Anda di halaman 1dari 44

UNIVERSIDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS

FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ESTADO

RECOMENDAO DA CLNICA DE
DIREITOS HUMANOS DA UFMG SOBRE O
PL 5555/2013

BELO HORIZONTE
SETEMBRO/2015
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CDH/UFMG

Sumrio
Apresentao da Clnica de Direitos Humanos (CdH) da Faculdade de Direito e
Cincias do Estado da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG) .................. 2
1. Introduo ............................................................................................................... 4
2. Consideraes de ordens diversas sobre o objeto ................................................. 5
2.1 A pornografia como produto da indstria cultural ............................................... 5
2.2 O fenmeno da pornografia no consensual ........................................................ 7
2.3 A pornografia no consensual como violncia de gnero ..................................... 8
3. A dimenso simblica dos direitos: efetivao de direitos a setores sociais
vulnerveis................................................................................................................. 10
3.1 A nominao da pornografia no consensual como delito .................................. 12
3.2 A Lei 11.340/2006 e o combate violncia domstica e familiar ....................... 13
4. A pornografia no consensual como ofensa Dignidade Humana ..................... 16
4.1 A violao dos direitos liberdade e dignidade sexual pela pornografia no
consensual ............................................................................................................... 16
4.2 A pornografia no consensual luz do direito comparado .................................. 19
4.3 A responsabilidade das empresas estrangeiras em casos de pornografia no
consensual .............................................................................................................. 23
5. A necessidade de legislar e a boa redao e elaborao de textos normativos ... 26
5.1 O processo de elaborao da Lei ........................................................................ 26
5.1.1 A definio do problema ............................................................................. 27
5.1.2 Os objetivos ................................................................................................ 28
5.1.3 A escolha da soluo ................................................................................... 30
5.2 Anlise dos Projetos de Lei ................................................................................ 32
5.2.1 O projeto de lei n 5555/13 .......................................................................... 32
5.2.2 O projeto de lei n 6630/13 .......................................................................... 33
5.2.3 Substitutivo ao Projeto de Lei 5555/13 - Comisso de Seguridade Social e
Famlia ................................................................................................................ 35
5.3 A adequabilidade dos projetos de lei analisados a seus devidos fins sociais: uma
anlise da Clnica de Direitos Humanos da UFMG .................................................. 37
6. Consideraes finais .............................................................................................. 38
Referncias Bibliogrficas ........................................................................................ 40
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Apresentao da Clnica de Direitos Humanos (CdH) da Faculdade de Direito e


Cincias do Estado da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG)

A Clnica de Direitos Humanos (CdH) da Faculdade de Direito e Cincias do Estado da


Universidade Federal de Minas Gerais um Programa interdisciplinar de pesquisa e
extenso voltado consolidao e promoo dos Direitos Humanos. Com a finalidade de
produzir impactos e transformaes na realidade social, a CdH promove atividades
jurdicas de natureza terico-prtica com a participao direta dos estudantes,
possibilitando-os desenvolver um conjunto de habilidades voltadas para uma atuao
jurdica proativa, crtica, reflexiva e criativa.
As atividades desenvolvidas pelo Programa buscam promover uma formao
humanstica e complexa dos estudantes, por meio da capacitao em Direitos Humanos e
suas formas de proteo no mbito nacional e internacional. Declinam-se, assim, alguns
eixos de atuao, tais como: pesquisa diagnstica para subsidiar as aes; litigncia
estratgica; anlise de casos paradigmticos e consequente definio de dinmicas de
enfrentamento a eventuais violaes elaborao de relatrios, recomendaes, pareceres,
amicus curiae entre outras.
A importncia de tal iniciativa se justifica pelo fato de que ainda falta um espao
institucionalizado dentro das universalidades brasileiras que proporcione aos estudantes
uma formao complexa nessa rea, embora existam diversas experincias de proteo e
promoo dos Direitos Humanos no Brasil. Identificamos o ensino clnico do direito, por
meio das Clnicas de Direitos Humanos, como uma possibilidade de educao em Direitos
Humanos no ensino superior brasileiro, sendo esse um espao de formao jurdico-prtica
que busca formar estudantes comprometidos com a justia social 1.

1
Neste sentido, vale destacar a importncia de alterao na estrutura curricular da maioria dos cursos de
direito no pas, partindo-se da constatao de que o ensino jurdico brasileiro se fragiliza em decorrncia de
velhas amarras, tais como o bacharelismo, o patrimonialismo/individualismo e a autossuficincia, alm da
franca defasagem com relao s necessidades de naes globalizadas em que a questo da social justice no
2
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Por outro lado, o trabalho da CdH se inscreve na necessria articulao entre ensino,
pesquisa e extenso, que constitui eixo fundamental da Universidade brasileira, com
previso legal no artigo 207 da Constituio da Repblica de 1988, segundo o qual as
universidades [...] obedecero ao princpio da indissociabilidade entre ensino, pesquisa e
extenso. Esse preceito se volta para a garantia de uma formao no ensino superior
engajada com os problemas da sociedade contempornea e com a produo de
conhecimentos. A possibilidade do encontro com vrios interlocutores, portadores de
prticas e discursos distintos, promovida pela experincia extensionista, aliada ao ensino e
pesquisa, muito cara Universidade Pblica. Em um contexto de inmeras violaes a
Direitos Humanos, incontestvel a importncia da realizao de um Programa de extenso
e pesquisa que busca estabelecer uma nova cultura no que se refere aos direitos
fundamentais e sociais por meio de uma mudana no paradigma educacional e,
consequentemente, de atuao profissional.
Neste sentido, entendemos que o debate sobre questes prementes do cenrio scio-
poltico uma via construtiva de efetivao dos Direitos Humanos, estando as atividades do
Programa orientadas a criar espaos propcios ao debate, aprendizagem e ao
aprimoramento do saber de forma mtua e dialgica, promovendo transformaes sociais.
Assim, por se constituir como via de dilogo entre profissionais, estudantes e membros da
comunidade enfronhados com a defesa e garantia dos Direitos Humanos, a CdH vem
apresentar reflexo e, ao fim, recomendao, quanto ao tratamento do tema da pornografia
no consensual, tal como passamos a proceder.

meramente retrica, assim como trabalhado por grandes universidades no mbito internacional. Cf. Frank S.
Bloch (ed.) The global clinical movement: educating lawyers for social justice. Oxford [UK]; New York:
Oxford University Press, 2011.

3
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

1. Introduo

As dinmicas sociais contemporneas, consubstanciadas em alteraes


significativas na organizao econmica, poltica, social e jurdica, tm sofisticado as
relaes humanas, sobretudo na delimitao de novas porosidades no que tange s
fronteiras entre o espao pblico e privado.
Com a expanso da internet e a utilizao de novas tecnologias, referida tenso
entre pblico e privado evidencia-se, no somente em aspectos da vida cotidiana, mas,
principalmente, nos novos contornos e relevncias que as diferentes identidades gnero,
classe, sexualidade, origem e raa assumem nesses contextos.
Na atualidade, variados meios discursivos apontam para a problemtica da
divulgao no autorizada de vdeos e imagens ntimas, com contedo explcito de nudez
ou sexo, majoritariamente nos ambientes virtuais.
Revenge porn, pornografia de revanche, pornografia de vingana, pornografia no
consensual (nonconsensual pornography) e sexting so algumas caracterizaes
terminolgicas utilizadas comumente para descrever o fenmeno da divulgao de imagens
ou vdeos que envolvem contedo sexual registradas em contextos de confiana e sigilo
sem o consentimento de pelo menos uma das pessoas envolvidas, sujeitando-a a situaes
de exposio, vulnerabilidade e/ou constrangimento.
Essas nomeaes vm sendo comumente utilizadas por militantes feministas, ONGs
que trabalham com a temtica, em notcias veiculadas pela mdia e em iniciativas
legislativas levadas ao Congresso Nacional brasileiro.
De maneira geral, o termo utilizado com o intuito de dar luz s novas e
tecnolgicas modalidades de violncias contra mulheres atentados sua dignidade sexual
, assim como de expor a necessidade de enfrentamentos polticos especficos e da
elaborao de dispositivos jurdicos que encaminhem medidas reparadoras s vtimas.

4
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Adotaremos, nesta recomendao, a definio terminolgica pornografia no


consensual, cunhada pela ONG norte-americana End Revenge Porn2, por entendermos que
esse termo, dentre os existentes, o mais adequado, por abranger tanto os casos em que a
vtima possui uma relao afetiva com quem propaga suas imagens ntimas, como nas
situaes em que o divulgador no tem vnculo com a ofendida.

2. Consideraes de ordens diversas sobre o objeto

2.1 A pornografia como produto da indstria cultural

A pornografia entendida como um gnero textual especfico, em suas variadas


formas de expresses em vdeos, fotos, ilustraes e filmes, no corresponde a um
conjunto homogneo de produes, de intenes e/ou de representaes.
Revisitar a histria mostra que nem sempre a pornografia teve como objetivo
intrnseco a representao do sexo, visando excitar e estimular as pessoas espectadoras,
caracterstica que s ganha contornos mais expressivos nos tempos hodiernos.
Inicialmente, as manifestaes da pornografia estiveram ligadas s construes
narrativas com carter obsceno, que funcionavam como mecanismos de ataque, crtica e
zombaria burguesia dominante e s autoridades. Nesse contexto notvel que, mais do
que provocar a lascvia e estimular desejos, as produes pornogrficas se apresentavam
como uma forma de resistncia s estruturas sociais vigentes.
A aproximao provocadora entre sexualidade e imagens de sexo num dispositivo
de comunicao massivo se mostrava como formas de, ou embaralhar fronteiras entre
pblico e privado, ou ainda disfarar, em certa medida, a crtica poltica feita em segundo
plano (HUNT, 1999).

2
Disponvel em: <http://www.endrevengeporn.org/>. Acesso em: 15 set. 2015.

5
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

J no sculo XX, com o advento das produes audiovisuais e sua distribuio


massiva, que a pornografia se estabelece como um produto da indstria cultural que
capitaliza lucros atravs da representao do sexo, conformando imageticamente narrativas
heterossexistas (PRECIADO, 2008).
As atuais tecnologias imagticas somadas a toda a construo histrica e cultural
de nosso campo de conhecimento utilizam-se das tcnicas de disposio dos corpos,
movimentos em cmera, alm de todos os cuidados de edio e montagem, como
dispositivos de elaborao de uma narrativa pornogrfica a servio de um sistema de
regulao e manuteno das relaes de poder entre gneros e sexualidades.
Nesse sistema, os filmes pornogrficos so construdos em uma lgica masculina,
que prioriza o prazer e excitao do homem sobre a submisso e sexualizao da mulher
(PRECIADO, 2008).
A mulher torna-se objeto tanto no ato sexual em que foram gravadas as imagens
pornogrficas quanto diante dos espectadores. Dentro dessa lgica, o feminino, seus
movimentos e seu corpo devem estar em consonncia com os padres normativos para o
deleite masculino.
por isso que na dcada de 70, destacou-se um movimento estruturado como
Women Against Pornography, encabeado pelas feministas Andrea Dworkin e Catherine
MacKinnon, que acreditava que o aparato pornogrfico estava a servio da dominao
sobre as experincias e corpos femininos.
Desse breve percurso histrico interessa saber que a pornografia deve ento ser
entendida como um dispositivo. Isso implica entend-la como um conjunto de prticas,
discursos, sensibilidades e sentidos mltiplos, que se estabelecem em objeto e conformam,
em certa medida, seus significados, alm de dispor as relaes com e entre os sujeitos
(FOUCAULT, 2000).
Portanto, ainda que assumamos que a pornografia no uma construo
homognea, h tambm que considerarmos que algumas de suas configuraes agrupam

6
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

uma srie de saberes e fazeres que se constroem a partir de relaes desiguais de poder.
Nessa perspectiva, a propagao dessa lgica de submisso resulta em uma maior
assimetria nas relaes sociais.
Assim, a hegemonia das produes pornogrficas apresenta-se atualmente a partir
de dispositivos tecnolgicos, sociais e at mesmo polticos de disciplina das experincias
corporais e sexuais, bem como ratifica as desigualdades entre gneros, que se agravam
quando essas disparidades manifestam-se violentamente.
nesse mbito que se entrev a pornografia no consensual como um
desdobramento desse dispositivo pornogrfico, que mantm em suas origens e processos
um carter no s ofensivo como tambm machista e heterossexista. A pornografia no
consensual tangencia as fronteiras entre o desejado e o abusivo, reforando construes
erticas que no partem do consentimento e da escolha.

2.2 O fenmeno da pornografia no consensual

A veiculao da pornografia no consensual est associada s possibilidades


oferecidas pela tecnologia, principalmente a internet e os dispositivos mveis. A princpio,
a divulgao de fotos e vdeos dava-se em sites de pornografia, que no se preocupam em
distinguir os materiais e consideram essas representaes como pornografia amadora.
Porm, a diferena, mesmo que no seja esttica, se d no mbito do consentimento.
A pornografia no consensual caracteriza-se pela divulgao de imagens sem o aval
e aprovao das pessoas que foram filmadas ou fotografadas. O problema atinge
majoritariamente mulheres, que tm sua intimidade e privacidade violadas a partir do
momento que so expostas por companheiros/as ou ex companheiros/as.
Nesses casos, basilar a articulao de uma trama sexista-machista, presente nas
intencionalidades, nos discursos e nas prticas que envolvem a pornografia no consensual.
Numa primeira instncia porque as ocorrncias so de homens que divulgam imagens de

7
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

mulheres, majoritariamente, usando desse artifcio para chantage-las, coagi-las e


vulnerabiliz-las.
Outro ponto crtico a exposio pblica e a sexualizao do corpo feminino,
tornando-o objeto de desejo, mesmo que este no seja reivindicado. Numa outra esfera,
temos toda a problemtica discursiva que envolve o imaginrio social, que perpassa desde
as impresses morais e de expectativas at as padronizaes de condutas e experincias
disponveis como legtimas para o feminino.
Todos esses arranjos culminam, na maioria dos casos, na culpabilizao da mulher
vtima da pornografia no consensual, aportado por um argumento machista de que a vtima
no deveria ter se mostrado ou se exibido diante de fotos e imagens.
Esse arranjo discursivo faz com que os efeitos da pornografia no consensual
produzam prejuzos muito maiores para a populao feminina, quando observados diante da
totalidade dos casos. Os impactos desse fenmeno na vida das vtimas so muitos e
envolvem desde um aspecto intrapsquico, at uma amlgama de transformaes, no que
diz respeito s suas vivencias sociais e comunitrias.
sabido o sem nmero de casos nos quais as vtimas, em sua grande maioria
mulheres, cometem suicdio por conta de divulgao de vdeos com contedo de natureza
sexual por seus ex parceiros. Tambm alarmante a quantidade de casos nos quais as
mulheres so obrigadas a deixar suas redes de relaes em diferentes ambientes (trabalho,
famlia, bairro, escola dos filhos, etc.) em funo das retaliaes em srie a que so
submetidas.

2.3 A pornografia no consensual como violncia de gnero

Vitria Buzzi (2015), em sua monografia Pornografia de Vingana, realiza uma


sistematizao dos dados de pesquisa de ONGs que trabalham com o tema da pornografia
no consensual no Brasil e no exterior. Segundo a descrio da autora, uma pesquisa

8
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

realizada em 2014, pela organizao End Revenge Porn, revelou que: das pessoas
entrevistadas pelo site, 90% das que alegaram terem sido vtimas da pornografia no
consensual eram mulheres. Destas, 57% alegaram que o contedo pornogrfico foi
disponibilizado por um ex-namorado homem, juntamente com o nome completo da vtima
(59%) e perfil na rede social (49%).
Ainda segundo a pesquisa, 93% das vtimas relataram terem sofrido danos
emocionais e subjetivos em funo do ocorrido; no mbito da vida social, 82% das pessoas
entrevistadas disseram terem sido prejudicadas por conta do fato; 49% passaram a ser
assediadas ou perseguidas na internet por usurios que tiveram acesso s suas gravaes;
57% sentem medo que esta violncia sofrida afete seu desempenho profissional; 54% tm
dificuldades em se focar no trabalho ou estudo aps o ocorrido e 51% passaram a ter
pensamentos suicidas.
No mbito nacional, Buzzi destaca estudos com a entidade Safernet Brasil,
consolidada como uma referncia no enfrentamento aos crimes e s violaes aos direitos
humanos na internet. Segundo Buzzi, no ano de 2014, dos 1.225 pedidos de ajuda e
orientao psicolgica atendidos pela instituio, 224 eram casos de pornografia no
consensual, sendo que so as mulheres as que mais buscam ajuda sobre exposio ntima,
representando 67 dos 78 atendimentos realizados atravs do chat.
Ademais, em relao ao ano de 2013, quando 101 casos de vazamento de imagens
ntimas foram atendidos, a procura por ajuda mais que dobrou, apresentando um
crescimento de 110% em relao ao ano de 2012, quando 48 pessoas foram atendidas; 77%
das vtimas so do sexo feminino, sendo 88% mulheres jovens, na faixa etria dos 13 aos
25 anos.
Ainda na esfera Nacional, Vitria Buzzi descreve os resultados do estudo Sexting
no Brasil Uma ameaa desconhecida, realizado em 2012. Segundo a autora,

A consultoria de tecnologia eCGlobal Solutions entrevistou cerca de 2 mil


brasileiras(os) adultas(os) e maiores de 18 anos, revelando que 32% dos homens
9
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

entrevistados j mandaram fotos de outras pessoas nuas ou seminuas, e 24% j


distribuiu vdeos de outras pessoas nuas ou seminuas. Em relao s mulheres
entrevistadas, os ndices ficam em apenas 10% e 9%, respectivamente. (BUZZI,
2015, p. 39)

Segundo a sistematizao feita por Buzzi, homens so os que mais possuem fotos
ou vdeos pessoais envolvendo nudez e se sentem mais seguros em compartilhar esse tipo
de material na internet (55% em comparao a 44% das mulheres); a maior parte das
mulheres (34%) recebeu mensagens erticas de pessoas com vnculo apenas online,
enquanto que nos homens, os contedos costumam chegar atravs de amizades ntimas
(47%); dentre os que alegaram haverem tido problemas com o envio de sextings, 60% dos
homens afirmaram que continuariam enviando contedos sexuais prprios, enquanto
apenas 15% das mulheres compartilham desta opinio.
A pornografia no consensual, embora no seja fenmeno recente, somente nos
ltimos anos alcanou a visibilidade necessria para ser tratada como uma forma de
violncia de gnero. nesse sentido que se torna urgente delimitar que o problema est em
divulgar, mesmo que para poucas pessoas, o contedo grfico produzido.
A consensualidade no momento da gravao no implica concordar com a
divulgao das imagens. A responsabilidade daquele que quebrou o contrato de confiana
que regiam os atos e violou a intimidade qual teve acesso. Ao divulgar imagens erticas
femininas, a responsabilidade total daquele que divulgou.

3. A dimenso simblica dos direitos: efetivao de direitos a setores sociais


vulnerveis

A reflexo em torno de questo to delicada e impondervel como a pornografia no


consensual nos reenvia necessariamente dimenso simblica dos direitos. Esta se situa
muito alm do que est positivado nas normativas, princpios e procedimentos presentes no
ordenamento jurdico, dado que procura compreender o contexto mais amplo e profundo
10
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

em que se inserem os conflitos de direitos. Segundo Cardoso de Oliveira (2010, p. 460),


tal dimenso traz tona aspectos dos direitos de difcil positivao, e se expressa de
maneira mais evidente em atos de agresso aos respectivos direitos, que seriam
frequentemente invisibilizados no judicirio.
Uma abordagem que leve em conta a dimenso moral dos conflitos revela a
existncia de direitos cuja positivao encontra srias dificuldades de legitimao, pelo fato
de estarem associados a concepes de dignidade, liberdade e igualdade que no encontram
suporte especfico nos tribunais brasileiros, por se traduzirem em direitos de cidadania que
so negados a setores sociais vulnerveis e invisibilizados no mundo cvico.
Em outro vis de argumentao, Marcelo Neves afirmar que a legislao assim
como toda produo humana dotada de sentido simblica. Destinando-se problemtica
do desfecho de conflitos de direitos, a legislao provocaria efeitos polticos de vasta
abrangncia, passando a ser importante referncia poltico-valorativa. Assim se exprime o
autor:

Considerando-se que a atividade legiferante constitui um momento de


confluncia concentrada entre sistemas poltico e jurdico, pode-se definir a
legislao simblica como produo de textos cuja referncia manifesta
realidade normativo-jurdica, mas que serve, primria e hipertroficamente, a
finalidades polticas de carter no especificamente normativo-jurdico. (NEVES,
2007, p. 30).

vista disso, afirma-se que a legislao simblica produz efeitos relevantes para o
sistema poltico, especialmente no tocante incorporao e confirmao de valores sociais,
exercendo influncia sobre a conduta dos indivduos em sociedade. Ressalta Marcelo Neves
que a legislao simblica tende a contribuir para a conformao do comportamento dos
indivduos em sociedade aos valores sociais positivados na norma jurdica, bem como tende
a provocar uma movimentao de instituies e setores organizados da sociedade no
sentido de oferecer suporte poltico-social aos valores primados na normativa (2007, pp.
53-54).
11
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

3.1 A nominao da pornografia no consensual como delito

A legislao penal, em funo de seu relevante significado simblico, impe-se


como ferramenta de acesso a direitos queles grupos sociais em situao de
vulnerabilidade, para muito alm da questo civil:

Para quase todos os penalistas reconhecidos inclusive os mais crticos, como


Hassemer , a pena se conformaria como mecanismo simblico que fortalece a
conscincia jurdica e contm, mediante atuaes psicolgicas profundas, a
reao social que supostamente poderia ser mais grave devido indignao
gerada pelo fato delitivo. (ANITUA, 2008, p.799).

misso do Direito Penal o amparo de bens jurdicos, que se d mediante a


proteo dos valores tico-sociais das aes elementares da vida em sociedade (WELZEL,
2003, p. 27). A norma deve, portanto, valorar as aes que so reconhecidas como
positivas, que necessitam ser protegidas, e vedar as condutas com valor negativo, atuando
na reafirmao de valores fundamentais para a vida comunitria e resguardando bens
jurdicos avaliados como importantes.
Dessa forma, do ponto de vista da tutela dos direitos fundamentais, percebe-se como
legtima a pretenso de diferenciar qualitativamente, por meio de um nomen juris, a
motivao baseada na violncia de gnero que acarreta a realizao do crime de divulgao
e compartilhamento no consensual de fotografias, vdeos ou outro registro de contedo
sexual de carter privado. A defesa de uma especificao legal (nomen juris) da pornografia
no consensual decorre da necessidade de nominao e do consequente reconhecimento
formal do problema pelo Poder Pblico, retirando-o da invisibilidade.
Ademais, ressalta-se que a referida conduta delitiva implica danos concretos ao bem
jurdico tangvel qual seja a liberdade sexual que integra a restrita pauta de
criminalizao defendida nos programas de direito penal mnimo.

12
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Nessa perspectiva, salientamos a compreenso de que uma resposta penal, por meio
da criminalizao da pornografia no consensual isoladamente considerada, reputa-se
insuficiente como resposta do Poder Pblico frente violncia de gnero; entretanto trata-
se de uma resposta imperativa, dada a gravidade da ofensa a um bem jurdico fundamental.
Desse modo, a questo insere-se muito mais no plano simblico e discursivo por
meio da produo de um significado cultural e social de expresso de intolerncia acerca da
violncia de gnero , do que verdadeiro aumento das prticas de criminalizao. A
visibilidade que ser possibilitada com a nominao da pornografia no consensual como
delito tender a produzir efeito simblico relevante e impacto cultural positivo no combate
violncia de gnero.
Nesse aspecto, entendemos ser oportuna a apresentao de um panorama acerca da
violncia domstica e familiar, a partir de uma anlise da Lei 11.340/2006, conhecida como
Lei Maria da Penha. Sancionada em 2006, tal lei foi fruto do trabalho e da mobilizao dos
movimentos de mulheres, potencializado pela criao da Secretaria Especial de Polticas
para as Mulheres da Presidncia da Repblica.

3.2 A Lei 11.340/2006 e o combate violncia domstica e familiar

A Lei Maria da Penha fundamenta-se em normas e diretivas consagradas na


Constituio Federal, na Conveno da Organizao das Naes Unidas (ONU) sobre a
Eliminao de Todas as Formas de Violncia contra a Mulher e na Conveno
Interamericana para Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (MENEGHEL, 2013).
Pode-se afirmar que o reconhecimento social da violncia domstica e familiar
contra a mulher ganhou novos contornos com a entrada em vigor dessa legislao. Assim, a
violncia domstica e familiar contra a mulher deixou de ser um tema acadmico ou das
pautas feministas e do governo para tornar-se conhecido por toda a sociedade brasileira.

13
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Alm disso, a aprovao da Lei Maria da Penha figura como um divisor de guas
na abordagem jurdica da violncia baseada no gnero, reconhecida, pois, como violao de
direitos humanos, constituindo um novo paradigma no ordenamento jurdico brasileiro.
(PASINATO, 2015)
Anteriormente sano da Lei Maria da Penha, os casos de violncia domstica
contra mulheres eram enquadrados na Lei nmero 9.099/1995. Entretanto, tais crimes eram
julgados como crimes de menor potencial ofensivo e, alm disso, geralmente nenhuma
proteo era oferecida vtima. preciso ressaltar, tambm, que:

90% desses casos terminavam em arquivamento nas audincias de conciliao,


sem que as mulheres encontrassem uma resposta efetiva ao poder pblico
violncia sofrida. Nos poucos casos em que ocorria alguma punio do agressor,
este era geralmente condenado a entregar cestas bsicas a alguma instituio
filantrpica. (CALAZANS E CORTES, 2011, p. 42)

A nova legislao foi, ento, capaz de estabelecer novo paradigma quanto ao


tratamento do Estado aos crimes de violncia domstica. De acordo com o Instituto de
Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA):

A LMP modificou o tratamento do Estado em relao aos casos envolvendo


violncia domstica, basicamente, por meio de trs canais, pois: i) aumentou o
custo da pena para o agressor; ii) aumentou o empoderamento e as condies de
segurana para que a vtima pudesse denunciar; e iii) aperfeioou os mecanismos
jurisdicionais, possibilitando que o sistema de justia criminal atendesse de forma
mais efetiva os casos envolvendo violncia domstica. (BRASIL, MINISTRIO
DA JUSTIA, 2015, p. 10.)

vista disso, a Lei Maria da Penha afirma-se como importante marco poltico nas
lutas pelos direitos das mulheres no Brasil e no reconhecimento da violncia contra as
mulheres como problema de polticas pblicas. uma legislao classificada segundo a
ONU como de "segunda gerao", pois atende s recomendaes, para a adoo de
medidas de proteo e promoo dos direitos das mulheres, que extrapolam as aes de
14
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

justia criminal, punitivas e restritivas de direitos para os agressores, e promovem o acesso


das mulheres ao direito de viver sem violncia. (PASINATO, 2015)
Indiscutivelmente, no entanto, a existncia de leis no se faz suficiente para que
costumes e regras de convivncia sociais sejam alterados. Apesar de diversos autores
sinalizarem para a polarizao excludente advinda do processo penal, tpica do princpio
jurdico processual do contraditrio, que potencializa a possvel transformao da
complexidade das relaes de gnero em categorias jurdicas simples e opostas (RIFIOTIS,
2008), importante pensar na Justia no como um fim em si mesmo, mas como uma
dimenso da esfera pblica na qual os conflitos devem ser resolvidos da melhor forma
possvel.
Isto posto, cabe ressaltar que a sano da Lei Maria da Penha no cenrio legislativo
brasileiro significou a possibilidade de efetivao de cidadania (SOUZA, 2008), bem como
desempenhou e vem cumprindo um papel estratgico na mudana cultural sobre a violncia
domstica.
Portanto, de maneira anloga, por meio da positivao que as vtimas da
pornografia no consensual receberiam respaldo quanto a sua maior visualizao na
sociedade.
Embora exista a possibilidade de uso da Lei Maria da Penha em casos de
pornografia no consensual, utilizando-se dos Arts. 5, 7 e 22, tal interpretao no se
apresenta como a ideal.
Isso porque necessria a tipificao especfica e exclusiva para fins de
visibilidade do problema, intimidao dos agressores, bem como a obteno de
informaes para reavaliar e reforar aes de preveno e polticas pblicas, suscitando a
discusso na sociedade quanto a esse tipo de crime, atualmente diludo entre os crimes de
injria e difamao.

15
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

4. A pornografia no consensual como ofensa Dignidade Humana

A Constituio Federal da Repblica de 1988 assegura, em seu artigo 5, X, o


direito inviolabilidade da intimidade, a vida privada, imagem dos cidados entre outros, in
verbis: X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao. (BRASIL, Constituio da Repblica, 1988.)
Todavia, a prtica da divulgao no consentida de imagens ntimas nos meios
digitais vem adquirindo propores maiores a cada dia. O uso indiscriminado da internet,
com o acesso s mais variadas redes sociais, faz-se a grande ferramenta de quem a utiliza
com intuito de prejudicar outrem, o que propicia uma propagao reiterada dessa prtica.
Atenta-se para o Princpio Constitucional da Privacidade, no qual se faz legtimo o
direito do cidado em optar por aquilo de sua intimidade que deseja tornar pblico, na
esfera virtual.
Face ao exposto, necessria uma normatizao efetiva com a finalidade de criar
mecanismos coercitivos que venham a impedir a reiterao dessa prtica delituosa, que fere
a dignidade sexual.

4.1 A violao dos direitos liberdade e dignidade sexual pela pornografia no


consensual

Os direitos sexualidade fazem parte da agenda nacional e internacional,


abrangendo direitos civis, polticos, econmicos e sociais (RIOS, 2013). Destaca-se que o
direito de exercer a sexualidade livre de discriminaes, coeres e violncias, encontra-se
fortemente consolidado no mbito internacional, sendo a sua promoo estimulada,
primordialmente, em funo do reconhecimento da situao generalizada de
vulnerabilidade das mulheres em diferentes contextos sociais.

16
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Compreendida como violncia de gnero, a pornografia no consensual representa


leso dignidade e liberdade sexual das mulheres, dado que se configura dispositivo
eficaz de represso da expresso sexual feminina.
A tutela da dignidade sexual deriva do princpio da dignidade da pessoa humana,
que se encontra relacionado com a capacidade de autonomia dos indivduos. Nesse sentido,
v-se que a sexualidade est diretamente relacionada dignidade humana, uma vez que
interfere em direitos relacionados privacidade, individualidade e liberdade de
disposio do prprio corpo.
Uma breve anlise histrica da legislao brasileira evidencia que os crimes sexuais
se fundamentavam no pressuposto de controle da sexualidade feminina. At o ano de 2005
a expresso mulher honesta era mantida em nosso ordenamento jurdico, revelando que o
respeito dignidade feminina est fortemente condicionado ao seu enquadramento em
parmetros de aceitao e expectativas sociais.
O comportamento sexual feminino socialmente aceito, ainda hoje, determinado
por uma lgica de subordinao da mulher, a quem negado o direito ao prprio corpo e ao
prazer. Na pornografia no consensual, por sua vez, a mulher punida exatamente por se
deixar ser registrada em um momento de intimidade e por sentir prazer.
necessrio, portanto, romper com a lgica que coloca em primeiro plano a
moralidade, a honra, os valores e os costumes quando da ocorrncia de crimes sexuais, a
fim de erradicar a perpetuao da culpabilizao das vtimas, prtica recorrente em nossa
sociedade.
A tipificao de crimes sexuais como ofensa honra, historicamente, tem mais a
misso de proteger a inibio do ofendido frente ao ato libidinoso que a sua liberdade
sexual em si:

Assim, os crimes sexuais, enquanto violncia relacionada honra, moral e


famlia, no representavam to somente uma leso dignidade fsica de
determinado indivduo, mas, principalmente, uma ameaa a toda coletividade,
uma vez que atentava contra a honra de todo o grupo familiar do ofendido e, por
17
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

extenso, agredia os bons costumes da sociedade. Por sua vez, a proteo da


mulher, nesse contexto patriarcal, dava-se atravs de uma ao moralizadora do
comportamento desta. Buscava-se delimitar o seu papel dentro de um padro
socialmente aceito, em que a mulher, para ser digna de proteo, deveria
enquadrar-se numa identidade feminina ingnua, pura, recatada e submissa ao seu
pai e marido. (SANTOS, 2015, p.61)

Devido ao exposto, acreditamos que os crimes sexuais devem ser entendidos como
ofensas liberdade sexual e, em maior extenso, prpria dignidade sexual dos indivduos.
Entendemos a dignidade sexual como extenso do conceito de dignidade da pessoa
humana, princpio maior do ordenamento jurdico brasileiro.
Como amplamente discutido, a pornografia no consensual configura-se delito
cometido comumente contra mulheres e adolescentes do gnero feminino, conforme
demonstram os dados da ONG americana End Revenge Porn e da ONG SaferNet Brasil,
atuando, assim, primordialmente, como instrumento de manuteno de privilgios, poderes
e domnio masculino sobre os corpos e a sexualidade das mulheres. Contudo, destacamos
que esse delito pode acometer todo e qualquer indivduo, portanto uma legislao voltada
para a punio da pornografia no consensual deve ser aplicada independentemente de
gnero, identidade de gnero e orientao sexual.
Com efeito, a conduta delitiva em questo est inserida em uma lgica
heterossexista e moralizante, que pauta a manuteno de normativas sociais que,
historicamente, estabeleceram rgido controle acerca do direito sexualidade. Nesse vis,
apenas com o reconhecimento da sexualidade como conveno social, cultural, econmica
e poltica, faz-se possvel atingir toda a extenso do objeto de regulao da norma jurdica,
qual seja, a dignidade e liberdade sexual.
Considerando-se que a conduta que se visa coibir viola o bem jurdico liberdade
sexual, inserido no Cdigo Penal, Parte Especial, Ttulo VI, Captulo I, Dos crimes contra
a liberdade sexual, parece razovel que a pena a ser estabelecida para o novo tipo penal
mantenha proximidade menor pena estabelecida pelo captulo, qual seja, aquela referente
ao assdio sexual, deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos. Outrossim, quando da fixao da
18
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

pena devem ser respeitados os princpios da razoabilidade, da proporcionalidade e da


limitao das penas.
Salienta-se que ao penal deve ser pblica condicionada representao, sendo
essa a regra para os crimes contra a liberdade sexual, contida no Art. 225, Captulo IV,
Ttulo VI da Parte Especial do Cdigo Penal. Destacamos o fato de que a ao penal
pblica condicionada representao passvel de retratao por parte da vtima, desde que
realizada antes do oferecimento da denncia pelo Ministrio Pblico, de modo que no fere
a autonomia da vtima e suas escolhas; ademais, a referida ao penal amplia o acesso
justia s pessoas com baixa renda e/ou em posies de vulnerabilidade, condio
recorrente entre as vtimas da pornografia no consensual.

4.2 A pornografia no consensual luz do direito comparado

Nota-se que a prtica da pornografia no consensual vem tomando grandes


propores e atinge diversos pases no mundo inteiro. Essa constatao pode ser
confirmada em razo dos diversos projetos de lei ou mesmo de leis j impostas no sistema
normativo dos mais diversos pases quanto a essa prtica, tornando-se uma conduta
tipificada ou tendo-se a pretenso de tipific-la.
Por essa razo, faz-se necessrio um estudo mais aprofundado sobre o tema, tendo-
se como metodologia adotada a pesquisa comparada, uma vez que o estudo do direito
comparado necessrio para um aperfeioamento e, at mesmo, entendimento de nosso
prprio direito.
Nesse sentido, Horatia Muir Watt (2010), em seu artigo A Funo Subversiva do
Direito Comparado, assevera que a comparao dos direitos uma fonte de interrogao,
de reflexo e de abertura benfica, portadora de uma mensagem de interdisciplinaridade,
capaz de liberar o raciocnio jurdico de certas opresses conceituais esclerosantes e de
abrir outras possibilidades de leitura.

19
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Como a cincia do direito no est limitada s fronteiras geogrficas, o recurso do


direito comparado utilizado visando aproveitar a experincia alheia no momento de
criao da prpria legislao nacional.
Tem-se ainda Ren David, que, ao comentar os grandes Sistemas Contemporneos,
menciona trs vantagens do direito comparado:

O direito comparado til nas investigaes histricas ou filosficas referentes


ao direito; til para conhecer melhor e aperfeioar o nosso direito nacional; ,
finalmente, til para compreender os povos estrangeiros e estabelecer um melhor
regime para as relaes da vida internacional. (DAVID, 1996, p.6.)

Efetivamente, os conhecimentos adquiridos com a pesquisa comparada


proporcionam condies de criao mais consciente e adequada no mbito legislativo, ao
passo em que possvel evitar acolher possveis erros j conhecidos pelos demais pases.
Destarte, Ivo Dantas, em seu Livro de Direito Constitucional Comparado:
introduo, teoria e metodologia, afirma suas percepes sobre a teoria e a delimitao do
trabalho comparativo: Para ns, a Teoria deve ser vista como o sumo que se alcana da
depurao dos pontos comuns e que so essenciais a vrias realidades semelhantes. (2000,
p. 11)
Ou seja, a utilizao do mtodo comparativo, ao analisar os principais fundamentos
dos pases em estudo, feita com vistas a possibilitar um dilogo entre os mecanismos
utilizados em prol da soluo de um mesmo empecilho.
A pornografia no consensual no direito comparado, por ser um problema mundial,
tem sido objeto de atuao legislativa em todo o mundo. Alguns pases j criaram um
prprio tipo normativo para punir a conduta, enquanto outros tm aplicado normas relativas
proteo da intimidade nos casos de exposio sexual da vida ntima.
Em 2009, as Filipinas foram o primeiro pas a tipificar a pornografia no consensual
de forma autnoma, sendo vedada a publicao ou distribuio de qualquer tipo de imagens

20
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

e/ou vdeos com contedo sexual ou ntimo, ainda que tal captura tenha sido feita com
consentimento. A pena cominada de trs a sete anos de priso e multa.
Em 2014, Japo, Canad e Israel seguiram no mesmo sentido. A lei israelense
pontua como crime de abuso sexual, com at 5 anos de priso, a divulgao de mdia com
contedo sexual explcito sem o consentimento ou conhecimento da pessoa retratada,
abrangendo tambm o contedo compartilhado nas mdias sociais.
O Japo, por sua vez, estabelece pena de multa de at 500 mil ienes
(aproximadamente R$ 17 mil reais) e priso de at trs anos, alm da exigncia de que os
provedores de internet eliminem, no prazo de dois dias, os contedos de teor sexual na rede.
A legislao canadense inova ao incluir aquele que, sabendo da ilicitude das imagens, as
reproduz, sendo a pena de at cinco anos de priso.
No Reino Unido, a pornografia no consensual definida como qualquer "fotografia
ou filmagem que mostre pessoas envolvidas em prticas sexuais com ou sem suas genitais
expostas, onde o que exibido no seria normalmente encontrado em pblico"
(ALMEIDA, 2015, p. 45).
A criminalizao dessa conduta tomou forma em 2015 para a Inglaterra e Pas de
Gales, com emenda que tornou crime divulgao de foto ou filme de contedo sexual
privado se a divulgao feita sem o consentimento do indivduo que aparece na foto ou no
filme e com a inteno de causar aflio ou sofrimento (Idem).
A lei, que estipula priso de at 2 anos, abrange tanto o compartilhamento pblico,
em postagens e redes sociais, quanto o privado (e-mail, aplicativos, SMS) e o off-line
(distribuio fsica impressa). Na Esccia, prope-se promover legislao similar, bem
como na Espanha.
Por outro lado, em outras naes, como a Frana, o ordenamento vigente j
enquadra tais condutas como violao da privacidade. Porm, com a criminalizao
autnoma da pornografia no consensual, possvel incluir mecanismos legais para que a
eliminao do material ilegal seja imediata e mais eficaz.

21
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Nos Estados Unidos, atualmente, 26 legislaes estaduais tratam de maneira


especfica da pornografia no consensual, e mais 12 Estados possuem projetos de lei sobre
o tpico. O texto legal do Estado da Flrida elenca as razes pelas quais a conduta deve ser
tipificada:

(a) Uma pessoa retratada em imagem de contedo sexualmente explcito


gerada com seu consentimento possui uma expectativa razovel de que seu
contedo ser mantido privado. (b) Tem se tornado prtica comum para
pessoas publicar na Internet imagens de outras, sem consentimento e sem
motivo legtimo, com fins de causar dano emocional considervel pessoa
retratada. (c) Quando tais imagens so publicadas em sites da Internet, elas
podem ser visualizadas indefinidamente por pessoas ao redor do mundo, e
podem ser facilmente reproduzidas e compartilhadas. (d) A publicao de
tais imagens da Internet cria um registro permanente da nudez ou prtica
sexual privada da outra pessoa. (e) A existncia de tais imagens em websites
causa queles nelas retratados dano psicolgico considervel 3.

No Distrito de Columbia, por exemplo, a modalidade mais grave do crime ocorre


quando a pessoa retratada nas imagens no autorizou a publicao das imagens e havia um
acordo entre as duas partes de que o material permaneceria privado, e quem divulga o faz
com o propsito de obter algum ganhou financeiro ou de prejudicar a parte retratada, a pena
de at trs anos de priso e h a possibilidade de pagamento de multa.
Alm disso, no caso de divulgao de material por terceiros quando se sabe que a
pessoa retratada no autorizou a publicao e que o contedo foi inicialmente divulgado

3
Traduo livre a partir de: (1) The Legislature finds that: (a) A person depicted in a sexually explicit image
taken with the persons consent has a reasonable expectation that the image will remain private. (b) It is
becoming a common practice for persons to publish a sexually explicit image of another to Internet websites
without the depicted persons consent, for no legitimate purpose, with the intent of causing substantial
emotional distress to the depicted person. (c) When such images are published on Internet websites, they are
able to be viewed indefinitely by persons worldwide and are able to be easily reproduced and shared. (d) The
publication of such images on Internet websites creates a permanent record of the depicted persons private
nudity or private sexually explicit conduct. (e) The existence of such images on Internet websites causes those
depicted in such images significant psychological harm. Disponvel em: <https://www.flsenate.gov
/Session/Bill/2015/0538/BillText/er/PDF>. Acesso em: 18 set. 2015.

22
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

com a inteno de prejudicar a parte retratada, h a previso de pagamento de multa e de


at 180 dias de priso.
No Estado de Illinois (General Assembly, Illinois. Public Act. 2015), que, de acordo
com a ONG End Revenge Porn, possui uma das legislaes mais avanadas sobre o
assunto, a abrangncia do crime maior do que na maioria dos outros Estados. Dentre os
pontos principais de divergncia, destaca-se que, desde que a divulgao do material seja
feita sem consentimento, no relevante se houve motivos para o cometimento do crime,
nem se a incluso de imagens foi feita pela prpria vtima.
Tambm no h necessidade de nudez para considerar a imagem uma violao
sexo oral, ejaculao e qualquer outra prtica com fins de gerar prazer sexual so
consideradas pela legislao. Alm disso, a lei protege o direito liberdade de imprensa e
liberdade de expresso, no tornando punvel, por exemplo, a divulgao de sites
pornogrficos comerciais. No caso de divulgao por terceiros, aplica-se o critrio de
razoabilidade para determinar se deveria ou no saber que o contedo no foi autorizado. A
pena prevista de at 03 (trs) anos de priso, alm de multa de at US$ 25.000,00, mais os
custos do processo pagos pela vtima.
Dessarte, em face da pesquisa comparada quanto tipificao da conduta de
pornografia no consensual, tem-se maior clareza e possibilidades de aperfeioamento da
legislao brasileira com vistas proteo das vtimas dessa prtica delituosa.

4.3 A responsabilidade das empresas estrangeiras em casos de pornografia no


consensual

Uma das alegaes mais comuns por parte de empresas americanas de cunho
tecnolgico, quando buscam esquivar-se de jurisdies estrangeiras, se baseia no fato de
terem suas sedes localizadas nos Estados Unidos, estando, portanto sujeitas apenas s
jurisdies deste Estado. A Whatsapp Inc., empresa desenvolvedora do aplicativo de

23
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

mensagens uma destas, tendo sede apenas em Mountain View no estado da Califrnia. A
empresa, entretanto, foi comprada em 2014 pela Facebook Inc., que possui escritrio
comercial em solo brasileiro na forma da Facebook Brasil.
A questo da jurisdio sempre foi fonte de controvrsia na Internet. Em geral,
critrios tradicionais de territorialidade do Direito Internacional Privado no se mostram
suficientes, como se percebe nos casos em que uma determinada parte usa sua localizao
territorial para evitar ser chamada em outras jurisdies. Os diferentes ordenamentos foram,
ao longo do tempo, buscando formas de solucionar os problemas decorrentes de conflitos
de jurisdies no mbito da Internet, de forma a proteger os direitos de seus cidados sem
incorrer em afirmaes extraterritoriais de jurisdio.
No Brasil, os mecanismos foram estabelecidos pela Lei 12.965/2014, o Marco Civil
da Internet. O Artigo 11 da Lei estabelece que:

Art. 11. Em qualquer operao de coleta, armazenamento, guarda e tratamento


de registros, de dados pessoais ou de comunicaes por provedores de conexo e
de aplicaes de internet em que pelo menos um desses atos ocorra em
territrio nacional, devero ser obrigatoriamente respeitados a legislao
brasileira e os direitos privacidade, proteo dos dados pessoais e ao sigilo
das comunicaes privadas e dos registros.
1o O disposto no caput aplica-se aos dados coletados em territrio nacional e ao
contedo das comunicaes, desde que pelo menos um dos terminais esteja
localizado no Brasil.
2o O disposto no caput aplica-se mesmo que as atividades sejam realizadas
por pessoa jurdica sediada no exterior, desde que oferte servio ao pblico
brasileiro ou pelo menos uma integrante do mesmo grupo econmico possua
estabelecimento no Brasil.

A Whatsapp Inc, como empresa que realiza coleta de dados pessoais de seus
usurios4, estaria portanto sujeita a respeitar a legislao brasileira no que diz respeito
proteo da privacidade e dados pessoais de seus usurios, bem como procedimentos de
produo de provas necessrios para processos cveis e criminais. Sendo um ou mais dos

4
The Information WhatsApp Collects. Disponvel em: https://www.whatsapp.com/legal/>. Acesso em: 19 set.
2015.
24
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

usurios brasileiros, utilizando um celular em solo brasileiro, estaria satisfeito o


requerimento do pargrafo primeiro, qual seja, da localizao de um dos terminais 5.
Por fim, a despeito do fato de ter sua sede jurdica localizada no Estado da
Califrnia, a Whatsapp inc. preenche os requisitos do pargrafo segundo por fazer parte do
mesmo grupo que a Facebook Brasil, esta sim com escritrio e registro jurdico localizados
no Brasil, bem como de oferecer servios ao pblico brasileiro: O aplicativo Whatsapp no
s vem com suporte para lngua portuguesa do Brasil como tambm fecha contratos
promocionais com empresas de telecomunicao para oferecer seu servio de forma isenta
da cobrana de franquia de banda 6.
Portanto, se confrontada com ordem judicial requerendo a disponibilizao de
registros de conexo e acesso, dados pessoais ou contedo de comunicaes, com
finalidade probatria, no poderia uma empresa como a Whatsapp Inc se recusar a cooperar
sob o argumento de incompetncia da jurisdio brasileira.
A obrigao de disponibilizao destes dados prevista no prprio Marco Civil, em
seus Artigos 10 's 1 - 4, 11 e 22.

Art. 10. A guarda e a disponibilizao dos registros de conexo e de acesso a


aplicaes de internet de que trata esta Lei, bem como de dados pessoais e do
contedo de comunicaes privadas, devem atender preservao da intimidade,
da vida privada, da honra e da imagem das partes direta ou indiretamente
envolvidas.
1o O provedor responsvel pela guarda somente ser obrigado a disponibilizar
os registros mencionados no caput, de forma autnoma ou associados a dados
pessoais ou a outras informaes que possam contribuir para a identificao do
usurio ou do terminal, mediante ordem judicial, na forma do disposto na Seo
IV deste Captulo, respeitado o disposto no art. 7o.
2o O contedo das comunicaes privadas somente poder ser disponibilizado
mediante ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer,
respeitado o disposto nos incisos II e III do art. 7o.

5
O prprio Marco Civil define no Artigo 5, II: terminal: o computador ou qualquer dispositivo que se conecte
a internet;
6
Prtica conhecida como "zero-rating", onde um usurio no tem sua banda de Internet debitada quando
utiliza um determinado aplicativo, devido a acordo comercial entre este e a empresa de telecomunicao.
25
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

3o O disposto no caput no impede o acesso aos dados cadastrais que informem


qualificao pessoal, filiao e endereo, na forma da lei, pelas autoridades
administrativas que detenham competncia legal para a sua requisio.
4o As medidas e os procedimentos de segurana e de sigilo devem ser
informados pelo responsvel pela proviso de servios de forma clara e atender a
padres definidos em regulamento, respeitado seu direito de confidencialidade
quanto a segredos empresariais.
Art. 22. A parte interessada poder, com o propsito de formar conjunto
probatrio em processo judicial cvel ou penal, em carter incidental ou
autnomo, requerer ao juiz que ordene ao responsvel pela guarda o fornecimento
de registros de conexo ou de registros de acesso a aplicaes de internet.
Pargrafo nico. Sem prejuzo dos demais requisitos legais, o requerimento
dever conter, sob pena de inadmissibilidade:
I - fundados indcios da ocorrncia do ilcito;
II - justificativa motivada da utilidade dos registros solicitados para fins de
investigao ou instruo probatria; e
III - perodo ao qual se referem os registros.

5. A necessidade de legislar e a boa redao e elaborao de textos normativos

5.1 O processo de elaborao da Lei

Com o objetivo de adequar as legislaes a seus devidos fins sociais nasce a Teoria
da Legislao, ou Legstica. Um dos principais expoentes da Legstica, Jean-Claude Delley
(2004) desenvolve uma metodologia a fim de melhorar a eficcia da legislao atravs de
uma anlise anterior, concomitante e posterior ao processo legislativo.
Delley inova ao encarar as fases que compem o processo metodolgico como
sucessivas e interativas, ao contrrio de seus antecessores que as encaravam de forma
isolada e linear, prejudicando a percepo total do problema.

26
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Fonte: DELLEY, 2004, p.102.

O presente trabalho, portanto, far uma breve anlise do impulso legiferante de


tipificar a pornografia no consensual luz do mtodo da legstica desenvolvido por
Delley.

5.1.1 A definio do problema

A proliferao de aplicativos de comunicao e entretenimento nos ltimos anos,


como Whatsapp, Instagram e SnapChat fez com que prtica conhecida como slut-shaming
tomasse propores nacionais e at globais. O slut-shaming (ainda sem traduo para o
portugus) definido como:

O ato de induzir uma mulher a se sentir culpada ou inferior devido prtica de


certos comportamentos sexuais que desviam das expectativas ditas tradicionais
do seu gnero. Estes comportamentos incluem, dependendo da cultura, ter um
grande nmero de parceiros sexuais, ter relaes sexuais fora do casamento, ter

27
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

relaes sexuais casuais, agir ou se vestir de uma maneira que considerada


excessivamente sexual7.

No caso da pornografia no consensual, o simples fato de a mulher aparecer em um


vdeo expressando livremente sua sexualidade motivo para que ela seja subjugada e sofra
as diversas consequncias j abordadas nessa recomendao.
Segundo Delley (2004), a existncia de um problema se origina com a percepo da
diferena entre uma situao presente e a situao desejada e, em seguida, com a imputao
de uma responsabilidade a essa discrepncia. O cenrio desejado aquele em que a
sexualidade da mulher seja livre e respeitada, bem diferente da situao aqui tratada, em
que as mulheres tm sua intimidade exposta sem autorizao e sofrem consequncias
diversas, desde a perda de emprego e mudana de cidade at o suicdio, como j explanado
supra.
No obstante, sabemos que apesar de podermos identificar um responsvel pelo
vazamento das fotos no caso concreto, essa ao desrespeitosa consequncia de uma
cultura sexista que d aos homens a sensao de que so os detentores dos corpos e da
autonomia das mulheres. por isso que, alm da legislao, polticas pblicas de
enfrentamento ao machismo e empoderamento das mulheres so cada vez mais necessrias.

5.1.2 Os objetivos

A presente anlise do Projeto de Lei 5555/2013 se faz necessria para verificar se o


mesmo cumpre com determinados objetivos orientadores da elaborao normativa, uma vez
que "o Direito no existe em si mesmo, mas em funo da perseguio de certas
finalidades" (DELLEY, 2004, 116).

7
Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Slut-shaming>. Acesso em: 17 set. 2015.

28
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

No presente caso, pode-se dizer que o fim ltimo perseguido a proteo da


liberdade e dignidade sexual da vtima. A garantia da privacidade e da intimidade so
valores presentes em nosso ordenamento jurdico. Tal como j assinalado, a Constituio os
prev em seu artigo 5o, X, e a Conveno Americana de Direitos Humanos em seu artigo
11.
Isto posto, importante garantir o direito que cada indivduo possui de expressar a
sua sexualidade livremente, sem temer que registros ntimos feitos voluntria ou
involuntariamente sejam difundidos/divulgados sem a sua autorizao. A partir desse
grande fim norteador, qual seja a proteo da liberdade sexual, possvel perceber os
objetivos includos no projeto de lei:
1. Impedir que os agressores divulguem vdeos, imagens e outros registros com contedo
sexual sem o consentimento dos envolvidos.
2. Mudar a postura, assim como a percepo, da sociedade frente a essa violao. Desse
modo, deve haver uma rejeio ao ato do agressor por parte da comunidade e igualmente
o apoio vtima, com a manuteno do respeito sua pessoa no convvio social.
Essas duas principais finalidades nos levam determinao de objetivos mais
especficos, capazes de possibilitar que aquelas sejam alcanadas. Estes so:
a) Fomentar uma cultura de direitos fundamentais de liberdade e dignidade sexual.
b) Educar/conscientizar potenciais agressores para que no pratiquem o ilcito;
c) Coagir potenciais agressores;
d) Impedir a perpetuao da pornografia no consensual nas mdias;
e) Educar a sociedade como um todo sobre o tema;
f) Esclarecer o carter antijurdico da pornografia no consensual frente sociedade;
g) Possibilitar s vtimas que possam recuperar-se do dano sofrido.
Diante dos objetivos apresentados podem-se adotar as seguintes medidas, que se
apresentam como alternativas para a soluo do problema:

29
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

I. Polticas pblicas direcionadas conscientizao da sociedade sobre o tema: campanhas


publicitrias, discusso do tema nas escolas e universidades, promoo de seminrios e
palestras.
II. Apoio s vtimas por meio da capacitao dos profissionais da sade mental e do servio
social no tema, da garantia de atendimento por profissionais do mesmo gnero quando
da denncia, da capacitao dos funcionrios estatais que atuam no mbito judicial.
III. Otimizao das investigaes por meio da capacitao da Polcia e do Ministrio
Pblico para melhor rastrear essa prtica na internet.
IV. Reeducao dos agressores por meio da realizao de cursos sobre gnero, sexualidade e
direitos humanos.
V. Reparao do dano causado vtima.
VI. Tipificao da conduta, de forma que ela no mais precise se encaixar no tipo de
difamao ou injria, restringindo as margens de interpretao do juzo.

5.1.3 A escolha da soluo

O PL 5555/2013 prope a tipificao da pornografia no consensual como meio de


soluo do problema. Ao definir as medidas desejveis necessrio orientar-se pelos
princpios da adequao e da subsidiariedade (DELLEY, 2004). O primeiro indica se a
medida ou no adequada para atingir os objetivos.
No presente caso verifica-se que a tipificao seria sim adequada para os seguintes
fins: coagir potenciais agressores e esclarecer o carter antijurdico da pornografia no
consensual frente sociedade. A conduta criminalizada mais facilmente compreendida
como indevida pelos jurisdicionados e a sano prevista em lei tem o condo de dissuadir
possveis infratores.
Apesar dos benefcios, surgem dvidas quanto ao princpio da subsidiariedade: H
outras opes menos gravosas que seriam capazes de alcanar o fim ltimo almejado? H

30
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

que avaliar a real necessidade da tipificao. A partir da pode-se falar, por exemplo, do
recurso reparao no mbito civil.
Entretanto, essa no parece ser uma alternativa satisfatria para o fim de inibir o ato
do agressor, posto que controversa na jurisprudncia a aplicao da doutrina dos punitive
damages, utilizada nos Estados Unidos. Essa doutrina possibilita a majorao do valor
indenizatrio com o fim de punir a parte causadora do dano.
Para alguns juristas, a referida doutrina no seria compatvel com o ordenamento
brasileiro, uma vez que este veda expressamente o enriquecimento sem causa e que no h
previso legal nesse sentido. Assim, a responsabilizao no mbito civil no suficiente
para um dos objetivos bsicos aqui tratados, que tentar impedir a divulgao de
pornografia no consensual, o que ocorreria por meio da coero aos potenciais agressores.
De fato, as diversas medidas acima propostas auxiliam na busca dos objetivos
especficos: a adoo de polticas pblicas, por exemplo, focadas na difuso de informao
sobre o tema, pode contribuir para conscientizar potenciais agressores para que no
pratiquem o ilcito e educar a sociedade como um todo. Entretanto, no se acredita que elas
seriam suficientes para dissuadir grande parte dos agressores e seu efeito provavelmente s
seria sentido a longo prazo.
Ainda hoje, possvel encontrar em nossa comunidade o pensamento segundo o
qual a culpa atribuda vtima, que concordou em fazer os registros e, por isso, no
poderia se opor divulgao. A ttulo de exemplo, tem-se recente deciso da 16 Cmara
Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais sobre um processo de indenizao por danos
morais em funo da divulgao no consensual de imagens ntimas de uma mulher por seu
ex-namorado, em que os desembargadores reduziram consideravelmente a indenizao por
entenderem que a vtima havia concorrido de forma bem acentuada e preponderante para
com a divulgao do material:

31
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Quem ousa posar daquela forma e naquelas circunstncias tem um conceito moral
diferenciado, liberal. Dela no cuida. (TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS
GERAIS, 16 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0701.09.250262-7/001).

Assim, dada a gravidade do problema, a legislao penal, somada a outras


iniciativas, e de par sua fora simblica, tenderia a alterar essa situao em um espao de
tempo menor.
Alm disso, quando se fala da necessidade da medida, h que se observar o bem
jurdico ofendido. Como analisado anteriormente, trata-se de ofensa liberdade sexual, um
dos bens mais caros dignidade e ao livre desenvolvimento da pessoa humana.
J se verificou que os efeitos desse ato ilcito so gravssimos, significando muitas
vezes a destruio dos laos sociais da vtima e um caminho at o suicdio. Dessa forma,
atribui-se o devido valor ao direito que o sujeito possui de viver a sua sexualidade
livremente.
Uma vez que se admite a tipificao da conduta como uma medida a ser adotada,
resta analisar os seus pormenores, por meio de uma anlise prospectiva.

5.2 Anlise dos Projetos de Lei

5.2.1 O projeto de lei n 5555/13

O Projeto de Lei 5555 de 2013, de autoria do Deputado Federal Joo Arruda prope
uma alterao na Lei 11.340 - Lei Maria da Penha, a fim de incluir como violao da
intimidade a divulgao de fotos ou vdeos da mulher, obtidos no mbito das relaes
domsticas de coabitao ou hospitalidade.
A presente recomendao no se prope a analisar profundamente o referido projeto
de lei, pois se entende que alterar a Lei Maria da Penha insuficiente para combater a
pornografia no consensual. Isso porque, como apresentado anteriormente, a LMP protege

32
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

somente mulheres, e, apesar de serem elas a maioria das vtimas, no se pode deixar de
tutelar as vtimas do gnero masculino.
Ademais, essa legislao conceitua, no seu Artigo 5, violncia domstica como a
violncia ocorrida no mbito da unidade domstica, familiar, ou em qualquer relao ntima
de afeto, de coabitao ou no. Dessa forma, uma alterao somente na Lei Maria da Penha
ineficaz, pois exclui centenas de vtimas, que muitas vezes, no chegaram a ter uma
relao afetiva com o autor.

5.2.2 O projeto de lei n 6630/13

De autoria do Senador Romrio, poca Deputado Federal, o projeto pretende


tornar a pornografia no consensual um crime tipificado no Cdigo Penal, proposta que
consideramos ser a mais apropriada, como explicitado na seo 3.1 A nominao da
pornografia no consensual como delito.
O PL 6630 prope a seguinte redao:

Art. 216-B. Divulgar, por qualquer meio, fotografia, imagem, som, vdeo ou
qualquer outro material, contendo cena de nudez, ato sexual ou obsceno sem
autorizao da vtima.
Pena deteno, de um a trs anos, e multa.
1 Est sujeito mesma pena quem realiza montagens ou qualquer artifcio com
imagens de pessoas.
2 A pena aumentada de um tero se o crime cometido:
I - com o fim de vingana ou humilhao;
II por agente que era cnjuge, companheiro, noivo, namorado ou manteve
relacionamento amoroso com a vtima com ou sem habitualidade;
3 A pena aumentada da metade se o crime cometido contra vtima menor de
18 (dezoito) anos ou pessoa com deficincia.
(NR)
Art. 3 O agente fica sujeito a indenizar a vtima por todas as despesas
decorrentes de mudana de domiclio, de instituio de ensino, tratamentos
mdicos e psicolgicos e perda de emprego.
Art. 4 O pagamento da indenizao prevista no artigo anterior no exclui o
direito da vtima de pleitear a reparao civil por outras perdas e danos materiais
e morais.

33
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Art. 5 Se o crime foi cometido por meio da Internet, na sentena penal


condenatria, o juiz dever aplicar tambm pena impeditiva de acesso s redes
sociais ou de servios de e-mails e mensagens eletrnicas pelo prazo de at dois
anos, de acordo com a gravidade da conduta.

Comeando pelo caput, percebe-se que sua amplitude negativa, pois divulgao
um termo genrico e no direito penal, todos os termos utilizados devem ser taxativos e
restritivos, uma vez que no se pode dar margem interpretao desfavorvel ao ru, sob o
risco de gerar insegurana jurdica. Assim, o tipo penal deveria ser escrito como: Oferecer,
trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar ou divulgar, dentre outros, como no
caput do projeto apensado (PL 7377/2014) do Deputado Fbio Trad. Alm disso,
importante que a expresso por qualquer meio esteja expressa no caput, pois apesar de a
Internet ser o principal veculo de propagao da pornografia no consensual, em alguns
casos so utilizados outros meios, como impresso de fotos e panfletos.
Ademais, importante que o tipo penal descrito independa de gnero, identidade de
gnero e orientao sexual, tanto da vtima, quanto do agressor, como est disposto na
redao do caput. Ressalta-se ainda, a importncia de explicitar, em pargrafo ou no caput,
que as montagens pornogrficas tambm so condutas igualmente reprovveis.
O projeto de lei ainda descreve trs causas de aumento de pena: motivo de vingana
ou humilhao; o agente ter tido algum relacionamento amoroso com a vtima, com ou sem
habitualidade; e a vtima ser menor de idade.
Sobre o primeiro, h uma grande discusso entre os debatedores do tema de que
apesar de o termo pornografia de vingana ter sido o mais disseminado, muitas vezes os
crimes no tm objetivo de vingana, mas o de simples entretenimento. Porm, para a
vtima, as consequncias de ter sua intimidade exposta a mesma independente dos
motivos que levaram o autor a isso.
O segundo aumento de pena trata-se da quebra de confiana entre o autor do crime e
a vtima, no caso de terem alguma relao afetiva. Em vrios tipos penais h esse aumento
de pena, como no caso de leso corporal, Art. 129 do Cdigo Penal, em que a Lei Maria da

34
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Penha inseriu o pargrafo 9 de aumento de pena no caso de violncia domstica ou


familiar, por compreender o contexto de vulnerabilidade social que a mulher est exposta.
Portanto, pelos motivos expostos, acredita-se que este aumento de pena deve ser mantido.
Ressaltamos que, em respeito aos princpios do direito penal mnimo, a pena
mxima estabelecida por esse projeto de lei deve ser igual ou inferior a 2 (dois) anos, posto
que da competncia dos Juizados Especiais Criminais (Lei 10.259/01) conciliar, julgar e
executar as infraes penais de menor potencial ofensivo contravenes penais e os
crimes a que a lei comine pena mxima no superior a dois anos , sendo, assim, passvel a
concesso do benefcio transao penal para o ru primrio.
O pargrafo 3 discorre sobre o aumento de pena referente ao fato de a vtima ser
menor de idade. Porm, j h previso e punio referente pornografia de menores no
Estatuto da Criana e do Adolescente nos artigos 241 A, B, C, D e E, includos pela Lei n
11.829/2008, por isso, esse aumento de pena deve ser retirado.
Os artigos 3 e 4 tratam sobre indenizao, entretanto, como se refere a uma
alterao no Cdigo Penal, no h de se falar em reparao civil, j que ela ocorre atravs
de indenizao por danos morais com base no artigo 927 do Cdigo Civil.
Por fim, o artigo 5 traz uma complexa questo: a punio do autor atravs do
impedimento de acesso internet. A priori, parece inexecutvel essa pena, visto as diversas
formas de acessar a internet atravs de celulares, computadores, televisores, dentre outros.
Alm disso, o acesso Internet vem sendo considerado um Direito Humano e restringi-lo,
mesmo que por punio de um crime, no razovel, nem proporcional8.

5.2.3 Substitutivo ao Projeto de Lei 5555/13 - Comisso de Seguridade Social e Famlia

8
Disponvel em: <http://g1.globo.com/tecnologia/noticia/2011/06/onu-afirma-que-acesso-internet-e-um-
direito-humano.html>. Acesso em: 21 set. 2015.

35
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Ao ser aprovado na Comisso de Seguridade Social e Famlia, o projeto passou por


algumas alteraes significativas. Dentre elas, passou de crime contra a dignidade sexual
para crime contra a honra, cujos malefcios e inconvenientes j explicitamos na seo 4.1
A violao dos direitos liberdade e dignidade sexual pela pornografia no consensual.
O Projeto de Lei foi aprovado com a seguinte redao:

Art. 140-A Ofender a dignidade ou o decoro divulgando por meio de imagem,


vdeo ou outro material que contenha cenas de nudez ou de atos sexuais de
carter privado de pessoa com quem mantm ou manteve relacionamento, com ou
sem afetividade.
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
1 Incorre nas mesmas penas aquele que divulga imagem, vdeo ou outro
material que contenha cenas de nudez ou de atos sexuais que saiba serem de
carter privado.
2 A pena aumentada de um tero a metade se o crime cometido:
I por motivo torpe;
II contra pessoa com deficincia;
Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao oficial.

A alterao do caput ocasiona a excluso de diversas vtimas, pois restringe o crime


a vtimas que tinham um relacionamento com o agressor, ainda que sem afetividade, o que
no unanimidade entre as vtimas de pornografia no consensual.
Sobre o pargrafo 1, acreditamos que o compartilhamento de fotos no deve
receber a mesma punio que a conduta tpica, sendo cabvel a aplicao da pena de multa
para os indivduos que apenas compartilham pornografia no consensual.
Ademais, no pode ser admitido aumento de pena por motivo torpe, pois alm de j
se situar como circunstncia agravante de crime, Art. 61 do Cdigo Penal, o motivo torpe
figura como elemento intrnseco conduta delitiva.
Por fim, o aumento de pena referente a vtimas com deficincia deve ser mantido,
pois se acredita que essas pessoas se encontram numa situao vulnerabilidade maior, por
no terem possibilidade de discernimento para a prtica do ato ou por no poderem, por
qualquer motivo, oferecer resistncia.

36
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

5.3 A adequabilidade dos projetos de lei analisados a seus devidos fins sociais: uma
anlise da Clnica de Direitos Humanos da UFMG

Em conformidade com os fatos e argumentos acima evidenciados, e considerando a


juridicidade, legalidade e mxima efetividade dos direitos fundamentais, a Clnica de
Direitos Humanos da UFMG recomenda que sejam acolhidos os seguintes argumentos
quando da redao final do projeto de lei:
a) A pornografia no consensual constitui delito que deve ser tipificado penalmente,
observando os princpios do direito penal mnimo, da proporcionalidade e da
razoabilidade; e a pena deve ser inferior a dois anos.
b) A conduta deve ser descrita no rol de violaes contra a dignidade sexual e no de
crimes contra a honra.
c) O tipo penal deve independer de gnero, identidade de gnero e orientao sexual.
d) O caput deve ser taxativo com relao conduta, utilizando diversas expresses, como:
oferecer, trocar, disponibilizar, transmitir, distribuir, publicar, divulgar;
e: imagem em nudez total, parcial, ato sexual, ato obsceno, comunicao de
contedo sexualmente explcito. Cabe analisar individualmente cada expresso, para
que o caput no adquira carter redundante.
e) O caput deve tambm contar com a expresso por qualquer meio.
f) A redao do projeto de lei deve conter expressamente, no caput, ou em pargrafo
prprio, que a realizao de montagens tambm caracteriza o tipo penal.
g) Deve-se considerar aumento de pena apenas nos casos da vtima ser deficiente ou de
haver relao afetiva entre a vtima e o agressor.
h) necessrio incluir na redao, atravs de pargrafo ou artigo, de que independente da
vtima ter consentido na filmagem ou captura inicial da foto ou vdeo; a divulgao
posterior sem autorizao constitui crime. Sugere-se o 2 (pargrafo segundo) do PL

37
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

apensado 7377/2014: Configura-se o crime ainda que a vtima tenha consentido na


captura ou no armazenamento da imagem ou da comunicao.
i) Diferenciao da punio de quem apenas compartilha do autor inicial da divulgao.
No nosso entendimento, quem compartilha deveria estar sujeito somente multa, de
acordo com o princpio da proporcionalidade, pois a gravidade do fato menor se
comparada ao de quem divulga.

6. Consideraes finais

A presente reflexo e recomendao procurou trazer diversas abordagens


disciplinares (histrica, comparativa, antropolgica, jurdica) a fim de demonstrar a
imponderabilidade de tratamento adequado de uma conduta que tem representado um
verdadeiro flagelo nas sociedades contemporneas, mormente no que se refere s mulheres
e s adolescentes.
O Brasil, includo que est na dinmica e contexto das sociedades globais, no
estaria alheio ou imune a este problema. Ao contrrio, alguns dos dados aqui trazidos
apontam para a escalada de condutas criminosas via internet que implicam a
vulnerabilizao de inmeras vtimas, quando no a destruio de suas carreiras, de seus
laos familiares, mesmo de suas vidas.
No mbito da discusso e redao de um projeto de lei visando a criminalizao da
pornografia no consensual, pretendeu-se deixar claro que o tratamento penal no
representa a nica sada para o enfrentamento do referido problema.
Como toda transgresso, a conduta analisada se refere a um quadro amplo e
complexo de relaes, expectativas de comportamentos, amplitude de mecanismos diversos
de controle social, impondo, assim, o recurso a uma gama multifacetada de intervenes
para sua compreenso, preveno e combate.
O apelo ao direito penal se justifica, no entanto, na medida em que se trata de
proteger um bem e um valor aos quais o prprio ordenamento jurdico j consagrou

38
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

especial ateno, qual seja a dignidade humana e aqui mais especificamente a dignidade
sexual, sem ter ainda, contudo, disposto sobre abordagem especfica quanto aos modos de
assegur-los.
Assim, de um lado, tem-se que o recurso ao direito penal, como ultima ratio, por
sua dimenso simblica, representa uma reprovao inequvoca prtica de tais atos,
visando desencoraj-los; por outro lado, no que toca s vtimas, e tambm atendendo
dimenso simblica dos direitos, forma de particularizar o contedo da proteo.
Neste sentido, pelas razes apresentadas, a necessidade em se reconhecer o trao
diacrtico da questo de gnero de tais transgresses, ao tipific-las, no pode ser objeto de
tergiversao, uma vez que indicaes cabais demonstram a singularidade das ocorrncias
como violncia suplementar a que se submete a mulher e, majoritariamente, a mulher.
Finalmente, espera-se tenha ficado demonstrado o quanto as prticas inscritas no
que convencionamos chamar pornografia no consensual so deletrias ao tecido social
como um todo, e no apenas s vtimas diretamente envolvidas. Pensamos nas famlias,
amigos, vizinhos, parceiros, colegas de trabalho, enfim, em toda uma malha de relaes
afetada pela agresso e que passa a viver, a partir dela, sob o jugo do medo e de uma latente
ameaa.
Pelo exposto, a pornografia no consensual reclama uma ao orquestrada dos
poderes pblicos e da sociedade civil. Associadas tipificao, aes junto aos formadores
de opinio, aos instrumentos de mdia em geral e mais especificamente junto aos
educadores de todos os nveis so imprescindveis no sentido de afirmar a qualidade nefasta
destas prticas e de estabelecer diretrizes concretas para inflexo das mesmas.
A Clnica de Direitos Humanos coloca-se, assim, aberta ao debate e disposta
construo de alternativas que passem pelo reconhecimento, proteo e promoo dos
direitos fundamentais.

39
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

Referncias Bibliogrficas

ALMEIDA, Marina Nogueira. A pornografia no consensual como delito do direito


penal informtico, sua aplicao no direito brasileiro e a anlise da mulher como
principal vtima. Porto Alegre, 2015. Dissertao (Graduao em Cincias Jurdicas e
Sociais - Direito), Universidade Federal do Rio Grande do Sul.

ALMEIDA, Beatriz Accioly Lins de. Caiu na rede crime: controvrsias sobre a
"pornografia de vingana". In: ENCONTRO NACIONAL DE ANTROPOLOGIA DO
DIREITO, 4., 2015, So Paulo. Anais... . So Paulo: Enadir, 2015. p. 1 - 15.

ANITUA, Gabriel Ignacio. Histrias dos pensamentos criminolgicos. Trad. Srgio


Lamaro. Rio de Janeiro: Revan Instituto Carioca de Criminologia, 2008.

BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil: promulgada em 5 de outubro


de 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
ConstituicaoCompilado.htm>.

BUZZI, Vitria de Macedo. Pornografia de vingana: Contexto histrico-social e a


abordagem no direito brasileiro. 2015. 110 f. TCC (Graduao) - Curso de Direito,
Direito, Universidade Federal de Santa Catarina, Santa Catarina, 2015.

CAMPOS, Carmen Hein; CARVALHO, Salo. Tenses atuais entre a criminologia


feminista e a criminologia crtica: a experincia brasileira. In: CAMPOS, Carmen Hein
(Org.). Lei Maria da penha: comentada em uma perspectiva jurdico-feminista. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2011. P. 143-169.

CARDOSO DE OLIVEIRA, Lus Roberto. A dimenso simblica dos direitos e a anlise


de conflitos. Revista de Antropologia, So Paulo, USP, 2010, v. 53 n 2.

CARVALHO, Salo. Sobre a Criminalizao da homofobia: perspectivas desde a


criminologia queer. In: MEDEIROS, Fernanda Luiza Fontoura de; SCHWARTZ,
Germano (org.). O direito da sociedade. Canoas, RS: Ed. Unilasalle, 2014,v. 1, p. 257-281.
40
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

DANTAS, Ivo. Direito Constitucional Comparado: introduo, teoria e metodologia.


Rio de Janeiro/ So Paulo: Renovar, 2000.

DAVID, Ren. Os Grandes Sistemas do Direito Contemporneo. So Paulo: Martins


Fontes, 1996.

DELLEY, Jean-Daniel. Pensar as leis. Introduo a um procedimento metdico. In:


Cadernos da Escola do Legislativo. Belo Horizonte, v. 7, n. 12, jan. jun. 2004, p. 101-
143.

DOS SANTOS, Rafael Augusto. A aplicao do princpio da adequao social na


legislao penal brasileira protetora da liberdade sexual. Belo Horizonte, 2015.
Monografia (Graduao em Direito), Universidade Federal de Minas Gerais.

FOUCAULT, MICHEL. Vigiar e punir. Rio de Janeiro: Vozes, 2000a.

GENERAL ASSEMBLY, Illinois. Public Act 098-1138. Publicado em 06/01/2015.


Disponvel em: <http://www.ilga.gov/legislation/publicacts/fulltext.asp?Name=098-1138>.
HUNT, Lynn. A inveno da Pornografia. Obscenidade e as origens da modernidade
1500-1800. So Paulo: Hedra, 1999.

MENEGHEL, Stela Nazareth et al . Repercusses da Lei Maria da Penha no


enfrentamento da violncia de gnero. Cinc. sade coletiva, Rio de Janeiro, v. 18, n. 3,
p. 691-700, mar. 2013.

NEVES, Marcelo. A constitucionalizao simblica. So Paulo: Martins Fontes, 2007.

ORG. End revenge porn. Publicado em 2015. Disponvel em:


<http://www.endrevengeporn.org/seven-reasons-illinois-leading-fight-revenge-porn/>.

41
UNIVERS IDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS
FACULDADE DE DIREITO E CINCIAS DO ES TADO
Clnica de Direitos Humanos da UFMG CdH/UFMG

PASINATO, Wnia. Oito anos de Lei Maria da Penha: Entre avanos, obstculos e
desafios. Rev. Estud. Fem., Florianpolis, v. 23, n. 2, p. 533-545, Aug. 2015.

PRECIADO, BEATRIZ. Testo Yonqui. Madrid: Espasa Calpe, 2008.

RIFIOTIS, T. Judiciarizao das relaes sociais e estratgias de reconhecimento:


repensando a 'violncia conjugal' e a 'violncia intrafamiliar'. In: Revista Katlysis,
Florianpolis, v. 11, n. 2, p. 225-236, 2008.

RIOS, R. R. O desenvolvimento do direito democrtico da sexualidade e os direitos de


crianas e de adolescentes. In: Childhood Brasil; ABMP. (Org.). Violncia sexual contra
crianas e adolescentes: novos olhares sobre diferentes formas de violaes. 1ed. So
Paulo: Childhood Brasil (Instituto WCF-Brasil), 2013, v. 1, p. 21-55.

SOUZA, Tomaz Luanna. A judicializao como tematizao da violncia domstica e


familiar cometida contra a mulher em Belm. FAZENDO GNERO - 8: CORPO,
VIOLNCIA E PODER. UFPA/ Faculdade ideal, 2008. Disponvel em:
<http://www.fazendogenero.ufsc.br/8/sts/ST62/Luanna_Tomaz_de_Souza_62.pdf>. Acesso
em 20 de set. 2015.

WATT, Horatia Muir. A funo subversiva do Direito Comparado. Rev. Trim. de


Direito Civil. Rio de Janeiro, Padma; v. 11, n. 44, p. 151179, out./dez., 2010

WELZEL, Hans. Direito Penal parte geral. Trad. Afonso Celso Rezende. Campinas:
Romana, 2003.

42