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2. Actualidad de la venganza
y
conservacin su arma de defensa, la venganza.
Se asocia al instinto de conservacin individual el iqstinta. de coi-
servacin del poder. El primero cuenta para defenderse cn las fuer-
zas solas del sujeto. El segundo tiene a su disposicin todos los meca-
nismos de seguridad del' Estado. La venganza, como estado segundo
de la clera del ofendido, dispone de medios limitados. La venganza p-
blica, no contra el ataque, sino por miedo al ataque, ei ana trkrdardera
vengariza de Estado, que anula al adversario o al &siden&$ fibrndolo
al mpetu de una fuerza, contra la que es impotente pah obrar.'Afinna
GNY que el d e r d o , en el fondo, "slo encuentra su contenido propio
y especfico en la nocin de lo justo". "Nocin -agroB.a- pimaria,
irreductible e indefinible, pero que se distingue fcilmend de h.2&adel
bien": La morai no se.conundecon el derecho. Tratando de7p&sar sus
relaciones con una figura geomtrica, se ha dicho que la' moral y el de-
recho son dos crculos que tienen un punto de inferenciah,e-decir,dos
crculos tangentes, y se ha afirmado tambin que son dos crculos que
se cortan, es decir, das circulos secantes. La parte c(w1a es menor
que la indiferente, pero es lo cierto, aceptando como ms ver& esta
hiptesis, que la moral y el derecho poseen una zona d e coincidencia.
En la parte independiente y privativa de la moral y d d hay una
diferencia radical, que ha sealado justamente ROGUIN : lasdatintas ca-
tegoras de deberes. Los deberes jurdicos, por su parte, tienw notas
especificas. Son deberes cuyo cumplimiento es exigibk, msdiante la
realkcin forzosa de un hecho exterior, es decir, se*
ROGWIN:
cial". Pero el derecho no es slo accin de la fue- @:eq en
lo frase de
''infligiendo ciertaS consecuencias por medio & la fuerza so-
vive dentro de esos valores, como nosotros dentro del aire que respira-
mos". El derecho pertenece al mundo del ser, cuyo equilibrio se alte-
rado por el delito. Pero el delito es un fenmeno antijurdico, que pre-
supone el derecho. Hay derecho porque hay la posibilidad subjetiva de
una voluntad jurdica, segn PUCHTA; y existe el acto antijurdico por-
que preexiste un derecho quebrantado, que es deber del poder pblico
reconstruir y recrear. As, en la justicia y en la injusticia hay una per-
sonalidad activa a cuya voluntad se condiciona el derecho. Por eso afir-
ma, con singular precisin, SOLER,aceptando el concepto de STAMMLEB
que el derecho es una voluntad vinculatoria, y agrega: "cuando a un
sujeto no se le concede ni la dignidad de obedecer a la norma que se le
aplica, se niega la voluntad vinculatoria, la dignidad de persona de ese
sujeto".
El derecho penal totalitario es una biologa o una mstica, segn
el rgimen poltico para cuyo servicio y estabilidad se construye. Aun-
que conserve una apariencia jurdica, como ocurre en el fascismo ita-
liano, ignora estas dos notas: la personalidad y la alteridad. Las dos
implican un substratum humano. El derecho es para la persona huma-
na, que, segn la clsica definicin, es todo ser capaz de derechos y
obligaciones. Y en estos regmenes la persona es para el Estado y asume
el carcter de sbdito. Todo para el Estado. Nada sin el Estado. Nada
fuera del Estado. La construccin lgica y racional que imputa al fas-
cismo el Profesor DONNEDIEU DE VABRES se funda sobre el concepto
de autoridad y de poder, sobre la razn de Estado. El nacionalsocialis-
mo es una biologa edificada sobre los conceptos de la raza y de la san-
gre. El comunismo ruso, una mstica cuyo extrao carcter, infrahu-
mano a veces y despectivamente subhumano para el coro, ha sealado
BERDIAEFF en un libro admirable. La idea de justicia es substituida en
ellos por otros valores a veces tiles, con una utilidad actual y pasajera;
a veces evanescentes, como verdaderos mitos de una total indigencia
moral. El lenguaje jurdico los enuncia con frases ms o menos pre-
cisas. Las fuentes de estos derechos totalitarios estn inspiradas en la
emergencia. El derecho procede unas veces de un empirismo demag-
gico y verbal: "la sana apreciacin popular sobre lo justo y lo injusto".
Otras, de una voluntad de poder sobre la intimidad de la conciencia, que
afecta no ya al libre examen, sino a la propia libertad fsica: "el domi-
nio de las almas y de los cuerpos por el Estado". Otras, a lo puramente
tnico, como atributo moral: "la proteccin de la sangre y del honor",
El "honor alemn" es el respeto a la pureza de la raza. La proteccin
.
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, 1, . ,
. ::1 Soma subraya,la afimacin de b,guialy,@ dCmS-
SEBASTIAN,
Des redactores del "Na&onBCsoziadistWches ~trofktzcb& i h t des
P w s k c h m Jwtimitristers" GBedin, l933),. & que _&m. nada me-
nas que a elevar la condicin moral del &recho punitive, a su etkan#.
P-;ateipopSi$o de moralizar el derecho penal no aect;l. al .delito, .sieqal
detbente, y ,es lstima que sea as..S i b etizaci& ,M.derecho penal
se circunscribiera al delito, ganara mucho con e k . el ,coticept~de acto
p d b l e del nacional-hcialismo. En contwte con 4 etjgqCjbs del de-
linauente, la del delito est totalmente &andonada.. .
El derecho penai nacional-socialista trata de atacar a .la actividad
criminal1a, sus fuentes inteznas, propsito-predilecto-&; k moral y ,que,
aun en,!&, alcanza una construccin e s e n c i ? l m e n t e : w a Se pm-
pone perseguir el penwiento criminal y atacar.cns;s.misma a.la vo-
luntad ilicita. L;o ilcito tiene sus procesos itrttmos, ais,etaapas,arrai-
gadas estrictamente en nuestra vida interior. Caparb y sancionarlas
es ,el designio de este derecho totalitario, segn. h )bina percepcin de
SEBASTIAN SOLER.No importa el acto exterior, ni la creencia de que
pueda producirse, lgicamente detrada de las c d u d a s p e l i s : lo
que interesa en el peligro son las condiciones dF ese &do que no
sobreviene ; no la 'actividad externa peligrosasy antisocial, los pen- . A
totalitaria,
la. &stnic+n de b voluntad de conviyir, No se ~ ; d p c ~ s ! v i o i sino
d r,
de someter. No se quiere convenzar, ,sinp esclauizai;, . b rrolttnjad de
poder y de dominio es, como indica el grofesor arg*-.pna norma
de ,egoypo. El egoismo, la inspiracin. nica. Esta.c- & 1;. volun-
tad,,& convivir destruye las dos notas .esenciales.m-w+, uiva el de-
recbo :la humanidad y. la alteridad. La persona htaaaisuia .dqic~tl.&da; .*
las relaciones de unas persqnas con, otras, taybin. ,Los ,fines indivi-
duales ,seesfuman. Todo est vinculado a un fin $&c @,.c~nsesvacin
del poder. !
3. .
.,. .
. . #
. . 6. El derecho penal de las negocicines ' .
.. / .. . . . ,.,: .
CPnr~usealaba que el ejercicio dek instito rtcaea pof destruirlo,
convirtindolo en consciente. Con la v e n m o c u m d..Enalgunos
filsofos.encontramos ,unadoctrina de la venganza , p e d debidamente
racionalizads. PUFWNWRF se cuida de. afirmar,;que la j d c i a vindi-
ca@ o penal no .constituye una especie propia y qu~;la+iqposian de
la pena es un? .parte de la prudencia del g o b e q t e - tx t$mg? estrecha
rela+. con la justicia universal. HEGEI,que .a~e&ura. ser 9 talin el
contekcjo de la pena, corrige, con la ,ayuda de ciertas gorales, su
te&& &dicativa., La pena trata, sege d fiisoffo ,$,p&~,~, precursor,
entre otros, de la vi&ie d o c t r b autorifar& de. anula? y ,qiguilar el
del&. , ' ~ u n ~ secontenido se+ el talin, ste ha. a' eritendke
u.:, >*,.
corno
referido' a la $okcin m si, no a la igkldad &&e h wolaaon j la
5 c ,
Ctxvytes, que rem, en lar g ~ l e & i , s & n ~vimd6 h 'a &S C&F-
eros de infortunio, como' recuerda qy .emgciaiiatlri ;"
t . ei Piokiio'i
CUA&CA&, . . . .,t smo
i u e aigunbs d e eios no deberan &b;decer -..,-. &&da<
?:. ,'
,, , i j : , ; ,
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