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UNIVERSIDAD CENTRAL DE CHILE

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES


ESCUELA DE DERECHO

DERECHO INTERNACIONAL
PBLICO

Profesor: John Patrick Ranson

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Nociones generales

De la misma forma como toda comunidad nacional tiene su derecho (derecho nacional- interno),
la comunidad internacional tambin tiene su propio sistema jurdico, llamado derecho internacional
pblico, cuyos principios y reglas los Estado consideran que son legalmente obligatorios y los van a
aplicar entre s. El derecho internacional pblico no est contenido en un cdigo especial, est contenido
en el derecho internacional consuetudinario, y est formado por tratados o acuerdos celebrados entre
Estados u otros sujetos de derecho internacional.

Las normas internacionales consuetudinarias van a regir cuestiones como el reconocimiento de


Estado, de gobierno, la adquisicin de territorios, etc. por su parte los tratados versan sobres variadas
materias ya sea extradicin, fronteras, comercio, relaciones diplomticas, etc. ; sin embargo hay materias
regidas tanto por la costumbre como por los tratados.

Es bsicamente un derecho entre Estados, quienes son los principales creadores y destinatarios de
sus normas; pero hay tambin normas internacionales que rigen entre los Estados y otras entidades
como por Ej.: La Santa Sede, La. ONU, etc. o tratados entre organizaciones internacionales.

Aunque el origen de las normas del derecho internacional se remonta a la antigedad y a la edad
media, el derecho internacional moderno, va a comenzar a formarse a mediados del siglo XXVI, para
regir relaciones entre Estados soberanos en Europa. Occidental, desde fines del siglo XVI, algunos
autores se aplicaron. En exponer las reglas relativas a la conducta de las naciones y tambin a los
soberanos de stas, una de las figuras ms importante es Hugo Grossio que en el ao. 1625 public el
libro: Iure Beli at Pachis(el derecho de la guerra y la paz). En la elaboracin de nuevos sistemas
jurdicos los autores se basan en el derecho natural y en la tradicin que permaneca an viva en el
derecho de gentes romano (Ius Gentium), que era un derecho comn a todos los hombres, hasta fines
del siglo XVIII, la doctrina llam derecho de gentes al conjunto de principios relativos a la conducta de
los Estados y de los soberanos, fue Bentham quien acu la expresin Derecho Internacional, la cual
termin por imponerse, an cuando se emplea derecho de gentes, actualmente designa el conjunto de
normas jurdicas que rigen las relaciones internacionales.

Caractersticas del sistema

Hay marcadas diferencias entre el sistema jurdico internacional y el nacional. Dentro de un Estado
moderno encontramos:

1.- Una legislatura que dicta leyes

2.- Un poder judicial que administra justicia

3.- Un poder ejecutivo que hace cumplir las leyes y las decisiones de los tribunales.

En cambio en el mbito internacional la situacin es diferente, no existe una legislatura, que se


dedique a dictar normas generales para todos los Estados, las normas de derecho internacional son
creadas por los propios Estados mediante procedimientos descentralizados (tratados y. Costumbre).

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En el mbito judicial an cuando existen algunos tribunales. Internacionales, ningn Estado va
estar obligado a someter sus diferencias con otros Estados sin su previo consentimiento, por lo tanto la
competencia de un tribunal internacional va a depender de la voluntad de las partes.

Tampoco existe un rgano ejecutivo centralizado que haga ejecutar an por medio de la fuerza las
normas de derecho internacional, van a ser los propios Estados que individual o colectivamente, tienen
que tomar todas las medidas para hacer efectivo el derecho, estas medidas pueden comprender por
ejemplo las represalias, recurrir ante organizaciones internacionales, pero no en el empleo de las fuerzas
armadas, la amenaza y el uso de las fuerzas armadas estn prohibidos en el derecho internacional,
excepto en los casos de legtima defensa y las acciones emprendidas por la ONU o de acuerdo con ella.

Van a ser estos rasgos del derecho internacional y principalmente la falta de un sistema
centralizado nico los que llevaron a algunos filsofos a negar que el derecho internacional constituye.
Una categora legal y que sea considerado. Realmente como un derecho. Sin embargo la autoridad y la
efectividad del derecho internacional como las de todo derecho no dependen sino de forma limitada de la
posibilidad de disputar por la fuerza sus normas, se puede sostener que las normas legales no solo se van
a

cumplir por temor a eventuales sanciones, sino que tambin se cumplen con inters, por conveniencia, por
tener dichas normas el consentimiento o la tolerancia de la comunidad y adems por el sentido de respeto
a la obligacin legal sin el cual ningn orden jurdico an si est apoyado en la fuerza podra subsistir.

Carcter jurdico del derecho internacional

Este es un sistema jurdico y no un sistema de regla moral o de simple cortesa, las normas
jurdicas en el mbito de la comunidad internacional, de hecho los Estados las evocan en sus diferendos,
exigen y pagan indemnizaciones por la infraccin de estas y tienen adems la conviccin de que no
pueden sustraerse a su cumplimiento. Los tribunales internacionales las van a aplicar como derecho
valindose de todos los recursos de la tcnica jurdica,, por su parte los tribunales nacionales las
consideran como parte de su derecho interno y las aplican cuando se presenta la ocasin para ello, es
decir, el derecho internacional es considerado en la prctica como una categora jurdica, como derecho.

Derecho, moral y cortesa internacional

El carcter jurdico del derecho internacional lo diferencia de la moral y la cortesa internacional.


La moral comprende los deberes de carcter exclusivamente moral por ejemplo socorrer a los pueblos
asolados por catstrofe. La cortesa va a estar formada por aquella prctica que los Estados respetan por
razones de cortesa, conveniencia, de tradicin y no porque exista una conviccin jurdica en razn de la
obligatoriedad ejemplo saludo de buque de guerra.

Los usos de cortesa pueden transformarse en reglas de derecho internacional por ej. Los
privilegios e inmunidades de los agentes diplomticos.

Si un Estado infringe los deberes que le impone el derecho internacional comete un acto ilcito y
consecuentemente incurre en responsabilidad hacia el Estado afectado y tiene la obligacin de reparar las
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consecuencias; en cambio si infringe los deberes que impone la moral o la cortesa, se puede decir, que es
un acto inamistoso, no un acto ilcito internacional.

Derecho internacional privado

En diversas legislaciones internas vamos a encontrar reglas aplicables a situaciones o relaciones


jurdicas que tienen elementos extranjeros, son las reglas de derecho internacional privado o de
conflicto. Las reglas de derecho internacional privado de un pas determinan si sus tribunales tienen o no
competencia para conocer de una situacin, que tiene un elemento extranjero, y en caso afirmativo cual
va a ser la legislacin de fondo que deber aplicar el tribunal para resolver el caso, en definitiva las
reglas internacionales de derecho internacional privado, no dan al juez la solucin de fondo sino que
indican que legislacin particular es la que en definitiva se aplica.

Para unificar las reglas de derecho internacional privado los Estados han celebrado entre s
tratados o convenciones como la de la Haya sobre derecho internacional privado y el llamado cdigo de
Bustamante, en que son parte varios pases latinoamericanos. Los Estados que celebran estos tratados
deben adoptar a ellos sus reglas nacionales de derecho internacional privado.

Derecho general y derecho particular

El derecho internacional general, es aquella parte de derecho internacional, cuyas normas tienen
validez universal y son aplicables por lo tanto, en principio a todos los Estados, est formado por normas
consuetudinarias universales y por principios generales de derecho, son por ejemplo las relativas a las
inmunidades diplomticas.
El derecho internacional particular, comprende aquellas normas que son vlidas solo para ciertos nmeros
de Estados, que los han convenido o aceptado, est constituido por los tratados internacionales y las
reglas consuetudinarias regionales locales.

Dominio reservado

Tanto el derecho internacional consuetudinario como los tratados imponen a los Estados
obligaciones internacionales respecto de ciertas materias, en las cuales un Estado no tiene plena
discrecin debiendo ajustar su conduca a estas obligaciones as por ejemplo aunque un Estado tiene
competencia para fijar normas sobre la adquisicin

de su nacionalidad esta competencia no es exclusiva, es una competencia reglada por el derecho


internacional, tampoco es competencia exclusiva de un Estado el trato de los extranjeros que se
encuentran en su territorio, an cuando estn sometidos a la legislacin y a los tribunales locales, pues ese
Estado deber respetar un estndar mnimo establecido en el derecho internacional, etc.

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Existen en cambio otros mbitos que no estn regidos por el derecho internacional, normalmente
asuntos como las formas de gobierno, la organizacin constitucional, etc. y forman lo que se denomina
dominio reservado, en su competencia exclusiva el Estado va a tener un poder discrecional o no
reglado, las acciones que realice dentro de esta esfera no son contrarias a sus obligaciones internacionales
y no le ocasionan responsabilidad legal an cuando perjudique a otro Estado, por ejemplo un Estado
podra limitar drsticamente la inmigracin extranjera, aunque tuviere recursos para ser explotados, lo
cual dara trabajo a gente de pases donde hay presin demogrfica.

Desde el punto de vista jurdico, no hay materias que por su naturaleza sean reservadas, es decir,
que no sean susceptibles de ser reguladas por el derecho internacional, en consecuencia un asunto o
materia solo se considera reservado a la competencia exclusiva de cierto Estado, porque ni el derecho
consuetudinario ni los tratados, en que es parte, imponen a ese Estado obligaciones respecto de tal asunto
o materia, pero nada impide, que el derecho internacional lo regule y lo sustraiga as de la esfera del
dominio reservado de dicho Estado.

Kelsen, seala que el derecho internacional puede regular todos los asuntos incluso aquellos que
son regulados normalmente por el derecho interno y por ello son denominados asuntos internos como la
forma de gobierno, problema laboral, medio ambiente, etc.

Origen histrico del derecho internacional

El derecho internacional moderno surge al transformarse el orden poltico de Europa a fines de la


Edad media y comienzos de la poca moderna. En la edad media bajo el rgimen feudal el poder poltico
se encuentra disperso entre varios prncipes y seores, quienes ejercen su autoridad sobre los vasallos que
residen en sus dominios. En la cabeza de la jerarqua feudal y de alguna manera sellando su autoridad
existen dos poderes supremos: El Papa y el emperador germnico, representantes del poder espiritual y
del poder temporal respectivamente.

A comienzos del siglo XVI y como resultado de un largo proceso histrico, surgen en Europa
varios Estados nacionales y territorios cuyos reyes van a imponer obediencia a sus sbditos, monopolizan
las funciones de gobierno y afirman su independencia de toda su autoridad externa, con los tratados de
Westfalia de 1648 que ponen fin a la guerra de los 30 aos, van a reflejar el nuevo orden poltico
imperante en Europa.

La guerra y las rivalidades que caracterizaron las relaciones entre los nuevos Estados demostraron
la necesidad de un orden superior, que en las nuevas relaciones histricas va a ocupar el lugar de la
unidad medieval y va a someter a las nuevas entidades polticas (Estados soberanos) al imperio del reino,
por otro lado factores como la expansin de la navegacin y del comercio por el descubrimiento de
Amrica y la ruta a las Indias, la desolacin provocada por las cruentas guerras religiosas y el fondo
intelectual comn creado por el reconocimiento, contribuyeron a poner de relieve entre los Estados, lejos
de actuar como entidades aisladas deban reconocer un orden jurdico superior, es as como el surgimiento
del derecho internacional fue el reconocimiento de esta verdad, se acept el abandono de la idea medieval
de un Estado mundial y se adopt en cambio, como un postulado fundamental la existencia de ciertas
normas de Estados seculares, territoriales y nacionales, pero neg su absoluta separacin e
irresponsabilidad y proclam que ellos estaban unidos por la supremaca del derecho.

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La enunciacin de los principios del derecho de gentes, como se llam en un principio, este nuevo
sistema legal, fueron realizada por escritores llamados clsicos, los cuales se preocuparon de la teologa
y tratan temas del derecho de gentes, tenemos a:

- Dominico Francisco de Vitoria: (1486-1546) fue profesor de teologa de la Universidad de


Salamanca, sus enseanzas se encuentran contenidas en sus reelecciones teolgicas, dos de las cuales
tratan temas relativos a la conquista espaola en Amrica, estos libros son E Indis y De Iure veli.

- Francisco de Surez: (1548-1617) en su obra De legibrus ac deo legis datore, describe que las
comunidades humanas necesitan de algn derecho por el cual sean dirigidas y ordenadas rectamente y
seala que ello se hace por la razn natural y por el uso de las mismas gentes.

- Alberto Gentili: (1552-1608) autor ms notable del siglo XVI, despus de huir de Italia y ser acogido en
Inglaterra, fue profesor en la universidad de Oxford, su libro ms importante es De Iure Bellidel ao
1598.

- Hugo Grossio: (1583-1645), es el ms destacado de los autores, en su obra El derecho de la guerra y la


paz(1625), presenta la primera exposicin de conjunto sobre las reglas que rigen las relaciones mutuas
de las nuevas sociedades polticas, pone nfasis en las reglas relativas a la guerra y adems proclam que
los Estados deberan considerarse miembros de una gran sociedad y unidos por la supremaca universal de
la justicia, explica que las relaciones entre los pueblos estn sometidas tanto al derecho natural derivado
de la naturaleza racional y social del hombre como al Ius Gentium, derecho voluntario basado en el
consentimiento. Tambin distinguen entre guerras justas e injustas, pero tambin advierte las dificultades
prcticas para aplicar el criterio de distincin entre una y otra. Su libro tubo un gran xito siendo objeto
de numerosas traducciones y nuevas ediciones, tambin public en el ao del 1609, el libro mare
librum, proclama la libertad de los mares.

- Samuel Pufender: seala que el derecho de gentes es solo el derecho natural aplicado a relaciones entre
Estados.

La doctrina de los autores clsicos tuvo una fortuna variable, algunas de ellas no fueron acogidas
por la prctica de los Estados o solo lo fueron ms tarde y en otras condiciones histricas, otras en cambio
siendo consideradas como reflejo de las prcticas de las naciones o como principios de indudable
autoridad, fueron invocadas por las cancilleras y citadas con aprobacin por juristas posteriores, es as
como por una interseccin entre la doctrina de los juristas y la prctica de los Estados, se fue

elaborando el sistema de derecho internacional moderno, desde el siglo XVII hasta nuestros das el
derecho internacional se ha ido enriqueciendo, considerablemente con el aporte de la prctica de los
Estados, de los grandes tratados colectivos, de las sentencias arbitrales y judiciales, de la actividad de los
rganos internacionales y de los trabajo de la doctrina.

Fuentes del Derecho Internacional

El derecho internacional est constituido por principios y por normas que estn revestidos de
carcter jurdico que rigen las relaciones entre Estados y deben ser utilizados para resolver conflictos que
surgen entre estos.
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Algunos autores tratan de determinar estas fuentes partiendo de criterios a priori y sealan: todo el
derecho internacional deriva de acuerdos de voluntades entre los Estados, los cuales van a ser obligatorios
en virtud del principio Pacta sun cervanta (lo pactado obliga), en consecuencia las dos nicas fuentes de
derecho internacional para estos autores son:

Los tratados, (acuerdo expreso).

La costumbre, (acuerdo tcito).

Sostienen que lo que no es pacta no es derecho, esta teora no explica algunas situaciones en que
una norma es oponible a un Estado, sin necesidad de probar que dicho Estado la acept de manera
expresa o tcita para enmarcar estas situaciones, dentro de su teora van a recurrir a artificios da carcter
dialctico, como hablar del consentimiento presunto.

Por nuestra parte estimamos que una base ms slida para la determinacin de las fuentes formales
de derecho internacional, van a estar constituidas por la prctica de los tribunales internacionales de
mayor autoridad, los cuales aplican normas de derecho internacional, son las siguientes:

Tratados internacionales (acuerdos expresos de voluntad entre dos o ms Estados).

Las normas reglamentarias dictadas por un organismo internacional en virtud de un tratado.

Las normas internacionales consuetudinarias, es decir establecidas por la costumbre.

Principios generales del derecho.

Las normas de las tres primeras categoras, derivan de una fuente que las crea y establece. Los
principios generales de derecho no son derecho creado o establecido, sino que forman parte per se (por
ellos mismos) del derecho internacional. Tambin los tribunales internacionales, utilizan aunque en menor
medida otros elementos de decisin, que no revisten categora normativa, ellos son: la jurisprudencia, la
doctrina y otros elementos.

El Art. 38 del estatuto de la Corte Internacional de Justicia

Un punto de partida para el estudio de las fuentes es precisamente el artculo 38 de la Corte


Internacional de Justicia, esta disposicin enumera las diversas categoras de reglas que la Corte debe
aplicar al momento decidir las controversias entre Estados, a pesar de sus defectos de redaccin, se ha
transformado en un texto de gran autoridad, el cual ha sido reproducido en tratados relativos al arbitraje o
arreglo judicial. Puede considerarse que este artculo contiene las directivas que cualquier tribunal debe
seguir al momento de resolver un caso segn el derecho internacional. El texto de este artculo es el
siguiente:

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Artculo 38:

N1 La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional, las controversias que sean
sometidas a su conocimiento, deber aplicar las convenciones

internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente establecidas,


(reconocidas por los Estados litigantes).

N2 La costumbre internacional como prueba de una prctica que ha sido generalmente aceptada como
derecho.

N3 Los principios generales de derecho, reconocidos por las naciones civilizadas.

N4 Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones, estas ltimas como medio auxiliar, para la determinacin de las reglas de derecho y sin
perjuicio del Art. 59 del estatuto, el cual dice:

Artculo 59:

N1 Las decisiones de la Corte no son obligatorias, sino para las partes que estuvieren en litigio y
respecto del caso que ha sido decidido, (se refiere al efecto relativo de las sentencias judiciales).

N2 La siguiente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio conforme a la


equidad, y esto se llama ex acuo el bono (conforme a la equidad), si las partes as lo convinieren.

Los tres primeros nmeros del artculo 38 indican las categoras de normas que la Corte debe
aplicar al decidir en conformidad al derecho internacional, en las controversias que le fueron sometidas.

Las convenciones o tratados internacionales, la costumbre internacional y los principios generales


del derecho reconocidos por las naciones civilizadas son fuente en sentido estricto. El cuarto son medios
auxiliares que la Corte debe utilizar para determinar las normas de derecho internacional no escrito. El
artculo 59 n2, deja en claro que la Corte solo va poder fallar, ex acuo et bono (conforme a la equidad),
si las partes as lo convinieren.

Tratados o acuerdos internacionales

Los tratados o acuerdos internacionales celebrados por los Estados, constituyen una manifestacin
de su consentimiento expreso, los tratados son conocidos tambin como acuerdos, convenciones,
protocolos, cartas, etc. Van a prevalecer en las relaciones entre partes y prevalecen sobre otras normas
ms generales o derivadas de otras fuentes, aunque todos los tratados establecen derecho y obligaciones u
otras relaciones jurdicas entre las partes contratantes. Particular inters tiene al menos para el derecho
internacional aquellos tratados generales celebrados entre un gran nmero de Estados, para regular de

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manera permanente un nmero de materias, de problemas considerados comunes, por ejemplo la
convencin de Viena sobre las naciones diplomticas 1961.

Algunos tratados son en gran medida de carcter declarativo del derecho internacional
consuetudinario, por ejemplo la convencin de Naciones Unidas sobre el derecho del mar que en su
prembulo seala: Declaratorias en trminos generales de los principios establecidos del derecho
internacional consuetudinario. Tambin las disposiciones normativas que estn contenidas en un tratado
pueden servir de base o punto de partida en la elaboracin de una regla consuetudinaria.
Finalmente existen varias colecciones de tratados que han sido publicados por gobiernos o por organismo
internacionales o por instituciones etc., la ms importante de estas colecciones es la que publica la
organizacin de las Naciones Unidas conocidas con el nombre de Recueil des traites.

Normas reglamentarias dictadas por organismos internacionales en virtud de tratados

Algunas organizaciones internacionales o supra-internacionales o incluso sus rganos, han sido


dotados por un tratado constitutivo de un poder reglamentario para que puedan dictar normas dentro del
mbito de su actividad, estas normas se van a establecer y adoptar por el qurum establecido en el
respectivo tratado y no requieren ser ratificados por los Estados miembros de la organizacin, las normas
adoptadas en virtud de este poder reglamentario, pueden ser relativas al funcionamiento de la propia
institucin u organizacin como es el caso del reglamento internacional de la asamblea general de las
Naciones Unidas que fue dictada en virtud del Art. 21 de la Carta de las

Naciones Unidas, pero tambin dichas normas reglamentarias van a poder tener como destinatario a los
Estados miembros de la organizacin y an a personas naturales o jurdicas que estn dentro de tales
Estados, es as como varios organismos especializados de naciones unidas estn autorizados por su carta
constitutiva para dictar o promulgar reglamentos de carcter general en los dominios relacionados con su
actividad, as por ejemplo el consejo de la organizacin de la aviacin civil internacional, este puede
dictar reglamentos sobre cuestiones tcnicas que entran en rigor, a no ser que la mayora de los Estados
miembros comunique al consejo su disconformidad, otro tanto acontece con la OMS que va a poder
adoptar procedimientos destinados a evitar la propagacin de enfermedades de un pas a otro y las
reglamentaciones que apruebe al respecto, son obligatorios para los Estados miembros que no se opongan
a ella durante determinado tiempo.

Derecho internacional consuetudinario (la costumbre)

Segn la doctrina dominante, en esta materia la costumbre implica la concurrencia de dos


elementos:

Prctica de los Estados; esta est formada por la repeticin constante de actos, en un mismo
sentido, se conoce como precedente.

La conviccin; por parte de los Estados de que al realizar estos actos ejercen un derecho o que se
conforman a una obligacin jurdica, se conoce como opinio iuris.
Si se trata de una regla consuetudinaria de validez universal, es decir, aplicable a todos los Estados, es
necesario tambin que haya sido aceptada por la comunidad internacional en su conjunto, particularmente
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por los Estados que estn interesados en la materia que rigen, no se requiere por lo tanto que el Estado
contra el cual se invoca una norma consuetudinaria, le haya brindado su aceptacin, su reconocimiento o
asenso, toda vez que basta con la aceptacin general, sin embargo, una regla consuetudinaria es
inoponible a un Estado que durante el periodo de formacin de una regla y antes de que se cristalizara
como tal, se neg a aceptarla y haya mantenido su actitud desde entonces.

Tampoco es necesario que la prctica constitutiva de la costumbre se prolongue durante largo


tiempo, aunque esta sea inmemorial, toda vez que con una prctica seguida durante un corto periodo de
tiempo podra perfectamente llegarse a constituir una norma consuetudinaria y la norma segn la cual
todo Estado tiene soberana exclusiva sobre el espacio areo que cubre su territorio y la norma que
establece el carcter de res nulis del espacio ultraterrestre, estas normas que afirman en un corto periodo
de tiempo los precedentes que forman el elemento material de la costumbre, son actos o abstenciones
realizadas por los Estados, que revelan su actitud en materia de derecho internacional, correspondencia
diplomtica, instrucciones impartidas a sus agentes diplomticos, declaraciones y actitudes en
conferencia internacional, legislacin interna, sentencia de los tribunales, tratados internacionales,
trabajos en materia de codificacin del derecho internacional, actos que revelan la intencin del Estado en
materia de Derecho internacional.

Elemento esencial de la costumbre es la opinio iuris que diferencia a la norma consuetudinaria de


l0s meros usos, que solo se siguen por razones de cortesa convencional o por de tradicin y no porque los
Estados se sientan legalmente obligados a conformarse a ella, ejemplo de estos usos son las normas de
ceremonias como el saludo de buques. La opinio iuris puede ser difcil de probar y habra que
determinarla en cada caso a la luz de todas las circunstancias que rodeasen los actos que pretenden
reflejar las reglas consuetudinarias, son muchas veces lentas en su formacin e imprecisas en su
contenido, y por ello que en algunos lugares son reemplazadas por normas convencionales expresas, sin
embargo los nuevos tratados o convenciones no desplazan totalmente a las normas consuetudinarias, ya
que estas van a suplir el silencio de los tratados, sirven para interpretar sus decisiones y constituyen
normas de conducta para los Estados que no son parte en ellos.

Principios generales de derecho

Esta expresin cuan es empleada en sentido estricto designa aquellos principios que son comunes
a los sistemas jurdicos de los diversos Estados, algunos de ellos van a ser adaptables a las necesidades de
orden jurdico internacional, lo que va a justificar su recepcin por este, entre los principios generales del
derecho podemos mencionar los siguientes:

- Lo pactado obliga
- Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene
- Todo dao ilegalmente causado debe ser ntegramente reparado
- Nadie puede aprovecharse de su propio dolo
- Cosa juzgada

Los tribunales arbitrales han aplicado desde antiguo los principios de derecho, el estatuto de la
Corte permanente de justicia internacional, solo confirm una prctica anterior al disponer en su Art. 38
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prrafo primero que la corte aplicar los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
civilizadas, tambin los principios en estudio han sido aplicados en la decisin de diferendos que
podramos llamar transnacionales, se trata de diferendos surgidos con motivos de acuerdos o contratos
celebrados entre un gobierno y una gran compaa extranjera, sin intencin de someterlos a un derecho
nacional determinado y que se estipula que las controversias que surgen entre las partes, se sometern al
arbitraje internacional, en estos casos a falta de solucin en el contrato mismo, el arbitro ha aplicado los
principios generales de derecho, dentro de este rubro de los principios generales podemos incluir tambin
algunos principios fundamentase que son inherentes al derecho internacional:

1. Principio segn el cual los tratados prevalecen sobre la ley interna en el plano internacional.

2. Principio de que los Estados o gobiernos, no pueden alegar las disposiciones o las deficiencias de su
legislacin interna como fundamento o excusa para no cumplir con sus obligaciones internacionales.

3. Principio de que los cambios de rgimen de gobierno o soberano no van a alterar o afectar las
obligaciones internacionales del Estado, ni van a constituir un fundamento vlido para su
incumplimiento.

Finalmente tanto los principios de derecho estricto como los principios generales de derecho
internacional, reflejan reglas que alcanzan o han alcanzado tal grado de universalidad que su aplicacin
en derecho internacional no encuentra mayores dificultades.

La jurisprudencia

La jurisprudencia de los tribunales internacionales ha ejercido una considerable influencia en el


desarrollo del derecho internacional y constituye un testimonio autorizado a muchas de sus normas es por
ello que las decisiones de los tribunales pueden utilizarse como un medio de prueba del derecho
internacional consuetudinario y de los principios generales del derecho.

El mrito de una determinada sentencia va a depender de varios factores, tales como, la autoridad
que se reconoce al tribunal que la pronunci, la fuerza persuasiva de sus argumentaciones, la acogida que
ha merecido en los medios jurdicos y en definitiva, la medida en que haya sido seguido por decisiones
posteriores.

Especial autoridad revisten las sentencias dictadas por la Corte internacional de justicia y por su
antecesora la Corte permanente de justicia internacional, las sentencias de los tribunales de alguna manera
trascienden toda vez que sus efectos relativos formales pueden llegar a constituir en un futuro una norma
de derecho internacional, en esta materia se puede citar la sentencia dictada con aporte internacional de
justicia, en el caso de las pesqueras anglo- noruegas, la corte internacional declar que en ciertas
circunstancias las lneas de base desde la cual puede medirse el mar territorial, no va a ser la lnea de la
ms baja marea de toda la costa, sino un sistema de lneas de base recta trazado a travs de aberturas en la
costa o entre ciertos puntos de ella, esto es una jurisprudencia transformada en ley por la convencin
sobre el derecho del mar.

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Las sentencias y otras decisiones de la Corte Internacional de justicia, son publicadas en dos
idiomas: francs y en ingls. Hay tambin convenciones de sentencias arbitrales y que las publica la
convencin de naciones unidas.

Doctrina

Los autores y tratadistas no crean normas de derecho internacional su tarea principal va a ser la de
determinar cuales son las normas que estn actualmente vigentes y enseguida proceden a explicarlas y
presentarlas de forma lgica y sistemtica; tambin les va a corresponder hacer una evaluacin crtica del
derecho actualmente vigente y proponer futuras reformas, es por esta razn que la doctrina de los autores
no se va a considerar una fuente formal de derecho internacional, las opiniones de los autores se citan
para demostrar o probar la existencia y la interpretacin de determinadas normas jurdicas
internacionales.

En la actualidad la prctica de los Estados, la jurisprudencia y la comunicacin de los repertorios


que las contienen, han terminado por reducir la importancia que se le asignaba a la doctrina como un
medio para designar las reglas de derecho.

Los otros elementos

Los tribunales utilizan tambin en sus decisiones, otros elementos o medios auxiliares, los tratados
que son declarativos del derecho internacional o los trabajos de la comisin de derecho internacional de
las Naciones Unidas o las resoluciones de naciones unidas sobre materias de ndole jurdica, tambin van
a aplicar la equidad o la razn natural y van a aplicar la equidad no contra ley, sino para interpretar las
reglas dell derecho positivo complementando de esta forma su contenido.

Actos jurdicos unilaterales

Realizados por un Estado en el mbito de las relaciones internacionales, pueden producir


consecuencias jurdicas, pueden crear una situacin jurdica y stos actos implican la manifestacin de
voluntad de u solo Estado y su validez es independiente de otros actos jurdicos, los principales actos
jurdicos unilaterales son:

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La notificacin
El reconocimiento
La protesta
La renuncia
La promesa

1 La Notificacin: Es el acto por el cual un Estado comunica oficialmente a otro, un hecho o una
situacin, como consecuencia de esta se van a producir algunos efectos. La notificacin es en un
principio de carcter facultativa, sin embargo hay casos en que el derecho internacional va a imponer la
obligacin de notificar, el ejemplo ms tpico en esta materia es el de las potencias beligerantes (que estn
en guerra), las cuales deberan notificar el estado de guerra a los pases neutrales; existe un caso de
neutralidad por Chile, en el caso del Estrecho de Magallanes, Chile declar la neutralidad del estrecho de
Magallanes en el ao 1873 y esta declaracin fue ratificada en el tratado de lmites con Argentina en el
ao 1881 y se volvi a confirmar posteriormente con el Laudo arbitral.

2 El Reconocimiento: Acto o conjunto de actos por medio de los cuales un Estado admite y al mismo
tiempo acepta un hecho o una situacin, un acto o una pretensin, el Estado que presta el reconocimiento
no va a poder objetar con posterioridad la validez, legitimidad, en definitiva la existencia de lo
reconocido. El reconocimiento al menos en el derecho internacional, tiene una amplia aplicacin, se
puede reconocer a un Estado, a un gobierno, a una situacin geogrfica, la nacionalidad, la jurisprudencia
o jurisdiccin etc.

Puede ser de dos formas: expreso o tcito. Expreso: cuando se hace en trminos formales y
explcitos. Tcito: cuando se deduce de hechos que lo manifiestan de una manera inequvoca.

3 Protesta: Acto expreso, por medio del cual un Estado declara su voluntad de no admitir o reconocer
como legtima una pretensin, una determinada conducta o una situacin determinada. La protesta
constituye definitivamente la contrapartida del reconocimiento, va a permitir reservar y mantener el o los
derechos del Estado que la

est formulando, en todos aquellos casos en que su silencio se mirara como una aceptacin, de esta
manera la protesta lo que est impidiendo es la consolidacin de una situacin adversa.

4 La Renuncia: Es el abandono que se hace voluntariamente de un derecho, un Estado v a poder


renunciar a sus derechos territoriales, a reclamaciones de carcter diplomtico, a su jurisdiccin interna,
a la inmunidad de los agentes diplomticos. Puede ser expresa o tcita, nunca se presume.

5 Promesa unilateral: Declaracin de carcter unilateral formulada por un sujeto de derecho


internacional que se realiza con la clara intencin de obligarse, por sus trminos, es obligatoria para el
Estado que la realiza, el cual va a tener que ajustar su conducta a dicha declaracin. Ejemplo ms tpico
fue el que hizo Francia por la dcada del 70 y 80, cuando dijo que iba a hacer ms ensayos nucleares.

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Codificacin en el derecho internacional

La codificacin consiste en enunciar de una manera escrita, sistemtica y obligatoria para los
Estados, las reglas del derecho internacional comn, esta se realiza por medio de tratados o convenciones
de carcter multilateral, en el derecho internacional se hace difcil que los Estados se pongan de acuerdo
sobre materias que dicen relacin con sus intereses primarios, sin embargo, sobre todo en el ltimo
tiempo se ha logrado codificar algunas materias de tremenda importancia, por ejemplo la Convencin de
naciones unidas sobre derecho del mar, de Jamaica, se form el ao 1982 y regula todas aquellas materias
relativas al. Mar, todos los espacios acuticos, para llegar a esta convencin. Fueron aos de trabajo, en
las cuales Chile estuvo presente con el embajador Fernando Sejer y Francisco Rego Vicua.

Los Tratados

Es un. Acuerdo internacional celebrado generalmente entre Estados, regido por el derecho
internacional, destinados a producir efectos jurdicos.

Los tratados son celebrados generalmente entre Estados, pero tambin hay aquellos que se
celebran entre Estados y otros sujetos de derecho internacional como por ejemplo la Santa Sede, la
ONU,, algunos dicen que la Cruz Roja y las Organizaciones internacionales en general.

Para que este acuerdo constituya un tratado, debe estar regido por el derecho internacional, por lo
tanto a contrario censu no es un tratado aquel acuerdo que est sometido a un. Derecho nacional
determinado, como podra ser el convenio de compraventa de una central tecno -nuclear, en donde se
estipula que el convenio se regir por el derecho nacional del Estado vendedor.

Tambin dijimos que el tratado debe estar destinado a producir efectos jurdicos, es decir,
establecer normas de carcter jurdico, esto es crear, modificar y extinguir derechos y obligaciones, en el
fondo es reconocer una situacin que ninguna de las partes podr ms tarde contravenir.

Los tratados reciben diversas denominaciones, que en la prctica son empleadas en forma distinta,
aparecen el nombre de: convencin, acuerdo, cartas, protocolos,, etc.

Clasificacin
Se pueden clasificar en:

1a.-Bilaterales: aquellos celebrados entre dos Estados.


1b.-Multilaterales o colectivos: aquellos celebrados entre varios Estados, por ejemplo la Convencin de
Ginebra sobre mar territorial,, reemplazada posteriormente por la Convencin. De la ONU sobre derecho
del mar, o la Convencin sobre igualdades diplomticas.

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2a.-Contratos: imponen a. Cada una de las partes contratantes una conducta o prestacin, como podra
ser un tratado de cesin de territorio a cambio de una indemnizacin.

2b.-Leyes: van a regir la conducta. De los Estados contratantes de una manera permanente y continua,
por ejemplo la Carta de Naciones Unidas, la convencin sobre derecho del mar.

Un tratado puede servir para diversos fines, como podra ser el convenir reglas generales de
derecho o efectuar una cesin de territorio o para convenir el rgimen legal para determinados territorios.

3a.-Regionales: OTAN, MERCOSUR, COMUNIDAD ECONMICA EUROPEA.

3b.-Generales: son de divisin de regin, de relaciones diplomticas, igualdades consulares, sobre


derecho del mar, ONU, etc.

Los tratados se inician habitualmente por un prembulo en el cual se enumera a las partes
contratantes, adems se procede enunciar los motivos que determinan su celebracin y se expone el fin
que los estados persiguen al firmar el tratado.

Sigue al prembulo la parte dispositiva del tratado, es decir, sus artculos. O las disposiciones de
fondo.

Finalmente las clusulas finales relativas a la ratificacin, a la reserva, a su entrada en vigencia.

Al trmino del tratado se indica la fecha, el lugar de su celebracin, el idioma o los idiomas en que
se redact su texto autntico. Algunos tratados van acompaados de anexos, los cuales estn destinados
a implementar detalles de orden tcnico.

Capacidad para celebrar

Todo Estado independiente va a tener capacidad para celebrar tratados, algunos Estados y
territorios (sobre todo en la poca de la descolonizacin), cuyos territorios no son plenamente
independientes, han sido autorizados para celebrar tratados, sobre ciertas materias siendo una capacidad
limitada.

En el caso de los gobiernos federales la capacidad para celebrar tratados va a corresponder


exclusivamente al Estado federal, sin embargo la Constitucin de algunos Estados federales como Suiza o
Alemania reconocen a sus miembros competentes de la federacin una capacidad limitada para celebrar
cierto tipo de tratados, posee tambin esta capacidad los insulgentes reconocidos como beligerantes y
algunas entidades no territoriales como la Santa Sede o Naciones Unidas.

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Procesos para la celebracin de tratados

En derecho internacional no se establece un proceso nico para la celebracin de tratados, por lo


tanto, los Estados que desean contratar van a poder adoptar el procedimiento que estimen convenientes,
pudiendo ser el procedimiento tradicional o uno que es ms o menos simplificado del procedimiento
tradicional, el procedimiento simple.

I.- Procedimiento tradicional

Comprende varias etapas:

1- Negociacin: la negociacin de un tratado, se realiza entre representantes de los Estados, pero estos
deben estar investido de poder, de pleno poder y por ello se llaman Plenipotenciarios.

Los plenos poderes son emitidos por la autoridad interna de cada Estado, que tenga esa
competencia y estos son:

- Jefes de Estados
- Ministros de relaciones exteriores

Ellos indican en que etapa de la celebracin del tratado, puede participar el representante, antes de
iniciar una negociacin los Plenipotenciarios proceden a verificar recprocamente sus plenos poderes
para comprobar si esto se encuentran en buena y debida forma.

Cuando la negociacin se realiza en el marco de una conferencia internacional los plenos


poderes son examinados por un comit de verificacin, el cual va a proceder a informar a la conferencia.
Al trmino de la negociacin los Plenipotenciarios van a adoptar o establecer el texto de tratado.

2- Firma: El texto del tratado adoptado por las partes negociadoras va a ser firmados por ellos y la
firma le confiere a este texto el carcter de autntico, al texto del tratado y expresa adems la intencin
de continuar con el procedimiento,(son dos cosas carcter de autntico y la. intencin)

El texto del tratado que solo ha sido firmado, no va a tener fuerza obligatoria. Parra las partes, sin
embargo los Estados signatarios,, deben abstenerse de realizar actos que afecten su objeto y su fin.

3- Aprobacin parlamentaria: Las Constituciones y las prcticas constitucionales internas exigen


generalmente, que antes de obligarse definitivamente a un tratado, debe darse la aprobacin del
parlamento o del congreso u otro orden interno de carcter representativo.

En Chille segn la Constitucin los tratados deben ser sometidos a la aprobacin del Congreso
nacional, antes de su ratificacin. La ratificacin la realizar posteriormente el Presidente de la
Repblica.. El Congreso en Chile puede hacer dos cosas:
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- Aprobar
- Rechazar
No puede hacer modificaciones, y esto se tramita como una ley en el congreso.

4- Ratificacin: Obtenida la aprobacin parlamentaria se realiza la ratificacin, el rgano competente


para celebrar tratados en Chile es el Presidente de la Repblica, quien procede a la ratificacin del tratado,
por medio de la cual, el Estado hace constar, en el mbito internacional su consentimiento en obligarse
definitivamente por el tratado.

La ratificacin se hace en un instrumento solemne, el cual va a ser firmado y sellado, en el cual se


acepta el tratado y se compromete a su observancia.. Los. Estados no tienen la obligacin de ratificar un
tratado que han firmado, por lo tanto la ratificacin es un acto libre y discrecional del Estado.

5- Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin: El instrumento de ratificacin emanado de


cada uno de los Estados contratantes, debe ser puesto en conocimiento de los dems. Distincin:

5.1 Tratados bilaterales: Se realiza mediante un canje de los instrumentos de ratificacin entre los
Estados que se obligan.

5.2 Tratados multilaterales: Los instrumentos se depositan en poder de un depositario, que se designa en
el tratado. Este depositario puede ser uno de los Estados contratantes o por ejemplo el secretario de
Naciones Unidas.

En principio el tratado es obligatorio para todos los Estados contratantes desde la fecha de entrada
en rigor, va pode quedar en suspenso, hasta que el respectivo tratado entre en vigencia.

II.-Procedimiento simple

Se aplica generalmente en la celebracin de tratados bilaterales y en ellos se omiten etapas del


procedimiento tradicional, como podra ser la aprobacin del congreso, la ratificacin, o el canje de los
instrumentos de ratificacin.
Los procedimientos calificados como simplificados ms usuales son:

Una vez que se ha adoptado el texto del futuro tratado despus que se realiza la negociacin, que
puede hacerse incluso va diplomtica, los Estados se van a obligar de manera definitiva mediante uno de
los siguientes medios:

1.- Ya sea por la firma de los Plenipotenciarios


2.- Canje de los instrumentos que constituyen el tratado. Se habla de un canje de notas.

Las firmas no se encuentran en un solo instrumento, sino que en dos instrumentos diferentes, que
se Canjean y en donde cada Estado parte va a conservar el instrumento firmado por la otra parte.

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El tratado pasa ser obligatorio para las partes desde el momento de la firma o canje de los
instrumentos, que lo constituyen, a menos que su vigencia est suspendida por un plazo determinado o
en otra forma.

La posibilidad de seguir un procedimiento simplificado, para la celebracin de un tratado va a


depender de la materia sobre la cual versa y de las exigencias constitucionales internas, es as como si el
tratado al ser puesto en vigencia en el orden interno va a modificar instituciones de naturaleza de
naturaleza legislativa o si la Constitucin de los Estados contratantes exige la aprobacin del Congreso,
entonces no va a ser posible prescindir legalmente del procedimiento tradicional.

En la actualidad se recurre con frecuencia a los procedimientos simplificados a fin de acelerar la


celebracin de los tratados y de evitar el trmite interno de la aprobacin del Congreso.

En Chile la Constitucin Poltica es suficiente al respecto, el Presidente de la Repblica no puede


ratificar un futuro tratado sin la previa aprobacin del legislativo.

Modalidad de los tratados multilaterales

La firma diferida consiste en fijar un plazo despus de la adopcin de un tratado multilateral,


dentro. Del cual los Estados que han participado en la elaboracin del tratado y en al hunos casos otros
Estados invitados a este efecto, pueden firmar el texto mismo, ejemplo el tratado sobre prohibicin de
pruebas nucleares, ste tratado fue firmado en Mosc en 1963, por representantes de Gran Bretaa, USA,
Unin Sovitica, segn una de sus disposiciones qued abierto a la firma de todos los Estados, hasta la
fecha de su entrada en rigor y a la adhesin despus de esa fecha.

La Adhesin

Es el acto mediante el cual un Estado acepta la oferta o la oportunidad de llegar a ser parte de un
tratado, que ya ha sido firmado por algunos otros Estados, aunque no est necesariamente en vigor, en
virtud de la adhesin el Estado adherente va a pasar a ser contratante en el tratado a igual ttulo que las
partes originales, la adhesin solo puede tener lugar cuando ella ha sido autorizada por las partes
originales, esta autorizacin de las partes originales se puede efectuar en el tratado mismo o en un
acuerdo posterior.

La adhesin se efecta mediante un instrumento formal que el Estado adherente va dirigir a las
partes originales o mediante un instrumento formal que se deposita ante el gobierno o el rgano que el
tratado indica por lo tanto el depositario comunica la adhesin a los dems contratantes.

La adhesin no requiere de ratificacin a menos que se haya hacho sujeto a ello, en consecuencia
un Estado debe obtener la aprobacin legislativa del respectivo tratado antes de proceder a adherirse a el.
En principio el tratado es obligatorio para el Estado adherente desde el momento en que deposita su
instrumento de adhesin.

La adopcin de los tratados en conferencias internacionales

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Las conferencias internacionales no son rganos legislativos pero algunas de ellas son convocadas
para adoptar el texto de tratados o convenciones sobre ciertos y determinados tpicos o materias, ejemplo
el ao 1958 se reuni en Ginebra una conferencia en la cual se adoptaron cuatro convenciones sobre el
derecho del mar. La adopcin de un tratado dentro de la conferencia se realiza por el qurum que est
estipulado en el reglamento de la conferencia, este qurum habitualmente es de 2/3 de los delegados y
luego es firmado en una ceremonia especial por todos los delegados que deseen as hacerlo.

El texto del tratado que se adopta en la conferencia, estipula comnmente que va quedar abierto
hasta cierta fecha, a la firma diferida de los Estados que se designan (no cualquiera) y luego a la adhesin
de esos Estados.

Este tratado no es obligatorio para los Estados que participan en la conferencia, ni siquiera lo es
para los que votaron a favor de la adopcin o de la firma, para que en definitiva el tratado sea obligatorio,
va a ser necesario que este (el Estado) manifieste en algunas de las formas estipuladas su consentimiento
en obligarse con el tratado.

El consentimiento en obligarse se manifiesta generalmente, por la ratificacin que va precedida


por la firma o por la adhesin. Para que la ratificacin o adhesin surtan efecto es necesario que se
comunique al depositario el instrumento respectivo.

La adopcin de tratados en organizaciones internacionales

Ciertos rganos de algunas organizaciones internacionales como por ejemplo la ONU, tienen la
competencia para elaborar y adoptar el texto del tratado o convenciones relativos a tpicos o materias que
le son propios, ejemplo en el ao 1955 y 1965 la Asamblea General de Naciones Unidas, adopt la
convencin internacional sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial.

Aprobado el texto del tratado o convencin por el qurum del rgano respectivo, queda abierto a
la firma y a la adhesin de los Estados miembros y de otros Estados que sean invitados o finalmente a la
sola adhesin de dichos Estados.

Para que el Estado sea obligatorio para un Estado es necesario que este haya firmado y ratificado
el tratado o bien que se haya adherido al mismo.

Algunos de estos tratados estipulan que la nica manera de obligarse por ellos va a ser mediante la
adhesin, excluyendo a toda firma. Esta adhesin difiere de la adhesin tradicional ya que aqu
simplemente el acto por medio del cual un Estado pasa a ser parte de un tratado adoptado por una
organizacin internacional.

El artculo 102 de la Carta de Naciones Unidas, menciona los requisitos y seala:

Todo tratado y todo acuerdo internacional concertado por cualquier miembro de las Naciones
Unidas, despus de entrar en rigor esta carta, sern registrados en la secretara y publicados por esta con
la mayor brevedad posible.

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Ninguna de las partes en un tratado o acuerdo internacional que no haya sido registrado conforme
a las disposiciones ya citadas podr invocar dicho tratado o acuerdo ante rgano alguno de las Naciones
Unidas.

La sancin por la falta de registro va a ser que el tratado o acuerdo, no puede ser invocado ante
alguno de los rganos de las Naciones Unidas por ejemplo la Corte Internacional de Justicia.

La Asamblea General de Naciones Unidas aprob un reglamento para aplicar este artculo 102 de
la Carta, sin embargo no existe un trmino fijo para efectuar el registro, de tal manera un Estado podra
perfectamente registrar un tratado solo cuando tuviera inters en invocarlo ante Naciones Unidas. El
registro solo otorga validez ante rganos de Naciones Unidas porque el tratado tiene validez.

La Reserva

Declaracin unilateral hecha por un Estado al firmar, ratificar o al adherir a un tratado multilateral
con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su
aplicacin a ese Estado, en el fondo el Estado que formula una reserva pretende que las disposiciones que
son objeto de la misma no se apliquen a su respecto o se apliquen en el sentido que les atribuye.

El efecto de la reserva es que no van a poder invocar en contra del Estado que la formul, la
disposicin o disposiciones de la misma, solo podrn invocarla en el sentido que el Estado reservante le
ha atribuido, por su parte el Estado reservante tampoco va poder invocar en su favor las disposiciones que
el ha precedido a reservar y darles otro sentido que el expresado en la reserva.

En tiempos de la sociedad de las naciones y en los primeros aos de funcin de las Naciones
Unidas, se admita que la reserva para ser vlida deba ser aceptada por todos los Estados partes del
tratado, si uno solo de los contratantes no aceptaba la reserva, al Estado reservante le quedan dos
opciones:

- Retirar la reserva
- No ser parte del tratado

El ao 1951 la Corte Internacional de Justicia, procedi a emitir una opinin de carcter consultiva
a las reservas de la convencin sobre Genocidio y en esa oportunidad sostuvo la Corte:

Un Estado que ha hecho una reserva y que la ha mantenido, la cual ha sido objetada por una o
ms partes en la convencin pero no por otras partes, puede ser considerada como parte en la convencin
si la reserva en compatible con el objeto y fin de esta, agregando que en caso contrario ese Estado no
puede ser considerado como parte en la convencin.

La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados contiene normas especficas y


detalladas sobre las reservas, inspiradas bsicamente en este fallo de la Corte.

Entrada en vigor de los tratados

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Mediante la entrada en vigor los Estados, que expresaron su consentimiento a obligarse por el
tratado, pasan a estar en adelante obligados por sus disposiciones, por lo tanto un tratado va a entrar en
vigencia de la manera y en la fecha fijada por sus disposiciones o por un acuerdo entre los Estados que
participaron en su negociacin, el tratado puede condicionar su entrada en vigencia a que todos los
Estados que participaron en su negociacin o a que cierto nmero de Estados, manifiesten su
consentimiento a obligarse por dicho tratado.

Ejemplo, La Convencin de Viena, sobre relaciones diplomticas de 1961, dispuso que ella
entrara en rigor 30 das despus que se hubiere depositado el 22 instrumento de ratificacin o adhesin y
que para cada Estado que ratificara o se adhiera con posterioridad a tal fecha la convencin entrara en
rigor 30 das despus del depsito de su respectivo instrumento de ratificacin o adhesin.

A falta de estipulacin o acuerdo a este respecto el tratado va a entrar en rigor cuando todos los
Estados que participaron en la negociacin hayan expresado su consentimiento en obligarse por el tratado.

Efectos de los tratados

A.- Respecto de las partes: Es un principio fundamental del derecho internacional que todo tratado que
ha sido regularmente celebrado, es obligatorio para los Estados, para las partes contratantes, las cuales
deben cumplirlo de buena fe. El principio ms importante del derecho internacional Pacta sun
cervanta(lo pactado obliga).

Cada una de las partes en un tratado debe adoptar todas las medidas necesarias para darle
cumplimiento y aplicacin en el plano interno de un pas, promulgarlo y publicarlo en el diario oficial,
adems de la dictacin de normas internas de ejecucin.
Un Estado no puede invocar su propia legislacin, ni menos deficiencias de ella para dejar de cumplir las
obligaciones que le impone un tratado, en consecuencia es el orden jurdico interno el que debe adaptarse
al tratado y no el tratado al orden jurdico interno.

B.- Respecto de terceros: En principio los tratados solo confieren derechos e imponen obligaciones a los
Estados que son parte en ellos, no impone derechos y obligaciones a terceros. Segn la Convencin de
Viena sobre los tratados, un tratado no crea obligaciones y derechos, es decir, efectos para un tercer
Estado sin su consentimiento, sin embargo es posible que la intencin de las partes contratantes haya sido
conferir un verdadero derecho irrevocable a un tercer Estado.

Ejemplo, el derecho a navegar en un ro que atraviesa el territorio de dichos Estados, en este


caso segn la convencin el tratado solo va crear derecho a favor de un tercero si este conciente en ello,
en cambio para que un tratado cree una obligacin para un tercer Estado, la convencin requiere que este
acepte expresamente por escrito dicha obligacin, en todo caso las disposiciones de un tratado solo llegan
a conferir derecho o a imponer obligaciones a terceros Estados, mediante el consentimiento de estos.

Interpretacin de los tratados

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Interpretar un tratado es determinar el sentido y alcance de sus disposiciones, es esclarecer los
puntos obscuros o ambiguos que ellos pueden contener. El principio fundamental de la interpretacin de
los tratados est enunciado en el artculo 31 de la Convencin de Viena.

Artculo 31 Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del tratado, en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y su fin.

Seguidamente establece que justamente con el contexto del tratado, habr de tenerse en cuenta lo
siguiente:

1.- Todo acuerdo ulterior a que se llegue entre las mismas partes acerca de la interpretacin del tratado
o de la aplicacin de sus disposiciones.

2.- Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado para lo cual conste el acuerdo de
las partes acerca de la interpretacin del tratado.

3.- Toda norma pertinente de derecho internacional que sea aplicable a las relaciones entre las partes
firmantes.

El mismo artculo 31 seala que debe darse un trmino con sentido especial que si consta que tal
fue la intencin de las partes. En el caso de un tratado que ha sido redactado en dos o ms idiomas, cuyos
textos son igualmente autnticos deber adoptarse el sentido que mejor concilie esos textos habida cuenta
del objeto y fin del tratado.

Si aplicamos el principio fundamental de que el intrprete puede desprender un sentido razonable


del texto, su labor debe detenerse all no sindole permitido ir ms all para determinar la voluntad. Real
de las partes contratantes, si por el contrario aplicando este principio el interprete no consigue dar al texto
un sentido razonable va a poder determinar la voluntad comn de las partes contratantes, acudiendo a
mtodos complementarios de interpretacin, como podran ser trabajo preparatorios, la circunstancia en
que se celebr etc.

Los autores han formulado algunas mximas para el razonamiento interpretativo y son:

Debe evitarse una interpretacin que prive a un tratado de su significacin jurdica, de sus efectos.

Una clusula ambigua debe ser interpretada contra aquella parte que estando particularmente
interesada la redact y la propuso a la otra parte.
(Se tratan de directivas flexibles, que deben utilizarse con prudencia)

Nulidad de los tratados

El consentimiento del Estado en obligarse por un tratado puede estar afectado por diversos vicios,
los vicios son los del consentimiento que van a ocasionar la nulidad del tratado, las disposiciones de un
tratado nulo carece de fuerza jurdica, si se han ejecutado actos basndose en dicho tratado, todo Estado
parte va poder exigir de cualquier otro Estado parte, que en la medida posible restablezca en sus
relaciones mutuas la situacin que haba existido, sino se hubieran ejecutado esos actos, esto es igual al
derecho civil.
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Las causales de nulidad son las siguientes:

1.- Irregularidad del consentimiento segn el derecho internacional: El derecho nacional de cada
Estado va a determinar cual es el rgano que tiene competencia, para celebrar tratados en nombre de ese
Estado, tambin va a sealar el derecho nacional las limitaciones constitucionales a que dicho rgano
debe ceirse en el ejercicio de esta competencia, ejemplo la aprobacin del congreso.

La convencin de Viene sobre los derechos de los tratados, niega al Estado el derecho de invocar
la violacin de su constitucin como una excusa para alegar su incumplimiento a menos que esa violacin
sea manifiesta y afecta a una norma de importancia fundamental de su derecho, la violacin es manifiesta
si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado, que proceda en la materia conforme a la prctica
usual y de buena fe Art. 46 de la Convencin de Viena sobre los tratados, sin embargo de acuerdo a la
propia convencin, el Estado va a perder el derecho de alegar

la nulidad del tratado si conviene expresamente en que el tratado es vlido o que se ha comportado de tal
manera que debe considerarse que ha dado su equisencia (consentimiento) a la validez del tratado.

2- El error: Vicia el consentimiento si se refiere a un hecho o a una situacin que constituye una base
esencial de dicho consentimiento, sin embargo un Estado no va poder ampararse, alegar este vicio si
contribuye con su conducta a que se incurriera en el error o si las circunstancias eran tales que hubiera
quedado advertido de la posibilidad de error.

3.- El dolo: Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro
Estado negociador podr el Estado que ha sufrido el dolo, alegarlo como vicio del consentimiento.

4.- Corrupcin del representante de un Estado: Si el consentimiento definitivo de un Estado en


obligarse por un tratado ha sido obtenido mediante la corrupcin de su representante efectuada por otro
Estado negociador, el primero va poder alegar esta corrupcin como vicio del consentimiento.

5.- Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza: La convencin de Viena sobre los
tratados en el Art. 52 que es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso
de la fuerza en violacin de los principios de derecho internacional incorporados en la carta de Naciones
Unidas este tambin es un principio de derecho internacional general y que por lo dems as ha sido
reconocido por la Corte Internacional de Justicia. El principio enunciado en consecuencia de la
prohibicin de la amenaza y uso de la fuerza en las relaciones internacionales, ha sido reconocido en el
derecho internacional tanto en la Sociedad de las Naciones anttesis de organismos de naciones unidas
que no se consideraba ilegal el empleo de la fuerza y admita la validez de los tratados impuestos por la
fuerza, situacin que cambi al trmino de la II guerra mundial con la organizacin de Naciones Unidas.

6.- Coaccin sobre el representante de un Estado: La accin mediante actos o amenazas dirigidos en
contra del representante de un Estado vicia el consentimiento y priva al tratado de todo efecto jurdico.

7.- Violacin de una norma imperativa de derecho internacional (normas de Ius cogens): En los
escritos de los autores Ius naturalistas, estos autores sealan que se enuncia el postulado de que existen
ciertas normas imperativas de derecho internacional que los Estados no pueden desconocer por acuerdos
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entre ellos. En la poca moderna esta teora ha sido raramente invocada por la doctrina de los autores y
algunas jurisprudencias y ella adquiri cierta notoriedad como consecuencia de la convencin de Viena y
sobre todo producto de los trabajos de la comisin de derecho internacional. La Convencin de Viena
sobre los tratados consagr el principio de que es nulo todo tratado que en el momento de su celebracin
est en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general, una norma de esta clase
para los efectos de esta convencin, es aquella aceptada y reconocida por la comunidad internacional de
los Estados en su conjunto, como norma que no admite acuerdo en contrario y que solo puede ser
modificado por una norma ulterior de derecho internacional general y que tenga el mismo carcter Art. 53
de la convencin.
Ejemplo de normas de Ius cogens: las que prohben la esclavitud, crmenes contra la humanidad etc.

Tambin la Convencin de Viena sobre tratados, considera el caso de surgimiento de una nueva
norma imperativa de derecho internacional general, es decir, de una norma de Ius cogens surgida despus
de la celebracin de un tratado y que est en oposicin con este, pero aqu vamos a estar en presencia de
un caso de terminacin de un tratado ms que de nulidad de tratados.

Saneamiento de la nulidad

En los cuatro primeros casos de nulidad que estudiamos en esta clase, el Estado afectado no va
poder alegarla su ha convenido expresamente en que el tratado es vlido o si se ha comportado de tal
manera que debe considerarse que ha dado su consentimiento a la validez del tratado, en cambio en los
dems casos, los efectos de la nulidad son drsticos, el vicio de la nulidad no va poder ser saneado por el
consentimiento o por el comportamiento del Estado afectado.

Terminacin de los tratados

Es la cesacin de sus efectos, es decir, la terminacin de las reglas de las obligaciones, los
derechos y las situaciones jurdicas que de el emanan, la terminacin de un tratado va a eximir a las partes
de la obligacin de seguir cumplindolas pero afecta a los derechos, obligaciones o situaciones jurdicas
de las partes creadas por la ejecucin del tratado antes de su terminacin, por lo tanto, no hay que
confundir la terminacin de un tratado con la nulidad del mismo, toda vez que las disposiciones de un
tratado nulo carecen de toda fuerza obligatoria, de fuerza jurdica y la nulidad opera con efecto
retroactivo.

Las causales de terminacin de los tratados son:

1.- Causas previstas en el propio tratado:

a) Cumplimiento del plazo, aqu existen dos maneras de sealar el plazo extintivo en un tratado: Ya sea
estableciendo la fecha determinada en el cual cesar la vigencia del tratado o bien fijar un periodo de
tiempo durante el cual el tratado va a entrar en vigor cumplido el plazo estipulado el tratado llega a su fin.

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b) Cumplimiento de una condicin resolutoria, aqu el tratado va a terminar al cumplirse la condicin
resolutoria, es decir, un hecho futuro incierto del cual se ha hecho depender la vigencia del tratado.

c) La denuncia y retiro, algunos tratados estipulan que cualquiera de las partes podr denunciar el
tratado o retirarse del mismo despus de cierto plazo de su vigencia o mediante un pre-aviso que va surtir
efecto en un plazo determinado, por lo tanto la denuncia de un tratado bilateral produce el trmino, la
denuncia o retiro de un tratado multilateral puede generar el trmino del tratado o solo hacer cesar sus
efectos respecto de la parte que lo denuncia o se retira segn se haya estipulado. El tratado no puede ser
objeto de denuncia o retiro a menos que:
1.- Conste que fue la intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o retiro.
2.- Que el derecho de denuncia o retiro puede inferirse de la naturaleza del tratado (art56 Convencin de
Viena sobre los tratados).

2.- Voluntad comn de las partes:

Un tratado puede terminar en cualquier momento por la voluntad comn de todas las partes
contratantes, abrogacin y esta abrogacin puede ser expresa o tcita:

Abrogacin expresa: resulta de un tratado que pone trmino expresamente a otro tratado anterior.

Abrogacin tcita: Se va a producir si todas las partes de un tratado celebran ulteriormente otro tratado
sobre la misma materia, con la intencin de que la materia se rija por el nuevo tratado o si las
disposiciones del nuevo tratado son a tal punto incompatibles con las del tratado anterior, que los dos
tratados no pueden aplicarse simultneamente, en estos casos el tratado anterior llega a su fin.

3 Causas contempladas en el derecho internacional general:

Formacin de una costumbre posterior que abrogue el tratado, la costumbre y el tratado tienen un
valor derogatorio recproco y es as como una costumbre va a poder poner trmino a un tratado anterior
en dos casos:

Si el objeto de la costumbre es la abrogacin del tratado anterior.

Si el contenido de la costumbre es incompatible con el tratado o con algunas de sus disposiciones.

a) Ejecucin del tratado

La ejecucin o el cumplimiento es un medio de extincin de aquellos tratados que contemplan una


conducta posterior o una prestacin nica de las partes y el derecho correlativo para exigirla, como por
ejemplo el tratado de una sesin de territorio a Alaska.

La desaparicin de la personalidad internacional de un Estado va a poner trmino generalmente a


los tratados en que era parte.

b). Surgimiento de una nueva norma de Ius Cogens

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Segn el Art. 64 de la Convencin de Viena, si surge una nueva norma de Ius cogens, todo tratado
existente que est en oposicin con esta norma va a llegar a su trmino, en este caso las partes estarn
exentas de seguir cumpliendo el tratado, pero ello no afecta ningn derecho, obligacin o situacin
jurdica de las partes que se han creado por la ejecucin del tratado antes de su terminacin.

c). La imposibilidad subsiguiente de su cumplimiento.

Un tratado va poder terminar si su cumplimiento se hace imposible, ejemplo un Estado se obliga a


ceder una isla y en el periodo comprendido entre la celebracin de un tratado y la cesin definitiva de la
isla a ese pas.

d). Violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes.

Faculta a la otra parte para alegar su terminacin o suspensin

e). Cambio fundamental de las circunstancias.

Respecto de esta causal la doctrina de los autores sealaba que los tratados deben considerarse
celebrados con la clusula clsica mientras la cosa permanezca, la cual habilitara a las partes para
desentenderse de las obligaciones que se imponan en virtud del tratado, siempre y cuando se produjera
un cambio en las circunstancias que pudiera calificarse como esencial al tiempo de su celebracin. Los
autores contemporneos no recurren a esta ficcin denominada la clusula tcita, y dan a la doctrina el
carcter propio de derecho internacional, este principio est consagrado en el artculo 62 de la convencin
de Viena sobre los derechos de los tratados y ella establece que un cambio que se pudiera calificar como
fundamental y no previsto de las circunstancias existentes a la celebracin de un tratado va poder alegarse
como una causal de trmino o suspensin de un tratado siempre y cuando la existencia de estas
circunstancias constituyan una base esencial del consentimiento de la parte a obligarse por el tratado. El
cambio modifica radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deben cumplirse, el cambio debe
hacer ms onerosas las obligaciones que deben cumplirse asta el punto de hacer que su cumplimiento sea
calificado como esencialmente diferente del que se acept originalmente, sin embargo la misma

convencin agrega que este cambio de carcter fundamental de las circunstancias, no puede alegarse en
dos casos:

Si el tratado se refiere a

Si el cambio de las circunstancias resulta de la violacin de la parte que lo alegare, de una obligacin
internacional respecto de cualquier otra parte del tratado.

Este principio debe ser invocado con mucha circunscripcin de la materia del tratado y en
circunstancias tremendamente excepcionales, de otra manera estaramos socavando el principio Pacta
sunt servanda y pondra en peligro la seguridad de las relaciones convencionales, en todo caso la parte
que lo alegue no va poder poner trmino al tratado por si o ante s, sino que deber obtener el
consentimiento de la otra parte o recurrir a un medio de solucin pacfica de los referendos
internacionales.

Procedimiento con respecto a la terminacin, suspensin o a la nulidad de los tratados


25
La Convencin de Viena en su Art. 65 y 66 establece un procedimiento y este es bsicamente el
siguiente:

La parte que la alega deber notificar a las dems partes de su intencin indicando expresamente
las medidas que se propongan adoptar respecto del tratado y las razones en que ella se funda, ahora bien,
si dentro de tres meses ninguna parte formula objeciones la parte que hizo la notificacin puede adoptar la
medida por ella propuesta, si por el contrario algunas de las dems partes formula objeciones dentro del
plazo de tres meses, las partes debern buscar una solucin pacfica, si dentro de los 12 meses de la
objecin no se ha podido llagar a una solucin el diferendo es objeto de un procedimiento de conciliacin
que est sealado en el anexo de la Convencin de Viena sobre los derechos de los tratados.

Finalmente y excepcionalmente si en diferendo versa sobre disposiciones relativas al


_________________________ , cualquiera de las partes lo puede someter a la Corte Internacional de
Justicia.

Relacin entre el derecho internacional y el nacional o interno

A este respecto existen 2 teoras que han tratado de explicar las relaciones entre el d internacional
y el nacional. stas son la teora dualista y la teora monista.

- Teora dualista o dualismo: sus ms notables exponentes son Triepel y Anselotti. Segn esta teora el
derecho internacional y el interno son dos rdenes jurdicos. diferentes y separados el uno del otro.

El derecho internacional emana de un acuerdo entre los Estados (principio pacta sunt servanda). El
derecho interno, en cambio emana de la voluntad exclusiva de un Estado.

De esta separacin de ambos rdenes jurdicos., los que sustentan esta teora deducen que cada
uno de estos rdenes slo es vlido dentro de su propia esfera y que ninguna norma perteneciente a uno
de ellos va a ser vlida dentro de otro ordenamiento. En particular, las normas del derecho internacional
no son parte del derecho de un Estado ni aplicables directamente dentro del mismo. Para que el contenido
de una norma internacional pueda tener aplicacin dentro de un Estado es necesario que la norma se
transforme en norma interna, es decir, que el Estado cree una norma de carcter interna que admita o
incorpore la norma internacional dentro de su ordenamiento jurdico. interno.

Tambin sostienen los autores de esta teora que dada la separacin completa que existe entre
ambos rdenes jurdicos. no puede existir un conflicto propiamente dicho entre las reglas de uno y las
reglas del otro. Hablar de conflicto entre el derecho internacional y el derecho interno sera tan inexacto
como hablar de conflicto entre las leyes de diferentes Estados. Cada uno de estos sistemas jurdicos va a
ser vlido dentro de su propia esfera, por lo tanto una norma de derecho interno es vlida en un plano
interno aun cuando sta sea contraria a derecho internacional.

-Teora monista o monismo: su ms ilustre representante es Hans Kelsen, segn el cual todo el derecho
constituye un conjunto de normas, un sistema nico y en el cual las normas se encontraran subordinadas
jerrquicamente (preeminencia entre unas y otras). Kelsen sostiene que dentro de este orden jerrquico, el
derecho nacional va a estar subordinado al orden internacional del cual es slo una derivacin. Sostiene
tambin que el derecho internacional puede ser automticamente aplicable en el plano nacional. Si bien es
26
cierto que en algunos casos el derecho de un Estado va a poder exigir que esta aplicacin sea precedida de
un acto de interno conocido como un acto de implementacin (como podra serlo la publicacin de un
tratado) hay que tener presente que un acto de implementacin no puede considerarse como un acto de
transformacin. La transformacin de una norma internacional en una nacional slo va a ser necesaria
cuando el derecho nacional establezca que los rganos judiciales y de administracin del Estado slo
podrn aplicar normas internas y no reglas de derecho internacional.

Los monistas reconocen que por regla general una norma de carcter nacional que es contraria a
derecho internacional va a ser vlida en el orden interno, pero llegan a la conclusin de que esto no se
debe a que ambos rdenes jurdicos sean diferentes o separados sino a que el derecho internacional no
establece un procedimiento para hacer efectiva la nulidad de la norma interna, por lo tanto la situacin en
este caso vendra a ser semejante a la de una ley inconstitucional en un pas cuyo sistema legal no
establece medios para hacer efectiva la nulidad de la norma inconstitucional.

Tanto el dualismo como el monismo constituyen notables construcciones de carcter doctrinal que
sus exponentes exponen acertadamente, con claridad, con bastantes argumentos tericos. Pero, las
discusiones entre ambas doctrinas, predominaron en gran parte de la literatura jurdica internacional de
fines del siglo XIX y comienzos del XX. Lo importante de esta teora es que ayud a sistematizar ideas y
a estudiar con mayor profundidad todos los problemas concretos que se suscitaban por las relaciones entre
el derecho internacional y el nacional. Pero, este problema est hoy acotado por que ninguno de ellos va
a estar enteramente reflejado en la prctica internacional, la cual viene a solucionar los problemas
concretos siguiendo criterios ms pragmticos y sin una sujecin completa a una u otra teora.

La aplicacin del derecho internacional en el plano interno

Algunas normas de derecho internacional deben aplicarse dentro de los Estados. Por ejemplo las
normas consuetudinarias que reconocen privilegios e inmunidades a los agentes diplomticos extranjeros.
Estas normas de costumbre deben ser aplicadas por los tribunales y las autoridades administrativas de un
Estado. Un tratado en que el Estado es parte y que otorgue derechos comerciales o aduaneros a
ciudadanos de otro
Estado debe as mismo ser aplicado por los tribunales de justicia y por las correspondientes
autoridades administrativas para facilitar la aplicacin de normas internacionales en el plano nacional va
a poder ser necesario y conveniente que ellas sean introducidas en alguna forma en el ordenamiento
jurdico nacional, el cual exige esta introduccin. La pregunta a esto es cmo se efecta esta
INTRODUCCION, INCORPORACION O RECEPCION. El derecho internacional no impone a los
Estados una modalidad determinada para introducir sus normas en el plano interno.

Slo le impone la obligacin a los Estados que aseguren el cumplimiento de las normas de
derecho internacional. Corresponde por tanto a cada Estado establecer las modalidades de recepcin en
su constitucin poltica, en su legislacin o en su prctica judicial o administrativa.

La recepcin del derecho consuetudinario(costumbre)

Existen tres maneras:

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1.- Un Estado puede introducir determinadas normas de derecho internacional consuetudinarias en su
ordenamiento jurdico internacional dictando disposiciones legales que reproduzcan el contenido de
dichas normas. As por ejemplo un Estado va a poder promulgar una ley que confiera a los agentes
diplomticos que tuvieran acreditados en Chile, determinados privilegios e inmunidades que les son
reconocidos en el derecho internacional consuetudinario. La ley va a enumerar especficamente, con todo
detalle, uno a uno, los privilegios e inmunidades, sealando cuales sern las condiciones para que se
aplique, por lo tanto cuando los tribunales de justicia apliquen esta norma van a estar aplicando derecho
nacional.

2.- Tambin la recepcin puede hacerse por medio de una disposicin legal que se remita a determinadas
normas de derecho internacional consuetudinario las cuales la hace aplicable en lo interno. Por ejemplo la
ley nacional se limita a establecer que los agentes diplomticos extranjeros van a gozar en el pas de los
privilegios e inmunidades que se les reconoce en lo internacional. En este caso, la ley nacional lo que
hace es conocido como un reenvo al derecho internacional. Por lo tanto a este derecho internacional
debern remitirse los tribunales nacionales para determinar la aplicacin a los agentes diplomticos.

3.- Algunos Estados han realizado una recepcin global del derecho internacional consuetudinario en
su orden jurdico nacional, de manera que este derecho internacional puede ser aplicado por los tribunales
de justicia y por las autoridades administrativas cuando se les presente ocasin para ello. En algunos
casos esta recepcin global se ha hecho por medio de una norma constitucional la cual es de carcter
expresa. Por ejemplo el artculo 25 de la constitucin de la Repblica de Alemania.

La disposicin que ha sido incorporada de esta forma al derecho interno tiene la misma validez
que la normativa nacional. Existen ejemplos de otras constituciones como la Austriaca de 1920, que
establece asimismo que las reglas generales del derecho internacional forman parte del derecho interno
pero sin llegar a enunciar la primaca de dichas reglas sobre el derecho nacional.

Por su parte, los Ingleses no tienen una disposicin escrita que establezca la recepcin en su forma
global del derecho internacional. Sin embargo, el Common Law va a considerar que todas las reglas del
derecho internacional consuetudinarias que son universalmente reconocidas o que han recibido el
reconocimiento del pas son por si mismas parte del derecho interno.

En Chile, los tribunales y la doctrina de los autores han reconocido que el derecho internacional
general forma parte del derecho Chileno. Es as como Bello en su obra Principios de derecho de gentes
de 1831 sealaba que en una nacin y poca determinadas el derecho de gentes sea parte de la
jurisprudencia patria, no admite dudas. Por su parte el ministerio en 1833, en una carta que dirigiera el
encargado de negocios de Chile sealaba que el derecho comn de las naciones es una ley de la repblica
en todo aquello que sus leyes particulares o sus convenciones con las potencias extranjeras no lo han
derogado.

Una importante consecuencia de que el derecho internacional forme parte del d interno es que no
ser necesario que las partes prueben en juicio como s deben hacerlo cuando se trate de derecho
extranjero.

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Conflicto entre el derecho internacional consuetudinario y la ley interna

La recepcin del derecho internacional consuetudinario en el derecho nacional ha sido hecha con
una importante limitacin ; La primaca de la ley interna en el plano interno an si sus disposiciones
parecen ser o no contrarias al derecho internacional (caso de Alemania quien en su constitucin ha
establecido el principio de la primaca del derecho internacional sobre la legislacin interna contraria).

Por su parte, la jurisprudencia y la doctrina han estimado que el juez interno debe tratar de excluir
conflictos entre el derecho internacional y el nacional. Para ello debe dar a la ley interna una
interpretacin que armonice con el derecho internacional ya que se estima que no es posible presumir que
el legislador haya querido infringir sus obligaciones en lo internacional. Tambin se sostiene que si la ley
es clara y el conflicto inevitable, el juez debe aplicar la ley.

Si un tribunal nacional llega a aplicar una ley contraria a las obligaciones que impone a su Estado,
el derecho internacional habr cumplido su deber como tribunal nacional pero habr tambin cometido un
acto internacionalmente ilcito que es fuente de responsabilidad para el Estado.

La ejecucin y recepcin de los tratados

Es frecuente que los tratados contengan disposiciones para cuyo adecuado cumplimiento los
Estados partes deben tomar medidas de ejecucin o de recepcin en el plano nacional. Por ejemplo un
tratado en que los Estados partes se obligan a sancionar ciertas formas de piratera area o a conferir a los
nacionales de los dems Estados contratantes algunas franquicias comerciales o aduaneras. No es
automticamente aplicable en el plano interno para que el tratado pueda ser aplicado dentro de cada uno
de los Estados contratantes con sus respectivos tribunales de justicia, es necesario que se efecte una
ejecucin o recepcin de sus disposiciones en su orden jurdico interno. Al igual que anteriormente, el
derecho internacional no impone a los Estados una forma o modalidad especfica de ejecucin o
recepcin; slo les exige el cumplimiento cabal del tratado dejando que cada uno de los Estados partes
adopten las medidas internas necesarias para poder llevarlo a efecto.

Dos son las modalidades frecuentes para efectuar esta recepcin o ejecucin:

1.- Un Estado va a poder dictar una ley que reproduzca el contenido de las obligaciones convencionales.
Esta ley, an cuando est inspirada en el tratado y ha sido dictada en ejecucin del mismo va a subsistir
independientemente del tratado.

2.- Es aquella en que en algunos pases los tratados antes de ser ratificados deben ser aprobados por el
Parlamento o el Congreso. Se prefiere introducir o poner en vigor el tratado en el orden jurdico interno
mediante una formalidad determinada. Por ejemplo en Francia es la publicacin oficial del tratado. En
Chile es la promulgacin y publicacin. En EEUU se habla de la proclamacin.

Cumplida esta formalidad, el tratado pasa a tener internamente el valor y la fuerza de ley y por lo
tanto deber ser aplicado igual que la ley.

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Esta modalidad slo es til respecto de los tratados que contienen disposiciones suficientemente
completas y detalladas, susceptibles a ser aplicadas por si mismas (tratado self executy) . Si el tratado no
es self o slo lo son alguna de sus disposiciones va a ser necesario que se dicten normas legislativas de
ejecucin. Por ejemplo un tratado en que las partes se obligan a prevenir y a castigar ciertos delitos
cometidos en contra de agentes diplomticos, requerir que sea ejecutado en el orden interno por medio
de una ley en que se proceda a definir estos delitos, en que se establezcan cuales son las penas y se
extienda la jurisdiccin de los tribunales nacionales.

Conflicto entre tratado y ley interna

Qu ocurre en el plano interno si se produce un conflicto entre un tratado debidamente


incorporado y una ley nacional contraria a ste?

A este respecto hay que distinguir dos situaciones:

1.- El tratado es posterior a la ley: Aqu prevalece el tratado el cual va a tener la misma fuerza que la
ley en virtud de contener normas posteriores y especiales.

2.- La ley es posterior al tratado: Aqu hay que tratar de evitar el conflicto dando al a ley nacional una
interpretacin que la armonice ya que no se podr presumir que el legislador haya querido violar las
obligaciones convencionales del Estado. Pero si los trminos de la ley son categrica e inequvocamente
contrarios al tratado, cul de los dos prevalece? La respuesta hay que encontrarla en el sistema
constitucional de cada uno de los pases.

Segn algunos sistemas constitucionales los tratados tienen en el plano interno la misma fuerza
que las leyes, de modo que una ley puede prevalecer sobre un tratado anterior. Este principio es adoptado
por EEUU, Suiza e Italia. Segn otros sistemas, el tratado va a tener autoridad superior a la de la ley,
debiendo en consecuencia prevalecer sobre stas (Ej. La constitucin Francesa y Holandesa).

Aplicacin del derecho internacional en el mbito interno

Aqu se admite sin ninguna discusin la superioridad del derecho internacional sobre el derecho
interno. En el plano internacional en consecuencia, un Estado no va a poder invocar las disposiciones de
su derecho nacional ni la deficiencia o carencia de ellas para justificar el incumplimiento de las
obligaciones que se le imponen en virtud del derecho internacional. Es as como no podr alegar que el
poder legislativo dict una ley que era necesaria para asegurar el cumplimiento de sus obligaciones
internacionales, o que impuso al poder legislativo una ley que consideraba contraria a derecho
internacional por este ltimo (poder ejecutivo). Ni siquiera podr excusarse el Estado en su propia
constitucin, en la independencia y separacin de los poderes del Estado.

Estos principios han sido reiterados por una jurisprudencia constante. La dictacin y la aplicacin
de una norma nacional contraria al derecho internacional podr ser posible en la medida en que se logre
conciliar o armonizar el contenido de la norma nacional con la norma internacional.

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Finalmente en esta materia, el derecho internacional no ha establecido la derogacin automtica de
las normas internas que les sean contrarias, en particular una sentencia, y no podr abrogar de plano una
ley nacional ni anular una decisin judicial interna.

Funciones de carcter normativo, judicial y ejecutivo en el plano internacional

Funcin Normativa (legislativa): En todo Estado moderno vamos a encontrar un poder


legislativo y centralizado normalmente en un congreso o parlamento que va a dictar normas de conducta
destinadas a organizar la vida de la comunidad. La legislacin permite conciliar dos tendencias sociales
que son contradictorias y necesarias.

Una es la estabilidad, sin ella el derecho no podra cumplir su funcin de orden y regularidad.

La segunda es la movilidad que permite que el derecho se transforme y se adapte a las continuas
renovaciones de la sociedad que le rige.

En el mbito internacional, en cambio, no existe un poder o una autoridad de carcter supraestatal


que legisle para los Estados y que impongan reglas de conductas generales, son los propios Estados los
que por medio de tratados y costumbres van a elaborar normas generales para regular aquellas materias o
situaciones que le son de inters comn. Por ende se sostiene que mientras el derecho interno es un
orden de subordinacin, el derecho internacional es un orden de coordinacin. La funcin normativa en
el plano internacional se realiza principalmente por medio de tratados y costumbre:

Tratados o convenciones de carcter multilateral (convencin de la ONU de derecho del mar de


1982, convencin de aviacin civil internacional de 1944, convencin de Viena, sobre relaciones
diplomticas). Algunas veces se ha planteado la expresin legislacin internacional para designar un
conjunto de convenciones y tratados colectivos o multilaterales que los Estados han celebrado para
regular materia o asuntos de inters general, pero esta expresin es equvoca. La legislacin es impuesta
por la va de la autoridad por un organismo centralizado, mientras que los tratados son el resultado de
voluntades concordantes de los propios destinatarios de sus normas, es decir, los Estados que celebran los
tratados.

Por otra parte, la legislacin tiene una validez general dentro del Estado, en tanto que la validez de
las reglas creadas por tratados no excede el mbito de los Estados en que ellos son parte, sin embargo y a
pesar de lo dicho algunas organizaciones internacionales y supranacionales han sido investidas por su
tratado constitutivo de competencia para dictar en los dominios propios de su actividad, normas generales
para los Estados miembros ( ej. Unin Europea).

Funcin Judicial: Es un principio establecido en derecho internacional que ningn Estado est
obligado a someter sus controversias que tuvieren con otro Estado a la decisin de un tribunal sin su
consentimiento.

La jurisprudencia y los autores as le reconocen en forma unnime. La competencia de un tribunal


internacional para decidir un conflicto o diferendo entre dos o ms Estados va a depender en ltimo

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trmino de la voluntad de las partes en el diferendo. Slo si han conferido jurisdiccin al tribunal, ste
podr conocer y decidir el caso.

Este principio es opuesto al que persigue la administracin de justicia dentro de un Estado ( los
tribunales nacionales van a derivar su jurisdiccin y su competencia de la ley, COT).

Dentro de un Estado hay siempre un tribunal competente para decidir un litigio entre particulares,
pueden las partes discutir cual es el tribunal competente pero no se puede discutir el hecho de que existe
un tribunal competente.

En el plano internacional la situacin es distinta toda vez que es bien posible que ningn tribunal
tenga jurisdiccin para decidir un diferendo determinado y por lo tanto Cmo pueden los Estados
conferir jurisdiccin a un tribunal internacional? Los medios ms comunes son:

1.- Dos Estados celebran un acuerdo especial (compromiso) sometiendo a un tribunal una o varias
controversias ya surgidas.

2.- Los Estados acuerdan en un tratado de arbitraje o de soluciones pacficas someter a un tribunal
internacional a solicitud de cualquiera de las partes, las controversias que surjan entre ellas, o una o
varias categoras de dichas controversias.

3.- Los Estados insertan en un tratado en que son parte una clusula en virtud de la cual convienen en
someter a un tribunal determinado a solicitud de cualquiera de las partes las controversias que surjan con
motivo de la interpretacin o aplicacin de dicho tratado.

4.- Un Estado formula una declaracin unilateral aceptando la jurisdiccin de un tribunal internacional de
carcter permanente respecto de cualquier otro Estado que formule una declaracin de aceptacin
anloga.

El tribunal de mayor importancia es la Corte internacional de justicia que tiene su sede en la Haya
en donde su jurisdiccin es en principio facultativa, es decir, los Estados no estn obligados a someter sus
diferendos a dicho tribunal, pero varios Estados han aceptado su competencia obligatoria en forma ms o
menos amplia. La corte Europea de derechos humanos tambin tiene jurisdiccin facultativa, pero
algunos Estados le han reconocido competencia obligatoria.

Los Estados no se han mostrado dispuestos a instituir un tribunal mundial que est dotado por
estatutos que le otorguen una competencia obligatoria para decidir con arreglo al derecho internacional
todos los litigios que le presenten los Estados. Entre los factores que explican esta renuncia:

1.- La incertidumbre e imprecisin de algunas reglas de derecho internacional.

2.- La insatisfaccin de ciertos gobiernos respecto de algunas de estas reglas.

3.- La importancia de los intereses nacionales que pudieran estar en litigio internacional.

4-. El formalismo inherente de la funcin judicial.

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En todo caso se debe tener presente que los tribunales internacionales slo pueden resolver
controversias jurdicas Y no los conflictos polticos en los litigios jurdicos Los Estados situndose dentro
del marco del derecho vigente van a litigar sobre sus derechos. La diferencia surge por un desacuerdo
sobre hecho o sobre la existencia, interpretacin o alcance de las normas jurdicas internacionales que son
aplicables al caso. En cambio en los litigios o conflictos de orden poltico, un Estado

frmula pretensiones para el cambio o revisin de una situacin legal existente (por ejemplo problema de
limites pendiente con Bolivia).

Los tribunales internacionales no pueden zanjar controversias polticas pues su funcin es decidir
con arreglo a derecho internacional todas las controversias que les son sometidas y reconocen las
situaciones jurdicas nacidas a su amparo, no les corresponde por lo tanto alterar las relaciones jurdicas
que existan entre las partes ni menos reconocen pretensiones desprovistas de base legal.

Funcin ejecutiva: En un Estado existe un poder ejecutivo que tiene el control absoluto de la
fuerza y al cual le corresponde hacer cumplir la ley, as como ejecutar las decisiones de los tribunales de
justicia. Solamente en casos excepcionales permite a los particulares emplear medidas coercitivas (por
ejemplo la legtima defensa) pero siempre va a someter a legalidad de su empleo en los casos concretos al
control de judicatura.

En el derecho internacional, en cambio, no existe un rgano central supraestatal que tenga el


monopolio de la fuerza armada, que disponga de los medios materiales para su ejercicio y que haga
cumplir el derecho internacional y ejecutar aun por la fuerza los derechos de los Estados. A falta de tal
organismo son los propios Estados los que dentro de los propios lmites prescritos por el derecho
internacional deben adoptar ya sea individual o colectivamente las medidas necesarias para hacer
efectivos sus derechos. Estas medidas son variadas (por ejemplo la ruptura de relaciones diplomticas
con el Estado infractor). El uso de la fuerza en las relaciones internacionales slo est permitido en caso
de legtima defensa o de la accin coercitiva que halla sido emprendida por la organizacin de Naciones
unidas segn su carta. De esta forma un Estado cuyos derechos han sido lesionados, est privado de la
tutela de un rgano ejecutivo mundial que ejecute sus derechos por la fuerza, por s mismo para imponer
el respeto de sus derechos.

La carta de la ONU en su captulo VII contiene disposiciones que autorizan al consejo de


seguridad para decidir una accin de carcter coercitivo en caso de:

- Amenaza a la paz.
- Quebrantamiento de la paz.
- Actos de agresin.

Finalmente, a pesar de carecer de un rgano ejecutivo centralizado y de un sistema organizado de


sanciones, el derecho internacional en su conjunto exhibe un alto grado de efectividad. Sus normas se
cumplen y respetan regularmente.

Sujetos de derecho internacional.

Los Estados como sujetos de derecho internacional


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Se llaman sujetos de derecho internacional los destinatarios de sus normas, es decir, las entidades
a las cuales el derecho internacional confiere derechos e impone deberes. Los principales sujetos de
derecho internacional son los Estados soberanos e independientes. Los Estados poseen la totalidad de los
derechos y obligaciones que estn reconocidos por el derecho internacional comn, es decir, tienen una
personalidad internacional. Adems de los Estados, existen otras entidades a las que el derecho
internacional confiere derechos e impone obligaciones. Estas entidades son sujetos de derecho
internacional slo en la medida en que ste las hace destinatarias de sus normas. Ellas poseen
personalidad internacional de carcter limitada. Por ejemplo La ONU que no es Estado ni supraestado ya
que es simplemente organizacin internacional. Sin embargo ella goza del derecho de celebrar tratados,
de presentar reclamaciones internacionales, etc.

La Santa Sede tampoco es un Estado, pero posee varios atributos estatales, como por ejemplo el
poder enviar y recibir agentes diplomticos, celebrar tratados o ser miembro de organizaciones
internacionales.

No todos los sujetos de derecho internacional son iguales en cuanto a la naturaleza y extensin de
sus derechos y deberes. Por eso, decir que una persona determinada es sujeto o persona internacional, la
verdad es que no dice mucho todo vez que esta denominacin nada nos dice del contenido de los derechos
y deberes que esa entidad tiene a la luz del derecho positivo.

Estado en el derecho internacional

Los Estados independientes o soberanos van a ser los destinatarios principales, originarios y
normales de las normas de derecho internacional. Un Estado independiente va a poder ser descrito como
una colectividad establecida en un territorio, organizada polticamente bajo un gobierno y que no est
sometida a otro gobierno u otra autoridad externa.

Son elementos constitutivos del Estado:

1.- El territorio: Una tribu nmade no puede constituir un Estado, sin embargo, no es necesario que las
fronteras territoriales estn completamente delimitada.
2.- La poblacin: refirindose a una colectividad humana que est establecida en un territorio estable y
permanente.

3.- El gobierno: Que sea capaz de ejercer control efectivo sobre el territorio y las personas que lo
habitan y que sea capaz adems de mantener relaciones con otros Estados.

4.- La independencia: El Estado soberano se gobierna y conduce sus relaciones exteriores sin estar
subordinado a otro Estado o autoridad externa, lo que significa que en el plano interno se va a poder
gobernar con autonoma, adoptando libremente su rgimen poltico dictando y aplicando sus propias
leyes, organizando servicios pblicos, etc.

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En el mbito externo ejerce por s mismo sus competencias internacionales, celebrando tratados,
acreditando agentes diplomticos, participando en organizaciones internacionales, etc.

No pueden ser considerados Estados, a menos en este sentido del d internacional, las
subdivisiones polticas o administrativas de un Estado como las provincias o los Estados miembros de un
Estado internacional. Estas entidades forman parte del Estado dentro del cual se hayan y por lo tanto no
tiene personalidad internacional separada.

Algunas personas en relacin a los dos ltimos elementos hablan slo de soberana.

El Estado independiente est sujeto a limitaciones que le impone el derecho internacional


general. O comn y los tratados en que es parte. Estas limitaciones no privan al Estado de ser
independiente mientras ellas no produzcan el efecto de colocar a ese Estado bajo la dependencia jurdica
de otro Estado. Algunos Estados han delegado ciertos poderes en otros Estados o en organizaciones
internacionales restringiendo su independencia, Por ejemplo Luxemburgo ha transferido a Blgica en
virtud de un tratado la competencia para celebrar tratados de comercio. Los pases que forman la Unin
europea atribuyen a los rganos comunitarios competencias para dictar normas en ciertos dominios, los
cuales son Aplicables dentro de cada uno de dichos pases

Para el jurista Alf Ross, difcilmente se encuentra un dominio en que la autoridad y la confusin
sean tan grandes como el tema de la soberana. Mucha de esta confusin deriva de que a veces se ha
conseguido la soberana como un poder supremo e irrestricto inherente a todo Estado que lo capacitara
para actuar a su arbitrio en las relaciones internacionales. Segn esto, los Estados no tendran otro lmite
que su propia y libre voluntad. Los tratados y otras normas de derecho internacional cederan ante la
voluntad suprema de cada Estado.

Pero, a nuestro juicio, este concepto de soberana es incompatible con la idea misma de derecho
internacional ya que la funcin primordial del derecho internacional va a hacer posible la coexistencia de
los diversos Estados soberanos estableciendo lmites para la accin de cada uno de ellos.

Estados Dependientes o Semi-soberanos

Son aquellos que aun cuando tienen existencia y personalidad internacional propias dependen
legalmente de otro Estado, bajo condicin actan o al cual han entregado inmanentes relaciones o al cual
han entregado el manejo de sus relaciones exteriores. As, las situaciones de dependencia son variadas y
cada una de ellas debe ser determinada a la luz del instrumento que la establece y a la luz de su aplicacin
en la prctica, y adems teniendo en consideracin de que ella ha sido objeto por parte de los dems
Estados. Antiguamente esto se daba en Estados sujetos a protectorados que

haban renunciado al ejercicio independiente de ciertas funciones, particularmente en relaciones


exteriores a favor de otro Estado que se obligaba a protegerlo (en especial a la agresin de otros Estados).
Por ejemplo Palestina en que el Estado protector era Gran Bretaa.

Estados Federales

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En estos Estados, la constitucin poltica va a establecer una distribucin de competencias
respecto de los asuntos internos entre las autoridades federales y las autoridades de los Estados miembros,
es decir, estados Cantones Landers, pero el gobierno federal va a ser el que tiene a su cargo con
carcter de exclusivo la conduccin y el control de las relaciones exteriores de este estado federal. En el
plano internacional va a existir un Estado que celebra tratados, que enva y recibe agentes diplomticos,
que est representado en organizaciones internacionales, que incurre en responsabilidad internacional, etc.
Por lo tanto los diversos Estados que son miembros estn desprovistos de personalidad y de capacidad
internacional.

Estado neutralizado en neutralidad perpetua

Un Estado neutralizado es aquel cuya independencia e integridad se garantizan permanentemente


por un tratado a condicin de que tal Estado se obliga a no participar en las guerras con otros Estados,
salvo en defensa propia. Adems se obliga a no contraer obligaciones que pudieren eventualmente
arrastrarle una guerra. Por ej. Suiza fue neutralizada permanentemente por el Acta de Viena de 1815 y
adems ella no es miembro de Naciones Unidas. La repblica de Austria en su ley de 1955 proclam su
neutralidad perpetua comprometindose a de defenderla y mantenerla mediante todos los medios a su
alcance y a no formar parte de alianzas militares. Adems se comprometi a no permitir el
establecimiento de bases militares extranjeras.

Esta ley constitucional fue notificada a todos los Estados, algunos lo reconocieron en forma
expresa y otros tomaron nota de ello sin formular objecin.

Comienzo de la existencia de un estado

Los Estados pueden surgir de diversos modos. Por ejemplo Una colonia que declare su
independencia separndose de la madre patria o en el caso de que dos o ms Estados se fusionen para
formar un nuevo Estado. Tambin en el caso en que varios Estados nuevos surgen del desmembramiento
de un Estado antiguo (URRS) o una comunidad se constituye dentro de un Estado (Palestina). Tambin
est el caso de una comunidad que se constituye en Estado dentro de un territorio nullius.

En todo caso, el Estado tiene la existencia legal desde que se renen sus elementos constitutivos
en ste, y como en otros campos del derecho internacional prevalece el principio de la efectividad.

La mera declaracin de independencia no es suficiente para constituir un Estado. Tampoco lo es


la falta de legitimidad de la nueva entidad respecto de la antigua metrpolis. Tampoco es un obstculo
para impedir constitucin.

* Reconocimiento de Estado se ve despus*

Respecto a la continuidad de la existencia del Estado: En principio, la personalidad internacional


de un Estado permanece idntica a travs de los cambios, sean estos constitucionales o revolucionarios,
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que ocurran en el gobierno o en la estructura poltica de un Estado. Consecuencia de este principio es que
los cambios del rgimen de gobierno soberano en un Estado cualquiera, an los cambios
inconstitucionales o revolucionarios no afectan por si mismos las obligaciones internacionales de un
Estado ni constituyen fundamento vlido para justificar sus incumplimientos. Las obligaciones
internacionales son obligaciones del Estado y no del gobierno que las contrajo y subsisten a travs de los
cambios de gobierno. Este principio ha sido normalmente observado. Es as como todos los gobiernos
Franceses posteriores a 1789 respetaron las obligaciones contradas por los gobiernos precedentes. En
1831 las grandes potencias declararon en Londres: es un principio de orden superior que los tratados no
pierdan su valor cualquiera que sean los cambios que ocurran en la organizacin interior de los pueblos.
Sin embargo, despus de la revolucin de la URRS, el gobierno sovitico anul varios tratados celebrados
as

mismos como los contrados por el gobierno del Zar, incluso por el gobierno provisional de 1817. Sin
embargo, este mismo gobierno reconoci como vigentes los tratados relativos a las fronteras.

Se perfila una tendencia a reconsiderar en ciertos casos la regla general de que los cambios de
regmenes no alteran las obligaciones internacionales de los Estados.

El caso Tinoco

En 1917 en gobierno de Costa Rica fue derrocado por el ministro de guerra Federico Tinoco, quien
asumi el poder. Dos aos ms tarde Tinoco se vio obligado a renunciar y a huir de su pas. Las nuevas
autoridades restablecieron la antigua constitucin y celebraron elecciones a su amparo. En 1922 el
congreso de Costa Rica aprob una ley que invalidaba los contratos celebrados por el gobierno depuesto.
Esta legislacin de 1922 afect a dos compaas de nacionalidad Inglesa que en su oportunidad haban
celebrado contratos con Tinoco. Inglaterra reclam con la nueva legislacin y en definitiva el asunto fue
sometido por los dos gobiernos a un arbitraje. Inglaterra sostuvo que el gobierno de Tinoco haba sido el
nico gobierno de Costa Rica y que haba administrado todo el pas con el consentimiento del pueblo.
Adems Inglaterra sostuvo que el nuevo gobierno no poda por medio de su legislacin eludir la
responsabilidad del Estado por actos del gobierno anterior y que los contratos celebrados vlidamente
durante el gobierno de Tinoco deban ser amparados por las nuevas autoridades gobernantes. Por su
parte, Costa Rica respondi que el gobierno de Tinoco no haba sido el gobierno de IURE de Costa Rica
segn las reglas del derecho internacional. Sostenan que los contratos y las obligaciones de dicho
gobierno eran nulos y no creaban obligaciones jurdicas y que finalmente Inglaterra estaba impedida de
hacer una reclamacin en nombre de sus sbditos por que no haba reconocido el gobierno de Tinoco.

Por su parte, el rbitro comprob que Tinoco haba ejercido exclusivamente la administracin
pacifica y efectiva de Costa Rica hasta pocos meses antes de se renuncia. As, los tribunales de Costa
Rica haban funcionado, el congreso haba legislado, por lo que las funciones se cumplieron debidamente.
El propio pueblo, adems, pareci estar bien dispuesto a Tinoco, cuando ste comenz a gobernar. Su
gobierno haba sido efectivo, pacfico y sus actos obligaban a Costa Rica.

Es por esto que era indiferente al derecho internacional que el gobierno de Tinoco hubiere sido
inconstitucional y que no hubiere sido reconocido por varios pases, entre ellos, Gran Bretaa.

El rbitro desestim en esto el argumento de Costa Rica, an cuando acogi en gran parte sus
defensas de fondo.
37
Extincin de los Estados

Pueden extinguirse por fusin voluntaria o forzada, por incorporacin voluntaria o forzada a otro
Estado y por desmembramiento

- Por Fusin o Unin: Son muy pocos los que sostienen que esta puede ser forzada, por lo que es
bsicamente voluntaria.

Dos o ms Estados pueden unirse para formar un nuevo Estado ms extenso. Estos Estados que se
unen pierden su identidad internacional. Un ej. de fusin es cuando los Estados que al unificarse en 1870
pasaron a formar el imperio Alemn, y los Estados de la confederacin Americana que al unirse
constituyeron los Estados Unidos de Norte Amrica

- Por incorporacin o Anexin: Un Estado puede incorporarse o anexarse a un Estado del cual
pasa a ser parte. Por ejemplo el estado libre del Congo, fue incorporado a Blgica en 1908. Tambin
Estonia, Polonia, Lituania fueron anexados a la URRS al trmino de la II Guerra Mundial.
A veces puede ser dudoso si se est en fusin o unin que hace surgir a un Estado nuevo, o de un caso de
incorporacin o anexin que implica la continuidad de los Estados predecesores.

Los terceros Estados se inclinan a reconocer que hay incorporacin o anexin cuando la poblacin
de uno de los Estados predecesores ha tenido una parte ms activa en la realizacin de esta unin y esta
poblacin sigue siendo numrica y polticamente dominante en el Estado ms ampliado. Por esto, Italia
se considera como el Reino de Piamonte territorialmente ampliado por la anexin de los dems Estados
Italianos.

- Desmembramiento: Un Estado puede dividirse en varias partes, cada una pasando a ser un
estado nuevo. En este caso, el estado desmembrado va a perder su identidad internacional y no va a poder
existir una identidad real entre uno de los Estados nuevos y los Estados sucesores.

Diferente es el caso en que el desmembramiento deja subsistente el Estado predecesor an cuando


su territorio se vea disminuido (separacin). Aqu no hay extincin del Estado, el que contina existiendo
como sujeto internacional, aunque si los territorios que se han separado de l. Por ejemplo en su poca se
consider que el imperio Otomano no haba perdido su identidad internacional por sus sucesivas mermas
territoriales, y que la moderna repblica de Turqua era la continuacin de dicho imperio aunque
territorialmente reducida. De la misma forma, en 1947, al dividirse el dominio Britnico sobre la India
para constituir la Repblica de India y de Pakistn, India pas a ser una continuacin del dominio, en
tanto que Pakistn se formo como un Estado nuevo.

Concluimos que para decidir que en caso de desmembramiento de un Estado se produce la


extincin de ste por si dicho Estado contina en uno de los Estados sucesores, los dems pases toman en
cuenta diversos factores. Por ejemplo si en uno de los Estados sucesores se encuentra la mayor parte de
la poblacin del pas desmembrado o su ncleo administrativo o poltico, o si dicho estado se opuso a la
separacin, o si la sufri, o si por razones polticas conviene mantener la continuidad del Estado
predecesor.

38
La Santa Sede

Hay que hacer una divisin respecto a la Santa Sede antes de 1929 y despus de 1929.

Antes de1929 se entiende por Santa Sede en un sentido estricto el puesto de jefe supremo de la
Iglesia catlica cuyo titular es el Papa. El Papa ocupa la Santa Sede y es el rgano supremo de la Iglesia.
Hasta 1870 aproximadamente el Papa no era solamente el jefe supremo de la Iglesia catlica sino tambin
era el soberano de un Estado, el Estado pontificio. Tena por tanto 2 tipos de poderes:

- el poder espiritual que se extenda a las comunidades catlicas del mundo entero.
- el poder temporal que era la soberana sobre el Estado pontificio.

Los Papas sostenan hasta ese entonces que la existencia del poder temporal era una garanta
indispensable para el cumplimiento de su misin espiritual de la Iglesia catlica.

Durante el proceso de unidad italiana, la incorporacin del Estado pontificio al Reino de Italia fue
un punto importante, pero, el sentido nacionalista italiano, exiga un Estado libre que tuviera una Iglesia
libre y que Roma (lo que era hasta entonces la capital del Estado pontificio ) pasara a ser la capital de
Italia.

En 1870 Roma fue ocupada por tropas italianas y el Estado pontificio fue anexado al Reino de
Italia. Es as como Roma es declarada capital del Reino.

El Estado pontificio y el poder temporal del Papa dejan de existir. En 1871 el parlamento italiano
dict una ley de garantas sobre las garantas del Papa y de la Santa Sede y sobre las relaciones del Estado
con la Iglesia. Esta ley confiri al Papa los derechos y los honores de un soberano. Adems le otorg una
suma anual de dinero y reconoci la extraterritorialidad de los palacios papales. Sin embargo, el Papa no
acept esta ley de garantas manteniendo en esta materia una protesta permanente contra lo que consider
una usurpacin. Surgi de este modo entre la Santa Sede y el Reino de Italia una larga controversia
llamada la cuestin romana que slo es solucionada en 1929 por medio de unos acuerdos conocidos
como los acuerdos de letrn.

Desde 1870 hasta 1929, a pesar de carecer de una base territorial propia, la Santa Sede sigui
gozando de varias prerrogativas estatales, es decir, de cierta medida de personalidad internacional. Es as
como sigui empleando y recibiendo agentes diplomticos y sigui celebrando concordatos, es decir,
acuerdos con Estados para convenir las condiciones de la Iglesia catlica en ellos. Tambin varios
Estados nuevos solicitaron el reconocimiento de la Santa Sede. Tambin durante la primera guerra
mundial algunos buques bajo la bandera vaticana fueron declarados neutrales.

Despus de 1929: los acuerdos de Letrn o la Conciliazione.

39
Las relaciones entre la Santa Sede e Italia se normalizaron por los Acuerdos de Letrn, los cuales
son del 11 de febrero de 1929. Estos acuerdos ponen trmino a la cuestin romana. El ms importante
de estos acuerdos es el Tratado de Letrn cuyas disposiciones ms importantes son las siguientes:

1- Italia reconoce la soberana de la Santa Sede en el dominio internacional como un atributo


inherente a su naturaleza, en conformidad con su tradicin y consentimiento a su misin en el mundo.

2- Se establece la ciudad del Vaticano sobre la cual Italia reconoce a la Santa Sede la plena propiedad
y la soberana exclusiva y absoluta para garantizarle de esta forma la independencia visible y completa
del poder temporal.

3- Se declara sagrada e inviolable la persona del soberano pontfice y punible al atentado contra ella.

4- Italia reconoce a la Santa Sede el derecho de legacin pasivo y activo segn las reglas generales
del d internacional. Ambas partes se obligan a establecer relaciones diplomticas.

5- La Santa Sede declara que permanecer ajena a las rivalidades temporales entre los dems Estados
y a las reuniones internacionales convocadas con esta objeto a menos que las partes en litigio hagan un
llamado unnime a su misin de paz reservndose en cada caso el hacer valer su poder moral y espiritual.

6- Como consecuencia de lo anterior, la ciudad del Vaticano va a considerarse siempre y en todo caso
como territorio neutral e inviolable.

Los otros 2 acuerdos de Letrn son el concordato y la convencin financiera.

El concordato va a asegurar a la Iglesia catlica en Italia una situacin de privilegio. Dispone


que el catolicismo es la religin oficial del Estado. Establece la enseanza de la doctrina catlica y
asegura adems la prestacin de la fuerza pblica para asegurar el cumplimiento de las sentencias
eclesisticas.

La convencin financiera contempla el pago a la Santa Sede de una congua (suma de dinero) y la
constitucin de un ttulo de renta a su favor.
Este concordato a dado lugar a diferendos serios entre la Santa Sede y el gobierno italiano. Uno de ellos
surgi con motivo de la ley que instituye el divorcio en Italia en 1970, ley que el Papa consider
contraria a los acuerdos o estipulaciones concordatarias.

La Santa Sede despus del tratado de Letrn:

Desde el tratado de Letrn, la Santa Sede goza de soberana sobre el Estado de la ciudad del
Vaticano cuyo soberano es el sumo pontfice. Dicho Estado tiene una superficie determinada de 0,44
kms2. Como lo seala el Papa Paulo VI en un discurso que pronunci que el Papa no est envestido sino
de una minscula y cuasi-simblica soberana temporal. El lmite necesario para ser libre de ejercer su
misin espiritual y para asegurar a aquellos que tratan con l que es independiente de toda soberana en el
mundo.

La Santa Sede puede por lo tanto actuar en el plano internacional en virtud de un doble ttulo:
como rgano supremo de la Iglesia catlica y como rgano supremo del Estado de la ciudad del Vaticano.
40
Los concordatos son celebrados por la Santa Sede como rgano supremo de la Iglesia catlica; las
diversas convenciones con Italia sobre asuntos temporales como el correo, la moneda, la sanidad, etc. Han
sido celebrados por la Santa Sede en nombre y en representacin del Vaticano.

La Santa Sede es parte en tratados internacionales y concurre a conferencias internacionales. Sin


embargo, ella no es miembro de Naciones Unidas pero desde 1964 mantiene un observador permanente
en esta organizacin. Tambin la Santa Sede mantiene misiones diplomticas en varios pases y varios
Estados mantienen visiones diplomticas ante ella. Los jefes de misiones diplomticas de la Santa Sede
que tienen ms alta jerarqua en el mundo de la diplomacia son los nuncios y a los cuales se les
reconoce el rango de embajadores.

Los Reconocimientos

De Estado:

Cuando surge una entidad que invoca la calidad de Estado independiente, cada uno de los Estados
independientes va a enfrentar la disyuntiva de decidir si reconocer como Estado a la nueva entidad.

Normalmente los Estados otorgan el reconocimiento, entrando as en relaciones oficiales con ella.
Sin embargo, en algunas ocasiones los Estados existentes se van a abstener por un tiempo, largo o corto
(generalmente largo) de reconocer como Estado esta naciente comunidad. Esta abstencin se debe a
varios motivos:

1- Que este nuevo Estado no rena los caracteres de un Estado independiente.


2- Que existan dudas de si este Estado va a sobrevivir o no.
3- Que se desapruebe la forma en que este Estado fue establecido.
4- El que su sistema poltico sea incompatible con derechos humanos.

La falta de reconocimiento no significa necesariamente que se est negando la existencia del


nuevo Estado.

Respecto a la naturaleza jurdica y al alcance del reconocimiento existen 2 teoras principales,


cada una de ellas con algunas diferencias que tratan de explicar la naturaleza jurdica del reconocimiento
de Estado. stas son la teora constitutiva y la declarativa.

Teora Constitutiva:

Sostiene que el reconocimiento de un Estado nuevo por otro ya existente hace aplicable entre
ambos las normas de d internacional comn. Antes de que se otorgue el reconocimiento el d
internacional comn no va a regir entre el nuevo Estado y los dems. Es justamente mediante el
reconocimiento que en el d internacional comn se hace aplicable entre el Estado que otorga el
reconocimiento y el Estado que lo recibe.
41
Teora Declarativa

En la teora declarativa el Estado nuevo va a estar sujeto al d internacional desde el momento en


que se ha establecido con carcter de permanencia y efectividad (es decir hay 2 requisitos). Es as como
el reconocimiento para esta doctrina slo va a comprobar este hecho. La comprobacin y antes que eso la
aplicacin de la doctrina constitutiva ciertamente puede conducir a resultados inadmisibles, se podra
decir que un Estado nuevo estara al margen del d internacional respecto de aquellos Estados que aun no
la reconocen y por lo mismo no tendra a d de su independencia y de su identidad territorial, por lo
mismo su territorio sera res nullius y de hecho apropiable por otro Estado. Desde el punto de vista del
nuevo d internacional del mar estara privado de establecer un mar territorial, zona contigua y zona
exclusiva. Estara impedido tambin de presentar reclamaciones en el mbito internacional.

Por su parte este Estado nuevo no tendra el deber jurdico de respetar las normas jurdicas
internacionales y por lo mismo no incurrira en responsabilidad por la violacin de tales normas.

La doctrina declarativa sostiene que al admitir que el Estado es sujeto de d internacional comn
desde que se ha establecido de manera efectiva y permanente es bastante ms satisfactoria, al menos
desde este punto de vista, que la doctrina constitutiva, y por lo mismo cuenta en la prctica con un mayor
nmero de adeptos.

Si se admite que el Estado naciente est sometido desde el momento de su nacimiento al d


internacional comn, independientemente de su propio consentimiento y del reconocimiento por parte de
los otros Estados, surge la pregunta de cul va a ser el alcance que se le estara dando al reconocimiento
del Estado? Este reconocimiento tiene 2 efectos o alcances:

-Va a comprobar o certificar la efectividad de un hecho, hecho que es el establecimiento de un Estado


nuevo. Es por tanto que desde el mismo momento del reconocimiento, el Estado que lo est otorgando as
como todos sus organismos internos, no van a poder poner en duda la existencia del Estado reconocido.

-Traduce la intencin o la voluntad del Estado que est entregando el reconocimiento de iniciar y
mantener relaciones oficiales de carcter normal. A este

respecto el reconocimiento tiene obviamente una indudable significacin de carcter poltica. Sin
embargo, el establecimiento de las relaciones diplomticas requiere el acuerdo previo de ambos Estados.

Como se hace el reconocimiento de Estado

El reconocimiento puede ser expreso o tcito:


-Es expreso aquel que se hace en trminos formales y explcitos por medio de una declaracin oficial o a
travs de una nota diplomtica que se dirige al nuevo Estado. Tambin se hace por un tratado entre el
Estado que est otorgando el reconocimiento y el Estado que lo recibe.

-Es tcito aquel que se realiza por medio de actos que implican de una manera cierta e inequvoca la
intencin de reconocer, por ejemplo el establecimiento de relaciones diplomticas con el nuevo Estado, la
celebracin de un tratado poltico con el nuevo Estado, envo de misiones oficiales o ceremonias de
proclamacin de Estados como independientes.
42
En esta materia existen ciertas formas llamadas como cooperacin con un Estado que no ha sido
reconocido y que no implican reconocimiento. Ejemplos de esto son la admisin de sus actos de estado
civil (matrimonio, legitimacin, alimentos, etc.), mantenimiento de cnsules en el territorio, el
establecimiento de relaciones comerciales, la participacin en un tratado multilateral, etc.

Existe adems el reconocimiento de iure y de facto. En la prctica internacional, en el mbito


diplomtico y en la doctrina se distingue entre estos 2 reconocimientos.
El reconocimiento de iure es definitivo y pleno, en tanto que el de facto es absolutamente provisorio y
est limitado a ciertas relaciones jurdicas. Adems este ltimo se otorga cuando hay dudas sobre la
permanencia y consolidacin de la nueva entidad estatal.

El reconocimiento al menos en el mbito del d internacional comn no es una materia que se


imponga, toda vez que va a corresponder a cada Estado decidir libremente si reconoce o no como Estado
a una colectividad que est invocando los

caracteres de tal y en este sentido el reconocimiento va a ser siempre un acto libre y discrecional.

Asimismo el reconocimiento prematuro constituye una intervencin ilcita en los asuntos internos
de otro Estado y en este ltimo sentido el reconocimiento no es discrecional.

Situacin de los Estados no reconocidos

El no reconocimiento de una entidad que est reclamando los caracteres de ser un Estado
independiente podra significar que el Estado que se abstiene de prestar dicho reconocimiento estara
considerando que dicha entidad no rene los caracteres de Estado independiente y consiguientemente a
las condiciones de efectividad y permanencia. Pero el no reconocimiento de un Estado que existe y se ha
ido consolidando de una manera efectiva va a traducir generalmente la renuencia del Estado que no quiere
otorgar el reconocimiento a mantener relaciones oficiales calificadas de normales con la nueva entidad.
En algunos casos esta renuencia a reconocer un Estado nuevo ha sido casi absoluta como por ejemplo los
pases rabes respecto del Estado judo.

Sin embargo, y en la mayor parte de los casos van a ser necesidades de carcter humanitario o de
orden prctico los que en definitiva van a determinar la necesidad de establecer ciertos contactos y
relaciones con un Estado no reconocido, tales como podran ser por ejemplo el mantenimiento de
relaciones oficiales en el mbito consular, en el mbito postal e incluso en lo econmico. Tambin podra
ser la conservacin de acuerdos sobre materias de orden administrativo, polica fronteriza, trfico
ferroviario o reconocimiento de actos del Estado no reconocidos otorgndoles validez a estos actos
(matrimonios, defunciones).

Las situaciones de no reconocimiento pueden ser por lo tanto, variadas ya sea tanto en su
naturaleza como en su intensidad. Incluso puede llegar a ser difcil determinar cuando estas relaciones
han llegado a construir un pleno reconocimiento, en el caso del reconocimiento tcito.

43
Reconocimiento de gobierno:

El problema de este reconocimiento se presenta cuando ocurren cambios calificables de


inconstitucionales o revolucionarios (golpe militar, revolucin interna, subvencin popular, gobierno
provisional)

Mediante el reconocimiento, los dems Estados admiten que el nuevo gobierno es el nico que
representa y puede obligar a su Estado y traducen su intencin de mantener relaciones oficiales con l.

En la prctica un nuevo gobierno no solicita expresamente su reconocimiento, slo se limita a


comunicar a los dems Estados el hecho de haberse formado y su deseo de mantener relaciones amistosas.

Por su parte, los Estados destinatarios de esta comunicacin acusan recibo de ella y expresan
tambin su voluntad de seguir manteniendo relaciones amistosas con el nuevo rgimen. Esta contestacin
constituye por lo tanto un reconocimiento de carcter tcito del nuevo gobierno.

El reconocimiento que se hace de un nuevo gobierno al igual que el establecimiento o el


mantenimiento de relaciones diplomticas con el mismo no importa necesariamente la aprobacin de su
poltica ni el cambio del rgimen ocurrido. En el fondo, dicho reconocimiento va a ser la comprobacin
de un hecho y nada ms que eso.

El no reconocimiento de gobierno admite ciertas graduaciones y matices. Al igual que el


reconocimiento de Estado el gobierno tiene que emanar de los rganos competentes para representar al
Estado en las relaciones internacionales pudiendo ser ste expreso o tcito, de iure o de facto.

- El reconocimiento de iure se otorgara cuando el nuevo gobierno se ha consolidado no mereciendo


ninguna reserva.

- El reconocimiento de facto, en cambio, se acordara cuando hay dudas sobre la estabilidad del nuevo
gobierno o ste no se muestra dispuesto a cumplir con sus compromisos internacionales, etc.

Un Estado no est obligado a reconocer un nuevo gobierno. En este sentido el reconocimiento de


gobierno es un acto libre, en consecuencia un Estado podra perfectamente abstenerse de reconocer a un
nuevo gobierno o podra subordinar este reconocimiento a ciertas exigencias como por ejemplo que el
nuevo Estado cumpliera con sus compromisos internacionales, que respetara los derechos humanos, etc.

En cambio los Estados van a tener facultad para reconocer a un nuevo gobierno siendo la nica
condicin el que ste sea estable y efectivo. Se entiende que es estable si tiene probabilidades de
permanencia y es efectivo si el gobierno ejerce el control sobre el territorio y es obedecido por la
poblacin del Estado.

Al igual que en el caso del reconocimiento de Estado, un reconocimiento prematuro (que se otorga
mientras subsista la lucha interna de carcter armada que las nuevas autoridades que no han podido
consolidar su poder) constituye una intervencin ilcita a los asuntos internos de un pas.

44
Las doctrinas calificadas como legitimistas que se destacan en esta materia han sido la doctrina
Tobar y la de la Santa Alianza. Esta ltima conocida tambin como teora de la legitimidad
monrquica pretenda no reconocer a los representativos, de ello deriva una poltica de no
reconocimiento y de intervencin respecto de los republicanos.

La doctrina Tobar fue formulada por el canciller ecuatoriano Tobar y es conocida tambin como
la legitimidad democrtica. Seala el no reconocimiento de gobiernos que han surgido de un golpe de
Estado o de una revolucin mientras stos no hayan sido legitimados constitucionalmente por el
consentimiento de los representantes de la nacin libremente elegidos. Esta doctrina fue recogida en una
convencin del ao 1907 que se celebr entre pases centro americanos y que realmente tuvo una
aplicacin efmera.

Generalmente el nico requisito que van a exigir los Estados para el reconocimiento de un nuevo
gobierno va a ser la condicin mnima que est establecida en el d internacional y es que el gobierno sea
estable y efectivo.

La negativa de un Estado a reconocer un gobierno que realmente existe pero que carece de
legitimidad a nivel constitucional podra llevar a ocasionar serios inconvenientes a dicho Estado. Por
ejemplo este ltimo podra tener inters en amparar nacionales residentes en el pas en que ha ocurrido el
cambio de rgimen, o inters de proteger inversiones que se han hecho en ese Estado y mientras no
intervenga el reconocimiento este Estado no va poder realizar gestiones o diligencias para ejercer dicho
amparo o proteccin.

Finalmente, se puede mencionar la doctrina Estrada (ministro de relaciones exteriores de


Mxico de 1928) que formul una declaracin segn la cual el reconocimiento importa una intromisin
en asuntos internos, en consecuencia l expresaba que su pas no se pronunciara en el sentido de
reconocer o no a un nuevo gobierno, sino que simplemente se iba a limitar a mantener o limitar su misin
diplomtica en el pas en que hubiere ocurrido el cambio de rgimen.

Reconocimiento de veligerancia:

ste puede otorgarse cuando una parte de un Estado se encuentra en rebelin en contra del
gobierno, siempre y cuando concurran estas condiciones:

- Que las fuerzas rebeldes dominen una parte determinada del territorio nacional.
- Que los rebeldes ejerzan en el hecho sobre dicha parte del territorio su control y autoridad.
- Que la lucha sea conducida en su nombre por tropas organizadas.

Para que este reconocimiento pueda otorgarse ser necesario que el pas se encuentre viviendo una
guerra civil en que cada uno de los bandos controle una parte del territorio nacional considerada como
apreciable.

El Estado que otorga el reconocimiento de beligerancia se coloca en una situacin de neutral


frente a ambas partes combatientes y exige el respeto de sus derechos de neutral y otorga los derechos de
beligerantes regulares a cada una de las partes que estn en conflicto.

45
Adems el reconocimiento de beligerancia va a relevar al poder legal de toda responsabilidad
respecto de los actos cometidos por las fuerzas rebeldes en contra del Estado que lo otorga o de sus
nacionales.

Los efectos del reconocimiento de beligerancia van a ser puramente provisionales, los bandos en
lucha son puestos en la situacin de Estados beligerantes, pero slo para los propsitos de la guerra civil y
mientras sta dure. Ejemplo de estos reconocimientos, en 1861 la guerra civil norteamericana donde los
confederados del sur proclaman su voluntad de separarse de EEUU. En esa ocasin fueron reconocidos
como beligerantes por Gran Bretaa y Francia. Caso de las colonias espaolas en Amrica del sur que
fueron reconocidas y EEUU en 1817 y Gran Bretaa en 1819.

Fuentes del derecho internacional

La finalidad del artculo 38 del estatuto de la Corte internacional estriba ante todo en regular como
debe proceder la Corte en orden a determinar el d aplicable a una determinada controversia que
voluntariamente le hubiere la hubiere sido sometida y de ah que contraponga 2 procedimientos de arreglo
judicial: el primero (normal) es un rgano judicial que decide un litigio mediante la aplicacin del d y el
otro (de carcter excepcional decide la controversia conforme a la equidad si las partes en litigio as lo
convinieren.

El artculo 38 del estatuto no pretenden consecuencia, establecer un catlogo de fuentes formales


del d internacional, no obstante, el hecho de que la Corte que es el rgano judicial principal de la ONU
est abierto prcticamente a la totalidad de los Estados en virtud de lo dispuesto en el artculo 83 de la
Carta de Naciones Unidas y que el propio texto del artculo 38contenga una referencia expresa al d
internacional al decir que la misin de la Corte va a ser decidir conforme al d internacional las
controversias que le sean sometidas explica la tendencia a ver en este precepto 38 una especie de catlogo
de fuentes formales del d internacional.

Por otra parte, si efectivamente fuese un catlogo de las ftes. formales de d internacional, habra
que reconocer que se tratara de un catlogo incompleto puesto que no recoge ni los actos unilaterales de
los Estados que en determinadas condiciones pueden crear obligaciones jurdicas a cargo de los Estados,
tampoco recoge los actos de contenido normativo adoptado por los rganos internacionales que ponen de

manifiesto las eventuales competencias normativas de las organizaciones internacionales. En el fondo


este acto es insuficiente.

Derechos fundamentales de los Estados

El d internacional va a reconocer a los Estados ciertos derechos fundamentales como miembros


de la comunidad de Naciones y los obliga a respetar mutuamente estos derechos. Los derechos
fundamentales protegen la personalidad y la integridad del Estado en el orden internacional y facilitan el
mantenimiento de las relaciones pacficas entre los Estados. Los derechos fundamentales no tienen un
carcter absoluto ya que ellos estn sujetos a limitaciones convencionales y consuetudinarias que van a
condicionar su ejercicio.

46
Son derechos fundamentales de los Estados el respeto de la independencia poltica, el respeto de la
soberana territorial, el respeto del honor y el respeto de la igualdad jdca.

Respeto de la independencia poltica o el deber de no intervencin

El d internacional obliga a los pases a que se respeten mutuamente en lo que se refiere a su


independencia poltica, es decir, a su facultad para decidir libremente en torno a sus asuntos externos e
internos, dentro de los lmites de sus obligaciones internacionales. En particular, todo Estado tiene el
deber de no intervencin en los asuntos internos y externos de los dems Estados.

La intervencin consiste en la presin que se ejerce sobre un determinado Estado para forzarlo a
adoptar o para abstenerse de adoptar cierta conducta en asuntos que estn dentro de su competencia. A su
vez consiste en una ingerencia indebida en tales materias.

La intervencin reviste diversas formas: puede ser la amenaza o el uso de la fuerza armada, puede
ser una presin econmica, actividades subversivas o la ayuda material a movimientos revolucionarios.

La intervencin, cualquiera sea su forma, va a consistir en un acto ilcito y la intervencin va a ser


contraria al deber que el d internacional impone a los Estados de respetar mutuamente su independencia
poltica.

Hay instrumentos que consagran esta no intervencin. As por ejemplo est el artculo 18 y 19 de
la OEA. Tambin est la declaracin sobre los principios de d internacional referentes a las relaciones
de amistad y a la cooperacin entre los Estados, todo ello en conformidad con la Carta de Naciones
Unidas aprobada por la Asamblea general de Naciones Unidas en 1960.

De las intervenciones propiamente tales, hay que distinguir aquellas que son meramente
intercesiones, las cuales no tienen carcter imperativo y no son por lo tanto actos internacionalmente
ilcitos.

Este principio de la no intervencin ha sido absorbido en gran parte por la prohibicin y amenaza
o uso de la fuerza en relaciones internacionales contenido en la Carta de Naciones Unidas.

Respeto de la soberana territorial

Todo Estado tiene este d entendindose por soberana la competencia plena y exclusiva que tiene
un Estado para realizar funciones estatales dentro de su territorio. En aplicacin de este principio, los
Estados estn obligados de abstenerse de realizar actos coercitivos u otros actos de soberana o poder
pblico dentro del territorio de otro Estado sin el consentimiento de este ltimo. Son por ejemplo actos
contrarios a la soberana territorial de un Estado:

- La invasin armadas de su territorio por tropas extranjeras.


- La violacin de su espacio areo por aviones militares extranjeros.
- El ejercicio por agentes de otro Estado de actos de autoridad o poder pblico (notificaciones judiciales,
arrestos, etc.)

47
La Corte internacional de justicia se ha pronunciado respecto de este principio, especficamente al
dictar su sentencia en el caso del estrecho de Corf de1949.

Respeto del honor

El d internacional impone a todo Estado el deber de respetar el honor y la dignidad de los dems
Estados por lo que no se puede permitir que sus rganos insulten o denigren a un Estado o gobierno o a
un pueblo extranjero. No se permite tambin que afrenten sus smbolos nacionales, la bandera nacional,
su escudo, himno nacional, uniformes, etc.) Tambin un Estado tiene la obligacin de tratar de impedir y
sancionar los actos cometidos por simples particulares dentro de su territorio en contra de la dignidad de
otro estado. Pero, este deber no obliga al Estado a sancionar aquellos actos que no tienen carcter de
delito ni exceden el ejercicio de una libertad bien entendida.

Respeto de la igualdad jurdica

Son muchos los autores que en materia de d internacional enuncian como principio el de la
igualdad jdca. al igual que muchos instrumentos internacionales que la mencionan. Pero, no existe
acuerdo en las consecuencias derivadas de este principio. La Carta de organizacin de Estados
americanos proclama este principio y las consecuencias que se derivan del principio en estudio, al menos
parecieran ser 2:

- Todos los Estados tienen los mismos derechos y deberes


- El goce y ejercicio por todo Estado de estos derechos no debe depender de su poder efectivo sino de su
sola existencia como Estado

Respecto a que todos los Estados tienen los mismos derechos y deberes, slo puede ser cierto
respecto del d internacional comn y no respecto del d internacional convencional y ello porque las
reglas del comn se aplican a todos los Estados por igual, pero los tratados /d internacional
convencional) van a crear reglas o regmenes jurdicos que solo se aplican a los Estados partes y no a
terceros Estados.

Respecto de la segunda consecuencia es cierta, aunque evidente. Los derechos de todos los
Estados cualquiera sea su poder deben ser igualmente respetados en goce y ejercicio y por lo tanto la
debilidad relativa de un Estadojo es excusa para desconocer los derechos que a ste le corresponde.

La responsabilidad internacional del Estado

La existencia de un orden jurdico a nivel internacional requiere que los Estados respondan del
incumplimiento de los deberes que dicho orden les impone. Es por lo tanto un principio fundamental del
d internacional que todo comportamiento de un Estado que constituya un acto internacionalmente ilcito
va a hacer incurrir a este Estado en responsabilidad hacia el Estado perjudicado. As, se puede afirmar
que la consecuencia jurdica del hecho ilcito va a ser la obligacin del Estado responsable de dar una
adecuada reparacin al Estado respecto del cual se infringi con obligacin internacional de reparar las
consecuencias perjudiciales que se derivan de tal hecho.
48
Este principio de la responsabilidad ha sido afirmado repetidamente por la jurisprudencia y
constituye un complemento indispensable del orden jurdico internacional ya que su supresin vendra a
terminar con el deber de los Estados de comportarse segn las normas de ese orden.

Las reglas relativas a la responsabilidad de los Estados son de carcter consuetudinario. La


tentativa hecha en la conferencia de la Haya en 1930 para que se codificara algunos aspectos de la
responsabilidad internacional no tuvo xito. Se han realizado otros trabajos por parte de la comisin de d
internacional de Nac. Unidas tendientes a la codificacin de esta materia.

Hay que tener presente que los Estados no son los nicos sujetos activos y pasivos de la
responsabilidad internacional.

Existen otros como la ONU que como tal tienen capacidad para presentar una reclamacin
internacional en contra de un Estado que se considera responsable de haber causado dao a un agente de
la organizacin en ejercicio de sus funciones con el fin de obtener la reparacin del dao causado a la
organizacin y a la vctima o a sus sucesores. Tambin se ha admitido que los autores de crmenes contra
el d internacional son personalmente responsables de tales crmenes sin perjuicio de la responsabilidad
que le pueda corresponder al Estado en cuyo nombre se hayan perpetrado.

Elementos del hecho internacionalmente ilcito del Estado

Estos elementos son:

a) Seala una accin u omisin atribuible al Estado segn el d internacional.


b) Que esa accin u omisin constituya una violacin de una obligacin internacional de un Estado.

a) Esto se conoce como hecho del Estado. El d internacional atribuye al Estado el comportamiento
(accin u omisin) de todo rgano del Estado que tenga la calidad de tal segn su d interno,
siempre que en el caso de que se trate acte esa calidad, por lo tanto la atribucin del hecho al
Estado no depende de la posicin superior o subordinada que tenga el rgano o el agente en el
marco de la organizacin del Estado.

En esta materia, son atribuibles al Estado no slo los comportamientos de funcionarios o agentes
subalternos (oficiales de polica por ejemplo) sino tambin los comportamientos de los rganos superiores
del Estado como son el poder legislativo, ejecutivo y judicial. Para que sea atribuido a un Estado el
comportamiento de uno de sus rganos o agentes, es necesario que ste haya actuado en calidad de tal aun
fuera del ejercicio regular de su competencia. Ejemplo: un funcionario de polica encargado de una
investigacin prctica en un registro en la sede de una misin diplomtica sin una previa autorizacin de
sta. En este caso, estamos en presencia de un acto que es atribuible a un Estado aun cuando el d de ese
Estado consagre el principio de la inviolabilidad de las sedes diplomticas y el agente policial haya
actuado en contravencin de este principio. No es atribuible al Estado un comportamiento del rgano que
sea manifiestamente ajeno a sus funciones como podra ser el dao que ocasionare el agente a un
diplomtico durante una pelea privada.

49
Respecto a los actos de particulares, los actos realizados por particulares no van a ser imputables
al Estado puesto que no puede imponerse a un Estado la obligacin de impedir en forma absoluta que las
personas que se encuentran en su territorio cometan actos lesivos en contra de Estados representantes o
ciudadanos extranjeros que residan en ese Estado. El Estado slo va a tener la obligacin de adoptar
todas las medidas razonables y oportunas para que tales actos no ocurran, y en el caso de que ocurran,
perseguir, detener y sancionar a sus autores y asegurar la reparacin a las vctimas, por

lo tanto, en esta materia la responsabilidad del Estado deriva de la infraccin a sus propios deberes de
prevencin y reparacin.

b) Esto se conoce como el carcter ilcito del acto u omisin. Aqu no va a ser necesario que la obligacin
cuya violacin representa el elemento constitutivo del hecho ilcito derive de una norma en el sentido
propio del trmino. La obligacin puede derivar de un acto jurdico particular como una sentencia
judicial o arbitral, o la decisin de una organizacin internacional, o el acto unilateral de un Estado. Es
indiferente para el d internacional que el acto u omisin sea lcito de acuerdo a la legislacin nacional.
Lo jurdicamente relevante al menos en el plano internacional va a ser su calificacin de legal o ilegal que
se haga segn el d internacional y no segn el derecho nacional.

Responsabilidad objetiva

En algunos dominios del d internacional ste ha consagrado el principio de la responsabilidad


objetiva. Es as como el Estado que crea un riesgo con una actividad peligrosa va a ser responsable de los
perjuicios por ella causados aun cuando tal actividad no constituya un hecho internacionalmente ilcito,
por lo tanto en esta responsabilidad, la responsabilidad no surge de un hecho ilcito internacional sino que
de un hecho lcito.

El principio de la responsabilidad objetiva se aplica en particular respecto de los daos causados


por actividades peligrosas como la manipulacin de reactores nucleares o la eliminacin de desechos
radioactivos.

La denegacin de justicia

Esta expresin ha sido empleada en algunas oportunidades para designar todo hecho ilcito
cometido contra un extranjero de cualquier autoridad que provenga. Sin embargo, no es ste su
significado al menos tcnico.

Debe entenderse como aquellos actos u omisiones que se relacionan con la administracin de
justicia y que comprometen la responsabilidad del Estado. Estos actos u omisiones provienen
principalmente de los tribunales del Estado pero tambin en otras oportunidades provienen de otras
autoridades relacionadas con lo que de manera amplia llamamos administracin de justicia. Por
ejemplo se puede mencionar la negativa injustifica a admitir la comparecencia ante los tribunales o el
abuso flagrante por un tribunal de sus propias reglas de procedimiento o tambin las detenciones
arbitrarias prolongadas.
50
Hay que mencionar que no toda sentencia errnea o injusta constituye denegacin de justicia y
compromete la responsabilidad del Estado. Para que esto ocurra es necesario que haya habido mala fe,
fraude, parcialidad u otras circunstancias que revelen una torcida administracin de justicia o una
infraccin grave de los principios elementales del procedimiento judicial.

Se admite generalmente que hay 2 casos en que una decisin interna, aun cuando hubiere sido
pronunciada con absoluta buena fe por un tribunal competente y honesto, va a comprometer la
responsabilidad internacional del Estado.

El primer caso es si el tribunal aplica una ley interna que es contraria al d internacional.
El segundo caso es si el tribunal interno llamado a resolver segn el d internacional lo aplica
incorrectamente.

Por ej: el tribunal no reconoce a un agente diplomtico inmunidades establecidas a su favor por el
d internacional.

Circunstancias que excluyen la ilegitimidad

Generalmente un acto ilcito es aquel contrario a la obligacin internacional pero existen


circunstancias que excluyen la ilegitimidad de un acto que es ilcito y as exime de responsabilidad al
Estado que la realizo.

A) Represalia :Es un ilcito realizado por un Estado en contra de otro Estado que realiz previamente
otro ilcito para con el primer Estado , de esta forma se justifica, estas tienden a poner termino a una
lesin injusta, tienden a obtener una reparacin por

ella y a prevenir una nueva, al contrario del Derecho Internacional, el derecho interno no admite
represalias; en el mbito internacional en cambio en que no existe un sistema judicial y coercitivo
orgnico los Estado pueden reaccionar por s mismos ante la violacin de sus derechos, pero dentro de los
lmites que el Derecho Internacional les impone. El Derecho Internacional tradicional establece tres
condiciones para la legitimidad de las represalias:

1) Debe haber existido un acto ilegal previo por parte del Estado en contra del cual se dirige y este acto
debe imponerle responsabilidad hacia el Estado que realiza el acto de represalia.

2) La parte ofendida debe haber hecho esfuerzos para obtener reparacin por otros medios sin
conseguirlo.

3) Las medidas de represalia no deben ser excesivas, es decir, fuera de proporcin con respecto a la
provocacin recibida.

En todo caso no va a ser necesario que el acto de represalia sea dirigido contra bienes de la misma
ndole que aquellos que fueron objeto de la infraccin que lo provoca, a estas condiciones que estn
establecidas por el derecho tradicional. El derecho Internacional contemporneo ha agregado una nueva.

4) Los actos de represalias no deben implicar el uso de las FFAA, no estn permitidos los actos militares
de represalia. Ej.: invasin del territorio o bombardeo de ciudades.
51
En cambio se permiten actos tales como incumplimiento de un tratado o la confiscacin de los bienes
de ciudadanos del pas infractor o el no pago de deudas a este o a sus nacionales, etc.

Finalmente no deben confundirse las represalias con las retorciones, estos ltimos son actos
calificados como inamistosos pero no ilcitos.

B) Legtima defensa: El derecho a la legtima defensa es aquel que tiene un Estado para rechazar por la
fuerza una agresin en su contra, las condiciones de procedencia y ejercicio se estudiaran con la ONU.

C) La fuerza mayor y el caso fortuito: Estos eximentes suponen la imposibilidad de actuar de otra
manera que la contraria al derecho. Ej.: Si aviones militares de un Estado estuvieren obligados por mal
tiempo o fallas mecnicas a sobre volar el territorio de un Estado sin su previa autorizacin.

D) Consentimiento del Estado perjudicado: Tambin puede este consentimiento eliminar la licitud del
hecho, Ej.: Si tambin dos Estados limtrofes acuerdan que sus respectivas policas crucen la frontera
para perseguir delincuentes que huyen a travs de ella.

E) Consecuencias jurdicas del hecho ilcito


Se ha sealado que del hecho internacionalmente ilcito va a nacer una relacin jurdica que se traduce en
trminos globales en el deber general de reparar lo daado y en el derecho correlativo de exigir la
reparacin. El deber incumbe al Estado al cual es atribuible el hecho, el derecho va a pertenecer al Estado
que pueda reclamar el cumplimiento del deber infringido por dicho hecho ilcito.

La prctica internacional va a permitir distinguir 3 formas de reparacin:

1) Satisfaccin: Ella va a tener como base moral el dao moral, y tiene por objeto adems el reparar el
dao que se ha causado a la dignidad y al honor de un Estado, un ejemplo es el de la presentacin
solemne de excusas, honores a la bandera del Estado ofendido, sancin al funcionario responsable.

2) Restablecimiento de la situacin anterior: La reparacin tiende en primer lugar a restablecer el


estado de cosas que existiran si el hecho ilcito no se hubiese cometido. Ej.: poner en libertad a personas
injustamente detenidas, retirar las tropas de un territorio.

3) Indemnizacin de daos y perjuicios: Si no es posible o suficiente el restablecimiento de la situacin


anterior al hecho ilcito el Estado responsable tiene que indemnizar los daos y perjuicios ocasionados por
dicho hecho. La determinacin de la indemnizacin se va regir por los principios generales del derecho y
deben indemnizarse todos aquellos perjuicios que son una consecuencia normal del hecho ilcito, incluso
el lucro cesante (lo que una persona deja de ganar).
La indemnizacin se reduce proporcionalmente:

- Cuando el perjuicio que se ha producido encuentra en el perjudicado parte de la responsabilidad por la


que este se produjo,(compensacin por la culpa del perjudicado).

- Cuando del hecho ilcito hubiesen resultado para el perjudicado ciertas ventajas,
(compensacin por el lucro).

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Estas tres formas de reparacin no se excluyen unas a otras, por lo tanto es posible que concurran
ellas respecto de un mismo hecho.

Prescripcin de las reclamaciones de reparacin

La doctrina discute s el principio de prescripcin extintiva se aplica a las reclamaciones


internacionales en materia de reparacin, por lo tanto podra un Estado oponer la excepcin de
prescripcin si l Estado reclamante ha dejado pasar un largo tiempo sin haber presentado la reclamacin
o no haberla llevado adelante? .Respecto de esta materia la jurisprudencia arbitral se ha inclinado a
aceptar la aplicacin de la prescripcin extintiva para estos casos.

Como el Derecho Internacional no establece plazos para la aplicacin del principio de la


prescripcin va a corresponder al tribunal que conoce de una reclamacin determinada resolver si dadas
las circunstancias del caso las demoras en presentar o proseguir la reclamacin son de tal naturaleza que
justifique el declararla prescrita.

Reclamacin de origen privado

Cuando un particular o una compaa extranjera reciben en un Estado un trato que es contrario a
las obligaciones internacionales de ese Estado, deben tratar de obtener la reparacin adecuada ante los
tribunales competentes o ante la autoridad administrativa local que corresponda, solamente si tal persona
o compaa extranjera agotan todos los recursos internos sin conseguir la satisfaccin, va a poder solicitar
y obtener lo que se conoce como el amparo diplomtico de su propio Estado. Al prestar el amparo
diplomtico un determinado Estado lo que hace es tomar como suya la

reclamacin de uno de sus nacionales que se realiza en contra de un Estado extranjero y por lo tanto eleva
la categora del diferendo a una de carcter internacional, que en su origen tena el carcter de ser
privado.

En adelante el Estado que formula el amparo diplomtico va a hacer valer su propio derecho y es
el derecho de asegurar el respeto de las reglas de Derecho Internacional en la persona de sus nacionales.

Si las gestiones de carcter diplomtico que realiza el Estado que esta brindando este amparo para
obtener una reparacin no producen resultados satisfactorios, dicho Estado va a poder poner en
movimiento la accin judicial internacional, es decir, va a poder recurrir ante un tribunal internacional
competente en contra del Estado que ha causado el dao, lo que se llama amparo judicial. Un Estado
tiene completa libertad, autonoma o discrecin para decidir en un caso determinado si presta o no un
amparo judicial y previo a esto un amparo diplomtico.

As mismo un Estado puede estimar que an cuando la reclamacin sea legalmente procedente, no
ser polticamente conveniente o no es la oportunidad adecuada para presentarla, incluso el Estado podra
desistir de la reclamacin o si ya la ha presentado no seguir con su prosecucin.

53
Requisitos del amparo

Para que un estado pueda brindar ambos amparos se requiere la concurrencia de 2 requisitos:

1) Nacionalidad: La persona a la que el Estado ampara debe haber tenido una continuidad en materia de
nacionalidad con respecto a ese Estado y esta se da desde la fecha en que ocurri el dao hasta la fecha en
que se presento la reclamacin. Si la reclamacin se somete a un tribunal, la nacionalidad debe en
principio mantenerse hasta que se haya dictado la sentencia, tambin es necesario que la persona a quien
se brinde el amparo judicial no tenga adems la nacionalidad del Estado en contra del cual se reclama.
Ej.: si una persona tiene doble nacionalidad no podra uno de los Estado prestarle amparo en contra del
otro Estado respecto del cual el sujeto tambin es nacional.

2) Agotamiento previo de los recursos internos: Para que un Estado pueda brindar amparo judicial y
diplomtico a uno de sus nacionales, es necesario que este haya agotado previamente todos los recursos
disponibles en el pas en que se ha causado el dao sin haber podido obtener la reparacin que se reclama.

En especial las personas o compaa extranjera debe haber deducido las correspondientes acciones
judiciales, debe as mismo hecho valer todos los medios de prueba disponibles y haber interpuesto todos
los recursos legales que le franquea la ley.
Esta segunda regla debe ser entendida razonablemente y ella no va a poder aplicarse cuando no existan
medios para reparar el dao o cuando esto no son efectivos. Ej.: cuando el acto ilcito proviene o deriva
de una ley interna que los tribunales nacionales no les quede mas que aplicar o cuando sea cometido una
arbitrariedad por un rgano u autoridad cuyos actos no estn sujetos a revisin.

Amparo de sociedades o compaas

La regla tradicional atribuye el derecho de ejercer el amparo diplomtico de una Sociedad al


Estado cuyas leyes se han construido y en cuyo territorio tiene su sede. Tratndose de actos ilcitos
dirigidos contra una Sociedad formada por capitales extranjeros y de los cuales derivan perjuicios para los
accionistas, el Derecho Internacional solo permite el amparo de la sociedad misma no el de sus
accionistas, la razn de esto es eminentemente prctica ya que si se permitiera el amparo a los accionistas
se daran reclamaciones diplomticas concurrentes.

Diferente es el caso en que los actos ilcitos hayan sido dirigidos en contra de los derechos
propios de los accionistas y en cuanto a tales. Ej.: confiscacin de sus acciones. Los accionistas
finalmente podrn ser amparados por sus respectivos Estados.

Clusula Calvo

Para evitar abusos en el otorgamiento del amparo diplomtico algunos gobiernos


latinoamericanos han insertado una clusula en los actos celebrados por ellos con compaas y
particulares extranjeros la clusula Calvo, en honor a un jurista argentino

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del S. XX. Segn ella la parte extranjera renuncia a solicitar el amparo diplomtico de su gobierno en
caso de dificultades que pudieran surgir del acto y se compromete a someter todas las reclamaciones a las
leyes, autoridades y tribunales del pas con el cual est contratando.

En esta materia hay autores que no aceptan la validez de esta clusula porque estiman que el
derecho de brindar amparo diplomtico corresponde al Estado por lo que un particular no podra
renunciar a un derecho que no le pertenece.

Finalmente la jurisprudencia internacional estima que en caso de que surjan dificultades con
motivo del acto que contiene esta clusula, la parte extranjera debe someter todas sus reclamaciones a los
tribunales locales y solamente en el caso de que se deniegue justicia va a poder esta parte solicitar y
obtener el amparo judicial de un Estado. La intervencin que hara ese Estado no estara basada en el
incumplimiento de un determinado contrato, sino que en un hecho internacionalmente ilcito, el cual es la
denegacin de justicia a un extranjero, de esta forma el efecto de la clusula en estudio sera poco ms
que reafirmar la norma tradicional que exige el agotar previamente todos los recursos internos antes que
proceda el amparo diplomtico.

Nacionalidad

Es el vinculo entre un individuo y un Estado, la nacionalidad tiene relevancia en el Derecho


Internacional para diferentes efectos:

1)Un principio sera el que un Estado solo va a poder brindar amparo diplomtico a una persona que
tenga su nacionalidad, por lo tanto es una condicin para la admisibilidad del amparo diplomtico.

2)Los extranjeros que residen en un Estado deben recibir de ese Estado un trato que no sea inferior a un
estndar mnimo, la infraccin de dicho estndar va a constituir un acto internacionalmente ilcito.

3)Un Estado puede sancionar a sus nacionales pero no a extranjeros por hechos cometidos en otros Estado
que no sean considerados delitos segn la ley del pas en que los delitos se cometieron. Ej.: es ilegal que
un Estado sancionara por bigamia a un

extranjero si este hubiese contrado segundas nupcias en un pas que no considera delito la bigamia.

4)Los Estado no pueden negarse a admitir en su territorio a sus nacionales que hayan sido expulsados de
otros Estados.

Cmo se adquiere la nacionalidad?

Todo Estado va a tener competencia para dictar la legislacin relativa a la adquisicin de su


nacionalidad, pero esta competencia esta limitada por los tratados en que es parte y por el Derecho
Internacional Comn.

Este principio en estudio se encuentra enunciado en el art.1 de la "Convencin sobre algunas


cuestiones relativas a conflictos de leyes sobre nacionalidad", suscrita en la Haya en 1930.

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Las legislaciones internas de cada Estado establecen diferentes causales de adquisicin de la
nacionalidad:
a) Uno de ellos es el nacimiento de una persona en el territorio del Estado (IUS SOLI).

b) El nacimiento de una persona fuera del territorio de un Estado pero de padres que tengan la
nacionalidad de ese Estado (IUS SANGUINIS).

c) Naturalizacin o el matrimonio con un nacional, etc

Oponibilidad de la nacionalidad

Para que la nacionalidad atribuida por un Estado a una persona pueda ser oponible a los dems,
van a ser necesarias las condiciones:

1 Que se hayan cumplido las condiciones que estn establecidas por la ley interna para su atribucin:
Consiste en la validez interna de la nacionalidad, as por ejemplo, si se trata de una naturalizacin, deben
haberse cumplido todas las condiciones establecidas por la ley para que sea valida (periodo de residencia,
dictacin de un decreto).

2 Que la atribucin de la nacionalidad no sea contraria a los tratados, costumbre y principios generales del
derecho en materia de nacionalidad: Exige que la atribucin de la nacionalidad no sea contraria a los
tratados ni a la costumbre, ni al derecho internacional comn.

Ya hemos visto que hay tratados o convenciones que limitan la libertad del estado para conferir su
nacionalidad, como las convenciones relativas a la nacionalidad de la mujer casada. Ms difcil aun es
determinar cuales son las reglas consuetudinarias y los principios generales que podran estar limitando la
competencia del estado en este dominio, sin embargo, lo son:

1) Una persona tiene derecho a renunciar a su nacionalidad, en consecuencia, si una persona tiene la
nacionalidad de un Estado A y renuncia a ella para adquirir la del Estado B, no se requiere para la validez
de la nueva nacionalidad que el Estado A consienta en la renuncia de la suya.

2) Un Estado no tiene derecho a imponer su nacionalidad a un extranjero sin el consentimiento de este


ultimo. La propiedad de un inmueble o el domicilio en el pas no son ttulos suficientes para imponer la
nacionalidad. La adquisicin automtica de la nueva nacionalidad de la mujer y de los hijos menores del
naturalizado o del reintegrado.

3) El Estado no puede proceder a una naturalizacin colectiva de grupos establecidos en su territorio o


fuera del mismo, cualquiera sean los sentimientos del grupo y los motivos raciales, religioso o ideolgicos
que se estn invocando.

La atribucin colectiva de la nacionalidad slo es lcita en caso que haya sido estipulada en
un tratado de paz o de cesin de territorio.

4) Un Estado no puede imponer su nacionalidad a los hijos de diplomticos extranjeros nacidos en su


territorio.
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5) La nacionalidad no puede ser adquirida fraudulentamente.
La nacionalidad conferida por un Estado en contravencin a su propia ley o al derecho internacional va a
ser inoponible a los dems Estados.

Caso Nottebohm

Nottebohm era un ciudadano alemn por nacimiento y resida en Guatemala desde 1905. En dicho
pas tena su domicilio y adems, la sede de sus negocios, los que se desarrollaban en torno al comercio,
banca y algunas plantaciones. En 1939, Nottebohm va a viajar al principado de Lichtenstein, donde vive
un hermano suyo. Un poco despus de su llegada comienza la segunda guerra mundial. l
inmediatamente solicita la nacionalidad de dicho principado y obtiene su naturalizacin. De acuerdo con
la ley alemana de la poca, Nottebohm pierde su nacionalidad alemana, en 1940, tras su cambio de
nacionalidad alemana, la cual le poda traer algunos inconvenientes, regresa a Guatemala y reinicia sus
actividades comerciales. Al ao siguiente, el gobierno de Guatemala va a declarar la guerra a Alemania y
al ao siguiente, en aplicacin de su legislacin sobre extranjeros de pases enemigos, va a proceder a
arrestar y a expulsar a Nottebahn y se incautan todas sus propiedades. Tiempo despus, como no
obtuviera una reparacin por va diplomtica, Lichtenstein recurre a la Corte Internacional de Justicia en
contra de Guatemala, pero por desgracia suya la sentencia le es adversa por estimar la Corte que el
amparo slo era procedente cuando la nacionalidad se traduce en un vnculo real y efectivo entre el
Estado reclamante y su nacional, pero este vnculo no exista entre Nottebohm y el principado. As
mismo, no todos los alcances de la sentencia Nottebohm son tan evidentes. Es claro que la corte no
declar nula para todos los efectos la nacionalidad de Nottebohm, sino que slo estim que no poda
servir de base al amparo de su titular y que adems subsistan algunas otras dudas respecto de la doctrina
del vnculo real; la duda era si esta doctrina se aplicaba slo cuando la nacionalidad haba sido adquirida
por naturalizacin o tambin cuando haba sido adquirida por otra causal (por ejemplo, el nacimiento). La
sentencia no aclar estas dudas.

Caso de doble nacionalidad

La diversidad de legislacin en materia de nacionalidad ocasiona casos de doble nacionalidad.


Ejemplo: Una persona nace en el Estado A, que acepta el ius solis y los padres son nacionales del estado
B, que acepta el ius sanguinis. En conformidad con la legislacin del Estado A, va a ser su nacionalidad
por haber nacido en su territorio,

pero segn la opinin del Estado B, esa persona tendr su nacionalidad por nacer de padres que son sus
nacionales.

Los tribunales internacionales pueden tener que decidir cual de la dos nacionalidades ha sido
regularmente adquirida por una misma persona debe prevalecer para un efecto determinado, y ellos se
inclinan a preferir la llamada nacionalidad efectiva para cuya determinacin atienden a varios factores:

1. Residencia habitual.
2. El pas donde tenga centro de sus actividades comerciales o profesionales.
3. El Estado donde ejerza sus derechos polticos.
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4. Donde tenga sus vnculos familiares ms estrechos.

Distinta a la doble nacionalidad es la que resulta del acuerdo de dos estados para permitir a sus
nacionales la adquisicin voluntaria de la nacionalidad del otro sin renunciar a su nacionalidad de origen.

Prdida de la Nacionalidad

Corresponde tambin a la legislacin de cada Estado determinando cuales son las causales de la
prdida de su nacionalidad. Entre las que se contempladas por las legislaciones internas se encuentran:

1. Renuncia
2. Naturalizacin en pas extranjero
3. Residencia prolongada en otro pas
4. Privacin de ella en virtud de una sancin

Dentro de esto se estudia el derecho de expatriacin (derecho de una persona que ha emigrado y
que ha adquirido o est en vas de adquirir una nueva nacionalidad, de renunciar a la de origen).

EE.UU. ha insistido en el reconocimiento que de debe dar a este derecho (lo reconoce en 1868.
Inglaterra en 1870). Por su parte, la Convencin Americana de

Derechos Humanos de 1969 estipula en su artculo 20 que a nadie se privar arbitrariamente de su


nacionalidad ni del derecho de cambiarla.

Aptridas

Son todos los individuos que han perdido su nacionalidad sin haber adquirido otra nueva. La
apatrida ha afectado a veces a amplios sectores de la poblacin de un determinado Estado que por
razones raciales o polticas, han sido privados de la nacionalidad de dicho Estado. Ejemplo: Una
legislacin dictada por el rgimen Nazi del tercer Reich en Alemania priv de la nacionalidad a todas las
personas que no tenan sangre aria.

La apatridia es una situacin anormal, toda vez que toda persona debera tener una nacionalidad.
Para evitar esta situacin y palear sus efectos se celebraron convenciones sobre la situacin de los
aptridas: Nueva York (1954) y la "Convencin sobre la reduccin de la apatridia" en 1961.

La nacionalidad de los buques y aeronaves

Tanto los buques como las aeronaves tambin tienen una nacionalidad, y sta en el caso de los
buques es la de su registro, y en el de las aeronaves, el de su matrcula.

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Personas humanas ante el Derecho Internacional

En el derecho internacional se encuentran normas que estn destinadas a beneficiar a las personas
naturales y jurdicas o a determinar categoras de ellas. As por ejemplo, en el derecho consuetudinario se
contienen algunas normas que benefician a los extranjeros.

Dentro de los tratados tenemos los tratados sobre proteccin de minoras o los relativos a la
represin de la esclavitud, a los derechos humanos o a las condiciones laborales. Ellos estn destinados a
proteger a la persona en su calidad de derechos humanos, sin embargo, el hecho de que los beneficiarios
reales de stas reglas sean las personas, no va a significar necesariamente que dichas reglas crean a favor
de tales personas derechos que ellas puedan hacer valer por s mismas en el mbito internacional.
Normalmente los individuos slo pueden hacer valer stos derechos por medio de su propio Estado, es
mediante el amparo diplomtico que el Estado protege a su nacional, y eleva a la categora de diferendo
internacional la reclamacin que dicho nacional va a tener en contra de otro Estado. Por lo tanto, por su
naturaleza misma, el amparo diplomtico slo protege a una persona respecto de un Estado extranjero, no
respecto de su propio Estado. En torno a este tema, existe un planteamiento relativamente reciente de la
Corte Internacional de Justicia que declar que existan ciertas obligaciones de un Estado hacia la
comunidad internacional, mirada esta ltima en su conjunto, las cuales por su misma naturaleza
conciernen a todos los Estados. Ejemplo: las que se van a derivar de la prescripcin de los actos de
agresin y de genocidio. As mismo, como es relativo a los derechos fundamentales de la persona
humana, todos los Estados tienen inters jurdicos - sostiene la Corte- en que los correspondientes
derechos deben ser protegidos. De alguna manera, este pronunciamiento de la Corte permite pensar que
en estos casos, un Estado va a poder manifestar su inters jurdico presentando una reclamacin
internacional en contra del Estado agresor. Excepcionalmente y de manera limitada, algunos tratados
confieren derechos a ciertas categoras de personas y les reconocen la capacidad para hacer valer por s
mismos estos derechos ante instancias internacionales, an en contra de su propio Estado.

Algunos tratados celebrados con posterioridad a la primera guerra mundial confirieron a


determinado grupo de individuos el derecho de recurrir a tribunales arbitrales mixtos que entonces se
establecieron. Por su parte, el derecho comunitario europeo ofrece varios casos de acceso de particulares a
instancias supranacionales. En todos estos casos se dice que los individuos o personas estn investidos
para efectos limitados de personalidad internacional en virtud de un tratado determinado.

Por su parte, el Derecho Internacional contemporneo va a tratar de brindar proteccin a las


personas humanas en una tendencia hacia la humanizacin de derecho internacional. Esta tendencia se
inicia al trmino de la primera guerra mundial y se va a intensificar ms en 1925, y ella se traduce
bsicamente en tratados multilaterales relativos a la represin de la esclavitud, al trato de los esclavos y
prcticas anlogas. Tambin hay tratados internacionales relativos a la proteccin del ser humano y a la
realizacin de una justicia social, tambin sobre la proteccin de minoras tnicas, lingsticas y
religiosas, tratados relativos a la discriminacin racial o a la proteccin de refugiados, etc.

Estos tratados y convenciones establecen una organizacin internacional para el mejor


funcionamiento de sus finalidades. Ejemplo: La OIT, la cual fue establecida en 1919 por los tratados de
paz, tiene su sede en Ginebra y tiene por finalidad mejorar las condiciones del trabajo y elevar el nivel de

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vida en todos los pases. Dentro de su organizacin cada Estado va a estar representado por cuatro
delegados, dos representan al gobierno, uno a los empleadores y otro a los trabajadores.

En su afn de proteger a la persona humana, el Derecho Internacional ha configurado lo que


denomina como crmenes internacionales al el genocidio y otros crmenes contra la humanidad,
denominados crmenes de lesa humanidad y ha establecido la responsabilidad personal de los individuos
que la perpetran.

Situacin de los extranjeros

Los extranjeros que ingresan al territorio de un Estado van a quedar sujetos a la comunidad de
fortuna de la poblacin local y en consecuencia, no van a poder exigir un mejor trato que aqul que
dicho estado le entrega a sus propios nacionales. Sin embargo, el estado de residencia va a estar obligado
a garantizar a los extranjeros un trato que no sea inferior al standard mnimo internacional. Este standard
mnimo no reviste contornos precisos, pero s sabemos que incluye al menos los derechos fundamentales
de las personas humanas, como por ejemplo, el derecho a la no detencin arbitraria, a no ser sometido a
torturas o a tratos inhumanos. Tambin poder recurrir a los tribunales locales y obtener justicia y poder
adquirir bienes de consumo (artculo 19, nmero 1 de la Constitucin poltica del Estado).

El estado que infrinja ste standard en la persona o lo bienes de un extranjero comete un acto
internacionalmente ilcito e incurre en responsabilidad. Por otra parte, el estado del cual dicha persona es
nacional, puede prestarle amparo diplomtico. Frente a sta doctrina, algunos gobiernos (principalmente
europeos) han opuesto la del trato nacional, y es que el extranjero no va a poder exigir un mejor trato que
aqul que se le da a sus nacionales.

El derecho internacional permite a los estados imponer ciertas prohibiciones de ejercer ciertas
profesiones o actividades, prohibicin de adquirir inmuebles, pescar en el mar territorial o dedicarse al
cabotaje.

Daos a extranjeros en caso de guerra civil, revolucin o desorden interno.

Un estado es responsable en los casos de guerra civil, revolucin, desorden interno por los daos
causados a los extranjeros, por operaciones militares realizadas por el gobierno legtimo o los
revolucionarios. En estos aspectos, el extranjero est sometido a la comunidad de fortuna.

Tambin es posible que con ocasin a las situaciones mencionadas, el extranjero puede sufrir dao
por actos que no formen parte de las operaciones militares, como por ejemplo saqueos, incendios, etc. Si
estos actos son realizados por las autoridades o agentes gubernamentales, el principio general es que el
estado es responsable. Si son realizados por fuerzas revolucionarias, el principio general es el de la no
responsabilidad del estado.

Expulsin

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Un estado va poder o expulsar o deportar de su territorio a un extranjero , cuya presencia juzgue
indeseable. En todo caso debe hacerse en forma humanitaria y despus que el extranjero haya hecho uso
sin xito de todos los recursos que le franquee la ley local, para impugnar la decisin de expulsin o
desde que haya transcurrido todos los plazos para interponer tales recursos.

Son contrarias al derecho internacional las expulsiones colectivas de extranjeros. Finalmente un


extranjero no puede ser expulsado o deportado a un pas en que corra peligro su vida o su libertad, en
razn de su raza, nacionalidad, religin, situacin social u opinin poltica.

Expropiaciones y las nacionalizaciones

En el curso de las reformas destinadas a modificar la estructura social y econmica, algunos


Estados proceden a expropiar compaas extranjeras o transfieren al Estado u a otras entidades pblicas
toda la actividad de un sector de la economa, ejemplo Bancos, elctricas, petroleras, empresas de seguros
etc., que hasta entonces eran de dominio privado.

El Derecho Internacional General reconoce a todo Estado el derecho de expropiar o de


nacionalizar propiedades extranjeras situadas en su territorio. Este es un principio establecido, lo que se
discute es problema de la eventual compensacin, los pases cuyos nacionales han hecho cuantiosas
inversiones en el exterior, estiman que el derecho internacional contiene dos reglas relativas a la
expropiacin o nacionalizacin:
1.- Esta debe ser hecha por razones de utilidad pblica, a contrario sensu, estas no tienen el carcter, por
ejemplo la que se realiza con ciertas compaas por tener una determinada nacionalidad.
2.- Debe ir acompaada del pago de una pronta, adecuada y efectiva indemnizacin (art. 19 n24 de la
Constitucin).

Derechos Humanos.

La proteccin universal de los derechos humanos se inicia con la Carta de Naciones Unidas, la
cual en su artculo 55 dispone que las Naciones Unidas promovern el respeto universal de los derechos
humanos de todos, sin hacer distinciones por motivos de raza, sexo, idioma o religin, y la efectividad de
tales derechos y libertades. Para este efecto tanto la asamblea general como el Consejo Econmico y
Social de la ONU, podran realizar estudios y formular recomendaciones. Por otro lado en su articulo 56
se establece que todos los miembros de la organizacin se comprometen a tomar medidas conjuntas y
separadamente, y a la realizacin de los propsitos consignados en el articulo 55.

La Declaracin Universal de los Derechos Humanos fue aprobada el 10 del 12 de 1948 por la
asamblea general de la ONU. La declaracin proclamaba el derecho a la vida, a la libertad y a la
seguridad de los hombres, la prohibicin de la esclavitud y trata de esclavos, etc. La declaracin anterior
no tiene fuerza obligatoria de un tratado internacional y ella constituye un ideal comn por el que todos
los pueblos y naciones debern esforzarse. Tambin existe la Convencin Europea para la Proteccin de
los Derechos Humanos y libertades fundamentales, la Convencin Americana sobre DD.HH.
(pacto de San Jos de Costa Rica). Esta fue promulgada por un decreto supremo en 1990.

61
Territorio del Estado.

Los espacios del Derecho Internacional.

Espacio Terrestre:

La tierra y el espacio que la rodea comprende un rgimen jurdico que es de naturaleza directa.
Cuando nos referimos a la tierra , agua, espacio areo y ultraterrestre, fondos marinos, etc., estos pueden
encontrarse en unas de las siguientes situaciones:

A) Res Nullus.
B) Res Comunis.
C) Pueden estar bajo la Soberana de un Estado.

Son Nullus aquellos aunque susceptibles de apropiacin no han sido adquiridos an por un Estado
y son muy raros en la actualidad. Son Comunis aquellas regiones que no pueden ser apropiadas por un
Estado y que el Derecho Internacional entrega al uso comn de todas las naciones. Actualmente estn en
esta situacin la alta mar, los fondos marinos y ocenicos que estn situados fuera de la jurisdiccin de los
Estados. La ltima categora de espacios comprende todas las regiones cuales quiera sea su naturaleza
fsica que se encuentren bajo la soberana de un Estado. Estas regiones son consideradas y constituyen el
territorio de un Estado en un sentido amplio.

El territorio del Estado:

Esta expresin tiene en el Derecho Internacional un sentido amplio y comprende no solo la tierra
firme, sino tambin extensiones de otra naturaleza fsica. El territorio del Estado comprende:

1- La tierra firme y el subsuelo.


2- Las aguas interiores (mares cerrados, bahas, ros, etc.), el lecho (el fondo), y el subsuelo de ellas.
3- El mar territorial, su lecho y su subsuelo.
4-.La plataforma continental, pero esta para el solo efecto de la explotacin y exploracin de sus recursos
naturales.
5- El espacio areo que cubre la tierra firme, las aguas interiores y el mar territorial.

La tierra firme y el subsuelo constituyen el llamado dominio terrestre del Estado. Las aguas
interiores, el mar territorial y sus respectivos lechos y subsuelos, forman el territorio martimo del Estado.
El espacio areo constituye el dominio areo.

Los dominios martimos y areos son independientes del dominio terrestre. El Estado que adquiere
el dominio terrestre los adquiere ipso iure. Con todos sus dominios, la cesin de un territorio va a
comprender su respectivo mar territorial. Por otra parte un Estado no podr ceder las aguas y el espacio
areo separadamente de la tierra firme a que accede.

Autores de otras pocas consideran como territorio de un Estado la sede de las misiones
diplomticas ubicadas en el extranjero, sus buques de guerra y los buques mercantes que tuviere
navegando en altamar. Esta ficcin conocida como teora de la extraterritorialidad ha sido abandonada por
62
la doctrina moderna, ya que lo antes sealado no es territorio de un Estado, aunque se consideren como si
lo fueran para ciertos efectos.

Soberana territorial:

El estudio de los derechos que tiene un Estado sobre su territorio ha sido en el ultimo tiempo un
tanto oscurecido por las naciones patrimoniales histricas que de alguna manera han ido dejando una
huella en el bagaje conceptual del derecho internacional. Surge una pregunta, cul es la naturaleza del
contenido de los derechos que tiene un Estado sobre su territorio. La respuesta podra ser que en general
todos los Estados tienen respecto a su territorio un derecho de carcter internacional conocido como la
Soberana Territorial.

Normalmente la Soberana Territorial va a conferir a sus titulares dos importantes derechos:

1-El dominio Internacional.


2-La competencia o supremaca territorial.

El llamado dominio internacional es la pertenencia de un territorio a un Estado determinado y


reviste analoga con el dominio de derecho privado, por lo tanto, en el ejercicio de este derecho, un
Estado podra utilizar su territorio, aprovechar sus recursos naturales, impedir que otro Estado lo utilice y
ceder parte de su territorio.

La competencia o supremaca territorial va a ser el ejercicio de la autoridad o del poder pblico


sobre todas las personas presentes en el territorio, los bienes situados en l y los hechos que ah ocurran.
En virtud de esta facultad un Estado ejerce actos estatales en el marco de su territorio, va poder legislar,
administrar justicia y realizar actos administrativos y coercitivos, etc. La competencia o supremaca se
caracteriza por su plenitud y exclusividad.

Delimitacin del territorio.

El territorio de un Estado se encuentra delimitado, y al decir delimitado nos referimos a la


conceptualizacin de lo que es separado del territorio de otro Estado por una lnea llamada frontera.

La Corte Internacional de Justicia ha sealado que no existe una regla segn la cual la frontera
terrestre de un Estado deba ser completamente definida, y es frecuente que no les den ciertos lugares y
durante largos periodos, sin embargo, declara que una delimitacin incompleta es altamente
recomendable por que las fronteras constituyen el mbito y limite del poder Estatal.

La delimitacin va a consistir en fijar la lnea de la frontera, el lmite del territorio de un Estado y


ella debe ser distinguida de la demarcacin que es una operacin de carcter tcnico que va a materializar
{en el terreno mismo los trminos de una delimitacin. La delimitacin puede ser convencional, arbitral o
judicial y tradicional.

Delimitacin Convencional:
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Es la que hacen dos Estados vecinos por medio de un tratado. Ejemplo: El limite establecido entre
Chile y Per por el tratado de Lima de 1929. Aqu no existen reglas de delimitacin que se impongan a
los Estados que deciden fijar una frontera. Ellos pueden establecer una frontera en relacin a meridianos,
paralelos, limites administrativos, una lnea ferroviaria, etc.

Cuando los Estados desean establecer una frontera o parte de ella, lo hacen en base a los
accidentes geogrficos, deben indicar en cada caso cual es el territorio dentro del respectivo accidente.

En las cordilleras se conviene como limite la lnea de las altas cumbres, la lnea divisoria de las
aguas o cualquier otra cosa.

En el caso de los ros que no son navegables se adoptan generalmente como limites la lnea media
que corre paralela entre ambas riveras; en los ros navegables se prefiere la lnea media del canal principal
de navegacin, que asegura a ambos Estados ribereos iguales ventajas de navegacin en el ri.

En el caso de los lagos fronterizos el lmite va a ser la lnea media a igual distancia de ambas
riveras. El tratado de limites en que la repblica de Chile y la de Argentina de 1881, estipul que la lnea
fronteriza entre ambos pases en la Cordillera de los Andes correra por las cumbres mas elevadas de
dichas cordilleras que dividan las aguas y pasaba por entre vertientes que se desprenden a un lado y a
otro. El problema que ocurri con este limite es que al hacer la demarcacin se admiti que no siempre
coinciden la lnea de las mas altas cumbres de la cordillera con la lnea divisoria de las aguas.

Delimitacin Judicial o Arbitral:

Es la que ha sido hecha por sentencia de un tribunal arbitral o judicial, al cual las partes han
encomendado esta tarea. Los conflictos en materia fronteriza son frecuentes, muchas veces van a tener
origen la interpretacin o aplicacin de un tratado de frontera s anterior al de 1881 Chile-Argentina.

Delimitacin Tradicional.

Finalmente la delimitacin tradicional es aquella que resulta del hecho de que dos Estados hayan
aceptado por un largo periodo de tiempo un determinado limite como frontera entre ellos dos. Ejemplo: El
uti possidetis.

Demarcacin.

Va a consistir en establecer en el terreno, mediante signos visibles, el curso de la lnea de frontera.


Para ello se pueden utilizar postes, hitos, otras seales que indiquen claramente el limite.

Para demarcar una frontera y para densificar los hitos que hacen visible a la frontera, se establecen
generalmente comisiones demarcadoras, una de ella es la unidad mixta de limites entre la repblica de
Chile y Argentina establecida por un protocolo en 1941. Con posterioridad se estableci una unidad
Chilena-Peruana para mantener los hitos entre ambas repblicas.

El Arrendamiento:
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Por medio de los llamados arrendamientos un Estado va a conferir a otro por un tiempo
determinado el derecho de ejercer poderes soberanos sobre parte del territorio que corresponde al
primero. A fines del siglo pasado China arrend parte de su territorio a Alemania, Francia y Gran Bretaa.
Por otra parte EE.UU. ha tomado en arrendamiento varios territorios extranjeros para establecer bases
militares, ejemplo: En 1903, EE.UU tom en arriendo el territorio de Guantnamo y Baha Honda en
Cuba, y en 1940 arrendaron a Gran Bretaa por 99 aos ciertas zonas de Bermudas.

Las servidumbres.

Este trmino ha sido empleado por la doctrina con significados diversos e imprecisos. Algunos
denominan servidumbre a aquellas obligaciones que afectan a la totalidad o parte del territorio de un
Estado, otros restringindolo, se refieren a ella como aquellos gravmenes de carcter real que gravan el
territorio de un Estado en beneficio del territorio de otro Estado, de manera que el gravamen va a subsistir
a pesar de los cambios de soberana que ocurrieren en cualquiera de los dos territorios, el dominante o el
sirviente. La nocin de servidumbre fue utilizada por el tratado de lnea de 1929 entre Chile y Per;
dispone el tratado que Chile constituye en la parte de los canales de Uchusuma y Mauri , el ms amplio
derecho de servidumbre a favor del Per. Tal servidumbre comprende el derecho de ampliar los canales,
modificar su curso y recoger todas las aguas captables en territorio Chileno.

Los modos en que se adquiere el territorio

Los principios en materia de derecho internacional relativos a la adquisicin del territorio se


formaron en la poca de las monarquas absolutas cuando prevalecan las concepciones monrquicas y
patrimoniales del Estado, segn ellas, el territorio del Estado era propiedad del Prncipe, el cual poda
disponer de l, por herencia, pactos familiares, venta, etc. Esta circunstancia as como la analoga entre lo
que era soberana territorial y propiedad privada, explican que los principios sobre la adquisicin del
territorio fueran elaborados tomando como base los modos admitidos por el Derecho Romano para la
adquisicin del dominio.

La teora tradicional respecto de los modos de adquisicin del territorio que son de inspiracin
privatista, es defectuosa y al mismo tiempo insuficiente para explicar todos los ttulos al territorio
adquirido de acuerdo a la normativa del Derecho Internacional Pblico, incluso algunos autores dudan
entre incluir determinadas adquisiciones en uno u otro de los modos tradicionales porque los perfiles de
cada uno de ellos no estn claramente delineados, se va a imponer por lo tanto una reelaboracin o
reestudio de la doctrina tradicional.

Modos de adquirir el territorio admitidos por el derecho internacional.

a) Ocupacin
b) Accesin
c) Cesin
d) Adjudicacin
e) Prescripcin
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Ocupacin:
a) Es un modo de adquirir el territorio considerado como terra nullus, es decir, de territorios que no
pertenecen a algn Estado y no debe confundirse un territorio nullus con uno que esta desocupado.

Ej. Una isla rocosa puede de hecho pertenecer a un Estado y no tener habitantes, esa isla va a
seguir siendo del Estado que la reclama como suya.

La verdad es que este modo de adquirir el territorio tiene escasa aplicacin actualmente, ya que
existen muy pocos territorios nullus, sin embargo, su importancia es que sus principios van a servir para
decidir litigios relativos a ocupaciones efectuadas en el pasado.

Un territorio es ocupado cuando es puesto bajo el control efectivo de un Estado, es requisito


esencial de la ocupacin que ella se realice efectivamente. Durante la poca de los grandes
descubrimientos geogrficos , las potencias martimas basaron sus reclamaciones de soberana en el
descubrimiento de las tierras, seguido de una ocupacin simblica, la cual era levantar un acta, colocar
una bandera, etc.

Desde mediados del siglo XVIII, el Derecho Internacional, exige que la ocupacin sea efectiva, es
decir, que el Estado ocupante del territorio tome posesin del mismo con animo de soberano y que
adems establezca ah una administracin local que sea suficiente para asegurar el ejercicio de la
autoridad. El mero descubrimiento geogrfico solo va a otorgar al Estado descubridor un titulo de carcter
provisional para ocuparlo con preferencia a otro estado, pero dentro de un plazo razonable.

Finalmente es importante que el estado que adquiri el territorio por este medio debe mantener su
titulo mediante el ejercicio de soberana efectivo y permanente sobre el mismo. Un Estado puede llegar a
perder un territorio por su inactividad, particularmente si otro estado despliega soberana sobre dicho
territorio durante el periodo de inactividad del primero. El 1885 en una conferencia en Berln, se
estableci que las partes terminantes de ese convenio iban a estar obligadas a notificar las ocupaciones
que realizaran en el continente africano.

Accesin:

B) Es el aumento que se realiza por medios naturales o artificiales del territorio de un Estado, como
sucede por ejemplo, cuando los mares se retiran se forman nuevas islas dentro del mar territorial de un
Estado.

Tiene una escasa importancia en la actividad, sin perjuicio que muy de tarde en tarde se da, sobre
todo las islas.(Japn).

Cesin:

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C) Consiste en la transferencia que se realiza por un Estado a otro en virtud de un tratado. Ella se puede
hacer bajo la forma de una: compraventa, permuta, cesin gratuita por efecto de una indemnizacin por
guerra.

Ej.: Alaska fue vendida por Rusia a los EE.UU. en 1867, as mismo Espaa cedi a EE.UU. lo que hoy es
el estado de Florida en 1819 y as mismo le sigui Costa Rica en 1898.
El Derecho Internacional generalmente no va a subordinar la validez de lo que es la cesin de un
territorio a una decisin de carcter afirmativa de los habitantes del mismo. Sin embargo, los Estados
pueden convenir en un tratado, que se les consulte a los habitantes del territorio sobre la aceptacin o
rechazo de la cesin establecida. Esta consulta generalmente se denomina plebiscito. Ej.: Folk Lands,
Tacha y Arica.

Adjudicacin:

D) Consiste en la atribucin de territorios a un Estado por sentencia de un Tribunal Internacional o de


una Organizacin Internacional que tenga poder decisorio para ello.

La adjudicacin puede ser :

1) Declarativa: Si ella se limita tan solo a reconocer un titulo preexistente que tiene un
Estado sobre un territorio determinado.

2) Constitutiva: Si el mismo tribunal u organismo que estuviere debidamente autorizado por


la partes que reclaman el territorio, atribuye este a una de las partes sobre la base de la equidad o de otro
criterio que no sea estrictamente jurdico.

La adjudicacin declarativa no es un modo de adquisicin territorial, pero si se otorga al Estado


favorecido con ella un ttulo indiscutido de adicin sobre el territorio que es objeto de un litigio. La
adquisicin constitutiva o atributiva de territorio en cambio constituye un modo de adquirir el territorio,
Ej.: En la decisin del Consejo de Seguridad ONU., la cual le otorg en virtud de un tratado de paz a Irak
(tratado de Mosl).

Prescripcin:

E) Al respecto los autores discuten si el Derecho Internacional admite la prescripcin adquisitiva


como un modo de adquirir territorio, sin embargo, el Derecho Internacional le reconoce al menos una
instancia inspirada en el principio de la prescripcin que tiene su origen en el Derecho Civil y que
presenta analogas con esto.

Es necesario advertir que esta prescripcin tiene diferencias con la prescripcin en el mbito Civil.
La prescripcin supone el ejercicio de soberana continuo, pacfico y durante un tiempo suficiente sobre
un territorio determinado. La prescripcin puede invocarse principalmente en las siguientes situaciones:

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1)-Casos de las reclamaciones histricas. En este caso dos o ms Estados van a pretender soberana
sobre un mismo territorio. Sin embargo, ninguno de ellos puede probar el origen de sus derechos que se
pierden en el tiempo. Ambos estn de acuerdo en que el territorio pertenece exclusivamente a uno de ellos
y ambos discuten a cual de ellos pertenece.

En este caso se aplicara el principio de que el poseedor se reputa dueo, y un Tribunal


Internacional va adjudicar un territorio disputado al Estado poseedor, es decir, el que ha ejercido sobre el
mismo una soberana continua y pacfica durante un tiempo suficiente. As mismo el tribunal va a pesar el
valor de los autos de cada uno y va comparar su valor relativo, adjudicando finalmente el territorio en
disputa a aquel litigante que haya fundamentado mejor su reclamacin

2)-Prescripcin adversa:

Esta clase de prescripcin permite a un Estado el adquirir un territorio que ya pertenece a otro
Estado, mediante el ejercicio de carcter continuo y pacfico de soberana sobre dicho territorio. En este
caso hay un doble proceso, el ejercicio de soberana sobre territorio ajeno y la inaccin paralela del
soberano actual, que lo va a perder por su abandono, omisin en mantener el territorio y
consecuencialmente en mantener su derecho. Es esta la falta de reaccin del soberano actual, y
consistente en la tolerancia de carcter permanente, o en la aceptacin de soberana ajena lo que va a
determinar la prescripcin.

En virtud de este modo de adquirir el territorio, un Estado va poder probar su ttulo o sus derechos
sobre determinados territorios, sin necesidad de rastrear su titulo originario sobre el mismo. Aqu le va
bastar probar que ha desplegado soberana continua y pacfica durante un prolongado periodo de tiempo
sobre un territorio que reclama como suyo.
Los actos que sirven para probar la prescripcin son los de soberana o autoridad, como la legislacin,
administracin de justicia, actos de registro civil, acciones policiales, percepcin de impuestos, etc.

El Derecho Internacional no ha establecido un plazo determinado para adquirir por prescripcin la


soberana territorial.

Finalmente, la prescripcin esta inspirada en el deseo de no alterar un estado de cosas que de


alguna manera parece consolidado, ella representa una concesin hecha por la ley a una situacin de
hecho, en nombre de la estabilidad y de la paz social.

Prohibicin de adquirir territorios por medio de la fuerza.

Hasta hace pocos aos la doctrina admita la adquisicin de territorios mediante la amenaza o el
uso de la fuerza. Esta actitud era la consecuencia lgica de que entonces el Derecho Internacional no
prohiba el uso de la fuerza en las relaciones internacionales y las limitaciones impuestas al recurso de la
guerra por el pacto de la Sociedad de Naciones y posteriormente por el pacto de Brian Kellog de 1928 en
la prohibicin casi absoluta de la amenaza o el uso de la fuerza contenida en la carta de la ONU., han ido
limitando para finalmente llegar a excluir toda adquisicin de territorio que se realice por medio de la
fuerza.

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El Derecho Internacional contemporneo no admite la conquista como medio de adquisicin de
territorios. Tampoco admite la validez legal de adquisiciones hechas como resultado de la amenaza o el
uso de la fuerza incluso mediante un tratado o decisin obtenida en esta forma.

La doctrina de la proximidad geogrfica.

Segn ella la soberana territorial regularmente establecida sobre un territorio se extiende tambin
a los territorios e islas que estn prximas a l. Aun cuando la mera proximidad geogrfica no otorga por
si sola un ttulo, al territorio terrestre puede ser un ndice o presuncin del rbitro y unida a los factores
que se puedan dar en cada caso, puede contribuir aprobar la soberana que tiene un Estado sobre un
territorio vecino.

Una variante de esta doctrina es la Teora de los sectores que ha recibido aplicacin para dividir
territorios polares. Esta regin cuya naturaleza y la ineficiencia de exploracin de los mismos, han hecho
difcil aplicar a ellos las reglas tradicionales sobre adquisicin de soberana territorial y han llevado a la
formulacin de nuevos principios a este respecto. Uno de ellos es la teora de los sectores y que se trata de
aplicar principalmente para la adquisicin de soberana en las regiones rticas. Segn esta teora todos los
Estados del ocano glaciar rtico tendrn soberana sobre islas y territorios situados dentro de un triangulo
esfrico cuya base es el litoral contiguo. Siendo el vrtice el Polo Norte y los lados los meridianos que
parten del polo norte y que pasan por lo limites este y oeste del litoral.

Por otro lado algunos Estados han formulado pretensiones de soberana en la Antrtica invocando
descubrimientos, exploraciones actos administrativos, instalaciones de bases , etc. Dentro de ellos estn
Chile, Argentina , Nueva Zelanda , Australia, Reino Unido , Noruega, EEUU .

Tratado Antrtico:

En 1959 se reuni en Washington una conferencia Antrtica, esta no pretendi llegar aun acuerdo
sobre delimitaciones territoriales, sino tan solo adoptar un tratado para establecer un rgimen de
convivencia en ella. Las principales disposiciones de este Tratado Antrtico son:

1) La Antrtida se utilizar exclusivamente para fines pacficos. Se prohbe entre otras toda
medida de carcter militar(establecimiento de bases o realizacin de maniobras militares).

2) Queda prohibida toda explosin nuclear en la Antrtida y la eliminacin en ella de


desechos radioactivos.

3) Se acord intercambiar informacin sobre proyectos y resultados cientficos en la


Antrtida y proceder al intercambio de personal cientfico. Se acuerda tambin un sistema de inspeccin
obligatoria.

4) Los representantes de las partes contratantes se reunirn peridicamente en reuniones


consultivas con el objeto de intercambiar observaciones, consultarse y hacer recomendaciones a los
gobiernos.

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5) Ninguna disposicin del tratado se va a interpretar como una renuncia por cualquiera de
las partes contratantes a sus derechos de soberana territorial o reclamaciones en la Antrtida. Por otra
parte ningn acto o actividad llevado a efecto mientras el tratado se halle en vigencia, podr constituir un
fundamento para hacer valer, apoyar o negar reclamaciones de soberana territorial en la Antrtida. Ni
para crear derecho de soberana en la respectiva. As mismo se establece que no se harn nuevas
reclamaciones de soberana territorial en la Antrtida ni se ampliarn las anteriores durante la vigencia del
tratado. Por lo tanto las reclamaciones de soberana en la Antrtida estn congeladas, mientras tanto se
est aplicando con xito el rgimen de colaboracin internacional que se establece en el tratado.

Antrtica de Chile.

El gobierno de Chile reclama soberana en el sector antrtico constituido por los meridianos 53 y
90 de longitud oeste de Greenwich .Autores nacionales han invocado diferentes ttulos para fundamentar
las soberana Chilena al citado sector :

1- Ttulos espaoles que atribuan a Chile durante la dominacin espaola se extendan a


tierra y mares antrticos.

2- Los tratados Anglo-Espaol de los siglos XVII y XVIII y algunas actuaciones espaolas
realizadas en Chile en que haban referencias a regiones.

3- En 1906 el gobierno de Chile otorg una concesin a los seores Freidic y De Toro en las
Islas Sheatland y tierras situadas mas al sur, y autoriz la existencia de una sociedad ballenera de
Magallanes, para la caza de ballenas desde las bases Antrticas.
4- Diferentes actos de gobierno y administracin y la presencia continua (hasta hace 20 aos)
de balleneros Chilenos el la regin.

As mismo el 6 del 11 del ao 1940 se dicta el Decreto Supremo 1747 que fija los limites del territorio
Antrtico Chileno. Por su parte Argentina reclama soberana entre los meridianos 25 y 74 longitud oeste
y Gran Bretaa entre el 20 y 80 de longitud oeste, pretensiones que se sobreponen en parte a la Chilena.

El gobierno de Gran Bretaa en 1955 recurri ante la Corte Internacional de Justicia en contra de
Chile y Argentina para que este tribunal precisara el alcance de los derechos britnicos, ni Chile ni
Argentina aceptaron la jurisdiccin de la Corte en la especie, de manera que se abstuvo de proceder.
Ejemplo de territorio en disputa no resuelto.

Principio de Uti Possidetis.

Cuando los pases Hispanoamericanos se independizaron de la Metrpoli, adoptaron este principio


para fijar sus lmites. Segn este principio los Estados Hispanoamericanos tendran los mismos limites
que los establecidos por Espaa en el momento de la emancipacin, para las distintas dependencias
coloniales (virreinato, gobernaciones, etc.) de las cuales se consideraban sucesores. Con el correr de los
aos, la aplicacin de este principio se fue tornando ms difcil, toda vez que las reales cdulas eran
imprecisas, los mapas coloniales no correspondan con frecuencia a la realidad del terreno, y algunas
regiones eran desconocidas, existiendo lmites coloniales que cumplan distintos efectos(administrativos y
eclesisticos) los cuales no siempre coincidan.

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Por otra parte este principio recibira ms tarde un nuevo sentido, es as como en algunas
ocasiones no se le empleaba para referirse a delimitaciones contenidas en documentos coloniales, sino
para designar la efectiva posesin de cierta regin. Al tiempo de la independencia, pas as de hablarse de
uti possidetis iuris o de uti possidetis de facto. Los pases americanos invocaban uno u otro segn su
propia conveniencia, sin embargo, aun cuando la formula del uti possidetis tuvo una difcil aplicacin,
esta sirvi de base para solucionar varios litigios territoriales en Amrica.

Efectos de las transformaciones territoriales de los Estados o sucesin de Estados

Las transformaciones territoriales pueden ser de varias clases, ejemplo varios Estados se crean y
constituyen un Estado nuevo, o el caso que un Estado se divide y da lugar a diferentes Estados nuevos, o
el caso en que un Estado se anexa a oro Estado que desaparece como tal, o una provincia se separa de un
Estado para constituirse en un Estado independiente frente a una colonia, o cualquier otro territorio
dependiente se separa de la metrpoli estableciendo otro Estado, o el caso en que un Estado cede de su
territorio a otro.

En todos estos casos, la soberana de un Estado sobre determinado territorio, va a ser reemplazada
por la soberana de un Estado que la va a adquirir, el Estado que se establece en el. El Estado cuya
soberana territorial ha sido desplazada se va a denominar predecesor, por otro lado los Estados que
implantan su soberana se llaman sucesores.

El Derecho Internacional no establece una sucesin de carcter universal, anloga a la de Derecho


Civil, entre Estados predecesores y sucesores, tampoco parece admitir que el Estado sucesor va poder
hacer tabla rasa de todos los derechos, de todas las obligaciones que correspondan al Estado predecesor,
sobre el territorio que cambi de soberana. Sin embargo, cuando se trata de determinar las reglas de
Derecho Internacional Comn, que son aplicables en materia de sucesin de Estados, se advierte la
discordancia de opiniones de carcter doctrinales, se advierte tambin la incoherencia de los precedentes,
como as mismo, se observa la variedad de soluciones concretas que se han adoptado. Esta diversidad de
situaciones en la sucesin territorial denota la anarqua que existe en esta materia.

Las soluciones que se han alcanzado en esta materia, se han inspirado en razones polticas y de
conveniencia, y no pocas opiniones doctrinales han sido influidas por teoras, que han perdido la vigencia
y que se refieren a la naturaleza del Estado. En este campo hay que convenir que es imposible sealar una
solucin general que sea idntica para cada caso o hiptesis que se puede imaginaren materia de sucesin
territorial y que en definitiva todo intento por formular una solucin debe necesariamente fracasar en vista
de la extrema diversidad de casos de esta especie.

Puntos importantes en esta materia:


1. Sucesin y orden jurdico
2. Los derechos adquiridos
3. Los tratados
4. La deuda pblica externa
5. Que pasa con los bienes de dominio pblico

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1. Sucesin y orden jurdico: En principio en el ordenamiento del Estado predecesor, contina
aplicndose en el territorio que cambi de soberana, en lo que no sea incompatible con el establecimiento
del nuevo Estado. Sin embargo, el Estado sucesor va a poder reemplazar en todo o en parte el
ordenamiento jurdico anterior por medio de su propia legislacin.

2. Los derechos adquiridos: Consecuencia del principio anterior, es que los derechos privados que
han sido legtimamente adquiridos, no van a cambiar por el cambio de soberana. Sin embargo, en esta
materia cabe preguntarse si el Estado sucesor va a estar obligado a respetar los derechos constituidos en
favor de extranjeros o si ellos solo van a subsistir mientras el Estado sucesor no los desconozca.

Algunos autores han sugerido que por ejemplo en el caso de la descolonizacin, el Estado el
Estado que se constituye en el territorio dependiente no estara obligado a respetar los derechos
constituidos al amparo del orden jurdico de la antigua metrpoli, por lo dems imponer al Estado sucesor
la obligacin de amparar tales derechos, sera contribuir a perpetuar una situacin de subdesarrollo
colonial.

Otra corriente doctrinaria considera que los derechos que han sido adquiridos, de los extranjeros,
se encuentran protegidos por normas de Derecho Internacional y que el Estado sucesor solo va poder
aduearse de ellos mediante el pago de una justa indemnizacin.

3. Los tratados: Si un Estado desaparece completamente, los tratados en que este es parte, no pasan a
obligar a los Estados sucesores, pero si un Estado pierde parte de su territorio, los tratados en que es parte
van a cesar de regir en el territorio que se ha perdido, por lo tanto, el Estado que adquiri este territorio,
va a aplicar en el sus propios tratados. Este es el principio de los lmites variables de los tratados o la
extensin espacial de la obligacin, sigue la suerte que corresponde a la modificacin de la frontera.

Se admite sin embargo, que el Estado sucesor va a estar obligado a respetar algunas situaciones
jurdicas que son objetivas, derivadas de tratados, que afectan a una parte del territorio, como las
delimitaciones de fronteras, las llamadas servidumbres, la neutralizacin, etc. Estos tratados van a seguir
al territorio que cambia de soberana.

Finalmente se debe saber que en general los Estados surgidos a la vida independiente como
consecuencia de procesos de descolonizacin no repudiaron en bloque todos los tratados celebrados por la
antigua metrpoli y que eran aplicables a los territorios coloniales, sino que adoptaron medidas para
asegurar cierta continuidad, en materia de su aplicacin. Algunos de estos Estados, mantuvieron la
vigencia de estos tratados, al menos durante un periodo provisional, mientras los estudiaban para
pronunciarse sobre su ulterior vigencia en el territorio descolonizado. Por otro lado los tratados, no
confirmados durante ese periodo cesaron de aplicarse al territorio excepto aquellos que subsistieron en
virtud del Derecho Internacional. Otros Estados mantuvieron la continuidad de los tratados anteriores
reservndose el derecho de notificar a los dems Estados que eran parte en aquellos tratados y que
hubieren dejado de aplicarse a sus territorios en virtud de las reglas de Derecho Internacional.

4.La deuda pblica externa: Si un Estado pierde slo una parte de su territorio va a seguir siendo
responsable de las deudas contradas con anterioridad. El Estado que adquiere esa parte del territorio o se
establece en ella no responde de tales deudas, pero aqu surge la interrogante de cul es la situacin
cuando el Estado predecesor se extingue totalmente como consecuencia de la sucesin?, se producir en
este caso una sucesin de la deuda pblica externa del Estado predecesor a los Estados sucesores? La
72
opinin ms fundada en esta materia nos parece aquella que va a admitir el traspaso de la deuda a los
Estados sucesores, los cuales debern convenir entre ellos y con los acreedores las modalidades de
distribucin y servicio de la deuda, naturalmente el Estado predecesor y el Estado sucesor, van a poder
convenir que por reglas especiales (tratados) puedan determinar como van a hacer el pago de las deudas,
ejemplo en algunos tratados de cesin parcial de un territorio se conviene traspasar al Estado cesionario,
parte de la deuda pblica del Estado cedente en proporcin a los impuestos que pagaba el territorio
cedido o a la situacin econmica del mismo.

5- Que pasa con los bienes de dominio pblico: Estos bienes existen en el territorio que
cambia de soberana ejemplo edificios pblicos, museos, etc. y estos pasan a ser propiedad del Estado
sucesor.

Caso del Templo

El templo denominado Preah Vihear, es un antiguo santuario y lugar de culto que est situado en
la regin fronteriza entre Tailandia y Camboya, cada uno de stos pases pretendan tener soberana sobre
esta regin y por supuesto sobre el templo ah situado.

Camboya llev el caso ante la Corte Internacional de Justicia, la cual se pronunci finalmente en
1962, los antecedentes son:

La existencia de un tratado de 1904, entre la Repblica francesa, bajo cuya proteccin se


encontraba Camboya y Sian, como entonces se llamaba Tailandia, este tratado estableci como lmite
entre los dos pases en la regin del templo la lnea divisora de las aguas. Segn lo que estaba previsto en
el mismo tratado, una comisin mixta procedi a delimitar la frontera y algunos miembros de ella
hicieron reconocimientos y levantamientos en la regin controvertida. Tiempo despus el gobierno de
Sian pidi al gobierno de Francia que confeccionara mapa de la regin fronteriza, a lo cual accedi, y los
mapas fueron preparados por oficiales franceses y dados a la publicidad. En el mapa correspondiente a la
regin del templo, figuraba una lnea fronteriza que se presentaba como el resultado de los trabajos de
delimitacin y que pretenda ser la lnea divisoria de las aguas, convenida en el tratado de 1904, ella
dejaba la zona del templo en territorio camboyano.

Todos los planos, incluso el de la zona del templo fueron comunicados oportunamente al gobierno
de Sian, por su parte el prncipe tailands Daurong, agradeci a los franceses los mapas y adems les
solicit que le dieran copias, en 1958 Tailandia formul objeciones en el mapa del templo, a pesar de que
segn la Corte Internacional, Tailandia habra tenido varios puntos en contra para hacerlo, ejemplo en
1934 Tailandia realiz unos levantamientos propios de esa regin, incluso en 1930 el citado prncipe
habra visitado el templo y habra sido recibido en el lugar por el gobernador francs mientras ondeaba la
bandera francesa en el lugar, solo en 1958 Tailandia vino a repudiar el mapa.

La Corte declar en su sentencia que la conducta de Tailandia en relacin con el mapa en 1908 y
la falta de objecin del mismo dentro de un periodo de tiempo razonable equivala a una aceptacin del
mapa y de la lnea en el trazado, este mapa por su parte y la aceptacin por parte de Tailandia haba sido
incorporado al arreglo convencional del que el respectivo mapa pas a ser parte. Tambin se dijo que en
caso de divergencia entre la lnea divisora de las aguas que se haba estructurado en el tratado de 1904 y
la lnea trazada por la comisin mixta en el mapa en 1908, que fue aceptada tcitamente por las partes
73
como representando los resultados de la comisin de delimitacin, representaba y prevaleca la de la
ltima.

La Corte adems agreg que an si hubiera dudas sobre la aceptacin del mapa por parte de
Tailandia, este pas en razn de su conducta posterior a 1908, no poda sostener que no haba aceptado
dicho mapa. Llama la atencin dos aspectos de la sentencia:

1. La Corte aplic en este caso la doctrinaEstopen o de la preclusin, el tratado no defini esta


doctrina, sin embargo, ella aparece caracterizada en opiniones separadas de algunos magistrados,
especialmente en la opinin individual del vice presidente de la Corte de la poca: Ricardo Alfaro, segn
l, este principio dice que un Estado en un litigio internacional est obligado por sus actos o actividades
anteriores cuando ellos estn en contradiccin con sus pretensiones en el litigio. En todo caso, cualquiera
que sean los trminos empleados para designar el principio tal como ha sido aplicado, en la esfera
Internacional su esencia va a ser siempre la misma, es que no es admisible la contradiccin entre las
reclamaciones o alegaciones presentadas por un Estado y su anterior conducta.

2. Una de las consideraciones generales que la Corte tuvo presente al decidir este caso fue enunciada
en ella ms o menos en los siguientes trminos y que es en general cuando dos pases establecen una
frontera, uno de los principales objetivos es siempre alcanzar una solucin estable y definitiva y esto
obviamente sera imposible si la lnea as establecida pudiere ser objetada sobre la base de un
procedimiento que fue permanentemente indisponible y si la rectificacin pudiera ser solicitada cada vez
que se descubriera una inexactitud en relacin a una clusula en el tratado base, tal procedimiento podra
continuar en forma indefinida y no se alcanzara jams una solucin definitiva, mientras no existiera la
posibilidad de descubrir errores, la frontera lejos de ser estable sera absolutamente precaria.

La jurisdiccin del Estado

Una de las manifestaciones ms importante de la soberana territorial es la jurisdiccin: la


administracin de justicia civil y criminal por tribunales del Estado.
La legislacin de cada Estado, incluyendo sus reglas de conflicto o de Derecho Internacional Pblico y
Privado, determinan la extensin de la jurisdiccin de sus tribunales en materia civil, aparte de las
inmunidades de jurisdiccin, el Derecho Internacional no aparece, al menos, en un estudio preliminar, que
tenga establecidas reglas que restrinjan la jurisdiccin civil del Estado.

En materia de jurisdiccin criminal la situacin es diferente, toda vez que el Derecho Internacional
establece lmites al ejercicio de esa jurisdiccin y el Estado debe ceirse a ellos. Si el Estado respeta estos
lmites va a tener una base o un ttulo de jurisdiccin vlidos, pero si los excede va a cometer un acto
internacionalmente ilcito que puede comprometer responsabilidad.

Los principios invocados como base o ttulo de jurisdiccin por los Estados son los siguientes:
a. Principio de la territorialidad
b. Principio de la nacionalidad
c. Principio de la proteccin
d. Principio de la personalidad pasiva
e. Principio de la universalidad

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a. Principio de la territorialidad: En este principio es universalmente aceptado y constituye la base de
jurisdiccin ms importante, en virtud de l todo Estado va a poder sancionar, tanto a sus nacionales
como a los extranjeros por delitos cometidos dentro de su territorio. Hay ocasiones en que un delito puede
comenzar dentro de un Estado y completarse o finalizarse dentro de otro, en tal caso ambos Estados van
a tener jurisdiccin para juzgar este hecho.

En esta materia el CPP en su artculo 1 dispone: los tribunales de la Repblica ejercen su


jurisdiccin sobre los chilenos y extranjeros para el efecto de juzgar los delitos que se cometan en su
territorio salvo los casos exceptuados por las reglas generales reconocidas por el Derecho Internacional,
estas ltimas son aquellas que establecen o consagran inmunidades de jurisdiccin en favor de ciertas
personas: jefes de Estados extranjeros, diplomticos extranjeros.

b. Principio de la nacionalidad: Tambin el Derecho Internacional reconoce a los Estados el derecho


de ejercer jurisdiccin criminal sobre sus nacionales por actos sancionados por la ley penal y que son
cometidos fuera de su territorio, esto en la prctica se traduce en que los Estados someten a su
jurisdiccin en materia criminal solo ciertos delitos cometidos por sus nacionales en el extranjero como
son los que atentan contra la soberana y la seguridad exterior del Estado, detallados en el art 5 del COT.
Esta jurisdiccin sobre los propios nacionales se llama jurisdiccin personal.

c. Principio de la proteccin: En aplicacin de este principio un Estado va a poder sancionar actos que
afecten importantes intereses nacionales como lo seran la seguridad o el crdito financiero de un Estado
y esto an si son cometidos por extranjeros en el exterior, la mayor parte de los Estados adoptan de alguna
manera este principio de forma tal que constituye una base de jurisdiccin vlida.

La ley chilena somete a la jurisdiccin chilena algunos delitos cometidos por chilenos o
extranjeros fuera del territorio de la Repblica como la falsificacin de moneda o de documentos pblicos
de crditos, etc. materia regulada en el artculo 6 del COT.

d. Principio de la personalidad pasiva: Invocan este principio algunos pases como Italia, Turqua etc.
consiste en reclamar jurisdiccin en caso de delitos contra el Estado o sus nacionales donde quiera que se
cometan y cualquiera sea la nacionalidad de su autor. Respecto de estos delitos la jurisdiccin criminal se
extiende a hechos cometidos por extranjeros en el exterior. Otros Estados como Inglaterra y EEUU,
consideran que este principio es contrario al Derecho Internacional y que por lo mismo no constituye un
ttulo de jurisdiccin vlido. El principio en estudio se discuti en el caso Lottus, entre la Repblica de
Francia y Turqua. Los hechos de este caso son los siguientes:

En la noche del 2 de Agosto de 1926 se produjo en altamar una colisin entre el buque de correo
de nacionalidad francesa llamado Lottus y un carbonero ruso llamado Boz-Kourt, a consecuencia de ella,
la nave turca se hundi y perecieron 8 de sus tripulantes, todos de nacionalidad turca, por su parte el
Lottus sigui viaje hasta llegar a Constantinopla donde el oficial del Lottus Demons, y el capitn del
Boz-Kourt fueron procesados y condenados por el tribunal turco, este tribunal ejerci jurisdiccin en la
especie sobre la base de una disposicin que est contenida en el cdigo penal de Turqua y que le
atribuye competencia para juzgar a un extranjero que cometiera un delito en el extranjero en perjuicio de
Turqua o de un sbdito turco, por su parte el gobierno francs neg la validez de esta disposicin en el
Derecho Internacional y ambos gobiernos decidieron someter el diferendo a la Corte permanente de
Justicia Internacional para que decidiera si Turqua al procesar y condenar al teniente Demons haba
actuado en contra del Derecho Internacional. Finalmente la sentencia de la corte no se pronunci sobre la
validez Internacional de la disposicin del cdigo penal turco, sino que asimilando el Boz-Kourt a
75
territorio turco, declar que ninguna de las reglas de Derecho Internacional prohiba a Turqua juzgar un
hecho cuyos efectos se haban producido en territorio turco, sin embargo, diferentes jueces declararon que
un principio informaba que la disposicin del cdigo penal turco era contraria a Derecho Internacional, en
el hecho finalmente, el principio en estudio no ha suscitado muchas dificultades por que an los Estados
que lo consagran en sus legislaciones raramente lo aplican el la prctica.

e. Principio de la universalidad: Segn este principio un Estado puede ejercer jurisdiccin para juzgar
cualquier hecho que sancione como delito en su legislacin, aunque se cometa en el extranjero y an
cuando sus autores sean extranjeros.

Las consideraciones que hicimos a propsito del principio anterior se aplican an con mayor
fuerza respecto de este principio. El Derecho Internacional slo acepta este principio como base de
jurisdiccin respecto del delito de piratera y de los delitos contra el Derecho Internacional.

Adems de los ttulos de jurisdiccin basados en los principios mencionados y obviamente dentro
de los lmites de cada uno de ellos el Derecho Internacional atribuye jurisdiccin a un Estado sobre los
hechos ocurridos a bordo de un buque o de una aeronave de su nacionalidad en las condiciones que
estudiaremos ms adelante. En todo caso, para que un Estado pueda ejercer jurisdiccin criminal debe
hacer una vinculacin real entre dicho Estado y el hecho o a la persona sobre la cual asume jurisdiccin
teniendo un ttulo o una base de jurisdiccin, un Estado va a poder enjuiciar a travs de sus tratados a una
persona sometida a esa jurisdiccin si la persona se encuentra fsicamente dentro del territorio del Estado,
no existir ningn problema y el Estado podr enjuiciarla, condenarla y aplicarle finalmente la pena que
le imponga.

La situacin se complica cuando la persona respecto de la cual un Estado cualquiera pretende


ejercer jurisdiccin criminal se encuentra en el territorio de otro Estado. En este caso, el Estado que
pretende ejercer jurisdiccin criminal va a poder juzgarla en ese territorio y an dictar sentencia en su
contra, tambin podr ejecutar una sentencia que imponga penas pecuniarias respecto de los bienes que el
reo tenga en el Estado que lo est juzgando. Lo que el Estado, que est juzgando, en definitiva no puede
hacer es ejercer actos de jurisdiccin o medidas coercitivas respecto del acusado, cuando este ltimo est
en otro Estado, sin el previo consentimiento de este ltimo. La realizacin no autorizada de tales actos
constituye una violacin de la soberana territorial del Estado en que se encuentra.

La Extradicin

Consiste en la entrega que un Estado hace a otro de una persona acusada o condenada por un
delito cometido contra las leyes de este ltimo, el objeto de la extradicin es traer al acusado o condenado
al pas en que ha cometido el delito para que pueda ser juzgado o para que cumpla con la pena que se le
impuso.

En principio un Estado no est obligado a conceder a otro Estado la extradicin de otra persona
que se encuentre en su territorio, solo tiene la obligacin de concederla si ha celebrado un tratado de
extradicin con el Estado requirente y si ella es procedente segn dicho tratado. Sin embargo algunos
Estados han dispuesto en sus legislaciones internas que an a falta de tratados sus tribunales consideran la
extradicin de criminales bajo condicin de reciprocidad.

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En los tratados de extradicin se especifican los delitos que la motivan o se dispone que procede
respecto de delitos sancionados con una pena no inferior a la que se indica.

En definitiva se trata de crmenes graves: asesinatos, malversacin de caudales pblicos, incendio,


etc. Los crmenes polticos no dan lugar a la extradicin. Tambin en los tratados de extradicin se
estipula que las personas o la persona que ha sido entregada solo va a poder ser juzgada por aquellos
delitos respecto de los cuales la extradicin se solicit y se concedi, este es conocido como el principio
de los efectos normales de la extradicin.

Algunos tratados de extradicin van a estipular que los Estados no estn obligados a entregar a sus
nacionales que hayan delinquido en el territorio de la otra parte, hay Estados que adoptan el mismo
principio.

Chile por su parte admite al igual que otros pases, conceder la extradicin a sus nacionales, frente
a una solicitud de extradicin no corresponde a las autoridades competentes del pas requerido
(finalmente van a ser los tribunales de justicia) juzgar el fondo del caso que est motivando la extradicin,
solo les corresponde determinar si la prueba presentada por el Estado requirente justifica el juzgamiento
del acusado. En Chile la materia relativa a la extradicin se encuentra regida por los artculos 635 y
siguientes del CPP.

Inmunidades de Jurisdiccin

Hay ciertas categoras de entidades y de personas que segn el Derecho Internacional, estn
exentas de la jurisdiccin del Estado en que estas se encuentren, las principales de estas categoras son:

1. Los Estados extranjeros que tienen una inmunidad soberana


2. Fuerzas armadas extranjeras
3. Agentes diplomticos extranjeros y otros rganos o representantes
4. Las organizaciones internacionales y sus funcionarios

1. Los Estados extranjeros que tienen una inmunidad soberana: Segn un principio establecido
en Derecho Internacional los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin respecto de otro
Estado, este principio es consecuencia del que impone el respeto a la independencia de los Estados. Esta
inmunidad va a excluir tanto el ejercicio de jurisdiccin penal y civil respecto de un Estado extranjero
como las medidas de retencin, embargo y otras anlogas que se pueden decretar sobre bienes que estn
bajo el dominio o la posesin de dicho Estado.

La inmunidad no solo se aplica cuando el Estado extranjero, en cuanto a tal es objeto de una
demanda, sino que tambin se va a aplicar cuando el demandado o acusado es un individuo a quin se
imputa un acto de Estado, es decir, un acto que realiz en calidad de rgano o agente del Estado y que no
compromete su responsabilidad personal.

2. Fuerzas armadas extranjeras: Las fuerzas armadas extranjeras que con el consentimiento de un
Estado se encuentren en el territorio de este, gozan de inmunidad de jurisdiccin sobre los actos relativos
a sus funciones oficiales. La verdad sea dicha, es que el alcance de estas inmunidades no es preciso por
ello es que ciertos tratados como el acuerdo sobre la situacin de las fuerzas de la OTAN establecen las
77
inmunidades de que gozarn las fuerzas armadas de un Estado que se encuentren estacionadas en el
territorio de otro Estado.

3. Agentes diplomticos extranjeros y otros rganos o representantes: Los agentes diplomticos


gozan de inmunidad de la jurisdiccin penal de un Estado en que se encuentren acreditados, gozan
tambin de inmunidad de la jurisdiccin civil y administrativa con la excepcin de que si se trata de una
accin real sobre bienes inmuebles particulares o si se trata de una accin sucesoria o si se trata de una
accin relativa a cualquier actividad profesional o comercial ejercida por el agente diplomtico fuera de
sus funciones oficiales.

Tambin van a gozar de inmunidades de jurisdiccin anlogas: jefes de Estados, jefes de gobierno
y ministros de relaciones exteriores que se encuentren en pas extranjero. Finalmente las inmunidades
diplomticas han sido extendidas a otros representantes de los Estados que se desempean en otro pas:
delegados a congresos y conferencias Internacionales, delegados permanentes o especiales ante rganos
internacionales y el personal superior de las llamadas misiones especiales. Por su parte los cnsules
gozan de inmunidad de jurisdiccin local, solo respecto de actos ejecutados en el ejercicio de sus
funciones consulares.

4. Las organizaciones internacionales y sus funcionarios: En virtud de los tratados algunas


organizaciones internacionales, sus bienes y sus altos funcionarios gozan de inmunidades en cada uno de
los Estados miembros. Un ejemplo de estos tratados y el ms conocido es la convencin sobre
prerrogativas e inmunidades de la ONU (1946).

Espacio areo y espacio ultraterrestre

Antes de la primera guerra mundial respecto al espacio areo se formulan 3 teoras (situado sobre
el territorio de un Estado):
1. El espacio areo es libre
2. Sobre el territorio de un Estado hay dos zonas: uno inferior bajo la soberana del Estado y
superior que sera el espacio areo libre
3. Un Estado tiene completa soberana sobre todo el espacio areo que est sobre su territorio.

La prctica de los Estados durante la primera guerra mundial consagr la ltima teora sealando
que todo Estado tiene soberana plena y exclusiva sobre el espacio areo, que est sobre su territorio,
comprendiendo este su mar territorial.

En consecuencia, las aeronaves de los dems Estados no tienen el derecho de sobrevuelo sobre
dicho espacio areo a menos que obtengan autorizacin del Estado subyacente. En cambio, sobre la alta
mar existe una completa libertad de navegacin area para todos los Estados. En la convencin de Paris
(1919) se procedi a reglamentar la navegacin area internacional, es as como en su artculo 1 las
partes reconocan la plena y exclusiva soberana de los Estados sobre el espacio que est sobre un
territorio y sus aguas jurisdiccionales, cada uno de los Estados partes o contratantes en la convencin de
Paris, se oblig a acordar un tiempo de paz, libertad de paso inocente y derecho de aterrizaje a las
aeronaves privadas de los dems estados contratantes. Sin embargo, esta convencin estipulaba que el
establecimiento de lneas internacionales de navegacin requera la autorizacin previa de los Estados
sobrevolados. Esta convencin de Paris cre adems una comisin internacional de navegacin area y
cuya tarea principal era mantener al da todos los anexos de carcter tcnico que la misma convencin
tena.
78
En 1944 se celebr la convencin de Chicago sobre aviacin civil internacional, ese ao 54
Estados se reunieron en la ciudad de Chicago para establecer un rgimen internacional para el transporte
areo civil, En esta conferencia se produjeron algunas diferencias fundamentales, por una parte los EEUU
que emergan a esa altura con una gran disponibilidad de aviones y personal, propusieron un rgimen que
denominaron libertad del aire para transporte areo internacional y sostuvieron que la reglamentacin
estricta iba a limitar la futura competencia comercial que ellos consideraban imprescindible para el
desarrollo de la aviacin civil.

La posicin norteamericana no fue aceptada por diferentes pases que sentan temor en un rgimen
de libre concurrencia, donde las lneas norteamericanas iban a terminar por imponerse. Por su parte Gran
Bretaa representaba la posicin de estos otros pases y propuso en la conferencia el establecimiento de
un orden del aire, que estableca una regulacin de tarifas y frecuencias prefijadas del trfico areo, as
mismo estableca una divisin del mercado y adems sealaba limitaciones precisas de la llamada 5
libertad del aire, es decir del derecho del transportador areo para embarcar o desembarcar, trfico no
originario de su propio pas ni destinado a l.

Esta conferencia sin superar estas diferencias finalmente adopt una convencin, sobre aviacin
civil internacional que remplaz a la convencin de Paris de 1919. Las principales disposiciones de esta
convencin son:

a. Soberana sobre el espacio areo: Confirmando las reglas de derecho internacional


consuetudinario, la convencin dispone que todo Estado tiene soberana exclusiva y absoluta sobre el
espacio areo que est sobre su territorio y su mar territorial. Este principio es el punto de partida de las
relaciones aeronuticas internacionales.

b. Cual es el mbito de la convencin: La convencin de Chicago hace una distincin


fundamental entre aeronaves civiles y del Estado, son estas ltimas aquellas que se emplean para
servicios militares, aduaneros o policiales, por su parte son aeronaves civiles todas las dems. El criterio
de distincin es la afectacin de la aeronave a uno de esos tres servicios y no a la propiedad pblica o
privada de la aeronave. As por ejemplo los aviones de Air France es una empresa operada por el Estado
francs a travs del ministerio de transporte no afecto a ninguno de los tres servicios mencionado. La
convencin solo es aplicable a las aeronaves civiles, las aeronaves del Estado particularmente los aviones
militares no gozan de las libertades conferidas a las aeronaves civiles.

c. Nacionalidad de las aeronaves: La convencin de Chicago dispone que las aeronaves


tendrn la nacionalidad del Estado en que estas estn matriculadas y que ninguna aeronave va a poder
matricularse legalmente en ms de un Estado.

d. Reglas sobre circulacin area: En esta materia cada uno de los Estados contratantes se
compromete a adoptar medidas para garantizar que las aeronaves que vuelan sobre su territorio o que
tengan su nacionalidad respeten los reglamentos sobre circulacin area.

79
e. Derecho en favor de las aeronaves: Para entender los derechos que la convencin de
Chicago confiere a las aeronaves de los Estados contratantes es conveniente saber previamente una
nocin de las llamadas libertades del aire y de los distintos tipos vuelos internacionales.

Las libertades del aire son:

a. Libertad de sobrevolar el territorio de otro Estado sin aterrizar


b. El derecho de aterrizar para fines no comerciales ejemplo reparaciones, aprovisionamiento,
emergencia de salud etc.
c. El derecho de llevar pasajeros, carga y correo al pas de la aeronave desde otro pas
d. El derecho de llevar pasajeros, carga y correo entre dos Estados que no son los de la
aeronave.

Por su parte la clasificacin de los vuelos internacionales puede ser:


a. No comerciales: Los que se hacen con fines deportivos
b. Comerciales: Los que se realizan en forma remunerada. Las grandes compaas areas para
transportar pasajeros de un pas a otro, los servicios areos pueden ser:
- Regulares: Pasan sobre el territorio de ms de un Estado y son realizados para el
transporte de pasajeros, carga o correo, mediante una remuneracin y adems de acuerdo a un itinerario o
al menos realizado en forma regular
- Irregulares o aislados: Aquellos que se realizan en forma aislada y sin itinerarios

La convencin de Chicago adems establece reglas de diferentes tipos de vuelos o servicios:

1 Para los vuelos no comerciales: cada Estado confiere a las aeronaves de los dems Estados
contratantes que cumplan vuelos no comerciales, el derecho de sobrevolar su territorio y de hacer escalas
tcnicas sin necesidad de obtener un permiso previo. Estas aeronaves tiene por lo tanto las dos primeras
libertades del aire.

2 Servicios areos regulares: Fue precisamente la situacin de estos servicios la que ocasion las
mayores divergencias en la conferencia de Chicago, los EEUU favorecieron entonces una amplia libertad
para el transporte areo internacional y el otorgamiento de las 5 libertades del aire a las aeronaves. En
definitiva este criterio no prosper, toda vez que la convencin estipula que no se establecern servicios
areos internacionales regulares en el territorio o sobre el territorio de un Estado contratante excepto
con el permiso especial u otra autorizacin de dicho Estado y en conformidad con las condiciones de
dicho permiso o autorizacin. La convencin no otorg a los servicios internacionales regulares ninguna
de las 5 libertades del aire.

3 Servicios areos irregulares: Las aeronaves que cumplen estos servicios recibieron en Chicago un
trato favorable, de hecho, la convencin les confiri las 5 libertades del aire, es decir, una amplia libertad
comercial. En todo caso esta libertad est sujeta al derecho del Estado en que embarque o desembarque,
tenga lugar para imponer las reglamentaciones, condiciones o limitaciones que considere convenientes.

Cabotaje: La convencin permite a cada uno de los Estados rehusar a las aeronaves de los
dems contratantes, el permiso para realizar transporte remunerado dentro de dos tipos de su territorio
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Zonas prohibidas: Por razones militares o de seguridad pblica los Estados pueden
prohibir o limitar de una manera uniforme el vuelo de aeronaves de otros Estados sobre ciertas zonas de
su territorio, tambin pueden en casos excepcionales prohibir temporalmente los vuelos sobre la totalidad
o parte del territorio.

Facilidades y cooperacin internacional

La convencin en estudio contiene diferentes disposiciones relativas a la cooperacin y facilidades


recprocas, los Estados contratantes se comprometen en lo posible a establecer en su territorio:
aeropuertos, servicios de radio, meteorolgicos y adoptar y poner en rigor los sistemas adecuados de
comunicacin, claves, distintivos y seales que se establezcan por los rganos competentes.

Vuelos areos internacionales

Como ya mencionaos la convencin de Chicago no confiri a las lneas areas regulares ninguna
de las 5 libertades del aire, por esta razn EEUU tomo la iniciativa de que se adoptara en la conferencia
de Chicago un convenio sobre el transporte areo internacional, en virtud del cual los Estados
contratantes confieren recprocamente a sus servicios que sean internacionales y regulares las 5 libertades
del aire relativas al sobrevuelo, escalas tcnicas y una amplia libertad de transporte comercial.

Este convenio sobre transporte areo internacional en la prctica no recibi muchas firmas y
finalmente fue EEUU quin se retir de ella.

En la conferencia de Chicago se elabor un convenio de transito ms aceptado que el anterior, en


que los Estados firmantes confieren recprocamente a sus servicios regulares las libertades de sobrevuelo
y de escalas tcnicas, pero no, la de transporte comercial.

Una situacin de compromiso entre las opiniones diferentes sostenidas por EE.UU. Gran Bretaa
en la conferencia de Chicago fue alcanzada en el acuerdo de Bermudas 1946, entre ambos pases. Este
acuerdo que confiere y contiene principios flexibles, confiere a los Estados contratantes una amplia
libertad en materia de trfico comercial, pero sujeta a limitaciones precisas y al control de tarifas y
frecuencias, este acuerdo ha servido como modelos a varios acuerdos bilaterales celebrados entre otros
Estados.

Finalmente para regular aspectos de derecho privado de transporte areo internacional, se celebr
la convencin de Varsovia 1949, que fue posteriormente modificada por acuerdos posteriores. En esta
convencin se somete a un rgimen uniforme de responsabilidad, la casi totalidad de las relaciones que se
establecen entre los Estados transportadores areos por una parte y los pasajeros o propietarios de
mercaderas por la otra. Algunas compaas han celebrado entre s acuerdos de PUOL para funcionar
paralelamente en un trayecto determinado sometindose a una reglamentacin comn de los servicios y a
la distribucin de utilidades.

81
Tambin en la conferencia de Chicago se cre la organizacin de aviacin civil internacional
(OACI) que tiene su sede en Montreal Canad, la OACI es un rgano especializado de la ONU cuya
funcin bsica en desarrollar los principios y tcnicas de la navegacin area internacional. As mismo
otro fin es fomentar el desarrollo del transporte areo internacional, por su parte las compaas de
aeronavegacin han establecido en Montreal la asociacin de transporte areo internacional (IATA) que
trata de uniformar las reglas sobre transporte areo y se preocupa de redactar las condiciones generales
del mismo, ejemplo reglas sobre la emisin de ttulos de transporte areo, tarifas, modificacin de
itinerario etc, y al mismo tiempo interpreta los principios generales establecidos en la convencin de
Varsovia.

Jurisdiccin sobre las aeronaves

1. Aeronaves del Estado: Estas, en particular los aviones de guerra donde quiera que se encuentren
estn bajo la jurisdiccin exclusiva del Estado al que pertenecen y en pas extranjero van a gozar de
inmunidad de jurisdiccin

2. Aeronaves civiles: Las que se encuentran en territorio de un Estado extranjero o que vuelen sobre
dicho territorio

Represin de la piratera area

Los actos realizados en contra de la seguridad de la aviacin civil, particularmente el desvo y


captura de naves se multiplicaron en las dcadas del 70 y 80 con el fin de adoptar medidas para sancionar
a sus autores se celebraron 2 tratados multilaterales:

-La Haya (1970) el convenio para la represin del apoderamiento ilcito de aeronaves.

-(1971) Montreal, Canad convencin para la represin de actos ilcitos dirigidos contra la
seguridad de la aviacin civil. En el fondo los hechos que estas convenciones tratan de ver
sancionados se denominan en lenguaje corriente piratera area. Expresin que en todo caso ninguna de
las 2 convenciones retuvo en sus artculos.

1)Impone a los estados contratantes la obligacin de establecer penas severas para sancionar el
apoderamiento ilcitos de las aeronaves y de extender su jurisdiccin para sancionar este delito en los
casos que la propia convencin establece. Dispone tambin que el Estado contratante en cuyo territorio
sea hallado el presunto delincuente debe proceder a su extradicin o someterlo a sus tribunales para que
sea juzgado.

2)Viene a complementar el convenio de la Haya , ella impide que los Estados contratantes dejen pasar
este tipo de delitos imponindoles a los Estados contratantes la obligacin de establecer penas severas
para sancionar los delitos que tipifica:

a-. Realizar un acto que sea calificado de violencia contra un hombre que se encuentre a bordo de una
aeronave en vuelo, si este acto es de naturaleza tal que compromete la seguridad de esa aeronave.
82
b-. Sancionar la destruccin de una aeronave en servicio.

c-. Colocar o hacer colocar en una nave en servicio por cualquier medio que sea un dispositivo o una
sustancia susceptible de destruir la aeronave.

Los Estados partes en estas convenciones deben tomar las medidas necesarias para adecuar su
ordenamiento jurdico en el mbito interno a las disposiciones de las 2 convenciones , y en particular
dictar toda la legislacin que sea necesaria para tipificar, sancionar y perseguir los delitos contemplados
en ella.

El espacio ultraterrestre y los cuerpos celestes

Las actividades espaciales realizadas desde 1957 en adelante, desde el lanzamiento del 1 satlite
artificial (Sputnik), han llevado a discutir: Cual es el lmite que separa el espacio areo del Estado y su
soberana territorial del llamado espacio ultraterrestre o exterior (del que no puede ser apropiado).?

La invencin de los satlites, el empleo de satlites espas y los varios usos potenciales que se le
pueda dar al espacio exterior para fines militares hacen an ms necesario sealar este lmite. Se han
sugerido diferentes criterios para lmites en el espacio areo ultraterrestre, sin embargo ninguno de ellos
ha logrado hasta ahora que sea aceptado en trminos generales.

Solo un acuerdo general entre los Estados podra sealar donde termina el espacio areo y donde
comienza el exterior, en todo caso desde que se iniciaron las actividades de los Estados en el espacio
exterior se considero que ellas deban regirse por principios jurdicos los que encontraron su expresin
en algunas declaraciones de la Asamblea general de ONU. y mas recientemente en el tratado sobre
principios que deben regir las actividades de los Estados en la exploracin y la utilizacin del espacio
ultraterrestre incluso la Luna y otros cuerpos celestes.(1967)

Los principales fundamentos de este tratado son los siguientes:

1-. El espacio ultraterrestre incluyendo la luna y otros cuerpos celestes no podrn ser objeto de
apropiacin nacional por reivindicacin de soberana, de uso u ocupacin , ni de ninguna otra manera.

2-. El espacio ultraterrestre esta abierto para su utilizacin y exploracin a todos los Estados en
condiciones de igualdad, ellos debern hacerse en provecho e inters de todos los Estados sea cual fuere
este, no importando su desarrollo econmico o cientfico.

3-. Los Estados partes deben realizar sus actividades de conformidad con el derecho internacional
incluida la carta de la ONU.

4-. La luna y los dems cuerpos celestes se utilizaran exclusivamente con fines pacficos quedando
prohibido establecer en ellos instalaciones y fortificaciones militares o efectuar ensayos de cualquier tipo
de armas y realizar maniobras militares, existe un rgimen de no militarizacin.

5-. Los Estados contratantes se comprometen a no colocar en orbita alrededor de la Tierra ningn objeto
portador de armas nucleares u otro tipo de armas de destruccin de masas.
83
6-. Todo Estado parte que lance o desde el cual se lance un objeto al espacio ultraterrestre ser
responsable de los daos causados.

7-. El Estado parte en cuyo registro figure el objeto lanzado retendr su jurisdiccin y control sobre el
hombre al que vaya en l mientras este en el espacio ultraterrestre.

8-. Los Estados partes consideran a los astronautas como enviados de la humanidad y les prestarn toda
la ayuda posible.

En 1968, se firmo un acuerdo sobre el rescate y retorno de los astronautas y de la devolucin de


los objetos lanzados al espacio ultraterrestre, tiene carcter humanitario y establece la ayuda y retorno de
los astronautas que deben hacer aterrizajes forzosos o de emergencia y normas del retorno del objeto
lanzado al espacio exterior.

Los rganos del Estado en sus relaciones exteriores

Los Estados actan en sus relaciones exteriores a travs de ciertos rganos o agentes, los
principales de ellos son: Jefe de Estado; el ministro de relaciones exteriores; las misiones diplomticas y
los cnsules.

A) Jefe de Estado, Puede ser el emperador, Rey, Presidente; inviste la plena representacin de su
pas en las relaciones internacionales, l puede por s o por medio de un representante autorizado ejercer
todas las competencias de carcter internacional, l puede por lo tanto mantener relaciones con Estados
extranjeros, celebrar tratados, acreditar agentes diplomticos, reconocer Estados y gobiernos extranjeros,
etc.( CPE art. 32 n17).

Los jefes de Estado que visitan otros pases gozan en l de privilegios, inmunidades anlogos a
los de los agentes diplomticos y debe cautelarse su seguridad y dignidad. Tambin se reconoce a los jefes
de gobierno (1 ministro), algunas competencias en el orden internacional, como la de celebrar tratados
sin necesidad de estar investidos de plenos poderes, adems de poder representar a su pas ante un rgano
internacional.

B) Los ministros de relaciones exteriores, Ellos llevan a efecto la poltica exterior de su pas y
mantiene las relaciones con Estados extranjeros, estos ministros actan bajo la direccin del jefe de
Estado o de gobierno. Sus funciones son entre otras:

1-. Mantener contacto con diplomticos extranjeros.


2-. Dar instrucciones a diplomticos nacionales.
3-. Participar en la celebracin de tratados.
4-. Representar ocasionalmente al pas en conferencias y rganos internacionales.

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Goza durante su permanencia en el cargo y cuando esta en el extranjero de privilegio e
inmunidades.

C)Misiones diplomticas, Estas existen desde antiguo, establecidas en la en la practica de las naciones y
consista en la acreditacin y en la facultad de recibir representantes para tratar asuntos determinados.

Fue la republica de Venecia la que inauguro la institucin de las misiones diplomticas de carcter
permanente en el siglo XVI. En los siglos siguientes la institucin se va generalizando y adquiere carcter
mas definido. La principal fuente de derecho diplomtico moderno es la convencin de Viena sobre
relaciones diplomticas (1981), esta convencin codifico y desarrollo las normas consuetudinarias
vigentes en este dominio.

Misiones diplomticas

El establecimiento de relaciones diplomticas entre los Estados y el envo de misiones


diplomticas permanentes se efecta por consentimiento mutuo, las funciones de una misin consisten
principalmente en:

1-. Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor.


2-. Proteger en el Estado receptor los intereses de su Estado.
3-. Negociar con el gobierno del Estado receptor.
4-. Informar al Estado acreditante sobre las condiciones y la evolucin de los acontecimientos en el
Estado receptor.
5-. Fomentar las relaciones entre ambos Estados.

Personal de una misin diplomtica

1-. Personal diplomtico: embajada, consejeros, secretarios, agregados militares, navales y areos,
agregado cultural, etc.

2-. Personal administrativo tcnico: secretarias, traductores, etc.

3-. Personal domestico: choferes, jardineros, empleados, etc.

Cada misin diplomtica es dirigida por un jefe de misin, para determinar la precedencia entre
ellos la convencin de Viena estableci 3 categoras de jefes de misiones:

a) los embajadores o nuncios acreditados ante los jefes de Estado y otros jefes de misin de rango
equivalente.

b) Los enviados, ministros o internuncios acreditados ante los jefes de Estado.

c) Los encargados de negocios, estos ltimos acreditados ante los ministros de relaciones exteriores.

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No existen diferencias entre los jefes de misiones en razn de su categora salvo por lo que
respecta a su precedencia y la etiqueta. Se considera que el jefe de misin ha asumido sus funciones
desde la presentacin de sus cartas credenciales que lo acreditan como tal.

Los nuncios son los jefes de misiones de la Santa Sede y que tienen categora de embajadores, en
la expresin otros jefes de rango equivalente que estn comprendidos en la 1 categora de Viena puede
incluirse a los altos comisionados enviados por algunos miembros del Estado Vaticano y a los pronuncios
que esta Santa Sede acredita en los Estados que no reconocen al nuncio como decano del cuerpo
diplomtico. Los nuncios son primeros en el orden de precedencia de los agentes diplomticos.

Designacin de los agentes diplomticos

Antes de acreditar a una persona como jefe de misin el Estado acreditante debe asegurarse de que
dicha persona a obtenido el consentimiento, el asentimiento del gobierno receptor, para ello debe solicitar
de este ltimo el agreement respectivo , si el Estado receptor no lo otorga , la persona propuesta no va a
poder ser acreditada, los dems miembros del personal diplomtico , consejeros, secretarios, etc. van a
poder ser designados libremente, pero en caso de los agregados de Fuerzas Armadas el Estado receptor
podr exigir que se les someta de antemano sus nombres para su aprobacin. El Estado receptor va a
poder en cualquier momento declarar persona non grata al jefe u otro miembro del personal diplomtico
de la misin, en este caso al igual que en el caso de la negativa del agreement el Estado receptor no va a
estar obligado a fundamentar o motivar su decisin.

Privilegios e inmunidades

Los miembros del personal diplomtico y en menos medida algunos de los dems miembros de la
misin diplomtica gozan de privilegios e inmunidades diplomticas en el territorio del Estado receptor.
Se ha sealado que el agente diplomtico estara fsicamente presente en el territorio del Estado receptor ,
sin embargo continuara recibiendo para todos los efectos legales en el territorio del Estado que
representa. As mismo los edificios ocupados por la misiones diplomticas, constituyen una porcin del
territorio del Estado acreditante enclavado en el del Estado receptor. An cuando esta es una teora que
contribuye a explicar en lneas generales cual es la situacin de los agentes diplomticos y de los locales
de las misiones diplomticas, en definitiva constituye una ficcin que elevada a sus extremos podra
llegar a conducir a resultados absurdos. (Teora de la extraterritorialidad), esta ha sido rechazada por la
doctrina moderna.

La teora recogida en la convencin de Viena ve la razn de privilegios e inmunidades en la


necesidad de garantizar el desempeo eficaz de las funciones de las misiones diplomticas en calidad de
representantes de los Estados. Los principales privilegios e inmunidades son:

1-. La inviolabilidad, esta ha sido admitida desde hace largo tiempo en la practica de las naciones, por
lo menos desde su consagracin en las 7 partidas. Se extiende a la persona del agente diplomtico, su
residencia particular, sus documentos, correspondencia y bienes de ella. En virtud de esta inviolabilidad,
el agente diplomtico no debe ser objeto de ninguna forma de detencin o arresto, es por esto que el
Estado receptor debe tratarlo con respeto y adoptar todas las medidas que sean adecuadas para impedir
cualquier atentado que se realice contra su persona, libertad, o dignidad.

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Es as como los funcionarios locales no van a poder entrar a la residencia del agente diplomtico
sin su autorizacin, sus bienes no van a poder ser objeto de embargo u otras medidas ejecutivas o
cautelares.

2-.Los agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin en materia penal del Estado ante
el cual se encuentran acreditados , no pueden ser procesados por lo tanto por delitos o faltas que estos
cometan, tambin ellos gozan de esta inmunidad en materia civil y administrativa del Estado receptor, de
manera que no pueden ser objeto de un procedimiento judicial. Sin embargo la convencin de Viena
reconoce algunas excepciones a este principio:

- En caso de una accin real sobre los inmuebles privados o de una accin sucesoria o finalmente
de una accin relativa a cualquier actividad profesional o comercial que sea ejercida por el agente fuera
de sus funciones oficiales. Los agentes diplomticos no tienen la obligacin de comparecer como testigos
ante los tribunales del Estado receptor, la jurisprudencia de nuestros tribunales ha reconocido y aplicado 2
de los agentes diplomticos. La Corte Suprema en virtud de sus facultades disciplinarias ha declarado la
nulidad judicial del respectivo recurso intentado respecto de cualquiera de las tres materias. Incluso ha
declarado la nulidad de sentencia dictada en el juicio respectivo. Finalmente la inmunidad no exime al
agente diplomtico de cumplir con las leyes del Estado receptor, solo impide que si las infringe se le
pueda llevar ante la justicia local.

3-. Se les reconoce una amplia exencin en materia de impuestos con algunas excepciones:
- impuestos directos
- los que gravan sus bienes inmuebles privados

Extensin de los privilegios e inmunidades

Se van a extender tambin a los miembros de la familia que forman parte de la casa del agente
diplomtico, siempre y cuando estos miembros no sean de la misma nacionalidad del Estado receptor.

Se extienden en forma limitada a los dems miembros del personal de la misin y que no sean
nacionales del Estado receptor, ni tengan en l residencia permanente.

Comienzo y fin de los privilegios

Toda persona va a gozar de estos privilegios e inmunidades desde que penetra el Estado para
tomar posesin de su cargo y duran hasta que esta persona salga del pas o al menos transcurra un plazo
razonable para ello la inmunidad no cesa, sin embargo, respecto de los actos realizados por esa persona
en el ejercicio de sus funciones como miembro de la misin.

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Renuncia a la inmunidad de jurisdiccin

El Estado acreditante va a poder renunciar expresamente a la inmunidad de jurisdiccin de que


gozan sus agentes diplomticos y dems personas de la misin. La renuncia de la inmunidad de
jurisdiccin respecto de las acciones civiles y administrativas no comprenden la renuncia a la inmunidad
en cuanto a la ejecucin del fallo para lo cual va a ser necesario de una nueva renuncia.

Existe una resolucin que fue adoptada en la conferencia de Viena sobre relaciones diplomticas
que considerando la posibilidad de que el invocar la inmunidad diplomtica puede en ciertos casos privar
a las personas del Estado receptor de utilizar los recursos a que tengan derecho en virtud de la ley, dadas
esas circunstancias, recomienda que el Estado acreditante renuncie a la inmunidad de los miembros de
las misiones con respecto a las reclamaciones de carcter civiles entabladas por particulares del Estado
receptor cuando pueda hacerlo, sin perjuicio del desempeo de la funcin de las misiones y que cuando
no renuncia a esta inmunidad el Estado acreditante, exigirle que ponga mximo empeo en lograr una
justa solucin a las reclamaciones. Finalmente si un diplomtico entabla una accin judicial no va a
poder invocar la inmunidad de jurisdiccin respecto de cualquier reconvencin directa ligada a la
demanda principal.

Termino de las funciones

Segn la convencin de Viena las funciones del agente diplomtico terminaran principalmente:
-. Cuando el Estado acreditante comunique al Estado receptor que las funciones del agente diplomtico
han terminado.
-. Cuando el Estado receptor comunique al Estado acreditante que se niega a reconocer al agente
diplomtico como miembro de la misin.

El Estado receptor puede en cualquier momento y sin tener que exponer los motivos, comunicar al
Estado acreditante que el jefe u otro miembro del personal de la misin no es aceptable. El Estado
acreditante por su parte deber entonces retirar a esa persona o ponerle termino a sus funciones segn
corresponda.

Los cnsules

Son agentes oficiales sin carcter diplomtico que un Estado establece en la ciudad de otro con el
fin de ayudar a sus nacionales, recoger informacin bsica de carcter comercial, extender visas,
pasaportes, y actuar como ministro de fe, etc.

Los cnsules no representan a los Estados que los envan, y en consecuencia no tienen carcter
diplomtico, ellos son mas bien rganos estatales que ejercen funciones en el territorio de otro Estado; la
institucin consular es mas antigua que la diplomtica, pero en su forma actual data del siglo XVI , en un
comienzo los comerciantes de un pas que desempeaban sus actividades en otro elegan un cnsul entre

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ellos mismos, mas tarde los Estados establecieron servicios consulares y acreditaron cnsules de
proteccin en los pases extranjeros.

Hasta hace poco las relaciones consulares entre los pases estaban regidas por tratados bilaterales y
adems por la costumbre internacional. En 1963 una conferencia internacional reunida en Viena adopto
una convencin sobre relaciones consulares, la cual contiene reglas detalladas sobre esta materia. En los
tratados y en la practica se distinguen entre los cnsules:

a) De profesin son funcionarios permanentes del Estado que los esta enviando y por esto
desempean funciones exclusivamente consulares y que tienen en principio la nacionalidad de dicho
Estado. Gozan de mayores prerrogativas.

b) Honorarios, ejercen una profesin u oficio en el pas en que actan y pueden ser o no nacionales
de ese pas.

El cnsul va a ser provisto por el Estado que lo esta enviando de un documento conocido como carta
patente o letras patente, que acredita la calidad de tal. Este documento se transmite al Estado en que el
cnsul va a ejercer sus funciones y este es admitido al ejercicio de sus funciones por una autoridad del
Estado receptor en virtud del llamado exequtur. Si el Estado receptor revoca el exequtur termina la
funcin del cnsul, por su parte los cnsules no estn sometidos a la jurisdiccin de las autoridades
judiciales o administrativas del Estado receptor por los actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones
consulares. El cnsul no va a poder ser juzgado por tales actos ante la justicia local, en cambio van a
estar sometidos a la justicia local por los actos de carcter privado.

Las inmunidades de que gozan los cnsules son bastante mas restringidas que las que gozan los
agentes diplomticos. La determinacin de que si un acto ha sido realizado o no en el ejercicio de sus
funciones consulares puede en determinados casos presentar algunas dificultades. Los cnsules gozan de
inviolabilidad por lo tanto las autoridades locales no pueden entrar en la parte de ellos que se utilice
exclusivamente para el trabajo de oficina del respectivo cnsul, los archivos y documentos consulares
sern siempre inviolables donde quiera que estos se encuentren y no van a poder ser examinados y
registrados por las autoridades locales bajo ningn respecto.

Otros representantes de los Estados

Los Estados pueden actuar en el mbito internacional por medio de:

a-. Misiones especiales que un Estado enva para tratar un asunto determinado.

b-. Delegaciones a conferencias y congresos internacionales.

c-. Delegaciones permanentes ante rganos internacionales.

d-. Delegaciones especiales ante rganos internacionales como las delegaciones enviadas cada ao a la
asamblea general de la O.N.U.

Los miembros de estas misiones o delegaciones, archivos, bienes y los locales que estos ocupan
gozan tambin de algunos privilegios e inmunidades.
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Asilo diplomtico

En tiempo de trastornos polticos (revoluciones, guerra civil, etc.) las misiones diplomticas que
estn acreditadas en un pas han otorgado asilo a personeros del rgimen depuesto o del intento
revolucionario fallido. El asilo diplomtico se ha practicado principalmente en Amrica Latina pero ha
tenido aplicacin ocasional en otras partes del mundo, este puede concederse solo en los locales de las
misiones diplomticas y por eso su nombre. Tambin puede otorgarse en los buques de guerra y en las
aeronaves y campamentos militares. Este no puede otorgarse en consulados.

Para que proceda es necesario que exista un estado de conmocin interna en el pas en el que se
este habilitado y que la persona que se asila este perseguida por delitos o motivos polticos, en
consecuencia segn doctrina no procede conceder asilo al inculpado o reo de delitos comunes.

La misin diplomtica que ha concedido el asilo deber informar de ella al gobierno local y va a
poder solicitarle un salvo conducto, para que la persona asilada abandone el pas, por su parte el gobierno
local podra aceptar el salvo conducto, pero as mismo podra negarse a ello si considera que el asilo no es
procedente.

Quien va a calificar en caso de desacuerdo la naturaleza comn o poltica de los hechos por los cuales se
persigue al asilado? El Estado asilante va a poder hacer esta calificacin pero de una manera provisional
no de un modo definitivo ni menos obligatorio para el Estado territorial, toda vez que este ultimo tiene
derecho a objetar esta calificacin y si lo hace va a surgir entre los 2 Estados una controversia
internacional, la persistencia en el desacuerdo va a significar que se prolongue la hospitalidad forzosa del
asilado en el local de su refugio, pero en caso alguna va a poder la autoridad local extraer por la fuerza al
asilado del lugar en que se encuentra.

Los Estado americanos han celebrado entre s convenciones sobre el asilo. Ej: convencin de la
Habana en 1928 ; convencin de Montevideo en 1933 y la de Caracas en 1954.

Existe un caso:Caso Haya de la Torre de 1949:


Meses despus de que ocurriera un intento revolucionario en el Per, el poltico peruano Vctor Ral
Haya de la Torre , obtuvo un asilo en la embajada de Colombia en Lima (Per) solicitado el salvo
conducto por la embajada , las autoridades peruanas lo denegaron y exigieron que el asilo terminara
porque Haya de la Torre era responsable de delitos comunes. Despus de sostener una larga
correspondencia diplomtica infructuosa, ambos pases acordaron sostener que acudiran a la Corte
Internacional de Justicia, la que declaro en su sentencia que la calificacin de los hechos incriminatorios,
es decir, si ellos tenan o no el carcter de polticos solo poda ser hecho por el Estado asilante de una
manera provisional pero no de una manera definitiva y obligatoria para el Estado territorial o local , este
ultimo poda objetar la calificacin provisional realizada por el Estado asilante caso en el cual surga
entre ambos una controversia.

La Corte Considero que de los hechos de los que se acusaba a Haya de la Torre tenan carcter
poltico pero que el asilo habra sido otorgado sin que hubiera carcter urgente ,es decir, sin que la
situacin interna del Per lo justificara en ese momento por esta razn la Corte decidi que el asilo en
estudio deba terminar sin embargo el tribunal no sealo la manera practica de poner termino al asilo, pero
en una decisin posterior declar que Colombia no estaba obligada a entregar al asilado a las autoridades
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peruanas. La corte no indico por lo tanto como poner termino al asilo sin entregar al asilado y este sigui
gozando de la forzosa hospitalidad de la embajada colombiana por varios aos hasta que los 2 pases
convinieron una forma de ponerle termino y que el asilado abandonara el Per.

Concepto y caractersticas de los rganos internacionales

El 1 intento de organizar a la comunidad internacional en un ente poltico se realizo al termino de


la primera guerra mundial con el establecimiento de la sociedad de naciones, pero de hecho las primeras
organizaciones fueron a causa del desarrollo tecnolgico del siglo XIX en que los Estados se encontraron
individualmente interpretados para hacer frente a las consecuencias y efectos que algunas de estas
manifestaciones representando para su soberana , como por ejemplo el caso de las telecomunicaciones o
las transformaciones de materiales que representaban para la sociedad de aquella poca la utilizacin del
vapor, electricidad, el motor ,etc.

Las comunicaciones como la radio o telgrafo van a adquirir una dimensin que ciertamente las
transformaba en inimaginables para los Estados. Las fronteras para los Estados sin ningn control, el
desarrollo industrial con las invenciones y descubrimientos hizo necesario ocuparse de la defensa de los
derechos de propiedad industrial y lo mismo se produce en el campo de la propiedad intelectual, por lo
tanto se hace imperativo ordenar las operaciones de este nuevo mundo tecnolgico, para lo cual haba que
buscar fuera de las fronteras algn tipo de entendimiento que viniera a regular estas nuevas tecnologas
que escapaban de las facultades soberanas de los Estados. Para este efecto se convocaron conferencias
internacionales para estudiar estas materias y sus efectos en la vida diaria. Muchas de estas conferencias
requeran de una evaluacin peridica y es as como se toma la decisin de crear cuerpos permanentes
que estuvieran adems dotados de atribuciones propias y que mantuvieran los problemas bajo un estudio
permanente, y que propusieran a los estados partes las recomendaciones y regulaciones para mantener
dichos estudios al da. As surgen los primeros organismos internacionales, como por ejemplo en 1905 se
crea la convencin de agricultura. Con estos ensayos y la experiencia adquirida en el terreno multilateral
en diversas reas se llego en 1918 pero en ninguno de ellos apareca el elemento poltico contingente,
todas obedecan a necesidades colectivas para hacer frente al avance tecnolgico. Fue por lo tanto un
primer intento de crear una organizacin poltica internacional, con anterioridad a ella hay antecedentes
de orden doctrinario en el pensamiento de los tratadistas. (Kant, concepcin bolivariana, etc.).

Caractersticas

Todas ella tienen elementos necesariamente comunes y ellos son:

1)Existencia de un acto jurdico creador el cual va a determinar la finalidad de la organizacin


internacional, su estructura, funcionamiento, etc. Este acto puede llamarse carta, constitucin,
convencin, acto constitutivo, etc. Y debe ser ratificado por las partes con lo cual se solemnizan sus
derechos y obligaciones.

2)Estn compuestos por sujetos de derecho internacional en un sentido amplio, en atencin a que se
encuentran organismos en que participan plenamente entidades que no son sujetos clsicos de derecho,
como la O.L.P.

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3)Estn dotadas de rganos permanentes los cuales son distintos e independientes de los miembros de la
organizacin, siendo lo que diferencia a una organizacin de conferencias y compresos en el sentido
tradicional. Estos rganos se encargan de llevar a cabo los objetivos de la organizacin y en ellos se va a
formar la voluntad colectiva de la propia organizacin que jurdicamente es diferente de la de sus
miembros.

4)El organismo tiene un carcter estable , permanente, an cuando sus funciones no las ejercite en forma
continuada.

5)Cuenta con un secretario propio

6)Tiene su propio financiamiento el cual se realiza mediante contribuciones directas y obligatorias de sus
miembros que se expresan mediante cuotas establecidas por negociacin. Esto contribuye a reafirmar la
independencia y autonoma del organismo respecto de otras entidades por lo tanto un organismo
internacional que no tenga configurada estos 6 elementos difcilmente tiene esa calidad.

Definicin de organizacin internacional

Es una asociacin que se extiende por sobre las fronteras de un Estado y que adopta una
estructura permanente.

Una entidad integrada por sujetos de derecho internacionales dotada de una estructura orgnica,
de carcter permanente, y destinado a cumplir las funciones y objetivos que le seala su instrumento
constitutivo.

rganos de las organizaciones internacionales

Cualquiera sea el tipo de organismo internacional, su estructura va a ser compuesta de 3 tipos de


rganos:

1)Una asamblea deliberante de carcter plenaria, en ella participan todos los miembros que han firmado el
instrumento constitutivo de ella, reunindose con la periodicidad que esta establecida en sus estatutos
(anual, semestral, etc.)y tiene competencia general y amplia como la mxima autoridad de la
organizacin, este cuerpo deliberante recibe en la practica distintas denominaciones, por ejemplo en
naciones unidad y OEA. se habla de asamblea general ,pero en la OIT se habla de conferencias generales
de carcter internacional.

2)Existe adems un rgano ejecutivo que puede llamarse consejo, comit ejecutivo, junta ejecutiva, pero a
diferencia de la anterior tiene un nmero de miembros muy bajo, que son elegidos por la asamblea
general. Hay organismos que tienen ciertos criterios excepcionales para la eleccin de sus miembros, en
algunos casos va a primar un criterio respecto del monto de los aportes, como en el caso del fondo
monetario internacional. Estos consejos ejercen funciones ejecutivas en virtud de sus propios estatutos.

La competencia del rgano ejecutivo, por regla general se limita al marco de los propios reglamentos
establecen, adems se renen en forma peridica siendo de fcil tramite su convocatoria.
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3)Existe un rgano administrativo(secretaria), no se concibe un rgano internacional que no tenga su
propia secretaria que es financiada por los aportes de los Estados miembros, a su cabeza esta el secretario
el cual es responsable de la marcha administrativa de la organizacin as como el ejecutar de las
decisiones del ejecutivo.

Breve resumen

1-.La sociedad de las naciones tuvo competencia poltica.


2-. Fue el primer intento de organizacin poltica internacional, por lo mismo representa una etapa
importante en la evolucin tanto del derecho internacional como de la sociedad internacional. La sociedad
de las naciones respeto la soberana de sus miembros dndole el derecho de veto a cada uno de ellos por
lo que este intento adems es verdaderamente democrtico. En este sentido naciones unidas solamente
entrega el derecho de veto a los miembros del consejo de seguridad, la sociedad de las naciones en s
misma no respondi a las esperanzas que se cifraron toda vez que no tuvo el poder para imponer a los
estados miembros un comportamiento de acuerdo a los principios que aceptaron respetar al suscribir el
pacto de la sociedad de las naciones, por lo tanto desde el punto de vista poltico el balance es negativo.
En el campo de la cooperacin el papel que desarrollo La Sociedad de Naciones Unidas fue ms eficaz.
En el mbito econmico creo la organizacin econmica y financiera que se ocupo entre otras materias de
las relaciones econmicas en lo internacional. En la salud creo la Organizacin de la higiene, antecesora
de la Organizacin Mundial de la Salud. En lo cultural, dio origen a la Organizacin Internacional de
Cooperacin Intelectual, permitiendo intercambios culturales.

Organizacin de naciones unidas (ONU)

A pesar que la Sociedad de las Naciones tuvo un balance negativo, jams se abandon la idea de
establecer una nueva organizacin internacional que la remplazara. Por el contrario, siempre se pens en
crear una nueva y ms perfeccionada. Prcticamente el que se enunciaran principios bajo los cuales se
organizara la post guerra. Entre ellos estuvo siempre considerada una organizacin internacional. Las
naciones unidas a diferencia de la sociedad de naciones, deba presentar un cuadro de la familia humana
en una escala universal, por lo tanto todos los pueblos del mundo se sintieran representados por ella, as
como los territorios que a la poca de creada las naciones unidas eran colonias. Solo participaron
inicialmente los aliados y pases naturales.

5 Reuniones que precedieron a las naciones unidas.

Durante la segunda guerra mundial, se producen estas reuniones.


La idea de las naciones unidas a esa altura era tan popular, que Roosevelt lo utiliz con el objeto de ganar
adeptos, de ganar apoyo para una poltica exterior que estuviera basada en la responsabilidad
internacional, y naciones unidas le suministr el pretexto para luchar en contra de la actitud de
aislamiento que viva EEUU del mundo internacional.

La primera reunin conocida como la Carta del Atlntico. Se celebr a bordo del buque ingls
Prince of Waves (El prncipe de Gales), en medio del Atlntico a costas de Terranova. En ese buque se
reunieron el presidente Roosevelt y el primer ministro Churchill, redactando un documento conocido
como la carta del Atlntico, que es el primer intento por juntar voluntades en busca de la paz y la
93
seguridad internacional. Fue hecha inspirndose en el pensamiento sajn, en sentido amplio, de forma que
permitiera varias interpretaciones distintas, para que el mayor nmero de estados posible se sintiera
integrado.

Este documento es una declaracin conjunta de ambos gobernantes en la que se esbozan grandes
avances de la futura poltica y de los principios que deban regir la paz en el futuro. De hecho eran 8
principios que se entenda iban a sustentar la paz de post-guerra. Posteriormente se celebr la
declaracin de naciones unidas (2) que fue formulada en Washington el primero de enero de 1942 y
suscrita por 26 pases. En ella, junto con asumir los pases firmantes el compromiso de no firmar una paz
en forma separada, se comprometieron a luchar para obtener la derrota total de Alemania, Italia y Japn, y
se propuso la creacin de una organizacin de naciones unidas, la que fue incluida en la declaracin que
en esa oportunidad se emitiera. Adems se establecieron comits de expertos, y llegado el momento se
intercambiaron puntos de vista entre los tres participantes: Roosevelt, Churchill y Stalin, sugirindose por
parte de Estados Unidos que se celebrara una conferencia de expertos, la cual se conoce como la
Conferencia de Dumberton Oaks (3). Esta conferencia se realiz en dos etapas, entre los meses de
octubre y agosto de 1944. De ella salen propuestas concretas llamadas Propuestas de Dumberton Oaks,
que en 12 captulos van a dejar asentadas las bases de la futura organizacin de naciones unidas.

Posteriormente se celebra la Conferencia de Yalta (4) que se realiza en Ucrania porque as lo


quiso Stalin. Se lleva acabo entre el 4 y el 11 de Febrero de 1945. En ella participan Roosevelt, Churchill
y Stalin. Se seala que en esta reunin se trat en detalle el problema del veto en el consejo de seguridad.

Por ltimo est la Conferencia de San Francisco (5), el 25 de abril de 1945 y en ella participaron
50 Estados. Los documentos de trabajo fueron los proyectos desarrollados en Dumberton Oaks, y Yalta, y
las enmiendas que sugirieron en ese acto varios de los pases invitados. En esta reunin, Amrica Latina
tuvo un papel destacado, y a sus iniciativas y acciones se debieron muchos de los futuros preceptos
contenidos en la Carta. Particular importancia tuvo Amrica Latina en la redaccin de los aspectos
econmicos y sociales.

Debido a su uniformidad se logr que se incluyera al castellano como lengua oficial de la


organizacin. Se logr asimismo por una fuerte presin de los pases marginales (pases de Amrica
Latina), incluir un captulo sobre la necesidad de llevar a las colonias por un camino hacia la autonoma.
El 25 de junio de 1945 en el teatro de la pera de San Francisco se aprob por unanimidad la Carta de
Naciones Unidas y el estatuto de la Corte Internacional de Justicia, el cual forma parte integrante de la
Carta. Al da siguiente ambos documentos fueron firmados por 5 pases ya que se agreg en el ltimo
minuto Polonia. La carta entr en vigencia el 4 de octubre de 1945 y fue ratificada por la mayora de los
pases firmantes. Esta carta es un tratado internacional, en virtud del cual se instituye una organizacin
internacional, seguida de un apndice con el texto de la Corte Internacional de Justicia.

Clasificacin de las organizaciones internacionales

No admiten clasificaciones rgidas, pero en razn de funciones pueden ser generales y especiales:
a) Generales: Comprenden el conjunto de todas las actividades.
b) Especializadas: Tiene un objetivo delimitado, por ejemplo, la OIT, OMS, etc.
Algunas organizaciones internacionales tiene base mundial, como es el caso de la ONU, y otras tienen
base regional como la OTAN.

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Propsitos y principios de Naciones Unidas.

Han sido definidos en trminos amplios, lo que ha dado lugar a interpretaciones amplias. El
artculo 1 establece los principios de Naciones Unidas:

1) Mantener la paz y seguridad internacional.


2) Fomentar entre las naciones las relaciones de amistad, apoyando e impulsando la igualdad de
derechos y la libre determinacin de los pueblos.
3) Proveer las operaciones internacionales.
4) Servir de centro o de foro para armonizar los esfuerzos por alcanzar los propsitos de Naciones
Unidas.

El artculo primero seala los propsitos de la carta:


1 mantener la seguridad internacional.
2 fomentar entre las naciones.

El artculo 2 dice cuales son los principios que han de enumerar la conducta de los Estados en la
realizacin de los propsitos de la organizacin de la ONU:
1) Igualdad soberana de todos sus miembros, sin embargo, este principio se contradice con otros y
particularmente se contradice con el artculo que instituye el derecho de veto que tienen ciertas naciones
(este derecho se estudia en el consejo de seguridad).

2) Principio de la buena fe en el cumplimiento de las obligaciones contradas por los Estados. La


incorporacin de este artculo solo ayuda para incluir una variedad ms al documento que estamos
estudiando. Este es un principio que para ser gua de interpretaciones en el cumplimiento de las
obligaciones no ayuda mucho y que su inclusin no aporta ningn esfuerzo a la obligacin de respetarlo.

3) Obligacin de los Estados partes de solucionar pacficamente los conflictos internacionales. Este
s es un paso importante en la evolucin de la sociedad internacional hacia un rgimen de derecho.

4) La prohibicin del uso o las amenazas del uso de la fuerza contra la integridad territorial de
cualquier Estado. Este es un principio que la sociedad internacional ha estado elaborando y su progresiva
observancia constituira una de las bases esenciales para el mantenimiento de la paz.

5) Obligacin de apoyar a ONU en las acciones que ejerza de acuerdo con la carta de la ONU. Esto
ofrece dos aspectos:
a) Hay que apoyar a la organizacin, por lo dems es algo lgico l sustentar a organizacin a
la cual libremente se asoci.
b) Obliga a los Estados miembros a abstenerse de ayudar a aquel Estado en contra del cual la
organizacin estuviera realizando una accin coercitiva. Sin embargo, en esta materia la URSS viol
abiertamente este principio al ayudar a Corea del Norte cuando la ONU realizaba una accin en contra de
dicho Estado.

6) La extincin de las obligaciones de la Carta de la ONU a los pases o Estados que no son
miembros. Esto fue en el fondo una imposicin de los principios y del ordenamiento poltico de los pases
que haban sido derrotados en la segunda guerra mundial.

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7) No intervencin de la ONU en los asuntos que son de jurisdiccin interna de los Estados. Este es
un principio que se mantuvo ya que se encontraba igualmente consagrado en el pacto de la Sociedad de
las Naciones, este principio ha dado lugar a grandes controversias y en la prctica su interpretacin sigue
ofreciendo incertidumbre, los votos que emiten los Estados en la Asamblea General y en el Consejo de
Seguridad, estn influidos casi siempre por consideraciones polticas. Es as como lo que para algunos
puede ser considerado intervencin maana no lo ser, si se dirige en contra de otro Estado. En general la
interpretacin tiende a ser restringida en el caso de los Derechos Humanos.

8) Promover el respeto universal de los Derechos Humanos. Este principio no est incluido en el
artculo segundo en estudio, sin embrago est consagrado en el artculo 55, dentro del Captulo Cuarto
que se refiere a la cooperacin Internacional, Econmica y Social.

Estados Miembros.

Existen dos clases de miembros, lo que en modo alguno significa una discriminacin; es una
consecuencia directa de la realidad poltica (artculo 3). Existen:

A) Los Estados miembros fundadores u originales. Aquellos que participaron en la reunin del San
Francisco y se suscribieron en es oportunidad (1951).

B) Estados miembros admitidos: los que con posterioridad a San Francisco han solicitado la
incorporacin a ONU, a travs de los procedimientos que para tal efecto se contemplan, y cumpliendo
con las condiciones y requisitos que se exigen.

La admisin de un Estado a ONU se efecta por una decisin de la Asamblea General, pero a
recomendacin del Consejo de Seguridad, donde deben concurrir los votos favorables de los 5 miembros
permanentes (Rusia, China, Francia, Reino unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte, EE.UU.).

Para ser admitido como Estado, miembro la Carta contempla 5 condiciones bsicas.

1) Ser Estado independiente. Esta fue una condicin que se le exigi a aquellos Estados que
solicitan ser admitidos, sin embargo, no fue vlida para los pases fundadores. Entre ellos estaban
Bielorrusia y Ucrania que entonces no eran Estados. Tambin los casos de Filipinas e Indias, que fueron
pases asignatarios, pero que al momento de serlo no eran Estados independientes.

2) Que sea un pas o un Estado amante de la paz: tanto el contenido de esta condicin como su
interpretacin son eminentemente polticas y por lo igual son confusos y vagos. Tal vez se pueda explicar
como una consecuencia de que la carta de ONU naci durante una guerra.

3) El Estado debe aceptar las obligaciones consignadas en la carta de la ONU: requisito obvio ya
que al firmar este compromiso se supone una buena fe y una voluntad de cumplir con sus disposiciones.

4) Que el Estado este capacitado para cumplir con las disposiciones de la Carta.

96
5) Que se haya autoimpuesto cumplir las disposiciones de la Carta. Quizs esta es la condicin
especial ms subjetiva de todas las otras.

El artculo 6 habla de la expulsin de un Estado, la que procede por la violacin repetida de los
principios que consagra la Carta de la ONU por parte de un Estado miembro.

sta la realiza la Asamblea General previa recomendacin del Consejo de Seguridad. Hasta hoy en
da no se a expulsado a ningn Estado, pero si los pases africanos hicieron gran esfuerzo en 1970 para
que expulsaran a Sudfrica, pero nunca encontraron los votos suficientes.

Suspensin del derecho de voto (artculo 19).

Procede cuando un Estado miembro est en mora en el pago de sus cuotas y cuando sta deuda sea
igual o superior al total de las cuotas por los 2 aos anteriores completos. Francia y la Unin de
Repblicas Socialistas Soviticas en 1955 y 1956 casi concurren en esta sancin.

Impugnacin de la representatividad (se dio con China).

Ms all de la impugnacin de las credenciales de un Estado miembro en ocasiones se ha


producido el cuestionamiento del hecho de que determinado rgano o persona sea representativo(a) de un
Estado cuando parte de un sector reconoce a otro poder como el legtimo representante de un pas, y por
lo tanto el derecho a ocupar el asiento ante la organizacin de ONU, o bien, se impugna la
representatividad de la delegacin que est representando en este momento al primer Estado miembro.

Ejemplo: Impugnacin de la representatividad de la repblica de China ante ONU, por lo tanto


ante el Consejo de Seguridad de esta organizacin.

Organismos de ONU.

Naciones unidas tiene 6 grandes organismos que se conocen como organismos principales:

1) La Asamblea General.
2) Consejo de Seguridad.
3) Consejo Econmico y Social.
4) Consejo de Administracin Fiduciaria.
5) Corte Internacional de Justicia.
6) Secretara General

La Asamblea General.

Est regulada en el artculo 9 de la Carta y es un cuerpo plenario donde estn interpretados y


representados todos los Estados miembros, donde todos tienen el mismo poder de voto.
97
Esta es la tribuna o el foro ms importante de las naciones de la poca moderna. Es una
organizacin deliberante y de negociacin por excelencia.

Se rene ordinariamente una vez al ao, puede reunirse en forma extraordinaria cuando la convoca
el Secretario General, o a solicitud del Consejo de Seguridad, o a solicitud de la mayora de los Estados
miembros.

En algunos casos se programan con antelacin sesiones extraordinarias por temas especficos,
aunque no siempre son urgentes. Por otra parte la Carta no contempla sesiones de urgencia de la
Asamblea General porque los redactores de la carta, las grandes potencias, establecen que algo es urgente
cuando se refiere a la paz y sta es de competencia del Consejo de Seguridad, donde ellos tienen derecho
a voto. Sin embargo, despus de la reunin de San Francisco y debido a una crisis en 1950, se aprob la
primera resolucin, Resolucin pro paz, que entreg a la Asamblea General algunas facultades
relacionadas con la paz y seguridad, y la facultad de convocarse la Asamblea General en reuniones de
emergencia, la que puede ser convocada por el secretario general de ONU a solicitud de cualquiera de los
9 miembros del Consejo de Seguridad, es decir, no opera la institucin del voto, o tambin por la mayora
de los miembros de la organizacin.

En virtud de esta convocatoria, la Asamblea General de ONU puede reunirse en un plazo de 24


horas. La Asamblea General elige anualmente un presidente y 21 vicepresidentes. La presidencia se vota
todos los aos en funcin de las reas geogrficas en la que est dividida la organizacin (Chile ha
presidido esta asamblea en 1955 siendo Don Jos Masas Fernndez).

Para seccionar el plenario, necesita de un qurum de asistencia de a lo menos un tercio de los


miembros presentes en la sala.

El artculo 18 menciona cuales son los asuntos importantes y establece que las decisiones que la
Carta exige que la Asamblea General adopte por los dos tercios de sus miembros son:

1) Decisiones relativas al mantenimiento de la paz y seguridad internacional


2) La eleccin de miembros no pertenecientes al Consejo de Seguridad.
3) La eleccin de miembros para el Consejo Econmico y Social
4) Expulsin de miembros.
5) Reforma de la Carta (artculo 108).
6) Eleccin de miembros para el Consejo de Administracin Fiduciaria.

7) Eleccin de miembros nuevos.


8) Etc.

La Asamblea General carece de facultades para emitir resoluciones de carcter obligatorio, las
adopta por mayora de votos, y solo vinculan moralmente a los Estados que las han votado de un modo
afirmativo. Sin embargo, an cuando las resoluciones de ONU no son vinculantes, pueden instituir
efectos jurdicos, constituir pruebas del derecho consuetudinario a la correcta interpretacin de la carta.

98
Competencia de la Asamblea General:

Existen tres tipos de competencia:

a) General: son aquellas cuestiones en que puede deliberar y adoptar resoluciones.

1) Especficas: en donde adopta acuerdos jurdicamente obligatorios.

2) Excepcional: son aquellas materias que son tratadas en virtud de la resolucin unin pro paz.
a) artculo 10: La Asamblea general puede discutir: cualquier asunto dentro de los limites
de la carta, y hacer recomendaciones a los Estados miembros y al Consejo de Seguridad. Sin embargo
esta facultad queda suspendida en el caso que el Consejo de Seguridad estuviere estudiando o tratando la
misma materia, controversia o situacin. En este caso va a ser el secretario general de ONU el que va a
informar a la Asamblea General con el consentimiento del Consejo de Seguridad sobre todo asunto que
estuviere relacionado con el mantenimiento de la paz y que estuviere siendo tratado por el Consejo de
Seguridad

1) Aquellas que se refieren a principios generales de cooperacin en el mantenimiento de


la paz e incluso principios que se refieren al desarme , sobre esto puede hacer recomendaciones al
Consejo de Seguridad o a sus miembros.

2) Cuestiones relativas al mantenimiento de la paz: sobre esto la Asamblea General:


deber remitirla antes o despus de su discusin.
3) Arreglo pacfico de situaciones, esta competencia que es amplia, la Asamblea General
puede llegar a hacer recomendaciones a las partes para lograr el arreglo pacfico de las controversias sea
cual fuere su origen.

4) Puede promover la realizacin de estudios de cooperacin en materia internacional en


el campo poltico, y la promocin del derecho internacional en el campo econmico, social y cultural
(aqu se incluyen los derechos humanos y las libertades fundamentales).

5) Dentro de esto est la facultad de admitir, expulsar y suspender Estados miembros.

6) Elegir miembros no permanentes del Consejo de Seguridad.

7) Elegir miembros del Consejo Econmico y Eocial, Consejo de Administracin


Fiduciaria, Corte Internacional de Justicia.

8) Puede recibir informes de los consejos, Secretario general y otras organizaciones.

b) Dice relacin con la facultad de la Asamblea General para adoptar decisiones que
jurdicamente son obligatorias para los Estados miembros (artculo 108: reformar carta
de ONU con los dos tercios de los votos de sus miembros cuya ratificacin debe incluir
a los miembros permanentes del Consejo de Seguridad, en este sentido significa que
hay un veto en los efectos posteriores a la decisin de la asamblea general.

99
1) Puede dictar su propio reglamento. El artculo 21 seala que va a poder dictar normas sobre la
situacin jurdica de sus funcionarios, secretara general, secretario general y de los magistrados y
secretara de la Corte Internacional de Justicia.

2) Fijar cuotas y contribuciones(artculo 17). En el mismo artculo est el aprobar su presupuesto.

3) Establecer los cuerpos subsidiarios que la asamblea general estime competentes, ejemplo: la
Comisin de Derecho Internacional, en su poca el comit especial sobre la descolonizacin.

17/10

No est establecida en la carta de la ONU y se deriva de la aprobacin de la resolucin 377 del 3


de noviembre de 1950 Unin pro paz, en virtud de ella la Asamblea General va a poder reunirse en
periodos de emergencia dentro de las 24 horas siguientes a su convocatoria, ya sea a solicitud del Consejo
de Seguridad por una mayora de votos sin que sea necesaria la concurrencia en esos 9 votos de todos los
miembros permanentes de Consejo de Seguridad y tambin puede ser convocada por la mayora de los
miembros de la Asamblea general.

La particularidad de este tipo de reuniones de emergencia va hacer que la asamblea pasa a asumir
funciones privativas del Consejo de Seguridad en el mantenimiento de la paz.

La resolucin 377:

Resuelve que si el Consejo de Seguridad por falta de unanimidad de sus miembros permanentes
deja de cumplir con su responsabilidad primordial: mantener la paz y seguridad internacional. En todo
caso el que resulte haber una amenaza para la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto de agresin, la
Asamblea General va a examinar inmediatamente el asunto con miras a dirigir a los miembros
recomendaciones apropiadas para la adopcin de medidas colectivas, incluso en caso de quebrantamiento
de la paz o agresin, el uso de la fuerza. Cuando fuere necesaria fin de mantener la paz y seguridad
internacional.

Esta resolucin se aprob durante la guerra de Corea en momentos en que la URSS estaba
boicoteando las sesiones del Consejo de Seguridad, en ausencia sovitica, el Consejo de Seguridad
declar que la invasin de Norcorea a Corea del Sur, constituira un quebrantamiento de la paz, dos das
despus de la invasin en Corea, peda a los miembros de la ONU proporcionar ayuda a Corea del Sur.
Aprovechando la ausencia sovitica, el Consejo de Seguridad aprob la recomendacin facultando la
convocatoria de la Asamblea General. Fue entonces cuando la Asamblea General aprob la resolucin
unin pro paz. En sntesis, cuando el Consejo de Seguridad est facultado por la institucin del veto (en
1950 se debati si las ausencias de un miembro permanente del consejo de seguridad constitua o no un
veto), la

Asamblea General va a estar facultada para asumir ala responsabilidad sobre la paz y seguridad. Esta
resolucin es impugnada desde un punto de vista jurdico y poltico, y en el fondo en la prctica le ha
dado a la Asamblea General una poderosa facultad en el dominio de la paz, en la aplicacin de esta
resolucin la Asamblea General se ha reunido de emergencia para conocer situaciones de crisis graves
internacionales en que el Consejo de Seguridad se ha visto paralizado (1950 Corea, 1956 Crisis Canal de
Suez, 1960 Guerra civil en el Congo, 1967 Guerra en el ,medio oriente, 1980 Afganistn), en todos estos
100
casos se ha recurrido a la asamblea general ante la falta de unanimidad de los miembros permanentes del
Consejo y ante la imposibilidad de aplicar medidas coercitivas.

Contribuciones.

Ellas se refieren al monto de lo que paga un Estado miembro y est determinada principalmente
por su ingreso nacional total, y este INT. en relacin a los otros Estados miembros.

Existe una comisin de cuotas que establece las posibilidades de las contribuciones, pero ser la
Asamblea General quien finalmente va a fijar los porcentajes con que cada Estado va a contribuir al
prorrateo de los gastos de la organizacin. Por ejemplo EEUU el 25% del gasto total de la ONU,
Alemania el 8,31%, Inglaterra el 7%, Brasil el 1,24% y Chile el 0,07% del total de los gastos de la ONU.

El voto en la Asamblea General.

La Asamblea General deliberar siempre por mayora de votos :


a) mayora simple: la mitad mas uno de los miembros presentes en la sesin.
b) Para aquellos acuerdos que sean asuntos llamados importantes, va requerir del
voto de los dos tercios de los miembros presentes en la sesin.

Valor jurdico de las resoluciones de la Asamblea General.

El hecho de que la Asamblea General sea el organismo plenario de alguna, manera el foro de
mayor categora de la sociedad contempornea y est integrado adems por casi la totalidad de los
Estados independientes, le confiere una especial significacin a sus resoluciones, en tanto en el plano
poltico, moral y jurdico.

Las resoluciones aprobadas obligan moralmente a aquellos pases que las votaron favorablemente,
no as a aquellos pases que se abstuvieron o votaron en contra. Entre las resoluciones de la Asamblea
General, ocupan un lugar de excepcin las declaraciones.

El valor jurdico de una declaracin es muy diferente al de una simple resolucin, las
declaraciones por el contrario aprobadas por unanimidad tienen especial fuerza que incluso representan
un valor para los pases que no son miembros de la ONU.
En tanto que una declaracin aprobada por consenso es solo demostrativa de un sentir generalizado de los
pases respecto de una determinada materia .
En resumen el valor jurdico de una declaracin y su fuerza van a estar determinadas por los siguientes
hechos:
1) La intencin de enunciar derechos polticos.
2) Mayora con la que haya sido adoptada .
3) Contenidos de la misma .
4) Prctica posterior de los Estados.

101
Tipos de resoluciones de ONU.
- simples resoluciones.
- declaraciones . Todas con los 4
- las resoluciones aprobadas por consenso. Requisitos.

Consejo de Seguridad.

Esta integrado por 15 miembros de los cuales 5 son miembros permanentes y 10 son miembros no
permanentes que duran 2 aos en el cargo

Miembros permanentes : Rusia , China , Francia , EEUU, Reino Unido de Gran Bretaa y Irlanda
del norte .

Miembros no permanentes :estn distribuidos por reas geogrficas correspondiendo 2 asientos a


Asa ,3 a frica , 2 a Amrica Latina y 3 a Europa.
Los acuerdos del Consejo de Seguridad se adoptan por mayora de votos , lo que para todos los efectos
hoy son 9. Si son asuntos importantes, dentro de los 9 deberan quedar incluidos los 5 miembros
permanentes, la oposicin de uno de ellos basta para que no se produzca el acuerdo y esto es conocido
como veto.

Para aquellos asuntos que son de procedimiento, la mayora va a ser de 9 votos cuales quiera sean
sus miembros, es decir, puede haber acuerdo en los asuntos de procedimiento sin la concurrencia de todos
los miembros permanentes.

Veto.

Cada uno de los miembros del Consejo tiene un voto, las decisiones sobre cuestiones de
procedimiento deben ser tomadas por el voto afirmativo de los 9 miembros, por ejemplo:
1) Inscripcin de un problema en el orden del da.
2) Conduccin del debate en el Consejo de Seguridad.
3) Invitacin a participar en el debate.

Sin importar que dentro de los 9 votos estn o no los miembros permanentes.
Las decisiones sobre las dems cuestiones deben ser tomadas tambin por el voto afirmativo de 9
miembros, pero aqu deben incluirse todos los votos afirmativos de todos los miembros permanentes.

El artculo 27 de la Carta ONU nos seala cuales son los asuntos del procedimiento y cuales son
las dems cuestiones.

La exigencia de que las resoluciones sobre cuestiones no procesales, es decir, a contrario sensu,
sobre cuestiones de fondo o sustantivas requieran los votos afirmativos de todos los miembros
permanentes, permite a cualquiera de ellos oponerse a tal

102
resolucin mediante su voto negativo y paralizar as la accin el Consejo, es el llamado veto (trmino que
no aparece en la carta y que significa me opongo).

La prctica del Consejo de Seguridad a sido uniforme de que la abstencin voluntaria o la


ausencia de un miembro permanente no impide la adopcin de una resolucin por el Consejo.

El doble veto.

El problema del doble veto deriva del procedimiento para decidir si un asunto es de procedimiento
o de fondo, aplicando el veto en esa instancia. Una vez que se decide que la materia tratada es de fondo,
sustantiva, o segn la carta es de aquellas otras cuestiones, vuelve a aplicar el veto.

Antiveto (veto de los pobres).

Para adoptar cualquiera resolucin de fondo o de procedimiento se requieren 9 votos. Los 10


miembros no permanentes se renen para que no se tome ninguna resolucin, para que lo estudie la
Asamblea General, o se logra que no se consiga mayora.

Las resoluciones del Consejo de Seguridad son obligatorias no solo para los miembros del
Consejo que a votaron favorablemente, sino para todos los miembros de la ONU. El artculo 25 de la
carta seala que los miembros de la ONU consideran en aceptar y cumplir las decisiones del Consejo de
Seguridad de acuerdo a esta Carta. Este artculo es la base misma del sistema de seguridad colectiva que
tiene la organizacin de ONU.

Existe una opinin de la Corte Internacional de justicia en el sentido de que todas las resoluciones
del Consejo de Seguridad son obligatorias para todos los Estados miembros de la organizacin, incluso
para los que no son miembros.

Para algunos autores la instancia del veto aparece como el germen de parlisis en el
funcionamiento de la organizacin en los asuntos de mayor importancia, la ctedra cree que se equivocan
porque ella da estabilidad a la ONU.

Funciones y Poderes.

Cualquier Estado miembro de ONU y el Secretario General van a poder llamar la atencin del
Consejo de Seguridad sobre una situacin que estime importante informarle, sobre hechos que considere
convenientes o pedir directamente su intervencin.

Artculo 24:
1) El Consejo de Seguridad tiene la responsabilidad primordial de mantener la paz y la seguridad
internacional.

103
2) Si la continuacin de un conflicto puede poner en peligro el mantenimiento de la paz, el Consejo
de Seguridad podr hacer recomendaciones para resolver la controversia y decidir que medidas sern
tomadas para mantener y restablecer la paz.
3) Si el conflicto constituye una amenaza a la paz, el Consejo puede hacer recomendaciones a las
partes para que cumplan con las medidas provisionales que consideren necesarias.

Competencia.

1) El Consejo de Seguridad est facultado para investigar toda controversia o situacin susceptible de
originar controversia y determinar si puede poner en peligro la paz.

2) Puede determinar la existencia de una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de


agresin, para tal efecto debe tomar las medidas para mantenerla o restablecerla, las que pueden implicar
el uso de la fuerza, ejemplo, bloqueos, operaciones con las fuerzas armadas, o medidas que no impliquen
el uso de la fuerza, ejemplo, interrupciones de las relaciones econmicas, comunicacionales(cualesquiera
que sean) ruptura de relaciones diplomticas.

En la aplicacin de medidas coercitivas el Consejo de Seguridad est facultado para recurrir a la


utilizacin de acuerdos u organizaciones regionales.

3) El Consejo de Seguridad es competente para conocer reclamaciones de pases por el no


cumplimiento por parte de otro Estado miembro, de una falla de la Corte Internacional de Justicia. En este
caso el Consejo de seguridad podr hacer recomendaciones o dictar medidas para la ejecucin del fallo.

4) El Consejo de Seguridad puede establecer organismos subsidiarios que estime convenientes.

Existe una competencia concurrente (o especial) con la Asamblea General, se necesita de la


aprobacin de ambos cuerpos para que surtan efecto las siguientes acciones, siendo la asamblea la que las
adopta con posterioridad al Consejo, ejemplo, recomendar la admisin de nuevos miembros, suspender o
expulsar a miembros, nombramiento del secretario, revisin de la carta.

Competencia conjunta que se ejerce simultneamente con la asamblea general que es la eleccin
del juez de la Corte Internacional de Justicia. Esta eleccin se realiza simultneamente, en el mismo
momento en ambos organismos.

Consejo econmico y social.

ste es conocido como ECOSOC, est integrado por 54 miembros elegidos por la Asamblea
General, las decisiones de este consejo de toman por simple mayora de miembros presentes y votantes.

ste va a poder hacer o iniciar estudios e informes y podr tambin hacer recomendaciones,
formular proyectos de convenciones y podr convocar a conferencias internacionales, en asuntos
econmicos, sociales, culturales, educativos y sanitarios.

104
Tambin va a poder hacer arreglos adecuados para celebrar consultas con organismos no
gubernamentales (ONG) que se ocupan de materias que estn dentro de

su competencia, y establece comisiones de orden econmico y social, y para la promocin de los derechos
humanos.

Una de estas comisiones es la de derechos humanos.

Consejo de Administracin Fiduciaria.

Al trmino de la primera guerra mundial fueron sometidos al rgimen de mandatos algunos


territorios del imperio otomano y colonias alemanas (Irak, Siria, Palestina, etc).

Estos territorios fueron confiados a Estados mandatarios para que fueran administrados en nombre
de la Sociedad de las Naciones y en provecho de la sociedad local,. Estos Estados mandatarios deban
presentar un informe anual a la sociedad de naciones.

La carta de la ONU emplaz este sistema por el de fideicomisos, la finalidad estos es promover el
adelanto poltico de las naciones del territorio y su desarrollo hacia un poder propio o la independencia.
La potencia que administraba el territorio ejerca sus funciones en nombre de la ONU ante la cual era
responsable.

La carta dispone que el responsable de la administracin fiduciaria puede aplicarse a las categoras
de territorios
a) actualmente bajo mandato
b) que como resultado de la segunda guerra fueron segregados de Estados enemigos( el nico
territorio en esta situacin fue el de la Somala italiana, hoy independiente)
c) territorios que voluntariamente son colocados bajo este rgimen por los Estados
responsables de su administracin: un territorio se pone bajo este rgimen mediante un acuerdo voluntario
entre los Estados directamente interesados, este acuerdo debe ser sometido a la aprobacin de la
Asamblea General; si es una zona calificada de no estratgica, o del Consejo de Seguridad si se trata de
una zona estratgica .Ambos organismos van a ejercer su control por medio del Consejo de
Administracin Fiduciaria. Casi todos los territorios bajo fideicomiso han alcanzado la independencia.

Corte Internacional de Justicia.

Este es el organismo judicial principal de la ONU y funciona en conformidad a su estatuto que


forma parte de la Carta, se estudia en la solucin de controversias

Secretaria general de ONU

Se compone del Secretario General, que es el funcionario administrativo ms alto de la


organizacin, y adems se compone por el personal que est al servicio de ella.
105
El secretario general de ONU es nombrado por la Asamblea General a recomendacin del Consejo
de Seguridad y puede asistir a las secciones de casi todos los organismos de ONU y llamar la atencin del
consejo de seguridad a cualquier asunto que ponga en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad
internacional.

Ni el secretario general ni su personal pueden solicitar o recibir instrucciones de su pas o de


cualquier entidad ajena a la organizacin.

Con el poder que tiene el secretario general es colocado en el acontecer internacional a un nivel de
influencia muy destacado .
Y esta facultad, todos quienes han sido secretarios la han ejercido cuidadosamente con mesura y
ponderacin (Javier Prez de Queller no mezcl problemas)

Organizacin especializados de ONU.

Son organizaciones establecidas por acuerdos Internacionales Gubernamentales que tienen


amplias atribuciones en materia econmica ,social, cultural y que estn vinculadas con ONU por medio
de un acuerdo entre la organizacin respectiva y el Consejo Econmico y Social. Ejemplo: Organizacin
del trabajo OIT, Organizacin para la alimentacin y agricultura FAO , ONESO, organizacin
metereolgica mundial OMS.

Acuerdos Regionales.

La carta establece expresamente que ninguna de sus disposiciones se opone a la existencia de


ellos, si estos son compatibles con los propsitos y principios de ONU. Ejemplo: OEA (organismo de
estados Americanos) Liga rabe.

Los miembros de ONU que sean partes en organizaciones o acuerdos requeridos deben hacer todo
lo posible para el arreglo pacfico de crisis y controversias locales por medio de tales acuerdos y
organizaciones, antes de someterlos al consejo de seguridad.
Por su parte el consejo de seguridad puede utilizar los acuerdos u organizaciones internacionales para
aplicar medidas coercitivas por su autoridad, sin embargo, no se pueden aplicar medidas coercitivas por
acuerdos u organizaciones requeridos sin autorizacin del consejo de seguridad , ejemplo Acuerdo Per
Ecuador OEA se arregl a nivel local.

Personalidad de derecho interno (inmunidades).

La Carta de ONU establece que la organizacin de ONU gozar en el territorio de cada uno de sus
miembros de la capacidad jurdica que sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y realizacin de sus
propsitos (artculo 104).

Sin embargo, en 1946 se suscribi una convencin sobre prerrogativas e inmunidades de ONU que
establece que ONU tendrn personalidad jurdica y estar capacitada para .

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1) contratar.

2) adquirir y disponer de propiedades, inmuebles y muebles.

3) entablar procedimientos judiciales.

Por otra parte la carta reconoce privilegios e inmunidades a ONU y representantes de sus miembros y
funcionarios.

Personalidad Internacional.

ONU tienen personalidad internacional propia, tomando en cuenta las atribuciones y las funciones
de la organizacin .La Corte Internacional de Justicia declar en 1949 que ella es un sujeto de derecho
internacional, capaz de tener derechos y deberes internacionales y de ejercer estos derechos presentando
reclamaciones internacionales.

Reforma de la carta.

El procedimiento de reforma de la carta y de sus nmeros consta de 2 etapas suscritas:


1) La reforma debe ser aprobada en la Asamblea Generales con la mayora de los dos tercios.
2) Debe ser ratificada de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales por
las dos tercias partes de los miembros de ONU incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo
de Seguridad.

Cumplidas estas etapas la reforma entra en vigencia para los Estados miembros , incluso los que
no ratificaron. Reforma establece la rotacin de los miembros del Consejo de Seguridad.

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