Seores y Seoras
Magistrados
Corte Constitucional del Ecuador
Presente.-
1
Entonces, sometemos ante la Corte Constitucional del Ecuador, coforme a
derecho, este escrito, en el cual ofrecemos un anlisis jurdico aplicable a las
circunstancias del caso, con la intencin de que lel mximo rgano de
intepretacin constitucional, tenga a disposicin diferentes argumentos para
mejor decidir. Por lo que solicitamos ser recibidos en audiencia pblica para
exponer ante ustedes nuestros argumentos.
a) ANTECEDENTES
2
En las preguntas enviadas por el Ejecutivo, contenidas en el expediente 002-
17-RC, la Corte debe vigilar de manera estricta se cumplan las condiciones
establecidas en el Art. 441 de la Constitucin de la Repblica, esto es: a) No
alterar la estructura de la Constitucin; b) No alterar el carcter y elementos
constitutivos del Estado; c) No restringir derechos ni garantas, y d) No
modificar el procedimiento de reforma de la Constitucin. En caso de encontrar
incumplimiento a alguna de estas condiciones, la Corte deber rechazar la
propuesta o modificarla, como ya lo ha realizado en mltiples ocasiones.
Pregunta 1:
3
i) Principio de Progresividad y no regresin
4
siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems
obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen
discriminacin alguna fundada en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u
origen social.
Es decir que, las limitaciones a las obligaciones contradas por los Estados en
la citada Convencin, se aplican en las circunstancias mencionadas, las
mismas que no estn presentes en el Ecuador. Inclusive, ante esas situaciones
extremas, la CADH: no autoriza la suspensin de los derechos determinados
en los artculos: 3 (Derecho al Reconocimiento de la Personalidad Jurdica); 4
(Derecho a la Vida); 5 (Derecho a la Integridad Personal); 6 (Prohibicin de la
Esclavitud y Servidumbre); 9 (Principio de Legalidad y de Retroactividad); 12
(Libertad de Conciencia y de Religin); 17 (Proteccin a la Familia); 18
(Derecho al Nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad),
y 23 (Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la
proteccin de tales derechos (nfasis fuera del original).
1
Cfr. Ibid.
5
plena vigencia de la libertad de expresin, asociacin y reunin es
imprescindible para la participacin directa en la toma de decisiones que afectan
a la comunidad (Informe 67/06, CIDH 2006, prr. 256). 2
La Corte admite que si bien es cierto las restricciones a los derechos humanos
son posibles, no obstante no pueden estas ser arbitrarias, y deben estar
debidamente motivadas y justificadas las razones de inters general o bien
comn, que imponen la necesidad ineludible de restringir los derechos
fundamentales, estableciendo adems, que se deben buscar los procedimientos
idneos de manera tal que pese a la restriccin, se afecte de la menor manera
posible el derecho afectado, buscando las opciones menos perjudiciales para el
mismo, mediante una ponderacin que tenga en cuenta la proporcionalidad y
razonabilidad de la medida, en el sentido que no se comprometer el ncleo duro
del derecho o su contenido esencial. 4
2
Cfr. Ibid.
3
Jorge Moreno Ynez, Elementos del derecho electoral ecuatoriano, Editorial Tribunal
Contencioso Electoral, Quito,2010. P. 43
4
Eduardo Llugdar, La doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y las
resoluciones de la Comisin Interamericanas de Derechos Humanos, como fuentes y formas
de proteccin de los derechos fundamentales, p. 60,
http://www.corteidh.or.cr/tablas/r35244.pdf.
6
Por todo lo expuesto, no se entiende cmo mediante enmienda constitucional
quiera normarse una situacin ya prevista por la Constitucin en el Art. 113 que
establece que No podrn ser candidatas o candidatos de eleccin popular [...]
y en el inc. 2: Quienes hayan recibido sentencia condenatoria ejecutoriada por
delitos sancionados con reclusin, o por cohecho, enriquecimiento ilcito o
peculado. A su vez el Art. 64 de la Constitucin reza que: El goce de los
derechos polticos se suspender, adems de los casos que determine la ley,
por las razones siguientes: 1. Interdiccin judicial, mientras sta subsista, salvo
en caso de insolvencia o quiebra que no haya sido declarada fraudulenta. 2.
Sentencia ejecutoriada que condene a pena privativa de libertad, mientras sta
subsista.
7
accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares
de derechos que se encuentren en situacin de desigualdad.
PETICIN
8
Pregunta 2:
9
Otros reconocidos autores como, Scott Mainwaring y Matthew Shugart 5
revisaron y evaluaron crticamente estos planteamientos, contradiciendo a Linz,
en que el parlamentarismo es el mejor rgimen y sealando que la clave es
favorecer reformas en el propio presidencialismo o semipresidencialismo. Los
autores citados coincidan con el argumento de que la legitimidad dual es
problemtica dentro de los sistemas presidenciales, sin dejar de reconocer que,
con frecuencia, tambin en los sistemas parlamentarios suelen surgir conflictos
entre las cmaras, al exigir cada una para s el ejercicio del poder legtimo. Del
mismo modo, Mainwaring y Shugart concuerdan con Linz en que la rigidez del
presidencialismo, debido al perodo fijo, puede llegar a ser una desventaja muy
seria; los mencionados investigadores no encuentran una explicacin
razonable a la prohibicin de la reeleccin, entendindola como una herencia
del pasado caudillista o dictatorial que han caracterizado a nuestros pases.
Dieter Nohlen, 6 a quien no se le puede acusar de ser proclive con los procesos
del socialismo de siglo XXI, dice:
5
Scott Mainwaring y Matthew Shugart, Juan J. Linz: Presidencialismo y democracia (Una
revisin crtica), en Foro Internacional, vol. XXXIII, N 4, diciembre, Mxico, 1993.
6
http://idea.int/publications/electoral_law_la/upload/XV.pdf.
7
El Gobierno Informa: Boletn de la Secretara Nacional de Comunicacin del Gobierno
Nacional de la Repblica del Ecuador, 2 de octubre de 2017, p. 3.
10
argumento de que no es posible la comparacin porque estos son regmenes
de tipo parlamentarios es inaudito, porque contrario a lo que argumentan, en
este tipo de gobiernos el Ejecutivo slo es posible si existe mayora y total
control del parlamento. En esta especie de colonialismo, de forma retrica se
pasan ensalzando el papel de Franklin D. Roosevelt, De Gaulle, Eisenhower, o
de otros lderes contemporneos, como Angela Merkel, pero se niegan a
reconocer el papel transformador de presidentes, como Correa en el Ecuador o
Evo Morales en Bolivia; que ms all de los logros de la gestin han permitido
que ecuatorianos y bolivianos recuperen la credibilidad en la democracia y el
desarrollo.
La libre postulacin, como elemento constitutivo del sistema electoral, debe ser
coherente a la voluntad del constituyente de Montecristi en el diseo
institucional de una democracias de alta intensidad, pluralista, inclusiva,
representativa y garante de derechos. En este sentido en sentencia, esta Corte
hace referencia al acta 053 que manifiesta:
8
Jos Thompson, La reeleccin y sus implicaciones para la equidad en la contienda electoral,
Cuaderno de Capel, No. 57, http://www.corteidh.or.cr/tablas/r29292.pdf.
9
Cfr. Ibid.
11
la participacin ciudadana. Ya no es suficiente, no basta solo la representacin,
sino que a la representacin hay que aadir, hay que enriquecer con el tema de
la participacin. Y este articulado, precisamente, lo que hace es superar un viejo
debate, que intenta establecer contradicciones entre la democracia
representativa, la democracia participativa y la democracia directa. 10
Cabe sealar, seoras y seores jueces, que para llegar a esta afirmacin se
confunden dos principios que estn relacionados ntimamente, pero que son
diferentes: el principio democrtico y el republicano. El primero tiene a su vez
dos dimensiones, la formal, que tiene que ver con que en una democracia el
pueblo elige a sus gobernantes y la dimensin sustancial, es decir, que esos
gobernantes cumplen con las aspiraciones mayoritarias de sus mandantes. En
tanto, el principio republicano hace mencin con la vigencia de una norma
constitucional, un rgimen de partidos en el marco del pluralismo poltico,
elecciones peridicas y permanentes, vigencia de derechos y garantas, etc.
10
Sentencia de Corte Constitucional No. 001-14-DRC-CC.
11
Cfr. Nolhen
12
Por ende, no se afecta la democracia mientras se mantengan elecciones y los
gobernantes electos respondan a sus electores; as como tampoco, se atenta
contra la alternabilidad o alternancia mientras se realicen elecciones libres que
permitan la participacin de diferentes fuerzas polticas, entre las cuales, el
pueblo puede elegir y ojal tambin seleccionar el proyecto que mejor
convenga a sus objetivos histricos.
12
Corte Constitucional, Dictamen N 001-14-DRC-CC, Quito, 31 de octubre de 2014, p. 63.
13
garantizar el principio constitucional de participacin democrtica de los
ciudadanos previsto en el artculo 95 de nuestra Constitucin (nfasis fuera
del original).
13
Gaceta Constitucional No 009 - Lunes 10 de noviembre de 2014, pg. 26
14
reconocido en nuestra constitucin y en los tratados internacionales
reconocidos con jerarqua constitucional.
Por ltimo, Seores y Seoras jueces, una decisin que modifica la norma
constitucional no puede tener efecto retroactivo como lo pretende la
Disposicin General Segunda que se pretende incluir con el siguiente texto:
Las autoridades de eleccin popular que ya hubiesen sido reelegidas desde la
entrada en vigor de la Constitucin de Montecristi no podrn postularse para el
mismo cargo. Parecera que esta pregunta tiene razones polticas, pero se
aleja a los ms elementales principios de derecho y de vigencia de las normas
legales y constitucionales.
15
derechos. La Corte Constitucional, est obligada a respetar sus propios
dictmenes y precedentes, puesto que, con ellos, estableci jurisprudencia que
ampla derechos.
PETICIN
Pregunta 3:
Esta pregunta debe ser sometida a un profundo anlisis por parte de la Corte
Constitucional, puesto que, en su contenido se estn preguntando tres cosas
relacionadas, pero diferentes: cesacin de los actuales miembros; nominacin
de un nuevo Consejo y funciones del nuevo Consejo; lo que contradice lo
dispuesto en los Art. 104 y 105 de la LOGJCC.
16
Adems, en ese caso, se realiz una modificacin en la conformacin del
Consejo, pero de ningn modo se establecieron poderes que son atentatorios a
las atribuciones de otras funciones del Estado o de organismos cuya
autonoma esta garantizada por la propia norma contitucional, tal es el caso de
la Defensora Pblica, Art. 191; Fiscala General del Estado, Art. 194 y la de
todos los rganos de la Funcin de Transparencia Y Control Social cuya
autonoma est garantizada en el Art. 204 de la Constitucin. Adicionalmente,
con la propuesta presentada por el Ejecutivo podra destituir a los integrantes
de la Funcin Electoral (autonoma garantizada en Art. 217) e incluso a la
propia Corte Constitucional, lo cual no slo que contraviene lo estipulado en los
Art. 429 y 430 de la Carta Magna sino el principio fundamental de un estado
constitucional, que coloca como organismo de cierre de la constitucionalidad a
la Corte.
14
GORDILLO, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo y Obras Selectas,
Tomo I, Captulo IX, 1 ed., Buenos Aires, F.D.A., 2013, pg. 2.
15
HAMILTON, The Federalist, No 51., Copyright G.P Putman Sonss, 1988
17
aplicacin del principio de divisin de poderes, la de resolver casos concretos,
sino que adems tiene la funcim ms trascedental del sistema constitucional
que es la de determinar la extensin y contenido de la Constitucin.
La Corte por ser el organismo de cierre del control constitucional no puede ser
objeto de fiscalizacin, segn el mandato de los Arts.429, 430 y 431 de la
Contitucin, menos an por parte de un Consejo Transitorio Provisional.
PETICIN
IV. CONCLUSIONES.-
18
LOGJCC, y se considere el Informe de Derecho realizado para que se
establezca un precedente vinculante y cuyas conclusiones son las siguientes:
V. NOTIFICACIONES Y AUTORIZACIN
19