DERECHO CIVIL PERSONAS

El sujeto de las relaciones jurdicas. Atributos: Capacidad. Incapacidad.

El Cdigo y Comercial de la Nacin en el Libro I, titulado Parte General, en el Ttulo
I Persona humana, en la Seccin 1, Captulo 2, trata lo referido a la Capacidad y sus
Principios generales. Se asume que no hay un concepto general de capacidad, sino
que se define a cada clase de capacidad y en ambas se sienta como principio general
que la capacidad es la regla.
El Cdigo refleja el respeto a los valores de dignidad, libertad y autonoma, y en
lneas generales establece:
En materia de capacidad la regla es la capacidad y la incapacidad la
excepcin, arts. 22 y 23.
La capacidad de derecho no presenta modificaciones significativas solo
adecuaciones, por ejemplo se establecen prohibiciones para realizar
determinados actos conforme al rgimen de uniones convivenciales que se
incorpora.
Respecto a la capacidad de ejercicio, no hay un sistema rgido de capacidad-
incapacidad, sino que el criterio es la flexibilidad.
En cuanto a restricciones o incapacidad en razn de afecciones a la salud
mental, se adoptan los principios generales de las normas internacionales
referidas al tema, por otra parte ya incorporados a la Ley de Salud Mental, arts.
31(1). Es el primer Cdigo que ajusta la regulacin de la capacidad a la
Convencin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad, del 13 de diciembre de 2006 (ley 26.378).
La internacin es un recurso extremo, solo se aplica en caso de riesgo para s o
para terceros, al igual que lo dispone el art. 41 de la LSM.
Se resguarda y preserva la autonoma, el autogobierno, arts. 31, 33, 36,38.
Como respeto a la libertad y autodeterminacin, en el supuesto de falta
permanente o transitoria de salud mental, puede contraerse matrimonio previa
dispensa judicial; para otorgarla el magistrado deber contar con un dictamen
anterior de los equipos de salud, y mantener una entrevista personal con el
futuro contrayente, art. 405.
Otra muestra de respeto a la autodeterminacin es la posibilidad de designar,
cuando se goza de capacidad, a un futuro curador mediante directiva
anticipada, art. 139.
Se mantiene la edad mnima de la imputabilidad para los actos ilcitos en 10
aos, Dao involuntario: art. 1750.
Rgimen de la Capacidad de derecho.
El art. 22 proyectado dispone: "Capacidad de derecho. Toda persona humana goza
de la aptitud para ser titular de derechos y deberes jurdicos. La ley puede privar o
limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos jurdicos
determinados."
En lo terminolgico se adopta la denominacin tradicional en derecho argentino, que
utiliza la doctrina y emplea Vlez Sarsfield en su Cdigo Civil, art. 949 y nota(2). Es
una acepcin que, tiene arraigo en nuestro sistema jurdico(3).
Art. 51 del Cd. Civil: " Las personas de existencia visible son capaces de adquirir
derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que en este Cdigo no
estn expresamente declarados incapaces."
En doctrina nacional Alfredo Orgaz deca: Se llama capacidad jurdica o capacidad
de derecho a la aptitud que tiene la persona para ser titular de derechos y deberes.
Esta aptitud, ,constituye la nota esencial de la personalidad (4). Tambin se
expresa para ser titular de intereses, o de relaciones jurdicas o en un concepto ms
estrecho de obligaciones. Se trata de una cualidad esencial, que define y caracteriza
de un modo especial a la persona, junto con su nombre, estado civil o de familia,
domicilio y patrimonio, y como atributo es innato, necesario, vitalicio, e indisponible.
El Cdigo Civil y Comercial no introduce un concepto de persona como gnero, sino
que trata por separado a cada tipo. Con referencia a la Capacidad de derecho de la
persona humana establece que goza de la aptitud para ser titular de derechos y
deberes jurdicos;laformulacin adoptada pareciera mostrar que el legislador se
inclina por la postura que indica que la persona es un prius que precede a la idea de
capacidad, al que el ordenamiento jurdico le reconoce esa potencialidad como un
posterius.
Al definir a la persona jurdica el artculo 141 dice: Son personas jurdicas todos los
entes a los cuales el ordenamiento jurdico les confiere aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creacin.
a. Contenido.
Se mantiene la expresin aptitud para ser titular de derechos y deberes
jurdicos,de este modo se respeta la tradicin jurdica y no se innova en enunciados
consolidados. La perspectiva constitucional con que se ha estructurado el Cdigo
unificado y el sentido de respeto a la persona humana, permitir entender su
contenido con un sentido generoso, comprensivo tanto de derechos subjetivos como
de intereses jurdicamente protegidos, tal como lo postula parte de la doctrina
nacional. La nocin de capacidad se vincula a la titularidad de derechos subjetivos y
deberes (5), y en los ltimos tiempos Tobas postula una comprensin ms abarcativa
del concepto de derecho subjetivo e indica la necesidad de una mirada diferente a la
correlacin entre capacidad de derecho y titularidad de derechos subjetivos. Sostiene
que la consideracin de la persona como valor fundamental del ordenamiento
jurdico ha determinado que en los ltimos tiempos se le reconozcan intereses que no
se corresponden con el modelo conceptual del derecho subjetivo. A la par de la
individualizacin de nuevos derechos a la informacin, a la identidad personal, a
la salud, etc. se asiste a una suerte de prdida de terreno de la categora
dogmtica del derecho subjetivo, entendida como la nica idnea para abarcar de
manera exclusiva el cmulo de intereses protegidos por el sistema jurdico (6).
Entendemos que las expresiones no resultarn restringidas a la idea estricta de
derecho subjetivo entendido como la facultad, o potestad reconocida por el
ordenamiento en una norma objetiva, sino que admitir la visin extensa que desde
hace tiempo se impone en doctrina y jurisprudencia. Muestra de ello es el concepto
de dao que se incorpora en el art. 1737: Hay dao cuando se lesiona un derecho o
un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por objeto la
persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva; o de la Obligacin
definida por el art. 724: es una relacin jurdica en virtud de la cual el acreedor
tiene el derecho a exigir del deudor una prestacin destinada a satisfacer un inters
lcito.
b. Limitaciones.
Esta aptitud, al decir de Alfredo Orgaz (7), existe en los lmites de la ley, art. 53. La
capacidad de derecho refleja un atributo que solo reconoce limitaciones impuestas o
derivadas de de la ley estrictamente y que admite gradaciones en supuestos
especficos, que resultan de la propia ley y cuya interpretacin es de por s restrictiva,
no pudiendo suplirse por representacin.
Por consideraciones de orden superior la ley limita en casos determinados la
capacidad de derecho de las personas, Son prohibiciones particulares que se
establecen por resultar incompatible la situacin en que se encuentran determinadas
personas con un inters que el legislador quiere preservar. No alcanza a una persona
determinada, sino para todos los que se encuentren en esa situacin, padres, tutores,
jueces, etc. En modo alguno se ve afectada la igualdad de las personas, sino que
como expresa Orgaz la verdadera igualdad no consiste simplemente en tratar a todos
de la misma manera, sino en tratar de la misma manera a todos los que se hallan en la
misma situacin.
Se mantiene el criterio de que solo la ley establece las prohibiciones o incapacidades
y, si la capacidad es la regla y la incapacidad la excepcin, el criterio interpretativo
debe ser restringido. Se apunta como modificacin la ltima parte del artculo: La
ley puede privar o limitar esta capacidad respecto de hechos, simples actos, o actos
jurdicos determinados, las limitaciones pueden referirse no solo a actos jurdicos
sino a hechos o actos no negociales, simples actos lcitos; podran surgir dudas acerca
de cul es la categora a que hace referencia la expresin simples actos, si es a la
gestin de negocio ajeno o es alguna distinta.
En lneas generales las limitaciones son las mismas existentes en el Cdigo de Vlez
y en el sistema argentino; se incorporan las que derivan de los nuevos modos
convivenciales aceptados.
As respecto a los padres dispone el Art. 689.- Contratos prohibidos. Los
progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo que est bajo su
responsabilidad. No pueden, ni aun con autorizacin judicial, comprar por s ni por
persona interpuesta, bienes de su hijo ni constituirse en cesionarios de crditos,
derechos o acciones contra su hijo; ni hacer particin privada con su hijo de la
herencia del progenitor prefallecido, ni de la herencia en que sean con l
coherederos o colegatarios; ni obligar a su hijo como fiadores de ellos o de terceros.
La misma prohibicin rige respecto de tutores, Art. 120, y curadores, Art. 138. En el
captulo de la donacin, art. 1550.
Con relacin a las limitaciones para contratar estn dispuestas en las disposiciones
generales aplicables a todo contrato en el Libro Tercero, Ttulo II. Contratos en
general, Seccin 5, Captulo 4 Incapacidad e inhabilidad para contratar.
Art. 1001.- Inhabilidades para contratar. No pueden contratar, en inters propio o
ajeno, segn sea el caso, los que estn impedidos para hacerlo conforme a
disposiciones especiales. Los contratos cuya celebracin est prohibida a
determinados sujetos tampoco pueden ser otorgados por interpsita persona.
Art. 1002.- Inhabilidades especiales. No pueden contratar en inters propio:
los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o
enajenacin estn o han estado encargados;
los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y
sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los que
intervienen o han intervenido;
los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los
que intervienen o han intervenido.
Para suceder por testamento: 2482.
Rgimen de la capacidad de ejercicio.
Dice el Art. 23.- "Capacidad de ejercicio. Toda persona humana puede ejercer por s
misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente previstas en este Cdigo
y en una sentencia judicial".
El texto predica esta categora de capacidad respecto de la persona humana, y respeta
el principio de que la capacidad es la regla y la limitacin la excepcin; hace expresa
referencia a que stas pueden surgir de la ley o de sentencia judicial.
Se opta por denominar Capacidad de ejercicio a la facultad que implica poder
ejecutar por s los derechos y deberes de los cuales se es titular. Tal como expresa
Tobas, no hay denominacin exenta de crticas, y precisamente en doctrina nacional
este es uno de los juristas que presenta objeciones a la designacin escogida (8) pues
en su criterio existen formas de ejercicio de aquellos que no requieren de esta
capacidad, como sucede con aquellas formas de ejercicio que se concretan en actos
no negociales simples actos lcitos para cuya validez, en muchos casos, resulta
suficiente el discernimiento y adems excluira los hechos humanos puramente
recepticios. Surge as el problema, de indudable importancia prctica de determinar
si la necesidad de la capacidad de ejercicio se extiende a los casos en que la persona
no obra o ejerce, sino que recibe (una manifestacin de voluntad recepticia
constitutiva de un hecho de conciencia o conocimiento por parte del
destinatario).
Es en materia de capacidad de ejercicio donde se encuentran las mayores
innovaciones. Subyace una nueva concepcin que parte de los principios
constitucionales de dignidad, igualdad, no discriminacin, que si bien siempre
estuvieron presentes en el sistema jurdico argentino, se vieron robustecidos luego de
la reforma constitucional de 1994, Art 75 inc. 22, y la recepcin entre otros de la
Convencin sobre los Derechos del Nio; Convencin Internacional sobre los
Derechos de la Personas con Discapacidad, las Reglas de Brasilia sobre Acceso a la
Justicia de las Personas en Condicin de Vulnerabilidad (100 Reglas de Brasilia). Por
eso se dice que la capacidad de ejercicio tambin reconoce raz constitucional, en
cuanto todas las personas estn facultadas para realizar todo aquello que la ley no
prohbe. Se ampla a posibilidad de pedir la propia restriccin a la capacidad o
incapacidad (art. 32), intervencin en el proceso (art. 36), proponer apoyos (art. 43),
actos de disposicin sobre el propio cuerpo (art. 56), directivas mdicas anticipadas
(art. 60), etc.
Se sientan principios generales, se ordenan y estructuran las reglas conforme los
cambios ya introducidos al sistema en los ltimos aos y las leyes dictadas en
consecuencia (9).
La disposicin elimina la clasificacin de incapacidades de obrar diseada por Vlez
y siente el principio general de la capacidad para sealar que las limitaciones slo
pueden derivar de la ley o de una sentencia judicial fundada en la misma. Este ltimo
criterio introduce la flexibilidad en el concepto de incapacidad.
En el Cd.Civ. y Com. se han eliminado la clasificacin entre incapacidad de hecho
absoluta y relativa; como as tambin la categora de menor impber (incapaz
absoluto), menor adulto (incapaz relativo), demente (incapaz absoluto), sordomudo
(incapaz absoluto).
De modo que opera la tendencia segn la cual las sentencias deben determinar en
cada caso los lmites a la capacidad de ejercicio de la persona.
Cuadro comparativo entre capacidad de derecho y capacidad de hecho.

DIMENSIONES INCAPACIDAD DE INCAPACIDAD DE

DERECHO HECHO

ESENCIA Falta aptitud para ser titular de Falta aptitud para celebrar
derechos (se le prohbe los actos jurdicos de la vida
celebrar un acto singular). civil (un conjunto de actos).

PERSONAS Persona humana o jurdica. Personas humana.

FUNDAMENTO Necesidad de proteger ciertos Imposibilidad fsica o moral

intereses valiosos. La ley de obrar por ausencia de
protege el recto ejercicio de un voluntad jurdica.
cargo, funcin o investidura.

ALCANCE Siempre relativa. De modo excepcional

absoluta o relativa,
capacidad restringida.

INTERS PROTEGIDO Pblico o privado. Siempre privado.

DIRECCIN No considera el inters de la Se establecen con un sentido

INSTITUCIN persona que pretende actuar,
sino un Inters ajeno a esa
persona. De all que se dice
que las incapacidades de
derecho perjudican a los
afectados por la prohibicin.
tuitivo, de proteccin para
quien se encuentra en
situacin de vulnerabilidad.
De all que se dice que se
determina a favor del
incapaz: protege el inters
de la persona incapaz.

MODO DE SUBSANAR. No posee. Representante necesario

REMEDIO (responsabilidad parental:
progenitores; tutela;
curatela) o apoyo, en caso
 de restriccin a la capacidad
o inhabilitacin.

CLASES No posee. De modo excepcional

absoluta o capacidad
restringida.

SANCIN VIOLACIN Acto nulo. Acto nulo.

Nulidad absoluta o relativa. Siempre nulidad relativa.

SISTEMATIZACIN No poseen. S poseen:

arts. 24, 32 y 48.