y demandado en el proceso civil.

Nuestro Cdigo Penal castiga el patrocinio o representacin sucesiva, como


abogado o mandatario judicial, a partes contrarias en un mismo proceso
cualquiera sea su fase o grado.

De acuerdo a la redaccin del tipo, el consentimiento del defendido para


que su abogado asesore a la otra parte, de manera sucesiva en el mismo
proceso, no constituye causa de justificacin.
4.3. Aspecto Subjetivo:

Es un delito doloso. El agente debe saber que asume la defensa o representacin


de la parte contraria a la que patrocin en el mismo proceso judicial o
administrativo. A pesar de este conocimiento el agente realiza la accin tpica.

4.4. Grados De Desarrollo Del Delito: Tentativa Y Consumacin:

Se consuma este delito al asumir la funcin de abogado o mandatario judicial.

Asumir la defensa es dirigir en el aspecto tcnico legal. Se trata de un


asesoramiento tcnico, sin que sea precisa la realizacin de actos que trasciendan
al exterior, como presentacin de escritos, pronunciar informes, etc. La tentativa

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es inadmisible, pues la funcin de abogado o mandatario judicial de una parte en
juicio se asume o no se asume.

4.5. Pena:

La pena privativa de libertad no mayor de dos aos.

4.6. Anlisis:

En el artculo Nro. 421 del Cdigo Penal de patrocinio indebido de abogado o


mandatario judicial en donde los abogados, que estn defendiendo una causa de
su patrocinado, indistintamente asume tambin la defensa de la parte contraa
siendo la fidelidad a los deberes profesionales para con la adecuada
administracin de justicia lo que esencialmente se quiere garantizar, en donde el
abogado conociendo el proceso judicial o administrativo que llevo con una de las
partes despus lleva el proceso judicial o administro de la parte contraria.

En donde los abogados o los representantes son sujetos cuya intervencin en el


proceso debe tener como principal designio el perfeccionamiento de la relacin
procesal; la fidelidad a los deberes profesionales para con la administracin de la
justicia lo que esencialmente se quiere garantizar, y no la fidelidad al cliente.

4.7. Jurisprudencia:

Si bien la configuracin del delito de prevaricato, en la modalidad de


patrocinio indebido o infiel, previsto en el artculo 421 del Cdigo Penal
vigente, requiere que el abogado defensor patrocine a dos partes contrarias

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en un proceso judicial o administrativo; en el caso de autos el patrocinio
hecho a ambas partes en un trmite de adopcin de naturaleza no
contenciosa, es decir, donde no hay controversia, no constituye delito de
prevaricato - patrocinio infiel.
Ejecutorias Supremas, consulta. N 2689-96, 23/09/97. Amazonas.

EXP. N 1340-97-APRURIMAC (EJEC. SUP.)


DATA 30.000 G.J.

Si el acusado patrocino al agraviado en un proceso judicial y a la parte


contraria en un procedimiento administrativo, la conducta imputada no
rene la tipicidad exigida por la figura penal de prevaricato de Abogado
patrocinio infiel, que quiere que el Abogado o mandatario Judicial patrocine
o represente a las partes en conflicto en un mismo proceso, sea ste
judicial o administrativo.

CAPITULO 3
DENEGACION Y RETARDO DE JUSTICIA.-

Actitud contraria a los deberes que las leyes procesales imponen a los jueces y
magistrados en cuanto a resoluciones, plazos y trmites. Contra la denegacin de
justicia o ante el excesivo e injustificado retraso en el pronunciamiento de los
jueces o tribunales.

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La funcin del juez es aplicar la ley en los casos concretos, para lo cual debe
realizar una labor interpretativa, y no puede en ningn caso negarse a juzgar. Si lo
hiciera, bajo la excusa de silencio, oscuridad o insuficiencia de la ley, incurrira en
el delito previsto por esta norma, aun cuando no ocasionare perjuicio a nadie

Sin embargo en la prctica es muy difcil que un Juez alegue estas causales para
negarse a juzgar, cualquier otro pretexto no implicara delito, ya que las conductas
deben adecuarse exactamente a lo prescripto, para ser delictivas. Tampoco lo
constituye no juzgar.

En este caso se considera el delito cuando el sujeto activo, que es tambin el


Juez, en forma maliciosa no administre justicia (no dicte cualquier resolucin que
deba hacer) vencidos los plazos legales y habiendo sido requerido por las partes.
Tampoco se requiere que el retardo ocasiones perjuicio.

Los delitos de esta Seccin son:

Negativa de magistrado a administrar justicia (Art. 422).


Negativa al cumplimiento de obligaciones de notario, secretarios de
juzgado y auxiliares jurisdiccionales (Art. 423).
Omisin de ejercicio de la accin penal (Art. 424).

1. Negativa de magistrado a administrar justicia (Art. 422).

El Juez que se niega a administrar justicia o que elude juzgar bajo pretexto de
defecto o deficiencia de la ley, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos.

a. Accin Tpica:

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Es la de negarse a juzgar, estamos ante un acto positivo que implica una omisin.
No ingresa, pues, en el tipo quien simplemente deja de juzgar, como tampoco el
que, habiendo comunicado su voluntad de no juzgar, lo hace en el debido tiempo.
Es necesario que se d una negativa contenida en una resolucin que la exprese
o presuponga.

b. Consumacin:

La consumacin se da con la negativa, explcita o implcita, contenida en una


providencia que la manifiesta taxativamente o que la contiene necesariamente. La
mera negativa

c. Tipicidad Subjetiva:

Slo puede ser el juez. Es un delito doloso.

2. Negativa al cumplimiento de obligaciones de notario, secretarios


de juzgado y auxiliares jurisdiccionales (Art. 423).-

El notario o secretario de juzgado o fiscala o cualquier otro auxiliar de justicia que


se niega a cumplir las obligaciones que legalmente le corresponde, ser reprimido
con pena privativa de libertad no mayor de un ao, o con treinta a sesenta das-
multa.

a. Jurisprudencia:

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Al haber eludido el fiscal provincial, denunciar a los involucrados en el
delito de trfico ilcito de drogas previsto en el artculo 297 del Cdigo
Penal, hacindolo solo por el artculo 296, permitiendo de este modo que
los ciudadanos Colombianos se acogieran al procedimiento de terminacin
anticipada, as como el haber omitido formular denuncia por delito de
tenencia ilegal de armas, se encuentra acreditado el delito de denegacin y
retardo de justicia.
Ejecutorias Supremas, Exp. N 4114-97, 23/09/97, San Martin.

3. Omisin de ejercicio de la accin penal (Art. 424).-

El Fiscal que omite ejercitar la accin penal ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

a. Accin Tpica:

Dejar de actuar en las tareas funcionalmente debidas por el autor. Debe tratarse
de una omisin fundamental de: Individualizacin, aprensin, localizacin,
persecucin, investigacin, aplicacin de sanciones, etc. Represin. Las
actividades que no se cumplen tienen que estar comprendidas en su competencia
como deber, no slo como facultad.

b. Consumacin:

Se consuma con la omisin de la actividad debida. Sin necesidad de que se den


consecuencias perjudiciales para la represin o persecucin; como por ejemplo: la

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impunidad del delincuente. El autor quedar incurso en la omisin tpica, cuando
hayan transcurrido los plazos determinados por las leyes o reglamentos.

c. Tipicidad Subjetiva:

nicamente el fiscal Es un delito doloso.

CONCLUSIONES:

En lo referente a la conducta prefieren los legisladores sudamericanos


referirse a la contradiccin de la actuacin del funcionario con la ley,
huyendo as de las expresiones usadas como injusticia o arbitrariedad.
El acudir a la ley como instrumento objetivo con el que confrontar la

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injusticia de la decisin es til, y evita las controversias que los conceptos
jurdicos indeterminados apuntados hacen nacer; pero hay que huir de la
literalidad de la ley y el automatismo en su aplicacin, ya que la labor
hermenutica del juzgador es la base del Poder Judicial y, por ende, de la
democracia.

Debemos precisar, en todo caso, que no toda aplicacin contraria a ley de


una resolucin constituye la injusticia necesaria para colmar la conducta
tpica, en cuanto existen multitud de ilegalidades leves subsanables por el
sistema procesal de recursos e incluso, si hay negligencia profesional, por
la va disciplinaria. Por otro lado, una vinculacin total del Juez a la norma
podra originar consecuencias no deseables, pues es sabido que hay
normas formalmente vigentes pero inaplicables, bien por ser caducas al
contener nociones pasadas de moda, -recordemos que hay conceptos
como el honor o la moral que varan en el tiempo- o bien por ser nulas al
infringir derechos humanos reconocidos en textos constitucionales o
tratados internacionales vinculantes para el poder. Por consiguiente, la ley
debe aplicarse con justicia, y no de modo literal, ya que existen derechos
fundamentales que ninguna norma puede vulnerar, siendo esencial en este
mbito la labor interpretativa del juzgador, que ha dejado de ser mera boca
de la ley para pasar a personificar el Poder Judicial.

Nadie duda, que la tutela judicial efectiva, importa que las vctimas de la
conducta criminal, sean debidamente indemnizadas, segn la magnitud del
dao y para ello, se adoptan las medidas cautelares pertinentes; pero,
cuestin muy distinta, es querer evitar la frustracin del pago de la
reparacin civil, a travs de la sancin de una figura delictiva.

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Fijar el objeto jurdico de proteccin, tarea de hermenutica imprescindible,
resulta empresa difcil en este caso, en la medida que no vemos posibilidad
alguna, de que el concreto funcionamiento de la administracin de justicia,
se vea afectada, cuando el sujeto obligado de cubrir con la responsabilidad
civil generada por la comisin de un hecho punible-, provoca
intencionalmente insolvencia

BIBLIOGRAFIA:

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Pblica. Edt. Fcat. 1 Edicin. Lima 2002.

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ANEXOS

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