Jaque a la Ley Referencia a algunas

anomal as de la Ley Tributaria DOQQ

ALEIANDRO C ALTAMIRANO

Director del Departamento de

DerechoTributario de la Facultad de
Derecho de la Universidad Austral
J
Profesor de la Especializaci n en Derecho Tributa
rio de la misma Facultad

0
s
v
N

SUMARIO
LL

I Predominio de la ley comofuente del Derecho Tributario v

II Anomal as de la ley
III La ley se debilita ante los grandes intereses pblicos del Estado y pierde su

funci n garantizadora E

IV Crecienteautonom afuncionaldelaAdministraci n o
V Prdida de la posici n originaria de los particulares frente a determinados
sedores del Derecho

VI Prdida de los caracteres liberales de la ley

Y

VII Pulverizaci n del Derecho Legislativo Deterioro de la generalidad y v

abstracci n de las leyes

Ocasionalidad de la ley la
VIII ley como resultado de colisiones de
fuerzas y su contraRualizaci n
IX PrdidadelaestatalidaddelDerecho

X Pulverizaci ndelconceptodeordenamiento
XI Superabundancia legislativa
XIL Condusiones

DVOC`TUS
A
agradece al Dr Jorge Brevo Cucci por la cesi n del presente art culo
Q

Referencia a anomalias de la Tributaria

algunas Ley 39
 I PREDOMINiO DE LA LEY COMO FUENTE seau que a Ley no tiene otro objeCo ni produce
DEL DERECHO TRIBUTARIO otro efecto justamente que identificar proteger
y hacer efectiva la libertad articulando la libertad
Debido a que nicamente la ley puede crear de todos y asegurando su simple coexistencia

tributos es autoevidente el rol preponderante Las tesis centrales del paradigma dogmtico
esencial e ineludible que esta tiene comofuente legalista dice Vigo que a el
se resumen en

del Derecho Tributario Derecho es creado por el Poder legislativo y se

encarna en los c digos b el Derecho se da a

Existe una visi n idealizada de la ley Deno conocer a travs de la publicaci n oficial c el
minmoslo una visi n hist rica del concepto saberjur dico es cient fico y su objeto radica en
de la ley Segn esta perspectiva bien di clarifrcar y reconstruir sistemticamente el de
fundida se le atribuye a la ley una fortaleza recho positivo d la aplicac n del derecho ley
en su construcci n y una efectividad en su se realiza por un mecanismo de la subsunci n y

aplicaci n que muchas veces no se ajusta a IaCons

e
deunelementalsilogismodeductivo
la realidad Desde este tituci n algo jur dico
prisma se considera no es sino un programa
a la ley como la expresi n de la voluntad ge pol tico legisladorquien
cuyodestinatarioesel
v neral del pueblo que es recogida en normas lojuridiza de conformidad con su criterio y f
generales es decir formulaciones abstractas cualquier otra fuente de Derecho est subordi
aplicables a todos los habitantes por gual sin nada a la ley y en ei marco del sometimiento a

realicen discriminaciones de grupos la voluntad del z

legislador
v que se

ni sectores La ley se proyecta sobre todos de

manera generalizada por lo que disciplina a Pero poco que se exploren con detalle estas
a

v todos los destinatarios por igual La voluntad afirmaciones y se las coloque en el banco de

general entonces contiene el notable resul de la complejidad de las relaciones

pruebas
tado de una expresi n de la voluntad popular tributarias se puede comprobarque
fcilmente
v que deviene prcticamente infalible porque existe una vasta cantidad de condicionantes

v
elpoder legislativo representante de los ha al momento de la sanci n de la ley que poca
bitantes le brinda los anticuerpos necesarios o ninguna relaci n adecuada ytiene con una

para inmunizarla de cualquier posible error Esto

desinteresadatuteladelDerechoTributario
La ley es la ley merece aclaraciones sobre las que se avanzar
en elsiguiente punto al referirnos a las anoma

v Esta incapacidad de error e infalibilidad de a l as de la ley

ley en clave rousseauniana Ileva a Garc a de

Enterr a a recordarnos que Diderot dijo que las Caben por tanto una serie de interrogantes Esta
voluntades particulares son sospechosas pueden visi n hist rica de la ley se ajusta a la actualidad

buenas malas pero la voluntad Ese concepto buc lico de la ley predicable
ser o
general es
es
siempre buena no ha engaado nunca no en la actualidad El
principio de legalidad es in
engaar jams Los derechos en la sociedad sustituible innegable e imprescindible para que

sepultan a la vieja concepci n de que lo que el Estado constitucional de Derecho funcione

al pr ncipe place tiene fuerza de Ley que hac a para que se repartan las funciones dentro de
equivaler a esta con el producto de una simple los diferentes estratos del Estado y para que los

voluntad humana superior para explicar tal su ciudadanos puedan defender sus derechos y li

perioridad estaban las explicaciones teol gicas lndudablemente noexiste la libertad sin
bertades
de poder Vrene a resultar inesperadamente en ley que la proteja y no puede existir una sociedad
virtud del mgico y prodigioso hallazgo de Rous sin ley En definitiva una vez ms afirmamos que

V 1 GARCA DE ENTERRA Eduardo Justicia yseguridad juridico en un mundo de leyes desbocadas Civitas Madrid 1999

p 28
0
Q 2 VIGO Rodolfo R De la leyal Derecho Porra Mxico 2003 p 107

40 Alejandro C Altamirano
el Derecho es reparto es dar a cada uno lo que le atado al positivismo cede espacio en favor de los
correspondeyestosolopuedematerializarsecon
un instrumento la ley
yas elDerechoavanza
principios Doaae
Ensea Garc a de Enterr a que
Somos esdavos de la ley para vivir en libertad
dec an los griegos y esta simple idea puede IaideadelaConstituci ncomounanorma
extrapolarse a la actualidad pues no ha perdido superior queconsagra en una formulaci n con
vigencia La obediencia se exige en tanto exista cenCrada y categ rica los grandes valores sobre
la ley No es posible imaginar a la autoridad al losqueseasientaunacomunidaddeterminada
margen de la ley El Fisco goza de las facultades adems de la forma con que esta ordena sus

con las que cuenta

porvirtud de la ley No est poderes
procedeenAmricadedosfuentescon
ni por encima ni debajo de ella sino que ajusta consupactosocialbsicopara
ladeLocke
as
cre
su comportamiento a ella como tambin los
un
ylaideadeunhigherLaw
asegurarlalibertad
Todo el Derecho Pblico est
contribuyentes conclorasraicesenelDerecho
Derechomsalto
por ello construido sobre este principio de le capazdeprevalecersobrelasleyesordi
Natural
galidad el Derecho Penal el DerechoTributario narias e induso de erigirse en canon de validez
elDerechoAdminis
elDerechoPresupuestario EsteconceptodeConstituci nno
delasmismas
6
trativo en todasmltiples derivaciones
sus serecibiren Europa con unaexcepci n parcial
el Derecho de Organizaci n de Tribunales el en la Constituci n austr aca de 1920 hasta esta
Derecho Procesal La codificaci n napole nica segundo postguerra mundial concretamente

el Derecho decimon nico como aspiraci n conlas Constituciones italiana y alemana de

de un ordenamiento concentrado maritiene 1948 y 1949 De aqu pasar parcialmente a la
su prestigio pero ha perdido la exclusividad y Constituci ndelaVRepblicaFrancesade 1958 v
preponderancia que tuvo en el pasado Segui la portuguesa de 1976 y la espaolo de 1978
mos estando inmersos en la atm sfera
que los con una generalizaci n ulterior a virCUalmente

de Francia denominaron el reino

publicistas arecep
todoelconstitucionalismoactuaLEnes v
de la Ley ci n europea de la concepci n americana de v

la Constituci n como norma suprema efectiva

Sin embargo con el devenirdel desarrollo de las invocableantelosTribunales
canondevalidezde
sociedades de la pol tica de los intereses los ca las leyes ycriterioprimero para la interpretaci n
racteres intr nsecos de la ley aquellos datos que LL
y aplicaci n de estas pes indudablemen
e la
nos permiten la ms absoluta y plena confianza
experiencia de los totalitarismos europeos en v
en este instrumento que disciplina la vida en todos los cuales los dictadores dispusieron a su

sociedad estn sufriendo reacomodamientos arbitriodelpoderlegislafivo

haciendoaparecer
La Constituci n como norma mxima de la ynocomoprotectora
alaLeycomodestructora
Naci n que encarna los valores sobre los que se de la libertad
3
construye la sociedad es un Derecho de mayor
envergadura al de la ley La Constituci n a su Este enfoque de las anomal as de la ley no repre
vez hunde sus ra ces
el Derecho natural pre
en senta una cr tica a la leytributaria porel contrario
valente a las normas que emanan del Congreso solo descollante y for
puntualizo que junto a su

en gran medida se
Yestecambio de perspectiva midable posici n central de privilegio dentro de
debe al constitucionalismo americano y su enor la constelaci n de fuentes del Drecho tributario
me influencia en el constitucionalismo mundial como toda elaboraci n
humana est expuesta a

Es decir el Derecho decimon nico fuertemente falencias debilidades y anomal as

rn
T

cQi

3 ADE ENTERR
GARC A Eduardo Op Cit pp
42
41 Q

Referencia a anomal as de la
algunas Ley Tributaria 41
 II ANOMALAS DE LA LEY veces a una ardua negociaci n y armonizaci n
de intereses de la ms diversa naturaleza em
Identifico como anomal as a una serie de defuerzassocialesdehe
sindicales
presariales
factores distorsionantes de la ley como instru cho entre varias desvirtan a la ley El Congreso
mento general y abstracto en cuya naturaleza de la Naci n al sancionar una leytributaria se
intr nseca se encuentra la voluntad popular ocupa de tutelar el DerechoTributario o se pri
fundida en un mandato jur dico plasmado en vilegian otros intereses tambin importantes
la herramienta legal pero que pueden colisionar con el fin ltimo

que es servir al bien comn En ocasiones la

An cuando no tenga entidad suficiente para creciente complejidad del Derecho Tributario
conmover la relevancia de la ley como fuente y el aumento del nmero de contribuyentes
estos factores afectan al nico instrumento con contra el
conspiran trabajo de la Administraci n
aptitud suficiente para enlazar al Estado y al Tributariala cual tropieza con mayores dificulta
contribuyente en una obligaci n tributaria Se des de control por eso hay un inters creciente
advierte que en la actualidad asistimos a cierta de aquellas por simplificar los procedimientos

desfiguraci n de la esencia de la ley de las mo de recaudaci n

tivaciones que la originan La natural
aspiraci n
a
de la ley desempendose como nstrumento Ello trae aparejado el acortamiento de los plazos
organizador de la sociedad exhibe alguna debi de los descargos frente pretensi n fiscal la
a una

lidad por mltiples factores que nos parece se de la

v imposibilidad producci n de la prueba la
proyectan sobre el Derecho Tributario la
encrucijada en que se coloca al contribuyente
que debe decidir entre cumplir una pretensi n
Las anomal as son debilidades particularismos fiscal susceptible de ser cuestionada pero con
de la ley que desorientan al operadorjur dico algn beneficio por el hecho de dar por finali

Estos mltiples factores se pueden agrupar zada la cuesti n o embarcarse en una discusi n
la de los grandes intereses
v en presiones pol judicial de alcances impredecibles Entonces
ticos la autonom a funcional creciente de los es correcto ei ofrecimiento de esos caminos de
organ smos pbl cos la paulatina prdida de elecci n del contribuyente que es tentado a no

posici n central originaria de los individuos la discutir por el beneficio de alguna disminuci n
evaporaci n de las notas liberales de la ley la en el costo final es admisible la simplificaci n

pulverizaci n de la abstracci n y generalidad t en la investigaci n de los datos aportados por

picas de la normajur dica la heterogeneidad de el contribuyente para resolver rpidamente las
los contenidos la ocasionalidad que hace que
contiendas o debemos privilegiar la legalidad
la ley se sanciones por circunstancias coyuntu
estricta E jurista no puede pronunciarse de
rales y no por el proceso l gico de la necesidad otra manera de defender la legalidad estricta
de responder con elaboraciones finamente es una traducci n adecuada de tutelar el
que
decantadas la
evaporaci n de la estatalidad Derecho
del Derecho la desaparici n del concepto de
ordenamiento y la inflaci n legislativa que des
La misi n del Estado no es solo recaudar sino
v merece a la ley como instrumento eficaz de la
que en esa tarea adems debe tutelarse el
regulaci n de conductas Trato de abordar en Derecho F scal Seala ms espec f camente
v lo que sigue someramente todos esos factores
Zagrebelsky que
de debilidad

la crisrs de la vrnculaci n de la Admrnrs

m III LA LEY SE DEBILITA ANTE LOS GRANDES traci n a la leyprevia deriva
superaci nde la
INTERESES P BLICOS DEL ESTADO Y
c por parte del aparato del
Estado de su funci n
PIERDE SU FUNCI N GARANTIZADORA
prevalentemente garantizadora es decir
c de su funci n de garant a concreta de reglas
Los intereses superiores del Estado las razones jur dicasgeneralesyabstractasmedianteactos
Q concretas impostergables que Ilevan muchas aplicaTivos individuales y concretos prohibi

42 Alejandro C Altamirano
 ciones autorizaciones habilitaciones decisio especfica autonom a instrumental cuyos l mi
nes etc yde la asunci n de tareas de gesti
directa de grandes inTereses pblicos La reali
as tareas de gesti n requiere l
zaci n de es
n tes en

subjeiivas
mente
relaci n

de terceros

impreciso
con el respeto

resultan
las posiciones
a

fundamental
Por tanto esponder r
cor
a
O
encia de grandes aparatos
exis organizativos tambin a ablecerla l nea
IaAdministraci n es
que actan necesariamente segn su propia de separaci n e su
ent autoridad y la libertad f 4

l gica deierminada por reglas empresariales de los sujetos Esto es particularmente evidente
de eficiencia exigericias objetivas de funciona y necesario en losya numeros simos casos en
miento intereses sindicales de los empleados raciones funcio
quese confieren alas adminis
por no reglas informales pero
hablai de las nes a mitad de camino entre la acci n y la re

no por eflo inexistentes impuestas por ef pa guiaci

lasfunc
Dichas onesdepian ficaci
n n
tronazgo de los partidos 4
pol ticos funciones inciden normalmente en el mbito
de la actividad econ mica precisamente un

IV CRECIENTE AUTONOMA FUNCIONAL DE mbito ivilegiado de la tutelo legislativa

p
LA ADMINISTRACI N de los particulares segn la concepci n de la

legalidad caracter stica del siglo XIX

5
La Administraci nTributaria necesita de sus po v
testadescadavezmsamplias
detexturaabier Como ejemplos cabe rlacionar esta creciente

ta y contornos imprecisos para la realizaci n de autonom a funcional de la Administraci n en las

sus objetivos en un contexto de permanente amplias atribuciones otorgadas por las deno v
camb o yc udadanos no permeables necesaria minadas leyes antievasi n figuras novedosas C
mente al cumplimiento de la ley Es por ello que para el ordenamiento local como las del agente
la ley se encarga de dotar a la Administraci n encubierto las facultades para el secuestro e v
Tributaria de poderes cada vez ms amplios interdicci n de mercader as y una creciente

extensosyhastaimprecisosparadesarticularel aparici n de normas que implican sanciones

relajamiento evidente en cumplir estas presta encubiertas Estas son las consecuencias des

ciones voluntariamente Esto es lo que favorece favorables de la violaci n de un precepto no

al hecho de que la Administraci n Fiscal no se calificadas ni reguladas por el legislador como

encuentre en una posici n de simetr a respecto sanciones pero que su efecto es el de una san

de los particulares administrados pues se incre ci n son institutos que de un modo u otro ms

mentan sus prerrogativas o potestades pblicas o menos indirectamente los utiliza el legislador
atravs de la ley Se dice que estas prerrogativas como instrumentos de reacci n hacia un com v
estas potestades desnivelantes reconocen el portamiento no adecuado al precepto
l mite en la
ley Pero si es la propia ley la que

acuerda estas potestades

V P RDIDA DE LA POSICI N ORIGINARIA
En presencia de objetivos susianciales de DE LOS PARTlCULARES FRENTE A DETER

ampiio alcance indicados necesariamente MINADOS SECTORES DEL DERECHO

mediante formulaciones genricas y cuya
realizaci n supone una cantidad y variedad La inflexibilidad de la norma tributaria hace
de voloraciones operativas que no pueden ser que el contribuyente muchas yeces sea trat
previstas laleyselimitaaidenrificaralaauto do como un sbdito y no como un ciudadano
ridad pblica ya facultarlaparaactuaren pro Un enorme caudal de formales
obiigaciones
Paratodolodems
deunfindeinrerspblico recaen sobre este usualmente con costos que

la Administraci n acfa haciendo uso de una trasladados al directamente

son
contribyente
y

U
4 ZAGREBELSKY Gustavo El derecho dctil Tercera Trotta
Edici n Madrid 1999 p 34 j
O
5 bidem p 35 Q

Referencia a algunas anomal as de la Tributaria 43

Ley
 los costos derivados de reunir informaci n tonces
escontrastarlajuridicidaddelacuesti n
para el Fisco revela un c erto carcter tutorial en un proceso largo o pagar una suma de dinero

de la Administraci n para con el contribuyente y recuperar los bienes Esta ley tutela adecua
alejada de una relaci n jur dico tributaria igua damente el Derecho Tributario Parece que no

litaria todo lo cual se traduce en una

posici n es una adecuada tutela colocaral contribuyente
relativa y dbil del contribuyente frente a la en la disyuntiva de optar por pagar o someterse
Administraci n al tedioso y extenso procedimiento

Zagrebelsky indica que en determinados VI P RDIDA DE LOS CARACTERES

sectores particularmente relevantes por la con LIBERALES DE LA LEY
notaci n socia de Estado contemporneo
se
niega el principio de la libertad
general salvo La permanente presencia de conceptos jur di
disposici n legislativa en contrario En su lugar cos indeterminados dejan el campo libre para
se establecen prohibiciones
generales como la decisi n de la Administraci n pudiendo dar
presupuesto de normas o medidas particulares lugar a posibles invasiones por motivos metaju
que eventualmente las remuevpn en situaciones las que el
r dicos en
principio de legalidad corre
a menudo tras el pago de sumas en
v espec ficas y peligro Por esta raz n se estn disipando los
concepto de t tulos diversos P nsese en las acti caracteres liberales de la ley concebida como
vidades relacionadas con la utilizaci n de bienes l mite a la situaci n de libertad natural presu
escasos de inters colectivo y por ello particular en favor de los
puesta particulares
C
mente preciosos e suelo os bienes ambienta
les en general La tendencia es a considerarlas sentido de la orientaci n
La ley pierde el
v salvoautorizaci ncuando
prohibidasengeneral Schick brindaejemplos relativos a pr rrogas y
sean compatibles con el inters pblico situaci n exenciones de impuestos en los que algunas
que deber ser valorada por la Administraci n
veces existen motivos extra
jur dicos para su
v en cada caso y mediante pago por el particular
otorgamiento por ejemplo cuando empresas
de sumas equivalentes a la incidencia sobre la endificultadesfinancierasanteriormentefueron
colectividaddelautilizaci nprivadadelbien donantesdefondosparalospartidospol ticos
De esTe modo frente a los peligros de una libertad momento en la del
en ese gesti n gobierno
sin responsabilidad resurge la llamada pa a un
por tales razones exenciones y moratorias en
ternalismo del Estado de que quizs no pueda manos del Estado deben ser interpretadas

v prescindirse en asuntos como estos

6 restrictivamente dado que en el Derecho Tri
butario no hay lugar para licencias ni regalos
Por ejemplo el C digo Fiscal de la provincia de
pues estos ser an pagados a costa de los dems
Buenos Aires contiene la fi 9 ura del decomiso de
contribuyentes lo que no es justo Bien aclara
bienes Esta se aplica a aquellos objetos que se
Schick que queda naturalmente el control po
transporten sin documentaci n respaldatoria l tico y la esperanza en una administraci n que
Si se produce esta infracci n tributaria el con
fundamentalmenCeestdispuestaasometerseal
b tribuyente esprivado de la mercader a Puede derecho y a la ley
discutir la procedencia de esa sanci n pero en
plazos perentorios y sumamente breves y en
por ejemplo la discrecionalidad en el proce
v el marco de un se extender en el
proceso que dimiento tributario es evidente en materia de
tiempo Paralelamente puede rescatar los bienes determinaci n de oficio pues la Ley de Procedi
mediante el pago de una multa El dilema en mientos Tributarios faculta a la Administraci n
rn
r

6 bidem p 36

7 SCHICK Walter La obligaci n de las autoridades fiscales de recoudarimpuestos En Obra colectiva de AMATUCCI A GON
ZALEZ GARCA E LEJEUNE VALCARCEL E SCHICK W UCKMAR V y WERLASKI M Seis estudios sobre Derecho constitu

Q cional e internacional tributario EDERSA Madrid 1980 p 188

44 ejandro
A C Altamirano
a recurrir a hechos y circunstancias conocidos Elacrodecreaci ndederecholegislarivo
Ialey
que por
con los que las
su vinculaci n o conexi n normal

leyes respectivas prevn como

es la conclusi n de

que participan numerosos

un pol tico en el
proceso
sujetos sociales
DO aaa

hecho imponible permitan inducir en el caso particulares grupos de presi n sindicatos t

H
particular la existencia y medida del mismo partidos El resultado de esre proceso plural f
En materia sancionatoria el juez administra est porsL noturalezo marcado porel rasgo J Ll
L

tivo est facultado para reducir a su m nimo de la ocasionalidad Cada uno de los acTOres

legal o eximir de sanci n cuando a su juicio sociales cuando cree haberalcanzado fuerza
la infracci n no revistiere gravedad Existen suficiente para orientar en su propio favor los
exenciones tributarias contenidas en una norma rrminos del acuerdo busca la aprobaci n de

determinada pero dicha norma establece que nuevas

leyes que sancionen la nueva relaci n
el contribuyente no goza de ella hasta que la de fuerzas Yesta ocosionalidad es la perfecta
Autoridad de Aplicaci n la reconozca controdicci n de la generalidad y abstracci n

de las a una cierta visi n racional

leyes ligadas
VII PULVERIZACI N DEL DERECHO LEGISLA del derecho impermeable al puro juego de las
TIVO DETERIORO DE LA GENERALIDAD relaciones de fuerza
e

Y ABSTRACCI N DE LAS LEYES v

El Poder Legislativo dominado por los partidos

A la colisi n entre autoridad pblica y libertad yescenariopredominantedesusluchaspugna

privada se suma un nuevo factor el creciente cesha dejado de serel depositario indiscutidoy
deterioro de las caracter sticas de generelidad y seguro de una voluntad nacional comn y ha

abstrecci nquedebetenertodaley
Lostiempos sidoprecisosituarosuladootraexpresi nsupe
actuales estn dominados por la pulverizaci n receptory
riordelverdaderopactosocialbsico v
del Derecho legislativo debido a la alta presen regulador de los verdaderos valores superiores
cia de leyes de carcter sectorial y con marcado en queuna comunidad se funda y sobre los

anclaje temporal Se legisla para la cosa concreta cuoles frente a cualquier otra insrancia ha de v
enundeterminadomomentoysolicitadaporun LoLeyhavistoas rebajadasuantigua
funcionar
determinado sector perdiendo abstracci n gene preeminencia y ha pasado a ser ella misma un
ralidad y Este es acto jur dico ordenado y no solo ordenador y
permanencia simple dato del
un

deterioro del concepto clsico de ley como tal sometido a la posibilidad de ser cosa

enjuiciaday
impensadaparaladoctrinaclsica
Las razones de estas caracter sticas en la norma anulada porun TribunaL Esta esla respuesta un v
obedecen al condicionamiento que sufre la so tanto parad jica al aserto rousseauniano que

ciedaddegruposyestratossocialesque
como vimosmsatrsysegnelcual
IaLeynopuede
seala Zagrebelsky participan activamente en 9
serinjust
el mercado de las leyes circunstancia que hace

aparecer la creciente formaci n de leyes sec Un de contractalizaci n

ejemplo ocasio
y
toriales En suma se percibe una constante de nalidad los encontramos en 441 de
la Ley 24
normativizacionesjur dicas ad hoc con prdida regulaci njur dica del contrato de fideicomiso

para el principio de generalidad El prop sito previsto en la Ley noble y justo

es el de la necesidad de crear condiciones ms
Seala Zagrebelsky que favorables para el acceso a una vivienda digna
tal como expresa el Poder Ejecutivo Nacional

debe aadirse an la cada vezms mar

en los considerandos del Decreto 780
95 l
contractualizaci
cada
deloscontenidosden expresarque
y

V
8 ZAGREBELSKY Gustavo Op Cit p 37

9 ADE ENTERRA Eduardo Op Cit p

GARC 42 Q

Referencia a algunas anomalias de la Tributaria

Ley 45
 a tal frnseestablecieronlosrnstrumentos mas concretos singulares tangibles Estas son

adecuados para ampliar las posibilidades de medidas espec ficamente destinadas

leyes a

financiaci n largo a plazo para la

adquisici n la soluci n de una cuesti n concreta
de viviendas simplificando procedimientos
jerarquizandolasgarant asycreandolosinsti Dice Garc a de Enterr a que
tutos legales aptos para desarrollarel mercado

secundario de hipotecas que permitir la cap hoy son caracter sticas las leyes y regla
tac n de ahorro privado e insTiTUCional para mentos que pretenden articular y organizar
proveerrecursosaesafinanciaci n pol ticas pblicas fomento del empleo
crecimiento econ mico educaci n salud
La norma respondi a una necesidad concreta
protecci n delmedio ambiente promoci n de
a un sector determinado el inmobiliario y se viviendas lucha contra la inflaci n contra la
sancion sin el debido autoabastecimiento
sequ
Esnoto
etc
contraotrascatstrofes
a
de regulaci n tributaria a punto tal que la
su rialadiferencradeestasnormasdenuevocuo
responsabilidad solidaria del fiduciario por con las que hab a imaginado el pensamiento
ejemplo fue establecida por decreto En efecto dsico la diferencia entre una Ley anual de
v el Decreto 780
95 elev al fiduciario a la cate
PresupuestosysuscadavezmsnutridasLeyes
gor a de responsable solidario por v a de dee de Acompaamiento o de Medidas con lo
creto en abierta contradicci n con el principio quepuedesignificarlaLeyqueestableci elC
de legalidad fruto de la necesidad de otorgar medidanopretendedefinirun
LaLey
digoCivil
un ropaje jur dico tributario para este contra
ordenabstractodejusticiaytendencialmente
to por entonces novedoso subsanado unos
permanente renuncia deliberadamente a las

v aos despus Existen en la ley de fideicomiso dos cosas y se presenta abier

amente como
algunas f rmulas inclusive contradictorias en
unanormaocasional
explicable
contingente
la actualidad como la inexistencia del l mite solo en funci n de una siTuaci n o problema
v

m nimo no imponible en el impuesto sobre los determinados que se pretende enderezar o

v bienes personales cuando la ley del impuesto superar en todo caso conformar mediante
s lo contiene la de fideicomiso no Todo ello una determinada pol tica en consideraci n a

demuestra el oportunismo y la falta de reflexi n cierto intenta alcanzar

un
objetivo que se en

al momento de sancionarla de la ley como el ms que funci n de

tiempo en una justicia
integrante de un ordenamiento abstracta Renuncia para ello frecuentemente
a la generalidad que suele serun correlato de

VIII DE LA LEY LA LEY

OCASIONALIDAD yenlaqueRousseausiTuabala
Iaabstracci n
0

COMO RESULTADO DE COLISIONES DE paraconcre

marcapropiayesencraldelaLey
FUERZAS Y SU CONTRACTUALIZACI N tarse a supuestos singulares y o
espec ficos

a
Hist ricamente se consideraba que la ley ten a la Esta ocasionalidad provisionalidad contingen
funci n de definir un orden abstracto dejusticia cia es perceptible en el Derecho Tributario y
con de estabilidad y permanencia
aspiraci n en el Derecho Administrativo donde el ordena
de manera que los individuos pod an planificar miento es mucho ms voltil que en cualquier
sus intereses con fundamento en la seguridad otro sector del Derecho Se legisla en tiempo
jur dica que la norma otorgaba pues ella neu yesto conspira
real con la existencia de C digos
tralizaba el sometimiento a la arbitrariedad del como la ausencia notable que se registra en
Estado Pero hay nuevas tendencias que inter nuestro pa s Ahora bien esta es una realidad

pretan a la ley no como un mandato abstracto y insuperable se debe legislar prcticamente en

con
permanencia en el tiempo sino que por el directo lo que produce un material normati
contrario existen normas que resuelven proble vo imposible de tamizar racionalmente Esto

v
0
Q 10 bidem p 51

Alejandro C Altamirano
46
 conspira con los ansiados valores de certeza s susceptible de transacci n entre las partes
aa
seguridad jur dica predictibilidad inhibiendo a incluso los ms altos valores los derechos ms
asistematicidadyoscuridadde
lacontingencia intangibles La ley hoy ya no es la expresi n 0
00
las normas las q ue a veces no sabemos si estn pac fica de una sociedad pol tica intemamen
e
o no Todo ello
vigentes a su vez favorece a la sinoqueesmanifestaci neinstrumen
coherente tI
excesiva libertad de la Administraci n
y de los to de competici n y enfrentamiento social no es ll ppp
jueces tambin el final sino la continuaci n de un conflicto no es
un acto
impersonal general yabstracto expresi n
La ley en suma ya no es absoluta ygarant a deintereses objetivos coherentes racionalmente
ltima de estabilidad sino ella misma se
que jusiificobles ygeneralizadas es decir sisequiere
convierte en instrumento y causa de inestabi ucionales del ordenamiento Es por el
consti
lidad Las consecuencias de la ocasionalidad
contrario
enelsentidode
unactopersonalizado
de las coaliciones de intereses
que ella expresa queprovienedegruposidentificablesdepersonas
se
multiplican a su vez en raz n del nmero yesfdirigidoaotrosgruposigualmenteidentifi
progresivamente creciente de intervenciones cables que persigue intereses particulares
legislativas requeridas por las nuevas situacio
nes constitucionales materiales El acceso al IX P RDIDA DE LA ESTATALIDAD v
Estado de fuerzas
numerosas y heterogneas DEL DERECHO
que reclaman protecci n mediante el derecho
exige continuamente nuevas reglas e interven La cotidianeidad y las necesidades
pol ticas
ciones jur dicas que cada vez extienden ms muchas veces Ilevan a los Estados a recurrir a las
la presencia de la ley a sectores anteriormente leyes de presupuestos en las cuales incorporan
abandonados la
regulaci n aut noma de los
a
cuestiones tributarias que merecer an una
leyad v
mecanismos sociales espontneos como el
hoc Esta tcnica alternativa avanza
legislativa
orden econ mico o dejados a la libre iniciativa r

individual como era la beneficencia hoy respal Resulta completamente

i
dada o sustituida por la intervenci n pblica en
insoportable esta tc
nicpdelegislaren bloque osistemticamente v
la asistencia y la
en
seguridad social En estos
campos en los que las leyes actan sobre todo
sinmoCivaci nalgunavisiblesimplefrutoapa
rente del arbitrio y no de la raz n legislativa
como medidas de apoyo a este o aquel sujeto
queparecequeeslaquedebieramanifestarse
socialyvienendeterminadasmsporcambian
tesrelaciones de fuerza que por diseos genera Poderlegislativo
eneldebatedelasCmaras
segn la teor a democrtica de hecho fiuto v

les ycoherentes la inestabilidad es mxima y se

de iniciativas ocasionales y arbitristas de los
hace acuciante la exigencia de protecci n frente
os servicios adminis rativos y cuyo
in
dis
a la ocasionalidad de los acuerdos articulares
P iexCO final resulta normalmente inextricable
que impulsan la legislaci n
para el lecior induso ms despierto que ne
un esfuerzo excepcional po
cesita aIlegar
Laamplia de
contractualizaci n la ley de la que a hacerse
cargo del efecto innova
ivoglobal
se ha hablado da
ya lugar a una situaci n en la ha introducido
que tan expeditivamente se
que la mayor a legislativa pol tica es sustituida en el ordenamiento Todo este extrao
cada vez con ms frecuencia por cambiantes
y pn malo proceder del LegisloCivo no est
coaliciones legislativas de intereses que ope hecho precisamente para facilitar el conoci
ran mediante sistemas de do ut des Las leyes
miento y por tanto la Fluida aplicaci n de
pactadas para poder conseguir el acuerdo
as Leyes y ms b en hace de lo posibilidad de
pol tico y social al que aspiran son contradicto o
conocimien
ese casi uno hazaa esforzada
rias ca ticas oscuras y sobre todo expresan la
que soloalgunos expertos entre los que por
idea de que para conseguir el acuerdo todo
supuesto nomeatrever aadecrrqueyomismo

i t ZAGREBELSKY Gustavo Op Cit p 38 Q

Referencia a algunas anomal as de la Ley Tributaria Q

 me cuente son capaces de llevar a
trmino si tener en cuenta la crisis del
principio de legali
alguno Qu queda aqu de la
Ley como dad determinada por la acentuada prdida de
expresi n de la voluntad general viejo mito sentido pulverizaci n e incoherencia de la ley
que luce an ret ricamente en el Prembulo y de las otras fuentes del derecho
14
de la O
Constituci n como expresi n de una
racionalidad ordenadora buscada delibera La extraordinaria movilidad de las Leyes
tivamente por las Cmaras Nada digamos
que parte de la creencia de que las leyes son
ya de la encendida mitolog a rousseauniana capaces de resolver todos y cada uno de
sobre la inexorable excelencia de las Leyes los problemas que presenta sin cesar una
cambiante sociedad ha venido a hacer
impo
laestatalidadde
Tambincabeafirmarque sible parod jicamente e posrtrvismo como

derecho que era una premisa esencial del positi mtodo La formidable imparable
e cosecha
vismo jur dico del siglo pasado es puesta en tela diaria de nuevos productos normativos im
dejuicio y la ley se retrae con frecuencia para dejar pide como cuesti n de puro hecho integrar
sectores enteros a regulaciones de origen diverso todos ellos en un sistema estructurado y ar
E provenientes bien de sujetos pblicos locales en m nico El intrprete del Derecho carece ya
conformidad con la descentralizaci n pol tica yju simplemente de resuello para ese seguimiento
r dica que marca de forma caracter stica la estruc exegtico de la producci n en masa de nuevas
tura de los EsCados actuales bien de la autonom a normas El legalismo exacerbado ha matado

v desujetossocialescolectivos
comolossindicatos Consecuencia
definitivamentealposiTivismo
de trabaJadores las asociaciones de empresarros inesperada deI predominio formalabsoluto de
y las asociaciones 13
profesionales las Leyes con el que se pens llegar a eliminar

v a todas las dems fuentes del Derecho Pero

X PULVERIZACI N DEL CONCEPTO como adems ese tipo de producci n masiva
de Derecho afecta gravemente al propio basa
v DE ORDENAMIENTO
mento del sistema jur dico y a sus dos valores
v Por la incoherencia que muestra muchas veces centrales la justicia y la seguridad jur dica he
la ley por las contradicciones evidentes entre aqu quelamultiplicidaddelasnormasnosha
Y forzado parad jicamente a volver los ojos a
varios preceptos normativos entre s por la
los mtodos precodificadores de la jurispru
exigencia de la reglamentaci n de una norma
dencia a los
que pusieron en marcha losjuris
so pretexto de que su
operatividad devendr de
la tas romanos y que nunca han dejado de estar
b pertinente reglamentaci n el ordenamiento
como
conjunto sistemtico y orgnico pierde presentes en la conciencia de los hombres de
sentido se pulveriza Derecho al miodo que prima a los valores
sustanciales del Derecho por encima de la

Hoy se descarta casi por completo la idea de que envoltura formal de sus normas y mucho ms
las leyes y las otras fuentes consideradas en su cuando stas son tan ocasionales y fugaces
como nos 15
consta
conjunto constituyan de por s un ordenamien ya
to como pod a suceder en el siglo pasado La

crisis de la idea de c digo es la manifestaci n Un claroejemplo de lo expuesto se exhibe en

ms clara de este cambio En estas condiciones un aspecto del procedimiento tributario muy
la de una reconducci n unidad debe evidente Las determinaciones tributarias se
exigencia a

rn

12 GARCA DE ENTERRA Eduardo Op Cit p 89

j
ti

13 ZAGREBELSKY Gustavo Op CiL p 39

V
14 bidem p 39
O
C 15 GARCA DE ENTERRA Eduardo Op Cit p 103

48 Alejandro C Altamirano
apelan con carcter suspensivo por ante el Tri dad libre movindose en el cuadro de unos

g
aaa

O
bunal Fiscal de la Naci n Mientras se sustancia cuantos Leyes claros concisos y
C digos y
el trmite por ante este tribunal el curso de la tendencialmente estables que dejaban a la
prescripci n de los poderes del Fisco para la libertad ciudadana todo el amplio espacio de
determinaci n de deuda tambin sesuspenden la vida social as encuodrada con precisi n y 000
pero estos renacen con posterioridad a la notifi rigor esa idea ha dejado poso a la situaci n
caci n del fallo delTribunal Fiscal de la Naci n
actualenquelasociedadsenosapareceinun
Cuando el fallo adverso al
es
contribuyente el dadaporunamareaincontenibledeLeyesyde
renacimiento del curso de la
prescripci n obliga 16
Reglamentos
al Fisco nacional ejecutar esa deuda por v a
a

del juicio de apremio Pero usualmente el con Villar Palas cita a Lord Wilberforce en su dis
tribuyente perdidoso apela el fallo adverso del curso del centenario de la Internacional Law
Tribunal Fiscal de la Naci n por ante la Cmare Association afirmaci n
en una magistral Toda
Nacional de Apelaciones en lo Contencioso debe contener la del futuro La
ley regulaci n ley
Administrativo Federal en plena instancia ju suele ser un buen
cerrojo o una magn fica vallo
dicial En consecuencia no habiendo resuelto pero cuando el caballo ya escap Hoy tenemos
esta laguna normativa el Fisco no tiene ms buenasleyessobreurbanismocuondolaecolog a v
remedio que apelar
pues si est al borde de normassobreahorrode
urbonaesmonstruosaya
la prescripci n sus potestades fenecer an y
nagotandolas
fuentesenergticascuandosees
paralelamente el contribuyente al apelar ha cuposparalapescade
nicasreguladas
existentes v
mantenido viva la apelaci n En suma para la bollena cuando la ha
especie extinguido
casi se

d jicamente el contribuyente est discutiendo sobre coniaminaci n cuando se puede

leyes no

judicialmente su presunta deuda an no firme respiraraire puro en casi ninguna ciudad Tenemos v
en sede judicial cuando el Fisco le
ejecuta la yQ casi perfecta legislaci n sobre la piroter a area
misma en unjuicio de apremio
Ourjob
Yconcluye
cuandoestdesapareciendo
is to see things coming even ifthey call us unpracti
XI SUPERABUNDANCIA LEGISLATIVA DreftReportfor
andtostartinformedthinking
cal
New Delhi Conference 1975
La frondosidad normativa leyes resoluciones
decretos provocan la relativizaci n de los XII CONCLUSI N
conceptos jur dicos y alientan a la inseguridad
jur dica A veces resulta complejo para el con Este aporte pretende compulsar una serie de

tribuyente acceder a todas las disposiciones aspectos que rodean a la ley y la jaquean en
en vigor mxime el principio segn el cual el relaci n a la confianza y certeza que ella brinda
derecho se presume conocido no pudiendo mayoresampliacio
Merecemuchasprecisiones
invocarse el error de derecho nes y sustanciales correcciones pero pretenden
enfatizar que la idea que concebimos de la ley
La instrumento
infalible puede no ser tan
Ley es la producida porla desvalorizaci n como

ontundente por la simple raz n de ser una

que ha seguido a una inflaci n desmedida
de las Leyes como consecuencia de su multi herramienta creada por el hombre consecuen
temente con las imperfecciones que origina
plicaci n incontenible que adems ha sido
toda elaboraci n humana Indudablemente los
acompaada de un desarrollo desbocado de
normas reglamentarias quecomplementan o que inspiran a la ley
principios son impermea
ejecutan las Leyes La vieja idea de una socie bles a la acci n humana y ms confiables
rn

16 bidem p
47
O
17 VILLAR PALAS Jos Luis La interpretaci nylos apotegmas Tecnos
jur
I gicos
dico Madrid 1975 p 70 Q

Referencia a algunas anomal as de la Tributaria

Ley 49