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Teoria do ordenamento jurdico e sua viso em Norberto Bobbio

Publicado em 30/08/2010

por Bruna Barbieri Waquim

em: http://jusvi.com/artigos/35902

O homem um ser social, logo, necessita relacionar-se com os seus semelhantes, interagir com eles. Essas
relaes nem sempre so harmnicas; podem surgir vrios conflitos de interesses. necessrio, portanto una
certa regulao dessas relaes, uma disciplina das atividades humanas para se garantir a ordem e a paz. Na
sociedade contempornea, a decidibilidade desses conflitos funo do Direito. Essa regulao, disciplina, ou
ainda ordenao da sociedade pelo Direito, significa, nas palavras de Leonardo Santiago,

a conveniente adaptao das coisas sua finalidade. Num todo organizado, cada parte ocupa o lugar que lhe
corresponde e desempenha a funo que lhe compete. A ordem social de extrema complexidade e se
desdobra em planos diversos e se realiza com sujeio a princpios variados. A ordem jurdica constitui, pois, a
organizao da sociedade pelo Direito, regendo-se pelo princpio maior de efetivao da Justia.

A expresso Direito, vale a pena mencionar, pode ser entendida sob aspectos subjetivos e objetivos. Como bem
explica Walmir Oliveira da Costa, no caso no caso subjetivo, o Direito facultas agendi, significando o poder ou
faculdade de agir livremente dentro do limite estabelecido pela interpenetrao ou inter-relao social. J no
caso objetivo o Direito norma agendi, ou seja, a lei escrita, o conjunto de normas positivas e princpios jurdicos
que disciplinam a vida em sociedade.

Formalmente, se expressa o Direito como norma jurdica, como disciplina de conduta, uma prescrio geral e
abstrata que regula a ao humana a partir de sanes, caso se violem as normas. A partir desse pensamento foi
criada a Teoria da Norma Jurdica, e a crena de que o Direito se restringe norma.

No conjunto de tentativas realizadas para caracterizar o Direito a partir de algum elemento da norma jurdica,
surgiram os seguintes critrios:

Critrio formal definio do Direito atravs de caractersticas estruturais da norma, como positivas ou
negativas, categricas ou hipotticas, abstratas (gerais) ou concretas (individuais);

Critrio material definio do Direito a partir do contedo das normas jurdicas, ou seja, das aes reguladas;

Critrio do sujeito que impe a norma definio do Direito a partir daquilo que institudo por um poder
soberano;

. Critrio do sujeito ao qual a norma destinada definio do Direito como formado por normas obrigatrias,
generalizadas e com poder de sano.

Coube a Norberto Bobbio, grande pensador e cientista poltico italiano, chamar a ateno para o fato de que a
norma jurdica estudada isoladamente no consegue revelar o Direito totalmente (nomoesttica), mas sim o
conjunto coordenado das normas (nomodinmica), formulando a Teoria do Ordenamento Jurdico, expressa no
livro homlogo.
Nessa teoria, Bobbio rompe com a idia tradicional de que a norma jurdica era a nica perspectiva pela qual o
Direito deveria ser estudado, e que o ordenamento jurdico era apenas um conjunto de normas, e no um objeto
autnomo de estudo. Bobbio simplifica o conceito de Direito ao dizer que a norma jurdica aquela cuja execuo
garantida por sano externa e institucionalizada, e que para que haja Direito, necessrio existir um sistema
normativo composto por trs tipos bsicos de norma: as que permitem determinada conduta, as que probem e as
que obrigam determinada conduta.

Adentrando no estudo do ordenamento jurdico propriamente, podemos conceitu-lo como o conjunto de normas
jurdicas em vigor num pas, ou, ainda, como o sistema no qual se inserem as normas jurdicas. E para
compreender melhor estes conceitos, estudaremos a seguir algumas noes de Sistema.

1. Noes de Sistema

Etimologicamente, o termo sistema vem do grego systma, que significa todo e corpo de elementos, entre
outros significados.A rigor, systma uma composio de syn (em latim cum,em portugus com) + stemi (estar
ao lado de). Ou seja, entende-se sistema como elementos coexistentes lado a lado, e que formam um conjunto
articulado dentro de um mesmo ordenamento.

No vocabulrio jurdico De Plcito e Silva, sistema o conjunto de regras e princpios sobre uma matria, tendo
relaes entre si, formando um corpo de doutrinas e, importante ressalvar, contribuindo para a realizao de um
fim. Semelhante ao pensamento de Corbisier, em que sistema o conflito ou totalidade de objetos (reais ou
ideais) reciprocamente articulados e interdependentes uns em relao aos outros.

Bobbio vale-se desta noo de sistema para caracterizar o ordenamento jurdico. Segundo ele, um ordenamento
jurdico constitui um sistema porque no podem coexistir nele normas incompatveis, e caso ocorra essa
incidncia, uma delas deve ser eliminada. Mas isso ser estudado em tpicos seguintes.

2. Sobre Normas Jurdicas

Vivemos numa sociedade organizada juridicamente, onde as atividades humanas esto regulamentadas por
normas e leis. Como diz Trcio Sampaio (2003:94), ningum est obrigado afazer ou deixar de fazer alguma coisa
seno em virtude da lei. A norma tem carter, portanto, de orientao, uma proposio que diz como deve ser o
comportamento.

Utilizando alguns critrios de classificao, percebemos que as normas podem tanto ser de competncia, quando
estabelecem poderes e procedimentos, como de conduta, quando estabelecem obrigaes.

Quando subordinao, podem ser normas-origem, quando so as primeiras de uma srie, ou normas-derivada,
quando so editadas a partir de normas-origem. Quanto estrutura, podem ser normas autnomas, quando tem
um sentido completo por si mesmas, e normas dependentes, quando precisam combinar-se com outras para ter
validade ou eficcia, entre outras classificaes.

A relao das normas com o ordenamento jurdico de que s se reconhece a validade da norma se ela estiver
integrada no ordenamento, de acordo com a dogmtica jurdica. Exige-se que a produo normativa obedea a
requisitos do prprio ordenamento para que se tenha uma norma vlida. Na verdade, a norma deve obedecer a
uma srie de requisitos para ser parte do ordenamento. Em um resumo breve, esses requisitos so:

Validade qualidade da norma que permite sua pertinncia ao ordenamento, por ter sido criada a partir das
condies formais e materiais requeridas pelo sistema;
 Vigncia qualidade da norma relacionada ao tempo de validade, que vai do momento que ela passa a ter fora
vinculante (vigor) at o momento em que ela perde essa fora, seja por sua revogao ou por ter expirado o prazo
que fora prescrito para sua durao;

Eficcia qualidade da norma que diz respeito possibilidade de produo de efeitos concretos, ou seja, a
norma aplicada e obedecida;

Vigor qualidade da norma que se refere ao poder da norma de se impor, de se fazer obedecer, mesmo que os
sujeitos no concordem com ela.

3. Fontes do Direito

O estudo das normas jurdicas e do prprio ordenamento jurdico est estreitamente relacionado ao estudo das
fontes do Direito, dos meios e processos dos quais o ordenamento faz surgir suas normas. A teoria das fontes,
modernamente, parte do princpio de que o Direito no um dado sagrado ou da natureza, mas uma construo
elaborada a partir de fatores principalmente histricos e culturais.

Fala-se ento em dois tipos bsicos de fontes: as fontes materiais e as formais. As fontes materiais so aquelas
externas aos instrumentos jurdicos e que produzem as normas do ordenamento a partir de fatores religiosos,
culturais, demogrficos, polticos, econmicos e outros. Como exemplos da influncia dos fatores sociais na
produo do Direito, temos:

Morais/religiosos: resistncia legalizao do divrcio na legislao brasileira antes de 77.

Geogrficos: Terremoto, seca e geada levando proteo do produtor agrcola.

Demogrficos: Legislao desestimulando o nascimento de crianas.

Econmicos: Restrio ao uso de automveis, em vrios pases, devido crise no petrleo, na dcada de 70.

As fontes formais so aquelas internas aos instrumentos jurdicos de produo de juridicidade, expressas na
legislao, no costume, na jurisprudncia e na fonte negocial.

Entende-se por Legislao a formao de normas jurdicas por meio de atos competentes. A maior destas normas
est expressa na Constituio, que a lei fundamental de um pas, ou ainda a soma dos fatores reais do poder que
o regem. Abaixo dela esto as leis, que podem ser materiais (produo ou institucionalizao de normas gerais) ou
formais (normas que estabelecem meios judiciais para fazer valer direitos e obrigaes). As leis, por sua vez,
podem estabelecer Cdigos, que so a regulamentao unitria e mais especfica de um ramo do Direito.

Por costumes entende-se condutas ou valores de origem consuetudinria que adquirem convico social de
obrigatoriedade, e por jurisprudncia o conjunto das decises judicirias. J as fontes negociais seriam normas
individuais de baixo grau de objetividade, que em certos casos, no vazio da lei, podem inovar e estabelecer como
premissas verdadeiras regrais gerais com carter de norma.

Pode-se tambm distinguir dois tipos de ordenamentos jurdicos, resultantes da falta de uniformidade entre os
povos nas diferentes pocas de elaborao do direito: o da tradio romanstica (naes latinas e germnicas) e o
da tradio anglo-americana (commom law).

A tradio romanstica caracterizada pela supremacia conferida lei escrita sobre o direito dito costumeiro,
dando s demais fontes do Direito um valor secundrio. Aqui a lei considerada como a nica expresso autntica
do Estado e do prprio Direito.
Na tradio anglo-americana, o Direito se revela pela utilizao dos usos e costumes jurdicos e pelo exerccio do
poder jurisdicional, abandonando em parte os enunciados normativos. Nesse ordenamento, o Direito escrito
quase inexistente, sendo substitudo pelos precedentes judiciais (cases), uma srie de decises baseadas em usos e
costumes jurdicos prvios.

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