Anda di halaman 1dari 70

Derecho Constitucional I

LECCIN 1: EL DERECHO
CONSTITUCIONAL COMO DISCIPLINA
ACADMICA.
El derecho es un montaje diseado por la sociedad para evitar eso que llamamos tomarse la justicia por la
mano. El Derecho da seguridad al hombre. Consiste en ordenar la sociedad, ya que el hombre es un ser social
zoom politikn. De ah el aforismo romano: ubi homines, ibi societas; ubi societas, ibi ius. All donde hay
hombres, hay sociedad; donde hay sociedad hay derecho.

El Derecho es un concepto abstracto que se plasma en normas. Todas ellas forman el ordenamiento jurdico
y estn vinculadas entre s. En la prctica las normas de ese ordenamiento general se han agrupado como
conjuntos normativos con caractersticas y principios comunes. En la vida existen Derechos particulares, que
se denominan ramas del Derecho. Por ejemplo: el hijo de alguien (Derecho Civil) que le ha regalado una
moto (Derecho Civil); comprada en un concesionario vespino (Derecho Mercantil); que matricul en trfico
(Derecho Administrativo); pero un da choca con una moto y tiene que ir a juicio (Derecho Procesal). El
conductor se salt un stop y sin carnet (Derecho Penal). Como no tiene dinero para comprar una moto nueva
trabaja como repartidor (Derecho Laboral).

I. Derecho Pblico y Derecho Privado.


Todos estos derechos son a su vez organizados en dos ramas; Derecho Pblico y Derecho Privado.

- El Derecho Pblico consiste en crear las condiciones generales (fundamentalmente libertad y seguridad)
que permitan a los individuos y los grupos en que se integran conseguir su inters particular. La defensa de
ese inters colectivo o comn se lleva a cabo a travs de un ente organizativo llamado Estado. Por lo tanto, el
Derecho Pblico est constituido por las normas que regulan la actividad de los poderes del Estado, de las
relaciones de stos entre si y de las relaciones de los mismos con los individuos que constituyen la base social
(poblacin) del Estado. Sus normas son de carcter obligatorio o ius cogens y suele otorgar una situacin de
ventaja a los individuos ante los poderes pblicos. Desde hace 5 siglos esto se instrumentaliza a travs del
Estado.

- El Derecho Privado se ocupa de las normas que regulan las relaciones entre los individuos privados en
defensa de sus intereses particulares. Sus normas en ocasiones son ius dispositivum, esto quiere decir que los
sujetos privados pueden elegir a veces entre regular sus relaciones o establecer sus propias normas, por lo que
hay un cierto margen de autonoma de la voluntad. Claramente en l se producen dos ramas: el Derecho Civil
que regula las relaciones privadas de las personas y el Derecho Mercantil que regula relaciones de los
comerciantes. A partir de uno y otro se desglosan otras ramas del Derecho (el Laboral, por ejemplo, desde el
Civil)

1
Derecho Constitucional I

II. Derecho Pblico y Derecho Constitucional.


El Derecho Pblico es el Derecho del Estado y sus poderes y, por eso, se ha ido transformando al mismo
tiempo que lo ha hecho el Estado. Por ello, claramente se van a ir distinguiendo, casi desde los comienzos del
Estado, al menos cuatro mbitos dentro del Derecho Pblico que darn lugar al desgajamiento de otras tantas
ramas del Derecho: el relativo especficamente al ejercicio del monopolio de la accin punitiva que ostenta el
Estado y que pasar a llamarse Derecho Penal, el relativo a la administracin de justicia o Derecho Procesal,
el referido a la hacienda del Estado que se llamar Hacienda Pblica o Derecho Financiero y Tributario. Pero
tras estas separaciones nos quedar todava un contenido considerable al que, para no seguir llamndolo
Derecho Pblico, hemos denominado, desde hace varios siglos, Derecho Poltico.

Posteriormente se evidenciar un quinto mbito al desgajarse del Derecho Poltico, el llamado Derecho
Administrativo.

Incluso despus de esta diferenciacin, el Derecho Poltico seguir tambin siendo un cajn de sastre.
Formarn por tanto el Derecho Poltico el resto de las normas que se ocupan del ejercicio de Poder y que no
son ni penales, ni procesales, ni financieras, ni administrativas.

La Constitucin es el momento clave en la transformacin del Estado. Como consecuencia de las grandes
revoluciones liberales del siglo XVIII, el Estado dejar de ser Absoluto para ser un Estado Liberal. Pasa del
antiguo Rgimen al nuevo Rgimen, se acaba la Monarqua Absoluta, limitando la potestad real y dando lugar
a un rgimen en el que el elemento decisivo es la ordenacin del ejercicio del poder mediante un conjunto
de normas que se incorporan a esta Constitucin. De ah que ms que hablar de Derecho Poltico lo haremos
de Derecho Constitucional.

Hay que tener en cuenta, sin embargo, que organizar el poder puede hacerse de muchas formas. Lo qye va a
caracterizar al movimiento liberal es que esa organizacin debe responder a un criterio esencial: el de
reconocer y preservar la existencia de unos derechos del individuo, que pasa de ser sbdito a ser ciudadano.
Se producen as un movimiento en torno a dos principios bsicos: el de asegurar la libertad del ciudadano y el
de que el Estado est lo suficientemente organizado como para asegurar las condiciones mnimas necesarias
para una vida social en libertad. Desde aqu podemos hablar de un primer concepto de Derecho
Constitucional.

III. Concepto y contenido del Derecho Constitucional


1.- Concepto

El derecho constitucional ser al mismo tiempo el Derecho que se ocupa de asegurar la libertad y los
derechos de los ciudadanos y el Derecho que contempla las normas que regulan la organizacin y el ejercicio
del poder.

Es un concepto caracterizado por incorporar un orden de valores, que sern prcticamente comunes en todo el
llamado Derecho Pblico occidental, y que est basado en estas tres ideas:

- La idea de que el poder proviene del pueblo y que su organizacin tiene que ser fruto de la decisin
del propio pueblo.
- La idea de que el poder del Estado tiene que ser limitado.
- La idea de unos derechos innatos del hombre que todos deben respetar y proteger.

2
Derecho Constitucional I

Esto es tan importante que el conjunto de normas que se van a ocupar de ello se plasman en una Constitucin
y deben de ser unas normas jurdicas y estas tienen que prevalecer sobre todas las dems. Por ello hay dos
cuestiones importantes:

1. La rigidez de la Constitucin, esto es la necesidad de que su posible modificacin se haga por un


procedimiento distinto y ms complicado que el de las dems normas jurdicas.
2. El control de constitucionalidad, esto es que las restantes normas jurdicas deban no ser
contradictorias con ella.

Todo ello coloca a la constitucin como la Norma Jurdica Suprema del ordenamiento jurdico.

2.- Contenido

El ciudadano El Estado y
El ordenamiento jurdico sus poderes
Y sus derechos

Normas que Normas que Normas que


regulan los regulan la regulan los
derechos. produccin poderes.
de normas

CONSTITUCIN

Existen dos polos indispensables para que el Derecho exista como tal. Estos dos polos son el representado por
el ciudadano y sus derechos y el representado por el Estado y sus poderes. La relacin entre ambos polos
viene determinada por la existencia del ordenamiento jurdico, de manera que son las distintas ramas de ste
las que vienen a establecer el status jurdico particularizado de cada ciudadano en cada momento y
circunstancia posible. Por ello, el Derecho Constitucional se ocupar tambin de la relacin entre ellos. Por
ello todo lo referente a la creacin o modificacin del ordenamiento jurdico forma tambin parte del Derecho
Constitucional.

El Derecho Constitucional estar formado por tres grupos de normas:

- Las que regulan el poder y su ejercicio desde la perspectiva de su limitacin.


- Las que regulan los derechos de los ciudadanos.
- Las que regulan los modos de produccin de las normas jurdicas.

El Derecho Constitucional ser la piedra angular del ordenamiento jurdico y consta a este de unidad. Lo que
dota de unidad al ordenamiento es la existencia de una Norma Jurdica Suprema, que es la condicin
indispensable para la existencia de los dems Derechos. El Derecho Constitucional se convertir en el nexo de
unin entre los dems Derechos ya que es el nico que stos tienen en comn.

3
Derecho Constitucional I

Debe tenerse en cuenta que los tres grupos de normas a que nos hemos referido no estn compuestos
exclusivamente por normas incorporadas al texto de la Constitucin. Los preceptos constitucionales suelen
necesitar una legislacin de desarrollo y esto tambin forma parte del contenido del Derecho Constitucional.

Cmo se consigue dotar a la constitucin de estabilidad?

Surgen en este punto dos garantas:

Rigidez constitucional: Las Constituciones no son flexibles, no se modifican por el mismo procedimiento
que cualquier ley. Para la Constitucin se sigue un procedimiento ms complejo. No admite la reforma
popular e impide que un partido poltico la reforme, aunque tenga la mayora absoluta.

Control constitucional: Se van a articular mecanismos de control para impedir que se apruebe o exista una
norma jurdica que contradiga lo que dice la Constitucin. Esto lo controla el Tribunal Constitucional.

La Constitucin tiene vocacin de vigencia en el tiempo. La espaola slo ha sufrido dos cambios. Todas las
ramas del Derecho deben partir del artculo de la Constitucin.

III. Disciplinas conexas.

1. La Teora del Estado.

Existe una ciencia jurdica denominada Teora del Estado que estudia la forma de organizacin poltica
universalmente establecida desde hace ms de cinco siglos. El Estado es el marco en el que se produce la
aplicacin del Derecho Constitucional, con la funcin de equilibrar el ejercicio del poder y de la libertad.

2. La Teora de la Constitucin

Rasgos generales de organizacin aplicables en cualquier Estado democrtico.

3. La ciencia poltica

El Derecho Constitucional se ocupa de la organizacin y funcionamiento de los poderes del Estado y como
consecuencia a veces los destinatarios de sus normas son los llamados sujetos jurdicos pblicos (Jefes de
Estado, Gobiernos, Parlamentos, Tribunales etc.). Las normas constitucionales que son aplicables a estos
sujetos son muchas veces normas espordicas (unas elecciones cada cuatro aos, una mocin de censura etc.).

La aplicacin de las normas no es entendible ni explicable sin la contemplacin de una serie de procesos o
fenmenos polticos que estn fuera del Derecho y de ello es de lo que se ocupa la ciencia Poltica en sus
diversas ramas.

4. El apellido constitucional aplicado a partes de otras Ramas del Derecho.

Algunas ramas del Derecho quedan fuertemente impregnadas por el Derecho Constitucional, debido a que hay
normas que son materialmente constitucionales al tiempo que pertenecen tambin a otra rama del Derecho.
Eso sucede claramente en algunos derechos fundamentales recogidos en el texto constitucional y cuyo
tratamiento detallado ha terminado hacindose en otras ramas del Derecho o, aun siendo objeto de tratamiento
detallado por el Derecho Constitucional, lo son tambin duplicadamente por esas otras ramas. As puede
hablarse de la existencia de un Derecho Penal Constitucional, de un Derecho Laboral Constitucional, de un
Derecho Procesal Constitucional, etc.

4
Derecho Constitucional I

5. El problema de los Ttulos Preliminar y Primero del Cdigo civil.

Ms delicado y con problemas mayores se presenta el tema de la delimitacin de mbitos con algunas partes
del Derecho Civil y el Derecho Administrativo.

En primer lugar, porque desde la Codificacin en el siglo XIX, el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil se ha
venido considerando como parte comn a todas las ramas del Derecho y ah encontramos temas principales
sobre las fuentes del Derecho y su aplicacin, y porque el Ttulo I es muy relevante en relacin con el estatus
de la persona y sus derechos.

En el segundo lugar, encontramos como el Derecho Administrativo se ocupa exclusivamente del mbito
administrativo y no de lo constitucional. Pero es inevitable que se produzca, a veces, determinadas
sobreposiciones entre ambas ramas del Derecho.

5
Derecho Constitucional I

LECCIN 2: EL ESTADO, COMO OBJETO


DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
I. Poder poltico e historicidad del fenmeno estatal.
Al ser el hombre un ser social, su actividad ha sido siempre una actividad grupal y en todas ellas ha tenido
lugar el fenmeno del poder. En el Paleoltico no podemos hablar ms que de relaciones de poder basadas en
la coaccin o el podero. Sin embargo, en el Mesoltico ya nos encontramos con organizaciones de tipo tribal
basadas en relaciones personales y de parentesco y con una economa basada en la caza y el pastoreo. En el
Neoltico, nos encontramos ya con colectividades ms localizadas, asentadas sobre un territorio como
consecuencia de la aparicin de agricultura. A continuacin, vendrn los tipos propios de las antiguas
civilizaciones: Egipto, Medio y Extremo Oriente etc. Seguidos de las ciudades griegas y Roma, para continuar
con el fenmeno del feudalismo, que ser sustituido hasta nuestros das por el llamado Estado Moderno. El
Estado como forma de organizacin se ha revelado como extraordinariamente til para garantizar a la
humanidad unas ciertas cotas de seguridad y bienestar.

Hasta llegar al Estado han sido muchas y diversas las formas de organizacin social. Pero en todas, se ha dado
el fenmeno del poder y del llamado poder poltico.

- Poder: En latn potestas. El poder podr definirse como la capacidad de imponer un determinado punto de
vista a la totalidad de una comunidad gracias a la fuerza y la competencia, de acuerdo con una determinada
concepcin de la sociedad y que se orienta, ms o menos, a la bsqueda del bien general segn esa
concepcin. Si solo estamos en presencia de la fuerza no hablamos de poder a secas sino de poder de hecho
y, si los destinatarios del poder lo aceptan porque creen que ste impone principios moralmente obligatorios
estaremos en presencia de un poder poltico al que, adems llamaremos legtimo.

- Poder poltico: cuando el poder se acepta de buen grado por los dems capaz de obtener el consentimiento
de la comunidad. A esa capacidad de obtener consentimiento la llamamos autoridad o autoritas. Ser la
superposicin de potestas y autoritas la que determina, pues, la existencia del poder poltico y a su
implantacin en la organizacin social relevante en cada momento histrico le damos el nombre de imperium.

Tipos de poder poltico en funcin de su legitimacin segn MAX WEBER:

Tradicional: propia de los primeros regmenes monrquicos, basada en la creencia


del origen divino en el poder. La legitimidad de los mandatos de ste responde a razones
histricas y consuetudinarias.
Carismtica: se fundamenta en las dotes excepcionales de una persona lder
diramos hoy- susceptible de obtener de la colectividad una fuerte aceptacin por s mismo.
Racional: cultura poltica desarrollada, se basa en la consideracin de los
mecanismos, formas organizativas y finalidades ltimas a obtener con el ejercicio del poder.

Estas tres formas de legitimidad rara vez se dan en estado puro, sino que suelen encontrarse mezcladas en
distintas proporciones. Ser el predominio de una de ellas la que caracterice la denominacin que, finalmente
apliquemos.

6
Derecho Constitucional I

EL PODER POLTICO

PODER
POTESTAS
POLTICO
+
O
AUTORITAS IMPERIUM

PODER POLTICO

+ PODER POLTO
CREENCIA DE QUE IMPONE LEGTIMO
MANDATOS MORALMENTE
OBLIGATORIOS

II. Formas de dominacin poltica anteriores al Estado.

1. La Polis Griega. (esclavista).

Basada en la consideracin de la ciudad como la forma natural de vida humana, culminacin de un proceso
que pasa por la familia, por la tribu y la aldea y finaliza en la ciudad. Esta es un medio lo suficientemente
abarcable y apto para procurar el bienestar y la seguridad que, adems, posibilita la participacin en el
gobierno del propio colectivo humano que la forma.

Los griegos, segn Aristteles, ensayan distintas formas de gobierno basndose en el nmero de gobernantes:

- Monarqua o Gobierno de uno / tirana


- Aristocracia o Gobierno de varios / Oligarqua
- Timocracia o Gobierno de todos mediante un sistema censitario, que reserva las funciones polticas a
los virtuosos. (democracia) / Demagogia

Estas formas estn para Aristteles ligadas al mrito y la capacidad, pero puede degenerar y transformarse en:
Tirana, Oligarqua o Democracia que hoy llamaramos Demagogia.

La ms idnea es para l la que combina el principio democrtico con el aristocrtico. Se trata, por lo tanto, de
la defensa de una igualdad que no es aritmtica sino proporcional al mrito. Democracia Representativa o
Directa. Corresponde igualmente a Aristteles la separacin de poderes.

2. Roma. (esclavista)

Cuatro grandes aportaciones de Roma a la Teora del Estado:

7
Derecho Constitucional I

- La distincin entre el Derecho Privado sometido a la voluntad de los particulares el ius civile- y un
Derecho Pblico caracterizado por el Imperium o smbolo de poder poltico.
- La distincin de un Derecho aplicable al ciudadano romano y otro a los ciudadanos no romano (pero
que son personas) y hay que respetar en todo caso: el ius gentium.
- Teorizacin de las libertades
- Inmensa red de caminos (las calzadas romanas) que llegan a todos los confines del Imperio y
posibilita un rpido desplazamiento de las legiones. Aplican en todo el imperio el poder de Roma
como un poder de superposicin. Se impone la razn de un imperium, que es el reflejo del poder
poltico como suma de la potestas y la auctoritas. Este poder llega hasta donde se reconoce la
superioridad de Roma, es decir hasta donde el imperium puede. Esta superioridad que se reconoce a
roma se conoce como SOBERANIA.
-
SOBERANA
IMPERIUM Red de calzadas SUPERANITAS

3. El sistema Feudal. (muy jerarquizado)

La cada del imperio romano da inicio a la Edad Media. Se produjo un incremento de la inseguridad, una
disminucin de las comunicaciones, un deterioro de la vida en las ciudades y una vuelta a la ruralizacin con
correlativo decaimiento del comercio etc. Todo ello conforma una especie de regresin histrica marcada por
la consideracin de la tierra como factor econmico primordial.

Con distinta relevancia se formarn as una serie de sociedades muy descentralizadas que no contemplan, en
principio, la intervencin de un poder exterior a las mismas y mucho menos la de un poder supuestamente
ejercido en nombre del inters general. Y en ese contexto se produce la confluencia de instituciones jurdicas
romanas, germnica y cannicas, cuyo entramado dar lugar a una nueva forma poltica: el feudalismo.

Relaciones personales escalonadas:

- Dos autoridades supremas: Papa y Emperador (era a su vez el Rey, esto es, otro seor feudal, con mayor
fuerza poltica y militar)

- Poder poltico repartido entre el Rey y los seores feudales (de diversas categoras), vinculados al monarca
por un contrato privado basado en la lealtad.

- Campesinos, colonos o siervos de la gleba, vinculados a la tierra que cultivan, que era propiedad del seor
feudal.

3.1 Rasgos generales del sistema Feudal.

Desde un punto de vista poltico el feudalismo supone la existencia de una forma de gobierno monrquica
muy descentralizada con un monarca o prnceps, cuyo poder es casi inexistente fuera de sus propios feudos.
Se le concede una primaca en funcin de la legitimacin tradicional o histrica basada en la creencia del
origen divino del poder, pero, al mismo tiempo, esta primaca estar mediatizada por un derecho estamental
que supone una organizacin rgida, jerrquica y complicada, basado en las relaciones de vasallaje en las que
no es extrao encontrar a un seor vasallo de su vasallo.

8
Derecho Constitucional I

Esta forma poltica se basar en una serie de instituciones jurdico-polticas:

- El beneficio o donacin inicial de tierras del caudillo militar o prnceps, a sus compaeros en la
jerarqua militar a favor de otros jerrquicamente inferiores que sern, a su vez, vasallos suyos. A
cada parcela territorial es un feudo.
- El vasallaje o relacin personal que supone fidelidad y prestaciones obligatorias de los vasallos a su
seor. Quien es seor de un vasallo puede ser tambin vasallo de otro seor.
- El feudo o relacin poltico-militar que se establece entre los vasallos de un seor, los vasallos y su
seor y, de forma ms o menos terica, de todos ellos con el prnceps al que se reconoce la primaca.

Complicada Jerarqua. La jerarqua feudal: Prncipe-Duque-Marqus-Conde-Vizconde-Barn-Castellano y


Valvasor.

- Una pequea parte de la poblacin no se ha integrado en el sistema. Sigue viviendo en los antiguos
campamentos romanos. Son ellos los que reavivan el comercio. Ello dar lugar a la recuperacin de la ciudad,
a la que se llamar villa y *villanos a sus habitantes. El villano no necesita la proteccin del seor feudal. Los
intereses del villano y el prnceps coinciden y se apoyan mutuamente. El villano prefiere defender y someterse
al poder del primero entendindolo como poder supremo o soberano. El prncipe encontrar en ello un
elemento de capital para ir afirmando su poder como poder efectivo. Se forma as *una alianza entre el
monarca y las ciudades.

Va apareciendo as una cultura, un derecho y un mercado, proceso acentuado por el fortalecimiento del
ejrcito del prncipe. Aparece as un factor de *concienciacin y de aparicin de sentimientos nacionales.
Todo ello y la aparicin de la artillera subvierte la aparicin de un sistema basado en la caballera y en la
fortaleza de los muros de los castillos.

Este proceso va dando lugar a una gigantesca transformacin organizativa all donde se da, se trata ya de la
aparicin del Estado Moderno.

III. Los supuestos del Estado Moderno.

La aparicin del Estado Moderno es la consecuencia de constituir una forma organizativa capaz de asegurar a
la humanidad bienestar y seguridad. Ello fue debido a una serie de factores que proporcionan un cambio de
modelo organizativo, desaparece esa jerarqua y el Rey es el nico dominante dando lugar al Estado Absoluto.
Podemos enumerar los cambios de la siguiente forma:

1. Supuestos socioeconmicos.

- Cambios geogrficos y econmicos.


Es la poca de los grandes descubrimientos geogrficos que estimulan la generacin de grandes
empresas, lo que contribuye a la formacin de una incipiente conciencia nacional.
Fenmenos de ahorro e inversin
Descubrimiento y explotacin de metales preciosos.

9
Derecho Constitucional I

Se produce la aparicin de la burguesa como nueva clase emergente y la desaparicin de los


siervos de la gleba. Sellan una alianza con el rey hasta la revolucin burguesa en la que se
rebelan contra el rey ya que quieren participar en el Poder del Estado.
Desarrollo del comercio (capitalismo)

- Desarrollo cientfico y cultural.


Nuevo enfoque mental: racionalismo y el empirismo. La persona pasa a un primer plano:
humanismo, llamado as por conectar con los valores clsicos de Grecia y Roma, cerrando el
parntesis que supuso la Edad Media.
Se extiende el conocimiento de la plvora, lo que da lugar a la aparicin de la artillera y el
cambio de la tecnologa militar.
Invencin de la imprente, revolucin en la comunicacin y en la divulgacin de nuevas ideas.

2. Supuestos terico-polticos: el cambio ideolgico:

Maquiavelo

Su obra clave El Prncipe (1513). Escribe su obra condicionado por la fragmentacin de Italia y la
admiracin por los Estados-palabra todava inexistente y que se utiliza a partir de l. - como lo que percibe
que est ocurriendo en Espaa y Francia.

Considera la estabilidad de la organizacin poltica como la cualidad suprema. Establece como debe
actuar el Prnceps, debiendo serle indiferente el uso de medios inmorales para fines polticos si con ello
consigue la estabilidad y permanencia de la organizacin poltica que encabeza. La consecucin o no de este
objetivo nos dir si una poltica es buena o mala.

Bodino

Los seis libros de la Repblica (1566). Poder absoluto del monarca, como cabeza del Estado. El monarca
producira (leyes) para lo cual se considera que ese poder es permanente y est fuera y por encima de las
leyes. Mantena que el monarca no provena de Dios.

Hobbes

Leviathan (1651). Parte de la base de que el hombre es un individualista cuyo estado natural es la anarqua y
el enfrentamiento. el lobo es un hombre para el hombre y necesita un pacto para construir el Estado y
asegurar la estabilidad y la seguridad. Toms Hobbes pone un nfasis especial en el aspecto coactivo del
poder y suya es tambin la clebre frase (los pactos sin la espada no son ms que palabras).

A la implantacin del Estado se llega mediante un contrato o pacto de los individuos que renuncian a tomarse
la justicia por su mano, sometindose a un poder soberano que ostenta la autoridad y la capacidad de
imponerse, poder que Hobbes todava encarna en la figura del Estado Absoluto. Pactismo social y utilitarismo
anuncian elementos tpicamente burgueses que siembran la semilla del Estado Liberal.

El Derecho y la autoridad sobre territorios y personas van perdiendo su aspecto privado y patrimonial para
transformarse en pblico. Todo ello tiene como consecuencia la aparicin del Estado cuando en una

10
Derecho Constitucional I

comunidad poltica regida por un monarca se den las circunstancias que HLLER sintetizar de la siguiente
forma:

Un solo ejrcito. Una nica y competente jerarqua de funcionarios. Una planificacin financiera; y como
consecuencia de todo ello, un orden jurdico unitario

IV. El Estado Absoluto y la gnesis del Estado Liberal.

1- Estado Absoluto y Estado Liberal de Derecho.

Las transformaciones dieron lugar a los Estados-Nacin que en su primera fase se organizaban como un
Estado Absoluto. Pasado el tiempo pas a un Estado Liberal y, posteriormente, a un Estado Democrtico.
Cambiando en ellos la legitimacin del poder y su organizacin.

El Estado Absoluto

Nace en los siglos XV y XVI Monarqua Absoluta, dando lugar al Antiguo Rgimen, caracterizado por:

- Teora del origen divino del poder que motiva que el Monarca ejerza el poder en el Estado soberano.
- Una estructura social rgida y, todava durante mucho tiempo, estamental.
- Una organizacin del Poder centralizada y de muy escasa separacin funcional.

El Estado Liberal

En el siglo XVIII llega la filosofa liberal. La piedra angular de toda filosofa liberal es el origen popular del
poder. El liberalismo alumbrar dos tcnicas de organizacin del poder: Separacin de poderes y
Declaraciones de derechos.

Aparece as el Estado Liberal que tiene un doble significado:

- Poltico: el ejercicio del poder se halla limitado por el constitucionalismo. La constitucin defiende la
libertad individual y limita el poder poltico (declaracin de derechos y separacin de poderes)
- Econmico: al entender que el ejercicio del poder no debe inferir en la vida econmica, creyndose
que ello es lo mejor para conseguir el bienestar de la poblacin.
Se produjeron cuatro cambios de contextos primordiales para el paso del Estado Absoluto al Estado
Liberal:

1- Contexto tcnico y econmico


Revolucin de las matemticas y de la fsica, de la qumica, de las ciencias naturales, de la
ciruga y de la medicina.
Primeros inventos modernos: termmetro, condensadores, pararrayos, pilas y bateras, uso del
vapor de agua como fuerza motriz, navegacin en globo.
Cambio econmico: acumulacin de capital, desarrollo de la industria, inicio de la banca,
sociedades annimas, bolsas de valores etc. Capitalismo industrial.

3. El contexto social.
Consolidacin de la burguesa, abandono de la sociedad estamental. Libertad y propiedad
como ncleos de sistema de vida.

11
Derecho Constitucional I

Aumento de la demografa, como consecuencia de las mejoras tcnicas y econmicas.

4. El contexto ideolgico.
El siglo XVIII se conoce como el siglo de las luces. Doctrinas filosfica-polticas que llegarn hasta
nuestros das.

JHON LOCKE: Segundo Tratado del Gobierno Civil (1690). El hombre es naturalmente bueno, pero le
conviene un pacto para organizar el poder. La mejor garanta para preservar ese pacto es separacin de
poderes. Locke distingue la necesidad de un Poder Legislativo, encargado de hacer las normas, un Poder
Ejecutivo, encargado de aplicarlas y un Poder Federativo, que se ocupa de las relaciones con otros Estados.

MONTESQUIEU: El Espritu de las Leyes (1748). Es el iniciador del mtodo sociolgico al plantear que
cualquier dato social no puede comprenderse sin sus contextos fsicos, morales o institucionales, que no es el
azar quien rige las sociedades humanas, sino que depende de mltiples factores. Establece una tipologa de los
distintos Estados distinguiendo los siguientes tipos de Regmenes: Republicanos (con su doble vertiente
Democracia y Aristocracia) Monrquicos (una persona ejerce el poder, mediatizado por las costumbres, y
tradiciones) y Despticos que son el reino de lo arbitrario.

Alumbramiento de la divisin de poderes: lo importante no es que estn separadas las funciones, sino que se
ejerzan por rganos distintos y, a su vez, que estos sean ocupados por personas diferentes, de manera que es
necesario que el poder frene al poder Poder Ejecutivo, Poder Legislativo y Poder Judicial.

ROUSSEAU: El Contrato Social (1762). Cada persona es una parte infinitesimal de la voluntad general. La
voluntad general es diferente a la de la particular y es en la misma donde radica la esencia del poder soberano
que es indivisible, absoluto e infalible. La voluntad general es la que genera la ley. Defiende el mandato
imperativo. Al obedecer a la ley nos obedecemos a nosotros mismos.

Terico de la igualdad: porque la fuerza de las cosas tiende siempre a destruir la igualdad, la fuerza de la ley
debe siempre tender a mantenerla.

SIEYS: Qu es el tercer estado? (1789). Inventor de la nocin de poder Constituyente: que pasar a ser la
justificacin de cmo y por qu se organiza jurdicamente el Estado liberal cuando lo enfocamos como un
Estado concreto. Inventor de la nocin de Soberana Nacional: como poder poltico supremo.

5. El contexto histrico.

Al producirse las grandes revoluciones liberales, dirigidas y auspiciadas por la burguesa, se produce un
autntico vuelco histrico. Ser la limitacin del ejercicio del poder por la existencia de una
Constitucin, obre de un poder constituyente, plasmada en un texto que incorpora dos elementos claves:
establecimiento de la separacin de poderes y formulacin de una Declaracin de derechos.

12
Derecho Constitucional I

La Revolucin Inglesa (siglo XVII) Tendr lugar en 1688 y ser llamada la Gloriosa Revolucin.
Establecer la frmula de la Monarqua limitada y promulgar el famoso Bill of Rights.

La Revolucin Americana (1787). Es la primera Constitucin escrita. El invento del Estado Federal y
el llamado rgimen presidencial.

La Revolucin Francesa (1789) Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano. El


establecimiento de la Soberana Nacional. Ensaya distintas formas de gobierno, por lo que se transformar
en un importante laboratorio terico del constitucionalismo.

Estas constituciones era documentos polticos, orientaba, no tenan eficacia normativa. No tenan la
importancia de ahora, no eran consideradas norma suprema.

V. La concepcin jurdica del Estado.


Estado: Organizacin poltica regida por el Derecho. Organizacin que se atribuye un poder soberano,
formada por un conjunto de personas, asentado sobre un territorio en el que se ejerce dicho poder soberano,
que acta mediante normas jurdicas cuyo cumplimiento se asegura al atribuirse el monopolio de la violencia
legtima.

El Estado actual es una persona jurdica que acta mediante rganos y stos establecen un conjunto de
relaciones jurdicas recprocas con los ciudadanos.

VI. Los elementos del Estado.

EL TERRITORIO

Es un elemento material y esencial del Estado. No hay territorios sin Estado ni Estado sin territorio. La
relacin entre territorio y Estado ha sido objeto de diversas explicaciones, siendo las ms usuales y conocidas
las siguientes:

- El territorio como lugar sobre el que se ejerce una especie de propiedad por parte del Estado. Pero no todo
el territorio pertenece al Estado. Tenemos que distinguir entre aquella parte del territorio que pertenece
directamente al Estado y sobre la que ste ejercera un dominium y el resto de territorio cuyo dominium
pertenece a los particulares y sobre el que el Estado ejercera un imperium como poder poltico.

- El territorio como lmite. Que excluye a otros Estados que no pueden ejercer ms all de sus fronteras.

- El territorio como elemento imprescindible para diferenciar al Estado como sujeto del Derecho
Internacional. Para el cual un Estado tiene derecho sobre el territorio que lo forma, mientras que, para el
Derecho interno, el Estado tiene competencias en dicho territorio.

- Extensin. El Derecho es indiferente a la extensin del mismo.

- Extraterritorialidad. Se producen en espacios situados en territorios de otros Estados (Embajadas, por


ejemplo). Tambin se han producido ampliaciones hacia espacios que seran de nadie, como el mar o el aire.

13
Derecho Constitucional I

- Mantenimiento de la integridad. Suele ser un principio bsico recogido en las Constituciones. Justifican la
existencia de los ejrcitos como la defensa de la integridad territorial del Estado.

LA POBLACIN

Es un grupo humano al que se aplica un ordenamiento jurdico y dentro del cual el individuo desarrolla su
actividad social y econmica. No hay Estado sin poblacin, pero s poblacin sin Estado (aptridas). La
poblacin es indiferente en el nmero de ciudadanos.

- Antiguo Rgimen: Estratificacin; en el que la poblacin se divida jerrquicamente con diferentes derechos
y obligaciones.

- Nuevo Rgimen: Clases sociales; es una forma de estratificacin social en la cual un grupo de individuos
comparten una caracterstica comn que los vincula socioeconmicamente, sea por su funcin productiva o
"social", poder adquisitivo o "econmico" o por la posicin dentro de la burocracia en una organizacin
destinada a tales fines.

La poblacin como Nacin: Grupo humano y unido entre s por lazos materiales y espirituales y la
consideracin de sentirse diferentes de otros grupos.
La concepcin alemana: Los lazos son estticos: raza, sangre, lengua etc. Es excluyente.
La concepcin francesa: Los lazos son dinmicos: comunidad de intereses de todo tipo sostenida por
un proyecto de vida en comn. Es integradora.
La concepcin mixta de ambas es la usual.

El principio de las nacionalidades (Manzini): en el siglo XIX surgi el llamado Principio de las
Nacionalidades. Este principio estableci que todo grupo nacional tendra derecho a transformarse
en un Estado. Fue en el Tratado de Versalles, que puso fin a la primera guerra mundial, los que
hicieron aflorar en Europa muchos Estados nacionales antes inexistentes: Austria, Hungra,
Checoslovaquia, Polonia, los diversos de los Balcanes etc. Por estas razones podemos decir que en su
primera fase el Principio de las Nacionalidades se manej y aplic como un concepto progresista.
Vertiente positiva (descolonizacin) Despus de la segunda guerra mundial y que transform en
Estados, de acuerdo con lo previsto en la Carta de las Naciones Unidas, a territorios que haban sido
administrados por las llamadas potencias coloniales.
Vertiente negativa (los separatismos) En la actualidad este principio ya no resulta ser aquel principio
progresista que permita alcanzar mayores cotas de libertad. Ha creado en muchos Estados
nacionales problemas de guerras civiles, matanzas etc. Por tanto, este principio ha pasado a ser
considerado como un principio reaccionario y ha dejado de legitimar jurdicamente determinadas
aspiraciones nacionalistas.

EL PODER DEL ESTADO

Es un elemento fundamental en el Estado. Al igual que sin territorio y poblacin no puede existir un Estado,
tampoco sin poder estaramos en presencia del fenmeno estatal. El poder del Estado se caracteriza por ser:

- Un poder poltico: es impersonal, se ejerce a travs de rganos. Sus sanciones tienen carcter poltico
y no confiscatorios. Es un poder que ejerce normalmente una funcin de arbitraje en relacin con

14
Derecho Constitucional I

otros poderes que operan dentro del Estado. Este poder se superpone a los dems poderes existentes
en esa comunidad.

- Un poder de superposicin y centralizado: es una constante histrica que el Estado tiende a


imponerse al resto de los poderes sociales y asumir parte de sus competencias. Sin embargo, este
rasgo no aparece siempre, pero, como se ha recordado, cuando ello sucede es porque su proceso
evolutivo ha terminado.

- Un poder civil (no militar): el ejrcito est subordinado. Sus titulares tienen una cualidad funcional
dentro del Estado.
Activo: derecho al voto
Sufragio Pasivo: derecho a ser elegido

- Es un poder temporal: es decir laico, no religioso, se acaba con la teora del Poder Absoluto del
poder divino dnde los Monarcas aprovechaban el fenmeno religioso para acentuar su poder.

- Un poder que implica el monopolio de la coaccin material: se trata de un poder que tiene la
ltima palabra en cuanto al cumplimiento de sus mandatos porque tiene la posibilidad de imponerlos,
si es el caso, por la fuerza.

- Un poder soberano: en su aspecto positivo ser un poder soberano significa que se trata de un poder
que se impone a cualquier otro poder existente dentro del territorio del Estado; en su aspecto negativo
significa que, dentro de los lmites territoriales del Estado, ste no admitir la intromisin de ningn
poder externo.

Dentro del Estado se nos planteara el problema de quien ejerce la soberana. En el Estado de nuestros das, en
la prctica el Estado acta mediante rganos que son los que la aplican al ejercer las diversas competencias
estatales. A travs de ellos se plantea un interrogante acerca de quin tiene la soberana en situaciones
normales. Pero tambin los Estados pasan por situaciones extraordinarias que obligan a tomar medidas
extraordinarias. En este caso se ha llegado a decir que soberano es quien decide sobre el estado de
excepcin.
En el plano externo existen procesos de transferencias de parcelas concretas de soberana a favor de
instituciones supraestatales y porque van imponiendo criterios de extra o supraterritorialidad en determinados
mbitos del Derecho. Y en el plano interno porque sera absurdo negar la capacidad de influencia y de
resistencia al poder del Estado de determinadas organizaciones (partidos, sindicatos, iglesia)

EL ORDENAMIENTO JURDICO

No se concibe un Estado sin la existencia de su ordenamiento jurdico. Un ordenamiento jurdico es


el conjunto de normas jurdicas que rigen en un lugar determinado en una poca concreta. En el caso
de los estados democrticos, el ordenamiento jurdico est formado por la Constitucin del estado,
que se rige como la norma suprema, por las leyes y del poder ejecutivo, tales como los reglamentos,
y otras regulaciones tales como los tratados, convenciones, contratos y disposiciones particulares.

15
Derecho Constitucional I

Cada Estado se reserva la sancin del Derecho, o mecanismo que convierte a una norma en jurdica.

El Estado ha ido centralizando las fuentes del Derecho o mecanismo de produccin del mismo.

TEORA MARXISTA DE LOS MODOS DE PRODUCCIN y SISTEMAS POLTICOS.

MATERIALIZACIONES CONCRETAS DE LOS MODOS DE PRODUCCIN

FORMACIN ECONMICO-SOCIAL:

TRES ELEMENTOS:

1. LA ESTRUCTURA ECONMICA DE LA SOCIEDAD


2. LA ESTRATIFICACIN SOCIAL
3. EL ORDENAMIENTO JURDICO

MODO DE PRODUCCIN FORMA DE ORGANIZACIN POLTICA

1. MODO DE PRODUCCIN DE LAS SOCIEDADES PRIMITIVAS formas primitivas de dominacin


poltica (culturas tribales)
2. MODO DE PRODUCCIN ASITICO IMPERIOS ANTIGUOS Despotismo oriental o hidrulico.
3. MODO DE PRODUCCIN ESCLAVISTA: Organizaciones polticas esclavistas (polis griegas, monarqua
helenstica, repblica e imperio romano)
4. MODO DE PRODUCCIN FEUDAL: Relaciones polticas feudales.
5. MODO DE PRODUCCIN CAPITALISTA: Formas estatales de dominacin
6. MODO DE PRODUCCIN SOCIALISTA-COMUNISTA: Estado Socialista.

LECCIN 3: LA CONSTITUCIONALIZACIN
DEL ESTADO.

I. Auge y crisis del Constitucionalismo

16
Derecho Constitucional I

El Estado de nuestros das es un Estado Constitucional. La Constitucin es una forma de organizacin


del Estado con dosis de racionalidad organizativo como principios bsicos de la filosofa liberal podemos,
hablar en propiedad de constitucionalismo.

Constituyen un elemento bsico los primeros textos modernos de inspiracin liberal que sustituyen a la
anterior concepcin de carcter consuetudinario. La Constitucin Americana de 1787 con un Rgimen
Presidencial; la Revolucin Francesa con la Separacin Rgida de Poderes, el Rgimen de Asamblea etc.

La Constitucin Francesa impuls la idea de constitucionalismo al resto de Europa. Podemos decir que
con la expansin napolenica toda Europa se impregna de la idea de Constitucin y que en torno a ella se
desarrollar la historia poltica del Siglo XIX, hasta el triunfo definitivo.

No todas las constituciones son iguales ni en todos los Estados se aplican de la misma forma, pero
podemos decir que el mundo se ha constitucionalizado. Se trata de una especie de prestacin en sociedad
que necesitan los Estados para sumarse a la asamblea de los Estados que supone la (ONU).

Pero ello ha conducido a la crisis del constitucionalismo que podemos explicar en un doble sentido: por
un lado, como todos los Estados han terminado constitucionalizndose podemos concluir en que el
proceso ha terminado. Por otro, y esto es lo importante, la universalizacin constitucionalista se ha hecho
a costa de admitir el fenmeno de la existencia de Constituciones muy distintas, algunas de las cuales no
merecen el nombre.

II. Fases del Constitucionalismo.


Llamamos fases del constitucionalismo a los movimientos u oleadas de constitucionalizacin del mundo.
El profesor HAURIOU las ha sintetizado en cuatro.

1. Primera etapa:

ESTADO LEGAL DE DERECHO

2. Segunda etapa:

ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO

1. El primer movimiento de constitucionalizacin. Movimiento derivado de las revoluciones


americanas y francesa y consecuencias posteriores.

Es el primer concepto de Constitucin. Es el inmediatamente posterior a las tres grandes revoluciones


liberales (la americana y las dos europeas). Nace el concepto ideolgico (pata negra) de Constitucin.

Aportar una serie de instituciones y mecanismos polticos de extraordinaria importancia como son:

La teora del poder constituyente.

El concepto de soberana nacional.

17
Derecho Constitucional I

La teora de la separacin de poderes.

Las declaraciones de derechos.

El Estado federal etc. Etc.

En Norteamrica ser un desarrollo muy distinto con un Estado Liberal. El concepto de pata negra
contina en los EE.UU.

En Europa se producen las primeras contrarrevoluciones con la cada de Napolen con el intento de
restaurar el Antiguo Rgimen como si nada hubiera pasado. Congreso de Viena y en los 100.000 hijos de
San Luis etc. Pero eso ya no era posible, la burguesa no admita el absolutismo. Aunque los monarcas
ms inteligentes alumbrarn una frmula ms suave que la monarqua absoluta denominada Monarqua
Limitada en la que el monarca auto-limita su poder absoluto mediante una Carta otorgada en Espaa
(el Estatuto Real de 1834 y en Francia la Constitucin de 1814)

2. Movimiento derivado de las grandes revoluciones europeas de la primera mitad del siglo XIX.

Se trata de una serie de revoluciones en cascada en toda Europa, conocidas en Francia bajo el nombre de
las Comunas (1830-1848), pero que tuvieron consecuencias en cascadas en otros pases europeos.
Desaparecer con ellas el Antiguo Rgimen y el Estado Absoluto.

Se produce un pacto entre absolutismo y liberalismo, que consiste en hacer posible la coexistencia entre la
legitimacin tradicional o dinstica y la legitimacin racional basada en la soberana nacional.

El Invento es la implantacin de un sistema mixto donde se intenta hacer coexistir el principio


monrquico (Soberana del Rey) con la soberana nacional. El ejercicio del poder del Estado
corresponder a los monarcas, pero estar condicionado y compartido por la existencia de unos
parlamentos que representarn a la nacin y por tanto a la soberana nacional. Se trata de la implantacin
de un rgimen que se conocer con el nombre de Rgimen Doctrinario o Monarqua Constitucional
Pura el primer texto que la incluye es la Constitucin Belga de 1831. En Espaa esta frmula se sintetiza
con la frase El Rey de las Cortes y durar hasta 1931.

3. Movimiento consecuencia de la primera Guerra Mundial.

Nace a finales de la Primera Guerra Mundial debido a las consecuencias que esta produce. Hubo grandes
transformaciones sociales acompaadas de importantes cambios polticos como la desmembracin del
Imperio Austrohngaro o la revolucin comunista en Rusia que se transformar en la Unin Sovitica.
Tendremos por un lado en Europa occidental la aparicin de nuevas Constituciones (Constitucin
Alemana, llamada Weimar de1919 y la Constitucin Austriaca de 1920). Mientras otros pases (Rusia) se
va a producir otro constitucionalismo inspirado por la filosofa marxista y que dar lugar al llamado
constitucionalismo sovitico.

18
Derecho Constitucional I

Las constituciones de Weimar y austriaca y las posteriores influenciadas por ellas incorporan al
constitucionalismo occidental instituciones muy importantes entre las que cabe destacar el inicio del
estado Social, el establecimiento del control concentrado de constitucionalidad y la aparicin del
parlamentarismo racionalizado tendente a darle mayor estabilidad a los Gobiernos. Junto a ello se
produce una mayor penetracin del principio democrtico con la paulatina implantacin del sufragio
universal.

El constitucionalismo sovitico.

Al producirse la primera guerra mundial: Implantacin de la teora marxista. Y como consecuencia de ello
tendr rasgos distintos a los del constitucionalismo occidental y que sern los siguientes:

- Abolicin de la propiedad privada: salvo bienes de consumo, y de la herencia. Estatalizacin de los bienes
de produccin.

- Tendencia totalitaria del Estado, es decir el Estado se considera ms importante que el individuo.

- Existencia de un partido nico, el partido comunista, que es el que detenta el poder poltico.

- Negacin de la separacin de poderes. El criterio de organizacin poltica es la unidad de poder que se


hace efectiva precisamente a travs del partido nico.

- Preferencia por rganos colegiados en vez de unipersonales en la organizacin del Estado.

A partir del final de la segunda guerra mundial se extender a otros pases de Europa que cayeron bajo la
influencia sovitica y que se denominaron como democracias populares si bien con algunas de sus rasgos
ms extremos relativamente dulcificados. El constitucionalismo sovitico ha durado hasta la ltima dcada del
siglo XX en que el comunismo se derrumb en Europa como consecuencia de no haber sido capaz, pese al
elevado nivel de sacrificio de igualar su nivel de vida con los llamados pases occidentales. Subsiste en
algunos pases de Asia y en Cuba, en los que sigue vigente la filosofa marxista.

4. El cuarto movimiento consecuencia de la segunda guerra mundial.

Se produce tras la II Guerra Mundial y como consecuencia de los horrores de las mismas y de los errores que
haban llevado a la misma (nazismo y fascismo) que el constitucionalismo europeo haba podido evitar.

Europa queda dividida entre pases de constitucionalismo occidental y pases de constitucionalismo sovitico.

El constitucionalismo occidental. se intenta volver a la idea originaria de Constitucin Pata negra

Las secuelas de los acontecimientos histricos (auge del nazismo) que haba dado lugar a la guerra hacen
que tras sta se produzca en Europa occidental un renacimiento de la idea originaria de Constitucin esto
es del concepto ideolgico de Constitucin. Es decir, de la Constitucin no ser solamente el documento
que organiza los poderes de un Estado, sino el que lo hace desde la consideracin del origen popular del
poder, la limitacin de su ejercicio por los rganos estatales (separacin de poderes) y el reconocimiento
de los derechos de los ciudadanos. Se promulgan Constituciones que van a ser muy importantes en la
historia constitucional como son los casos de la Constitucin Francesa de 1946, la Constitucin Italiana de
1947 y la Ley Fundamental de Bonn (Alemania) de 1949 que ser llamada as porque los alemanes de la

19
Derecho Constitucional I

Repblica Federal Alemana. Consideran que al estar Alemania dividida en dos Estados no deben
denominarla Constitucin hasta que Alemania no se reunifique.

En las Constituciones de la segunda posguerra se van a incorporar las siguientes cuestiones fundamentales
del constitucionalismo:

- El inicio del Estado Social.

- El control de constitucionalidad: en EEUU el control de constitucionalidad que se haba desarrollado


bajo la frmula del control concreto. Como consecuencia del constitucionalismo europeo incorporar en
parte el control concreto de constitucionalidad dando lugar a un sistema mixto con la introduccin de la
denominada cuestin de inconstitucionalidad. En Espaa se produce una influencia de cuestin de
constitucionalidad.

- El parlamentarismo racionalizado como superacin del sistema doctrinario: Mediante la


introduccin de nuevos e importantes elementos. Por ejemplo, en la Ley Fundamental de Bonn se
establece la mocin de censura constructiva que significa que el Parlamento no puede derribar a un
presidente del gobierno si al mismo tiempo no acuerda la investidura de un nuevo presidente, lo que
impide que los partidos polticos se pongan de acuerdo solamente para derribar gobiernos, sin ser capaces
de establecer un nuevo. Esta frmula es la que posteriormente ser adoptada por la Constitucin Espaola.

- La consolidacin de un Estado de Derecho

- La internacionalizacin del Estado: Renuncia de la guerra como instrumento de accin poltica para
dar cabina solamente a las guerras de carcter defensivo.

- Legitimacin del intervencionismo econmico del Estado: en consonancia con el punto anterior, las
Constituciones van a respaldar la posibilidad de que el Estado intervenga en la economa o que impulse un
sector pblico econmico con el lmite que supone el mantenimiento de la propiedad privada y de la
economa de mercado.

- Fuerte influencia del constitucionalismo americano: Lo que se traduce en la introduccin o


adaptacin de determinadas instituciones. Los americanos, que siguen fieles al concepto originario de
Constitucin, han sido, en ltimo trmino, esenciales en la liberacin de Europa. Ahora las Constituciones
europeas incorporarn instituciones que haban sido propias del constitucionalismo americano.

- Distribucin vertical del poder del Estado. (descentralizacin) a partir de la cuarta oleada, varios
Estados europeos se inclinarn en sus Constituciones por adoptar frmulas de descentralizacin.

- Influencia del rgimen presidencial en el rgimen parlamentario: en Europa la gorma de gobierno


suele ser el denominado rgimen parlamentario con un Jefe del Estado por un lado y por otro un Primer
Ministro o jefe del Gobierno que no es objeto de eleccin directa, sino investido por el Parlamento. Pues
bien, en Europa los primeros ministros cada vez adquieren mayor relevancia que irn dejando de ser
denominados as para llamarse Presidente (del gobierno).

III. La descolonizacin
Grandes extensiones del planeta que estaban organizadas en forma de colonias de pases europeos se
independizan tras la segunda guerra mundial. Este hecho da lugar a la aparicin muchos nuevos Estados a
los que llamamos constitucionalizacin del Tercer Mundo, constitucionalizacin que ha tenido lugar con
la incorporacin de determinados rasgos peculiares que la caracterizan.

20
Derecho Constitucional I

- Imitan al constitucionalismo sovitico en dos aspectos:

Tendencia totalitaria del Estado: muchos de los Estados del Tercer Mundo tienden a ser totalitarios. EL
Estado se superpone al individuo, es ms importante.

Existencia de un partido nico lo que conduce a un sistema de unidad de poderes

- Introduccin en sus Constituciones de instituciones de las antiguas potencias coloniales respectivas,


con dificultades de adaptacin a su propia idiosincrasia. Estas adaptaciones suelen ser exclusivamente
formales y no de fondo, con la puesta en cuestin de elementos fundamentales del Estado de Derecho.

- Al mismo tiempo incorporan instituciones autctonas cuyas peculiaridades dotan al sistema de


incoherencias que se traduce en una fuerte inestabilidad poltica y jurdica.

- Personalizacin del poder, que suele ser ejercido de modo cesarista por un lder carismtico.

IV. Otras perspectivas del proceso de constitucionalizacin.

1. La clasificacin de Loewenstein.

En su obra Teora de la Constitucin nos explica que, si analizamos todas las Constituciones del mundo,
seran encajarles en alguno de estos siete modelos originales:

- Modelo britnico o de separacin flexible de poderes: que da lugar a un rgimen poltico que es el
rgimen parlamentario.

- Modelo americano o de separacin rgida de poderes: que da lugar al llamado rgimen presidencial.

- Modelo francs de unidad de poder, tambin denominado rgimen de asamblea, establecido en


Francia en 1793. Tiene una variante que se denomina rgimen directorial

- Gobierno de cesarismo plebiscitario o napolenico (llamado tambin a veces cesarismo-populista):


gobierno aparentemente democrtico con presidentes o fejes del Estado muy populistas que legitiman su
poder mediante la utilizacin de un mecanismo de democracia semi-directa denominado plebiscito, esto es
votar s o no a su actuacin sin otros matices y en detrimento de la democracia parlamentaria y
representativa.

- Modelo de la monarqua limitada, establecido por la carta francesa de 1814: el poder del monarca
quedaba limitado por el contenido de una Carta otorgada a modo de Constitucin. En lo que apareca en la
misma, el monarca segua teniendo un fondo de poder ilimitado.

- Modelo doctrinario o de Monarqua constitucional pura establecido por la Constitucin belga de


1931. Es el equilibrio entre las dos fuentes de legitimacin de la soberana, la histrico-dinstica y la
racional-democrtica. Ha solido ser una situacin de transicin entre la monarqua limitada y el Rgimen
parlamentario.

- Constitucionalismo sovitico. El poder se articula a travs de los llamados consejos de obreros y


campesinos.

V. Origen jurdico poltico de las constituciones: el poder constituyente.

21
Derecho Constitucional I

Entre los poderes del Estado: el gobierno, los parlamentos, la judicatura etc. Extraen su potestad de la
Constitucin y deben ejercerla con arreglo a la misma. Constituyen lo que denominamos poderes
constituidos. De dnde viene la Constitucin? Quin la hace? Por qu existe?

Nace de un poder externo PODER CONSTITUYENTE. El poder constituyente es el poder anterior a la


Constitucin que da lugar al nacimiento de la misma Constitucin. La nocin de este poder aparece en la
Revolucin francesa como consecuencia de la ruptura del orden anterior y el establecimiento de un orden
nuevo. Y SIEYS ligar los conceptos de nacin y poder constituyente. La nacin, es anterior a toda
Constitucin y tiene el poder de crearla. Frente al rey, la nacin tiene el poder constituyente. Todos los
dems son poderes constituidos. Y con arreglo a ello, en 1789 el tercer estamento o burguesa se separa de
los dems estamentos y se constituye como Asamblea Nacional. Inicindose la revolucin francesa.

Como tal poder es exterior y anterior a la Constitucin tiene unos rasgos muy definitorios:

- Es un poder originario: porque cuando acta de manera radical en la historia no est previsto en
normas anteriores y porque, adems, no necesita justificacin.
- Es un poder creador: Establece un rgimen poltico nuevo y sustancialmente distinto al rgimen
anterior.
- Es un poder ilimitado: no est sujeto a ningn condicionante en la medida en que no est sujeto a
normas anteriores a su propia actuacin.

Hoy en da hay determinados condicionantes para la actuacin del poder constituyente:

- Uno es el condicionante derivado de la comunidad internacional: en la situacin de interdependencia, no


puede ignorar la existencia de la comunidad internacional y sus exigencias a la hora de establecer la forma
de gobierno, so pesa de quedarse aislado.

- Y en nuestro contexto contemporneo existen factores internos que no pueden ser ignorados: como la
idea del Derecho que tiene una sociedad determinada, el equilibrio social de la misma, la propia
idiosincrasia de una nacin concreta.

Dado que la actuacin del poder constituyente es extraordinaria y espordica pero que cuando opera en la
historia lo hace con gran trascendencia y, a veces, con una ruptura total y violenta la ingeniera
constitucional ha creado la nocin de poder constituyente constituido. Lo que se ha pretendido es que el
poder constituyente pueda operar sin que se produzca una ruptura real, aunque despus suponga un
cambio de rgimen poltico. Es decir, que exista un mecanismo constitucional que haga posible una
transformacin poltica mediante la utilizacin de los procedimientos previstos por el propio poder
constituyente para ello. Ellos e traduce a nivel jurdico en el concepto de la reforma de la Constitucin.
la constitucin en cuanto frmula que plasma el rgimen poltico establecido por la actuacin del poder
constituyente es ms rgida, ms difcil de cambiar que las normas infraconstitucionales, pero la propia
Constitucin prev sus mecanismos de reforma de modo que sea posible alterar lo dispuesto en la misma
y sustituirlo por otra concepcin distinta en cuanto a la forma de gobernarse. Cuando se reforma una
Constitucin acta el poder constituyente porque incluso puede cambiar el rgimen poltico si la reforma
es total o esencial, pero es constituido porque acta conforme a los mecanismos procedimentales previstos
para ello en la propia Constitucin.

Desde el punto de vista histrico podemos distinguir cuando opera como poder constituyente constituido
(en cuando acta de acuerdo a la Constitucin) de cuando opera como poder constituyente originario (no
est previsto en ninguna parte y/o prescinde de los mecanismos establecidos). El momento en que el poder
constituyente acta de forma originaria tiene siempre una fase inicial de PODER DE HECHO, que son los

22
Derecho Constitucional I

momentos de la toma del poder por un movimiento revolucionario. Esta fase suele ser seguida de la
convocatoria de una ASAMBLEA CONSTITUENTE para redactar una Constitucin donde se establecen
las bases de un nuevo rgimen poltico, lo que supone traducir a normas jurdicas la voluntad del poder
constituyente. Todos los poderes del Estado emanarn de estas normas y son por tanto poderes
constituidos, de inferior rango al poder constituyente, que no pueden operar al margen de lo establecido
por ste. En este momento el proceso se detiene y se comienza a operar con lo que denominamos
normalidad constitucional.

Es el pueblo de cada pas concreto quien debe tener la decisin sobre su sistema de organizacin poltica y
es a l, solo a l, a quien debe corresponder la ltima palabra sobre su rgimen poltico.

DIFERENCIAS ENTRE PODER CONSTITUYENTE Y PODERES CONSTITUIDOS

PODER CONSTITUYENTE PODERES CONTITUIDOS

1. Poder originario. 1. Poderes derivados.

2. Poder creador del ordenamiento. 2. Poderes creados por el Constituyente.

3. Poder jurdicamente ilimitado. 3. Poderes limitados, por la Constitucin.

4. Poder de una sola funcin. 4. Poseen mltiples funciones.

5. Poder que no gobierna. 5. Poderes creados para gobernar.

EL INVENTO DEL PODER CONSTITUYENTE CONSTITUIDO:

Para evitar las rupturas histricas violentas el Derecho Constitucional ha inventado el


concepto de poder constituyente constituido, que es en principio una contradiccin
terminolgica.

Consiste a nivel poltico en poder transformarlo todo, dando lugar a nuevos y distintos
poderes constituidos, pero siguiendo los mecanismos o procedimientos establecidos por el
poder constituyente originario.

Ello se traduce a nivel jurdico en el concepto denominado LA REFORMA DE LA


CONSTITUCIN.

Y mientras el poder constituyente constituido no acte reformando la Constitucin, las


figuras de los Tribunales Constitucionales se convierten en garantes de la voluntad del poder
constituyente originario.

LECCIN 4: La constitucin como fuente


del derecho constitucional.

I. Conceptos de constitucin:

23
Derecho Constitucional I

Su significado actual hay que situarlo en las consecuencias de las revoluciones liberales.

Si hemos establecido que el Derecho Constitucional es el que se ocupa de las normas que regulan el ejercicio
del poder y de la libertad en el seno del Estado y que ese ejercicio debe basarse en unos supuestos previos u
orden de valores, podramos concluir en que solo puede llamarse Constitucin a la norma fundamental que
responde a ese orden de valores. El primer constitucionalismo de corte revolucionario y liberal result ser la
plasmacin del movimiento liberal basado en un orden nuevo de valores frente al Antiguo Rgimen y cuyo
contenido determina unas premisas bsicas sobre la organizacin del poder:

- Legitimacin popular del poder, frente a cualquier otro tipo de legitimacin

- Separacin de poderes, de manera que el poder frene al poder.

- Establecimiento de un sistema de derechos y libertades de los ciudadanos, plasmados en las famosas


Declaraciones de derechos.

1. Concepto ideolgico:

- Consiste en la idea de que la Constitucin es el instrumento para limitar el ejercicio del poder mediante su
limitacin y la garanta de los derechos fundamentales y libertades pblicas.

- En 1789 la Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano vino a establecer que Toda sociedad en la
cual la garanta de estos derechos no est asegurada y la separacin de poderes determinada no tiene
Constitucin.

- Concepto segn Loewenstein: las convicciones comunes de una sociedad que permiten a los gobernados
controlar a los gobernantes.

- Es el concepto originario del liberalismo.

2.Concepto material:

- Una Constitucin sera as la totalidad de las normas bsicas que regulan los procesos polticos en un
Estado concreto.

- Es un concepto asptico que sirve para cualquier Constitucin porque, en todos los Estados hay diferentes y
variados procesos polticos que deben ser regulados.

- Lo que importa es lo que subyace de una Constitucin el por qu se hace as y no de otra manera

3.Concepto decisionista (Carl Schmitt)

- La constitucin es una decisin racional de conjunto sobre el modo y la forma de una comunidad poltica.

- Existe tanto en el ideolgico como en el material ya que: es una decisin fundamental sobre cmo organizar
una comunidad.

4.Concepto jurdico-formal. (Hans Kelsen)

- Puente entre el concepto ideolgico y el material.

- Una Constitucin ser un documento jurdico generalmente escrito y nico pero ocasionalmente no escrito y
plural que articula las normas ms importantes que racionalizan la organizacin y la actividad del poder
poltico.

24
Derecho Constitucional I

- Tiene importancia ya que le da una supremaca a la Constitucin frente a las otras normas

- Es til porque se puede utilizar para unas u otras siempre que se apliquen de verdad.

LOS DOS DOCUMENTOS SIGUIENTES SON MS BIEN UNA CRTICA A LOS ANTERIORES

5. Concepto historicista (Savigny)

- Lo importante es la historia y la idiosincrasia de un pueblo. De estos factores depender la organizacin del


poder (Savigny, Burkhardt)

- No se puede cambiar la estructura poltica slo de manera racional porque no funcionara, sera un cuerpo
extrao

6. Concepto sociolgico (Lasalle)

- Lo nico importante en un pas es la correlacin de fuerzas sociales y polticas. (Fernando Lasalle)

- Ello es la constitucin de facto, la autntica. Lo dems no es sino un trozo de papel.

7. La crtica revolucionaria de Rosa Luxemburgo

-La Constitucin sera ms que artilugios que establece la burguesa para evitar la revolucin, artilugios que
constituyen un freno a la voluntad de cambio.

- Una Constitucin no es sino un ancla que se da un sistema poltico cuando se mueven las olas de la
rebelin.

- La promulgacin de una Constitucin es como el establecimiento de un rito apaciguador de muchas de las


tensiones polticas y sociales de una comunidad, pero al contrario de Rosa Luxemburgo, nos debe parecer un
mrito y no un inconveniente.

CONCEPTO INSTRUMENTAL: Una Constitucin ser as la norma jurdica suprema que organiza los
poderes existentes en un rgimen poltico y declara los derechos elementales que debe respetar el Esta

Su funcionamiento efectivo ser algo que depender de cada Rgimen poltico.

II. Tipos de Constituciones


1 .Por razn de su forma:

- Consuetudinarias: Mezcla de usos y costumbres sobre la manera de gobernarse, fruto de la


idiosincrasia de un pueblo concreto. Suelen estar acompaadas de algn texto escrito de carcter parcial por lo
que podemos decir que tienen una pluralidad de fuentes normativas. Ejemplos de Constituciones
consuetudinarias los tenemos en la Constitucin inglesa y la de Israel.

25
Derecho Constitucional I

- Escritas: Incorporadas por lo general a un texto nico pero a veces formadas por una pluralidad de
textos. Un autor (lord Bryce) estableci que esta clasificacin ms que a la forma responda ms bien a la
mayor o menor dificultad para su modificacin, lo que nos lleva a la siguiente clasificacin.

2. Por la mayor o menor dificultad de modificacin:

- Rgidas: Son aquellas Constituciones que para modificarse establecen un procedimiento ms agravado
que el procedimiento legislativo ordinario. Segn el grado de complejidad del mismo se denominarn bien
rgidas, bien sper rgidas.

- Flexibles: Se modifican mediante el procedimiento legislativo ordinario, lo que significa que una ley del
parlamento puede cambiarlas.

Desde un punto de vista podemos decir que todas las consuetudinarias son flexibles, pero no todas las
escritas son rgidas porque puede haber Constituciones escritas que no tengan previsto un procedimiento
especial para su modificacin.

3. Segn el lugar dnde est residenciada la soberana:

- Cartas otorgadas: son las Constituciones del periodo de la monarqua limitada en el que el soberano (el
rey) autolimita su poder mediante el otorgamiento de una Constitucin y conservando todo el fondo de
poder poltico del que no ha establecido una limitacin expresa.

- Cartas pactadas: son las Constituciones del periodo doctrinario, orleanista o de monarqua
constitucional pura en el que, como sabemos ya, se encuentran al mismo nivel de legitimidad del monarca y la
popular representada en el parlamento. Rey y parlamento acuerdan una Constitucin, que por eso se denomina
pactada.

- Constituciones de soberana nacional: Son aquellas Constituciones que reflejan ya la desaparicin de


la soberana de los reyes y el triunfo de la legitimidad popular. Responden a la actuacin de un poder
constituyente que se encarna en el concepto de nacin.

Aunque la explicacin de esta clasificacin parte de los supuestos histricos que caracterizaron, en
Europa, la desaparicin del Antiguo Rgimen y su sustitucin por el Nuevo Rgimen su valor no es solamente
histrico sino de circunstancias. Es decir, en nuestro tiempo tambin podemos contemplar estas variables
tipolgicas en distintos pases de la tierra, en los que no hay reyes pero puede haber un dictador que en un
momento dado autolimita su poder con una Carta Otorgada o las seudo Cartas Pactadas por las que se
gobiernan muchos pases rabes y asiticos.

4. Por su eficacia (Loewenstein)

- Normativas: son las que regulan racionalmente los procesos del poder y stos se cumplen conforma
estn previstos en la Constitucin. La Constitucin sienta como un guante al pueblo porque rige o, por utilizar
un ejemplo muy grfico, es como un magnfico traje que nos ha hecho un buen sastre y que nos cae
divinamente.

- Nominales: hay pases en los que hay buenos textos constitucionales, que incluso responden al concepto
ideolgico, pero que en la realidad no se aplican porque no hay suficiente madurez poltica en la poblacin ni
en los gobernantes. Los procesos del poder no se desarrollan exactamente con establecer la Constitucin, pero
se contemplan como algo deseable a lo que se quiere llegarse tratara aqu del mismo traje del ejemplo

26
Derecho Constitucional I

anterior pero que est colgado en el armario a la espera de que nuestro hijo adolescente crezca y pueda
ponrselo. Seguramente entonces le estar como un guate. Pero mientras tanto

- Semnticas: son aquellas que se promulgan para engaar sobre el desarrollo de los procesos del poder
que se desenvuelven en la prctica extramuros de la Constitucin. estas Constituciones se hacen para cubrir
esa especie de requisito, del que hemos hablado, de que todos los pases necesitan una Constitucin para
presentarse ante la comunidad internacional, pero no existe ninguna intencin de cumplirlas. Ya no estamos
describiendo un traje que nos sienta bien, o que sentar bien a nuestro hijo cuando crezca sino, lisa y
llanamente, un disfraz.

III. Contenido de la Constitucin

CONTENIDO DE LA CONSTITUCIN

Sin fuerza normativa Con fuerza normativa

PREMBULO ARTICULADO

PARTE DOGMTICA PARTE ORGNICA

Normas preceptivas Normas programticas

Para hablar del contenido de la Constitucin primero tenemos que despejar la incgnita de a qu tipo de
Constitucin nos referimos: si se trata de una Constitucin consuetudinaria, basada, como sabemos, en usos y
costumbres y, por tanto, con una problemtica de contenido muy peculiar; o si es una Constitucin escrita
pero flexible y que puede alterarse por una simple ley del Parlamento, lo que tambin supone una
problemtica especfica en determinados temas ligados al contenido como es el tema de la reforma
constitucional; o finalmente, si se trata de una Constitucin escrita y rgida, aunque el grado de rigidez pueda
variar. Es con relacin a estas ltimas cuando podemos referirnos en mayor medida al contenido de una
Constitucin.

Se divide en Ttulos o grandes partes diferenciadas; en captulos, dentro de cada ttulo; en secciones, dentro
de los captulos y finalmente en artculos.

PREMBULO

No tiene estructura articulada

No tiene valor normativo, aunque s eficacia jurdica indirecta (interpretativa).

27
Derecho Constitucional I

Conjunto de frases que nos ilustran sobre cules son los objetivos de la Constitucin, que es lo que pretende,
cual es el orden de valores que la Constitucin recoger en su texto. Tambin nos alumbra normalmente sobre
quien detenta la soberana (el pueblo, la nacin, el rey)

Se ha discutido sobre el valor jurdico de los prembulos constitucionales dado que no tienen forma
articulada sino que se trata de un texto declarativo. La conclusin ms aceptada es la de otorgarles efectos
interpretativos, lo que supone un valor jurdico aunque no se trate de Derecho directamente aplicable.

TEXTO ARTICULADO

Tiene valor normativo. Se divide en:

Parte Dogmtica

Es el Derecho de la libertad
Declara los derechos y libertades
El problema histrico de su consideracin como Derecho o el dilema entre la Constitucin y la Ley, Resuelto mediante la
distincin entre:
Normas preceptivas (Derecho inmediatamente aplicable. Los derechos tienen un contenido esencial indisponible para el
legislador. Se desarrolla mediante leyes especiales).
Normas programticas ( Son tambin Derecho (valor normativo) pero se aplican indirectamente. Suponen un mandato
al legislador. Condicionan la actuacin de los tribunales. Sirven de criterios interpretativos del ordenamiento.

(A veces no hay): recoge el orden de valores a que responde la Constitucin, los principios constitucionales
que son esenciales para la compresin del orden jurdico general y los derechos fundamentales que la
Constitucin reconoce y protege. En la parte dogmtica tambin se encuentran determinadas Declaraciones
generales que se agotan en su propia formulacin (por ejemplo la capital de Espaa es la villa de Madrid).

No en todas las Constituciones hay parte dogmtica, pero siempre hay orgnica. Lo normal en los pases de
nuestro entorno geogrfico y cultural es que existan ambas partes. La parte dogmtica suele ir antes que la
parte orgnica pero el orden de los factores es aqu irrelevante. Hay determinadas Constituciones cuya parte
dogmtica est fuera de la misma, as por ejemplo en Francia las distintas Constituciones que se han sucedido
en el tiempo incorporan como parte dogmtica la famosa Declaracin de Derechos del Hombre y el
Ciudadanos de la revolucin francesa que suele figurar a modo de prembulo del texto constitucional. En la
Constitucin americana de 1787 la parte dogmtica est constituida por las diez primeras enmiendas a la
Constitucin que se incorporaron a la misma en 1791 como consecuencia de la exigencia planteada por
algunos Estados federales con motivo de su modificacin.

Las partes dogmticas que se sucedieron en Europa en la poca de la monarqua constitucional pura o
rgimen doctrinario (Constitucin pactadas) plante el problema de su consideracin o no como efectivo
Derecho. En efecto, el valor de ley como voluntad general y norma emanada de los parlamentos situ a la
misma en la cspide de la jerarqua normativa mientras que los preceptos de la Constitucin se contemplaban
como un conjunto de objetivos y programas cuya transformacin en Derecho efectivo y vlido requera de la
intermediacin de la ley. Es decir, se produjo el predominio del concepto material de la Constitucin frente al
concepto ideolgico, en cuya aplicacin la Constitucin era, recordamos ahora, la norma reguladora de los
procesos polticos en el seno del Estado y, en todo lo dems, era ms bien una declaracin de intenciones que
la ley se encargara de perfilar y ultimar. Esta situacin se mantendr hasta la cuarta oleada de
constitucionalizacin, producida tras la segunda guerra mundial, en la que, como sabemos, se vuelve al
concepto ideolgico que conlleva la supremaca de la Constitucin y su carcter de Derecho vlido y
aplicable.

28
Derecho Constitucional I

Normas preceptivas: seran aquellas que constituyen derecho vlido y aplicable, sin que requieran
intermediacin de cualquier otra norma para tener eficacia. Adems se consideran que son normas que tienen
un contenido esencial que no est disponible para el legislador ordinario, es decir que ste no tiene ms
remedio que respetar y que, por lo tanto constituyen Derecho inmediatamente aplicable con independencia o
no de que se produzca una legislacin del precepto constitucional. Finalmente ese contenido esencial se
considera tan importante que suele establecerse que el desarrollo de la norma constitucional hay que hacerlo
mediante un procedimiento legislativo especial en el sentido de ser un procedimiento agravado respecto al
procedimiento legislativo ordinario.

Normas programticas: son normas que constituyen derecho vlido pero no directamente aplicable, porque
requieren la promulgacin de una ley que es la que hace factible el cumplimiento efectivo de la norma
programtica. Precisamente este problema de la no aplicabilidad directa es lo que cuestiona su carcter de
Derecho. S que sirven de pauta interpretativa del ordenamiento jurdico; porque son normas que
suponen un mandato del legislador para que haga la correspondiente ley; y porque son normas cuya existencia
disipa cualquier duda posible sobre la constitucionalidad de determinadas leyes que, caso de no existir la
norma programtica, podran ser reputadas como inconstitucionales. (por ejemplo si no hubiese una norma
programtica que estableciese el derecho a la seguridad social, cualquier ley que lo estableciese, al imponer
unas cotizaciones obligatorias de empresarios y trabajadores podra ser inconstitucional, debido al elemento
confiscatorio que conlleva).

La parte ORGNICA:

Es el Derecho del Poder. Aplicable directamente incluso sin norma de desarrollo. Comprende:
1. Normas que establecen y regulan los rganos del poder
2. Normas que regulan la provisin de estos rganos
3. Normas que establecen las relaciones entre los rganos del poder.
4. Normas que regulan la forma del Estado
5. Normas que regulan las situaciones de excepcin.
6. Normas que regulan la reforma de la Constitucin

Regula el conjunto de los rganos en que se articula el poder del Estado y su funcionamiento. Constituyen
Derecho vlido e inmediatamente aplicable, sin perjuicio de la existencia de leyes de desarrollo. Se ocupan
bsicamente de los siguientes seis supuestos:

- Normas que se refieren al establecimiento y regulacin de los rganos de poder, determinando su existencia
y estatuto jurdico.

- Normas que regulan el proceso de eleccin de los titulares que detentan los rganos de poder: como se
forman el Congreso y el Senado, como se produce el nombramiento y cese de un Gobierno, como se articula
el gobierno del poder judicial etc. Recogen tanto la designacin como la sucesin de dichos titulares.

- Normas que regulan las relaciones entre los rganos del poder. Unas Constitucin las establecern de forma
y otras las establecer de otra. Segn sean las relaciones entre los rganos de poder, estaremos en presencia de
una u otra forma de gobierno.

- Normas que regulan, con mayor o menor extensin segn las distintas Constituciones, la forma del Estado:
Estado unitario, federal, autonmico etc.

- Normas que regulan las situaciones de excepcin. Se trata de prever aquellos supuestos en que determinadas
normas constitucionales pueden dejar de aplicarse por la posible existencia de situaciones de excepcin, desde
catstrofes naturales a situaciones de guerra.

29
Derecho Constitucional I

- Normas que regulan la propia reforma de la Constitucin. la Constitucin regula los poderes constituidos y
fuera de ella y como autor de la misma se encuentra el poder constituyente. Pero ste prev en la propia
Constitucin su actuacin como poder constituyente constituido mediante el cual se puede cambiar la
Constitucin sin necesidad de un proceso de ruptura.

Esta parte orgnica necesita siempre una legislacin de desarrollo porque la Constitucin lo que hace es
establecer unos elementos orgnicos esenciales pero no puede, obviamente, recoger todos los aspectos
organizativos ya que en ese caso las Constitucin seran unas normas de extensin inacabables.

As por ejemplo, una Constitucin nos establecer la existencia del parlamento como poder del Estado ; nos
dir si el parlamento est formado por una o varias cmaras; nos dir como se constituye, quienes la forman,
cules son sus contenidos etc. Pero luego la organizacin el trabajo parlamentario requerir que se
promulguen los reglamentos de las cmaras (que tendr valor de ley). O la Constitucin establece la existencia
del gobierno, como se forma y cules son sus poderes; pero luego habr que promulgar una ley que se ocupe
pormenorizadamente de organizar el funcionamiento del gobierno, etc.

Las normas constitucionales orgnicas son directamente aplicables con independencia de que se promulgue o
no la legislacin de desarrollo. Pero segn la extensin con que la norma constitucional orgnica regule un
rgano del poder estaremos ante una distincin de rganos que supone una cierta relevancia. Y as
distinguiremos entre rganos constitucionales, que son aquello cuya regulacin constitucional es lo
suficientemente detallada como para que su funcionamiento se produzca aunque no exista en parte legislacin
de desarrollo. Se trata obviamente de los rganos ms importantes: Jefatura de Estado; Gobierno; Parlamento;
rgano de gobierno del Poder Judicial; Tribunal Constitucional. Y rganos de relevancia constitucional, que
son aquellos que la Constitucin establece y a los que asigna determinados cometidos pero cuya regulacin y
funcionamiento se remiten a una ley de desarrollo: Defensor del Pueblo, Consejo de Estado, Tribunal de
Cuentas etc.

Adems puede haber:

Disposiciones adicionales, transitorias y finales.

Disposicin Derogatoria.

FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN

1. FUNCIN LEGITIMADORA.

2. FUNCIN ORGANIZATIVA.

3. FUNCIN POLTICA.

4. FUNCIN IDEOLGICA

5. FUNCIN JURDICA Solamente cuando se llega a los puntos 5 y


6 estaremos en presencia de una
6. FUNCIN LIMITADORA O GARANTISTA
CONSTITUCIN VERDADERAMENTE
NORMATIVA

30
Derecho Constitucional I

1.- Funcin legitimadora: toda Constitucin es en definitiva un smbolo nacional que justifica un determinado
momento histrico: el inicio de un nuevo rgimen; el acceso a la independencia de un pas, etc.

2.- Funcin Organizativa: una Constitucin efecta una divisin racional del trabajo poltico, organizando la
tarea de los rganos polticos. Organiza el Estado.

3.- Funcin Poltica: Una Constitucin establece las reglas del juego para el acceso al poder, para su ejercicio
y para su transmisin.

4.- Funcin Ideolgica: en toda Constitucin aflora un programa de defensa e implantacin de determinados
intereses socio-polticos. No impone una ideologa concreta.

5.- Funcin Jurdica: La Constitucin debe presidir la estructura de normas de un pas, ser la piedra angular
del ordenamiento jurdico y definir y regular lo que se acepta como Derecho.

6.- Funcin Protectora: La Constitucin deber reconocer y amparar unos derechos inviolables que se
encuentran por encima de la accin estatal y debe servir como lmite al ejercicio del poder mediante las
tcnicas establecidas para ello. Limitadora o garantista.

V. REFORMA DE LA CONSTITUCIN
REFORMA DE LA CONSTITUCIN

VOCACIN DE VIGENCIA INDETERMINADA, PERO

CAUSAS DE REFORMA

a) Adaptarse a la nueva realidad poltico-social.


b) Cubrir lagunas.
c) Reparar defectos de instituciones constitucionales.

MODALIDADES DE REFORMA

31
Derecho Constitucional I

a) Reformas expresas o modificaciones formales.


b) Las Enmiendas a la Constitucin
c) Reformas tcticas o Mutaciones constitucionales.
Las convenciones constitucionales
Los usos constitucionales

ALCANCE DE LA REFORMA
Reforma total PERO HAY REFORMAS PARCIALES
Reforma parcial QUE SE EQUIPARA A LA TOTAL Y
POR ELLO SIGUEN EL
PROCEDIMIENTO DE LA REFORMA PROCEDIMIENTO DE STA.
Procedimiento rgido: Para la reforma parcial
Procedimiento superrgido: Para la reforma total.

1. LA REFORMA

La Constitucin nace con la pretensin de ser definitiva. Pero esto plantea dos tipos de problemas:

- Los contextos de todo tipo cambian ideolgicos, tcnicos, demogrficos, geogrficos, histricos etc. Y
lgicamente, se plantea el interrogante de si decisiones polticas fundamentales que fueron alumbradas en
unos contextos determinados han de ser indefinidamente aplicadas en otros contextos y a otras generaciones o,
si como se ha dicho, cada generacin tiene el derecho de alumbra su propia Constitucin.

- Es posible que se constate que la Constitucin tiene determinadas imperfecciones y/o carencias que
requieran su completud o perfeccionamiento.

Estos dos tipos de problemas nos abren el tema de la reforma de la Constitucin. La reforma de la
Constitucin est muy ligada al tipo de Constitucin.

Una Constitucin flexible no presenta problema a la hora de la reforma, ya que se modifican por una simple
ley posterior del parlamento. Pero dentro de las Constitucin rgidas podemos distinguir entre:

- Constituciones rgidas: son aquellas cuyo procedimiento de reforma es un procedimiento agravado con
respecto al procedimiento de elaboracin de las leyes (mayoras de 3/5 por ejemplo)

- Constituciones sper rgidas: son aquellas que todava hacen ms dificultosa la reforma mediante un
agravamiento superior del procedimiento (por ejemplo mayoras de 2/3 y/o referndum obligatorio).

Ahora bien, ms que distinguir entre Constituciones rgidas y sper rgidas resulta ms exacto diferenciar la
posible existencia en la Constitucin de un doble procedimiento de reforma: rgido y sper rgido.

Reforma parcial: reforma de una pequea parte. (procedimiento rgido)

Reforma total: reforma toda o casi entera la Constitucin. (procedimiento sper rgido)

Sin embargo, hay aspectos de la Constitucin que aunque de escasa extensin y que, por tanto, seran
aparentemente objeto de una reforma parcial. Encierran elementos esenciales de la voluntad del poder
constituyentes con lo que esa reforma parcial sustituira y anulara el orden de valores a que responde la

32
Derecho Constitucional I

Constitucin. en ese caso se producira la paradoja de que una reforma pquela en extensin tiene la
consecuencia enorme de cambiar la decisin poltica fundamental sobre la que la Constitucin se sustenta y
aunque sea pequea no podemos calificarla de parcial porque en realidad es una reforma total del sistema.
Para solucionar este problema se acude a equiparar ese tipo de estas reformas parciales a una reforma total
de la Constitucin y se las somete al mismo procedimiento. A tal fin las Constitucin identifican ttulos,
captulos o artculos concretos cuya reforma se equipara a una reforma total.

En algunas Constitucin podemos encontrarnos tambin con algn artculo que establece la absoluta
irreformabilidad de lo en l regulado. A este tipo de preceptos se los conoce con el nombre de clusulas
ptreas. (ej. Las de Italia y Francia). Pero esto es puro voluntarismo porque una cosa es dificultar la reforma
con un procedimiento ms o menos rgido y otra prohibir la reforma pues es absurdo creer que se pueden
poner trabas a la actuacin del poder constituyente, cuyas notas distintivas hemos estudiado con anterioridad,
pues no hay nada que las revoluciones no puedan modificar.Pero sin necesidad de revoluciones tambin es
posible que el poder constituyente constituido realice una reforma de las clusulas ptreas mediante un doble
paso: reformar primero el artculo que califica como inmodificable algn punto de la Constitucin y , a
continuacin, modificar este ltimo.

LA FORMA DE LA REFORMA

La reforma, fundamentalmente la parcial, hay dos formas de hacerla:

- Forma normal: se cambia el texto artculo o artculos a reformar. El texto anterior desaparece y se
sustituye por el texto nuevo.

- Forma de enmiendas: el texto de los artculos reformados permanece invariable dentro de la Constitucin
pero al final de sta se van aadiendo enmiendas que regulan el mismo tema de que se ocupaban los
artculos reformados y, lgicamente, son las que se aplican. Ello permite hacer una exgesis derivada de la
contemplacin de ambos textos, pero adems es un instrumento muy til cuando se trata de contemplar la
Constitucin regulando aspectos que no fueron inicialmente contemplados por la misma. Ms que enmiendas
podramos hablar de adiciones a la Constitucin. este es la tcnica seguida por la Constitucin americana que
por ello sigue conservando el texto originario de 1787.

PROCEDIMIENTO Y TIEMPO DE LA REFORMA

Las reformas de las Constituciones estn condicionadas por los mecanismos determinados ms o menos
rgidos- que cada Constitucin establece en concreto. Pero podemos establecer algunas lneas generales.

En la mayora de los casos, es competencias del propio parlamento. Pero hay Constituciones que necesitan de
la convocatoria de una asamblea especial cuya finalidad nica sea la reforma de la Constitucin. En los dos
casos el procedimiento rgido supone la necesidad de una mayora cualificada, es decir superior a la mayora
simple. El procedimiento sper rgido requerir mayoras ms reforzadas, referndum obligatorio etc. En los
Estados Federales, debido a su complejidad, se suele establecer la clusula de que, antes de entrar en vigor, la
reforma debe ser ratificada por un nmero mnimo de Estados federados.

Con relacin al tema del tiempo de la reforma nos podemos encontrar con diversas situaciones:

33
Derecho Constitucional I

- Que la Constitucin se declare irreformable durante un tiempo determinado. Ej. La Constitucin de


Cdiz de 1812 se declarar irreformable hasta pasados ocho aos de su promulgacin.
- Que haya momentos en que por las circunstancias que concurren en los mismos, la propia
Constitucin prevea que, mientras duren, no puede abrirse un procedimiento de reforma. Esto suele
referirse a las situaciones que regulan el llamado Derecho Constitucional de excepcin: los estados de
guerra o sitio, el denominado estado de excepcin, el estado de alarma.

2. LA MUTUACIN CONSTITUCIONAL

En ocasiones nos encontramos con situaciones en las que la Constitucin mantiene su texto original, pero se
lee o aplica de una manera distinta a su sentido literal. La norma constitucional ya no ser tanto el texto escrito
cuanto la que resulte de otra forma de entenderlo y aplicarlo. No resulta lgico someter a la Constitucin a un
proceso de continuas reformas, sino que tambin cabe la posibilidad de entenderlas de otra manera conforma
se han ido alterando los contextos por el devenir del tiempo histrico. Ello permite que sigan vigentes
Constituciones muy antiguas por la ejemplo la Constitucin Americana de 1787.

En el origen de las mutaciones podemos encontrar dos modalidades:

- Convencin constitucional: acuerdo entre las grandes fuerzas polticas de un pas para entender de
cierta manera o completar de un cierto modo la Constitucin. Este tipo de acuerdos se suele plasmar
en un documento y podemos considerar que tienen un carcter jurdicamente vinculante.

- Usos constitucionales: se trata del establecimiento de una especie de costumbre constitucional, no


resulta ser jurdicamente vinculante. Si el uso constitucional no se respeta se puede abrir un proceso
de reforma para la Constitucin. Para crear un uso constitucional basta a veces que se haga un par de
veces una cosa concreta ya que, como sabemos, los actos constitucionales relevantes no son actos
cotidianos sino muy espaciados en el tiempo. Ej. Aznar indic que no se presentara a la tercera
candidatura ya que entenda que un presidente no deba de estar ms de ocho aos. Al actuar de esa
manera ha establecido la semilla de un posible uso constitucional.

VI. OTRAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

1.- La ley

Forman parte del Derecho Constitucional tan solo aquellas leyes que son imprescindibles para el
desarrollo de la Constitucin y asimismo aquellas que responden en su promulgacin a un mandato
expreso de la Constitucin.

Las leyes de desarrollo de la Constitucin y/o que se promulgan como consecuencia de un mandato
expreso de sta suelen ser un tipo especial de ley al que se dota de unas consecuencias que las configuran
a efectos prcticos como de rango superior a las leyes ordinarias. Esto es lo que ocurre en nuestro
ordenamiento con las llamadas leyes orgnicas.

34
Derecho Constitucional I

Este grupo de leyes orgnicas integran el BLOQUE DE LA CONSTITUCIONALIDAD, son el conjunto


de normas que junto a la Constitucin utiliza el TRIBUNAL constitucional para estudiar la
inconstitucionalidad de una ley.

Otros matices:

- A veces nos encontramos con un fenmeno de carcter negativo. El legislador no promulga una ley de
desarrollo constitucional que sera obligada y se produce entonces un vaco normativo respecto al
contenido completo de lo que sera el Derecho Constitucional de un pas determinado.

- Por el contrario, en ocasiones nos encontramos con la existencia de determinadas leyes ordinarias
cuyo contenido se considera materia propia de Derecho Constitucional. Son aquellas relevantes para
la aplicacin e interpretacin del ordenamiento jurdico como ocurre con el Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil o que conforman el estatus de las personas como ocurre con buena parte del Ttulo I de
este mismo Cdigo.

- Tambin cabe la posibilidad de alguna ley que cubra una posible laguna de la Constitucin sin ir
contra la misma y que, de darse, integrara tambin el contenido del Derecho Constitucional.

2.- La costumbre constitucional.

La costumbre es la forma reiterada de un hacer o no hacer acompaada con la conviccin de que es


jurdicamente obligatoria. El problema de la costumbre como fuente del Derecho Constitucional:

En pases no anglosajones, la costumbre es la segunda fuente del Derecho, pero a mucha distancia de la
primera que es la ley. La costumbre se contempla con desconfianza sin que se deje prevalecer en el caso
de contradiccin con la norma jurdica escrita.

En pases de tradicin jurdica anglosajona se considerar a la costumbre como una fuente del Derecho de
similar importancia al Derecho escrito y el ordenamiento se dividir entre el que es fruto de la costumbre
(COMMON LAW) y el que es de normas jurdicas escritas (STATUTE LAW).

A pesar de ello, la costumbre puede llegar a tener importancia. En primer lugar, porque al ser los actos
constitucionales escasos y espaciados en el tiempo, no hace falta tanta reiteracin para que llegue a existir
una costumbre. En segundo lugar existen unas seudo costumbres a las que llamamos usos
constitucionales. En tercer lugar, porque en Derecho privado solo se admiten las costumbres secundum
legem (conforme a la ley) y praeter legem (en defecto de la ley, para cubrir lagunas) y no la contra legem,
esto es la que va contra a ley, mientras que en el Derecho Constitucional puede tener cabida esta ltima
por la va de un no hacer.

En nuestro ordenamiento constitucional el Derecho escrito tiene mucha ms importancia que la costumbre
constitucional, no obstante lo cual sta puede considerarse como fuente del Derecho Constitucional con
ms fuerza que su equivalente en el Derecho Privado.

35
Derecho Constitucional I

3. La jurisprudencia constitucional

Como en la costumbre, hay un distinto papel de los jueces en uno u otro tipo de ordenamientos:

- El juez anglosajn tiene, a la hora de decidir un proceso, que buscar el Derecho aplicable en las
fuentes propias de su ordenamiento y, en lo que se refiere al common law, o derecho creado por la
propia sociedad mediante la costumbre. Ser muy importante la contemplacin de casos similares
resueltos en el pasado. El derecho del poder statute law puede no ser aplicado si el juez estima que es
contrario al Derecho creado por la propia sociedad. Y en la prctica ello equivale a que el juez se
convierte en un elemento muy importante en la propia determinacin del Derecho aplicable. En la
medida en que es capaz de encontrarlo en casos precedentes regulados por la costumbre se
convierte en descubridor del Derecho. Podemos decir que el juez anglosajn es creador del
Derecho.

- En el antiguo rgimen los jueces eran funcionarios del rey. La desaparicin del Antiguo Rgimen
supuso la sustitucin del principio monrquico por el principio democrtico por lo que se considera
que no hay ms ley legtima que la que proviene del Parlamento, por lo tanto cuando el juez tiene que
resolver un procedimiento tiene que aplicar la ley. Aqu no es creador sino aplicador.

Sin embargo, el statute law ha ido adquiriendo importancia y se ha ido limitando el campo de la libre
actuacin del juez mientras que en los ordenamientos continentales el juez ha ido manejando sus facultades
interpretativas de las leyes para acercarse a una posicin por tanto dentro de ciertos lmites, tambin es
creador del Derecho.

Dado que en los ordenamientos continentales tiene primaca el derecho escrito y es inexistente el common law
lo que se ha hecho es incorporar algn elemento del sistema de control difuso mediante la introduccin de la
llamada cuestin de inconstitucionalidad consistente en que los jueces no pueden dejar de aplicar las leyes,
pero pueden, si ven que existe una contradiccin entre la ley y la Constitucin, paralizar el procedimiento y
dirigirse al Tribunal Constitucional.

Esa importancia en la interpretacin constitucional de las leyes hace que tanto los Tribunales Supremos de los
sistemas anglosajones como los Tribunales Constitucionales de los sistemas continentales puedan, en cierta
medida, ser considerados como creadores de Derecho y sus resoluciones que forman la jurisprudencia
constitucional- en fuente del Derecho.

LECCIN 5: La Constitucin y los


sistemas de gobierno.

I. LA CONSTITUCIN Y LA SEPARACIN DE PODERES

LA TEORA DE LA SEPARACIN DE PODERES

(Locke y Montesquieu)

36
Derecho Constitucional I

SISTEMA DE CONTROL RECPROCO DE LOS PODERES

SISTEMA DE CHECKS AND BALANCES

DEFENSA DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Sabemos que en toda Constitucin hay por lo menos una parte orgnica destinada a establecer y organizar los
rganos que ejercen el poder del Estado. El Estado era cada vez un organismo ms complejo que motivaron a
la existencia de mltiples funciones a realizar por el mismo.

Desde el siglo XVII con la obra de Locke comenzamos a distinguir rganos diferenciados a los que Locke
llamaba poderes que se ocupaban de esas grandes reas temticas. Es en el siglo XVIII con Montesquieu
cuando se articula definitivamente la separacin de poderes, cuya clave consistir en que las distintas
funciones estatales se ejerzan obligadamente por rganos distintos y stos estn integrados por personas
diferentes.

El triunfo de esta doctrina es en la Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano de la Revolucin


francesa dnde dice que el Estado en el que no est establecida la separacin de poderes no tiene
Constitucin. Y es que para que la Constitucin exista en el concepto ideolgico tiene que tener la
separacin de poderes.

La mayor parte del poder del Estado se concentra en los tres poderes clsicos (ejecutivo, legislativo y
judicial)

El poder judicial es imprescindible para la existencia de un Estado de Derecho. La relacin que exista entre el
ejecutivo y el legislativo, va a depender la existencia de distintas formas de gobierno en los diversos Estados,
que siendo todos ellos constitucionales, se van a organizar diferenciadamente dando lugar a los diferentes
sistemas de gobierno que pueden existir.

Cuando le damos un nombre a cualquier poder es porque el ncleo esencial de su condicin es ejercer la
funcin de su propio nombre. Pero en muchos casos esa funcin no es nica.

Existen multitud de poderes: poder electoral, el Tribunal Constitucional, Jefatura de Estado etc.

El hecho de la separacin de poderes no impide ni prohbe la relacin entre los mismos.

Si nos tuviramos que quedar con aquello absolutamente esencial para hablar de separacin de poderes, nos
encontraramos con dos puntos ineludibles: La existencia de un Poder Legislativo sin el que no resulta
sostenible mantener la existencia del ordenamiento jurdico estatal y la existencia de un Poder Judicial sin el
que resultara una quimera hablar de la independencia de los jueces.

EL PODER LEGISLATIVO

- Funcin fundamental: Funcin legislativa o de elaboracin de las leyes primarias, con fuerza de
ley y pueden innovar el ordenamiento jurdico.

37
Derecho Constitucional I

- Papel muy importante como rgano de control de los gobiernos.


- Control del poder ejecutivo.
- Funcin presupuestaria, es decir la aprobacin de los presupuestos del Estado, sin los cuales ste no
puede funcionar.
- Funcin de publicidad poltica sirviendo de escenario para la visualizacin de las distintas
alternativas polticas y de la dialctica gobierno-oposicin
- Por ltimo, las funciones desempeadas el poder legislativo van ms all del ejercicio de la funcin
legislativa o de la elaboracin de las leyes y que ejercen otras como la funcin representativa, la
funcin de control directo o indirecto (segn el tipo de rgimen poltico, de los gobiernos, la
funcin presupuestaria o de aprobacin de los presupuestos generales del Estado) y la funcin de
publicidad poltica.

- Se ejerce por un rgano del Estado al que denominamos Parlamento, rgano de representacin
nacional cuya funcin es expresar la voluntad popular mediante normas de carcter general.
ste puede estar a su vez dividido en otros rganos en los casos en que la Constitucin establezca
varias cmaras (Congreso de los Diputados y Senado en el caso espaol

EL PODER EJECUTIVO

- Recae en el Gobierno. El gobierno pasa de ser casi nada a convertirse en el rgano ms importante de
facto de la separacin de poderes. A medida que descenda la legitimacin del poder del rey y
aumentaba la soberana popular, los gobiernos han terminado absorbiendo gran parte del poder que
detentaban los monarcas.
- Los gobiernos no slo desempean la funcin ejecutiva (administracin del Estado) sino tambin la
de direccin poltica tanto interior como exterior. Los parlamentos siguen haciendo las leyes pero
stas son consecuencia, la mayora de las veces, de las iniciativas de los gobiernos (proyectos de ley)
que, mediante las mismas, llevan adelante una poltica concreta.

- Tambin tienen funcin normativa:


- Aprobacin de reglamentos
- Dictan excepcionalmente normas con rango de LEY (decretos-leyes y decretos
legislativos).
- Ejercicio de la iniciativa legislativa mediante la presentacin de proyectos de ley (que
es exclusiva respecto a los presupuestos generales del Estado)
- Los gobiernos suelen ser los titulares ejecutivos de los poderes excepcionales en los casos en que se
articulan medidas de defensa extraordinaria de la Constitucin.
- Por tanto ests son sus funciones:
Funcin ejecutiva del Estado y direccin de la Administracin
Direccin de la poltica interior y exterior
Presentacin de proyectos de ley y promulgacin de decretos

PODER JUDICIAL

Es el poder que ejerce solamente su funcin propia, LA JURISDICCIONAL = Aplicar el ordenamiento


jurdico a los casos concretos.

Es ejercido por una multiplicidad de rganos (Jueces y Tribunales)

38
Derecho Constitucional I

Los dems poderes del Estado han de someterse a las decisiones judiciales, que son definitivas cuando tienen
el valor de la cosa juzgada, es decir, cuando son inapelables.

Es un poder formidable limitado por:

A) El deber de aplicar el Derecho preexistente. Esto significa que los jueces no son fuente de produccin
del Derecho, aplican el que ya existe. El juez dispone de reglas de aplicacin e interpretacin del
ordenamiento jurdico como conjunto nico y completo.
B) El deber de aplicar el mtodo jurisdiccional: Providencias, Autos y Sentencias. El juez cuando
acta slo puede hacerlo mediante providencias (forma de resolucin judicial que no necesita
razonamiento y que suele ser de carcter procedimental). Autos (resolucin judicial razonada que
decide un proceso) y sentencias (resolucin judicial razonada que decide un proceso). En el auto y la
sentencia el juez tiene que razonar estableciendo unos hechos primero (resultados) y argumentando
despus la aplicacin del Derecho a tales hechos (considerados) para concluir en el fallo.

Existe la intencin de mediatizarlo (limitar su poder) por parte de los otros poderes. Por ello el Derecho
Constitucional ha establecido unas tcnicas destinadas a preservar la independencia de los jueces pues sin ella
no habra independencia del poder judicial:

Inmovilidad: un juez cuando toma posesin de su cargo en un juzgado o tribunal no puede ser removido del
mismo por mucho disguste a otros poderes del Estado. Esto tiene el riesgo derivado de la existencia de una
carrera judicial: resulta lgico y humano que un juez quiera progresar en su carrera e ir cubriendo puestos de
ms importancia. Para evitar esto, el Derecho Constitucional intenta establecer un rgano de autogobierno
sin injerencias de los dems poderes.

La teora de la separacin de poderes existe cuando hay autntica independencia judicial y deja de existir
cuando el poder judicial est sometido a la influencia de los gobiernos.

II. SEPARACIN DE PODERES Y SISTEMAS DE GOBIERNO

LAS FORMAS DE GOBIERNO Y LAS FORMAS DE ESTADO

MATERIALIZACIN DE PRINCIPIO DE DIVISIN DE PODERES

FORMAS DE GOBIERNO = DIVISIN FUNCIONAL U HORIZONTAL DEL PODER POLTICO.

FORMAS DE ESTADO = DIVISIN VERTICAL O TERRITORIAL DEL PODER POLTICO.

39
Derecho Constitucional I

FORMAS DE GOBIERNO:

SISTEMA PRESIDENCIAL (O DE SEPARACIN RGIDA DE PODERES)

SISTEMA PARLAMENTARIO (O DE SEPARACIN FLEXIBLE DE PODERES)

SISTEMA SEMIPRESIDENCIAL

SISTEMA CONVENCIONAL O DE ASAMBLEA (O DE NO SEPARACIN DE PODERES) SISTEMA


DIRECTORIAL

EVOLUCIN

MONARQUA LIMITADA

REY CONFIANZA GOBIERNO // PARLAMENTO

REGIMEN DOCTRINARIO

REY CONFIANZA GOBIERNO CONFIANZA PARLAMENTO

SISTEMA PARLAMENTARIO

REY GOBIERNO CONFIANZA PARLAMENTO

RGIMEN PARLAMENTARIO

Tambin conocido como rgimen de separacin flexible de poderes donde los poderes se relacionan
(legislativo y ejecutivo)

Poder ejecutivo dualista, desdoblado en jefe de Estado y un gobierno, presidido por el primer ministro o jefe
de gobierno.

Se convierte en rgimen parlamentario cuando los gobiernos dejen de ser resultado de la doble confianza del
rey y del parlamento y dependan sola y exclusivamente de la confianza del parlamento. En la segunda mitad
del siglo XIX y la primera mitad del siglo XX se producir la implantacin definitiva del rgimen
parlamentario que supone que los gobernantes existen porque son el resultado de investidura y que
permanecen en el poder porque siguen contando con la confianza de los parlamentos respectivos.

El perfil definitivo de un rgimen parlamentario ser:

1. Existencia de un rgano, llamado Parlamento, que incorpora la legitimacin poltica al representar


a la soberana popular que ejerce el poder legislativo. Su papel representante de la soberana
popular determina que el Gobierno responda polticamente ante l, lo que se traduce en tres
instituciones concretas:

40
Derecho Constitucional I

- Investidura: del jefe de gobierno o (segn los pases) del gobierno por la mayora del parlamento. Sin
este requisito no puede formarse un gobierno, lo que significa que los gobiernos extraen su
legitimidad de los parlamentos.
- Mocin de confianza: es la forma que tiene un gobierno de asegurarse que sigue contando con la
confianza de la mayora del parlamento. Puede hacerse tanto preguntando directamente al
parlamento y dimitiendo en caso de verificacin negativa como supeditando la continuidad del
gobierno a la aprobacin por el parlamento de una propuesta concreta de aquel.
- Mocin de censura: posibilidad del parlamento de hacer cesar al gobierno que invisti. En caso de
prosperar una mocin de censura dimite el jefe de gobierno y todo su gobierno. Mocin de censura
constructiva (la propuesta de mocin debe ir acompaada de la propuesta concreta de un nuevo
candidato a la jefatura del gobierno). Se intenta as que la mayora del parlamento no se pronuncie
solamente para derribar al gobierno sino que sea capaz de alcanzar un acuerdo simultneo para
afrontar otro nuevo. el gobierno no responde polticamente ante el parlamento

2. Un poder ejecutivo de carcter dualista y que se desdobla en:

Una Jefatura del Estado, representada por un Rey o por un Presidente de Repblica, que:

- Es irresponsable polticamente y ejerce funciones honorficas, simblicas, representativas del Estado


y, en algunos supuestos, de carcter moderador y de arbitraje de las altas instituciones del Estado,
sintetizado todo ello en la clebre frase el rey reina pero no gobierna.

- La irresponsabilidad poltica supone la necesidad del llamado refreno ministerial. Los actos que el
Jefe del Estado realiza al representar al Estado deben ir validados por el primer ministro o por un
ministro. Los refrendantes son polticamente los responsables del acto que personifica el Jefe del
Estado. Se consideran nulos los actos del Jefe del Estado que carezcan de refrendo.

En los casos de regmenes parlamentarios monrquicos la Jefatura del Estado se ejerce por la figura del
Rey, su provisin se realiza de forma vitalicia y su sucesin mediante el orden sucesorio correspondiente
a la legitimidad tradicional. En los casos de repblicas, cargo temporal y cuya provisin suele ser
consecuencia de un proceso electivo de carcter parlamentario o indirecto.

Un Gobierno presidido por el Primer Ministro o Jefe de Gobierno, que ejerce un poder efectivo, es
responsable polticamente ante el parlamento conforme hemos expuesto en el punto anterior.

3. Derecho de disolucin: el poder ejecutivo puede decretar la disolucin del parlamento y convocar
nuevas elecciones.

JEFE DE ESTADO

Refrendo Disolucin

GOBIERNO Investidura PARLAMENTO

41
Derecho Constitucional I

Confianza Legitimidad

Censura PUEBLO

REGIMEN PRESIDENCIAL

La separacin rgida de poderes da lugar al rgimen presidencial

Rasgos bsicos del rgimen presidencial:

1. El poder ejecutivo es de carcter monista. Esto quiere decir que jefe del Estado y jefe de gobierno
son la misma persona: el presidente. Este, elegido directamente por el pueblo, incorpora la legitimidad
popular, representa y personifica al Estado y, al mismo tiempo, ejerce la funcin de gobierno. Nombra
y separa libremente a los miembros de su gobierno que, conforme a los antecedentes de los que
proviene el sistema, no recibe el nombre de ministros sino de secretarios (secretario de Estado,
secretario de Defensa etc.) siendo el presidente el nico centro del poder ejecutivo e incorporando la
legitimidad democrtica no existe la figura del refrendo ministerial.

2. Aunque el parlamento incorpora tambin la legitimidad popular, el hecho de que el presidente


tambin la adquiera directamente determina que no exista relacin de confianza entre parlamento y
presidente, de manera que no existe investidura, ni mocin de confianza ni mocin de censura.
Dicho de otra manera, el presidente ejercer sus poderes durante el periodo de su mandato, aunque la
mayora del parlamento le sea contraria, tanto si lo es en el momento de su eleccin como en un
momento posterior.

3. Como contrapartida de lo anterior, el parlamento no puede ser disuelto, por lo que las elecciones
legislativas solamente tienen lugar en los momentos constitucionalmente previstos. El parlamento
realiza pues su misin de forma recprocamente independiente a la figura del presidente.

4. Es un sistema de separacin rgida de poderes en el que, como regla general, los miembros del
gobierno no forman parte del parlamento, al contrario de lo que suele suceder en los regmenes
parlamentarios. Este sistema se dota, sin embargo, a efectos funcionales de determinados mecanismos
de equilibrio:

- Al ser la aprobacin del presupuesto la principal misin del parlamento, ello condiciona en cierta
medida la actuacin del presidente; pero este a su vez influye sobre el parlamento a travs de su
propio partido y, sobre todo, a travs de las frmulas de los mensajes del presidente a los que se
presta gran valor en atencin a la importancia de su figura en el sistema presidencial

- En determinados nombramientos presidenciales el parlamento realiza trmites de audiencias previas


para determinar la idoneidad de los candidatos que van a ser nombrados, con alcance de mayor o
menor segn los casos. Como contrapartida nos encontramos con que el presidente puede vetar
(oponerse a la promulgacin) leyes aprobadas por el parlamento.

PRESIDENTE // PARLAMENTO

42
Derecho Constitucional I

(Jefe del Estado y Jefe del gobierno)

Confianza GOBIERNO //
(Secretarios)

PUEBLO

(NO ESTUDIAR, SOLO PARA APOYO)


REGIMEN PARLAMENTARIO REGIMEN PRESIDENCIAL

DERIVA DE UNA EVOLUCIN HISTRICA MODELO RACIONAL DE ORGANIZACIN


DEL PODER DE BASE EMPRICA

EJECUTIVO DUALISTA: FIGURAS DEL EJECUTIVO MONISTA: JEFATURA DE


JEFE DE ESTADO Y PRESIDENTE DEL ESTADO Y PRESIDENCIA DEL GOBIERNO
GOBIERNO SON DISTINTAS LA OSTENTA EL MISMO

PUEDE SER REPBLICA O MONRQUICA SOLO PUEDE SER REPUBLICANA

GOBIERNO SE CONFIGURA COMO INEXISTENCIA DEL GOBIERNO COMO


RGANO COLEGIADO RGANO COLEGIADO

JEFE DE ESTADO CON FUNCIONES JEFE DE ESTADO CON FUNCIONES


SIMBLICAS, REPRESENTATIVAS, PROPIAS Y DE CAPITAL IMPORTANCIA.
ARBITRALES Y HONORFICAS. ACENTUADO CARCTER
REPRESENTATIVO.
EXISTE LA FIGURA DEL REFRENDO NO EXISTE EL REFERENDO MINISTERIAL
MINISTERIAL.

UN SOLO IMPULSO ELECTORAL: DOS IMPULSOS ELECTORALES


ELECCIONES LEGISLATIVAS: DISTINTOS: ELECCIONES LEGISLATIVAS
- PARLAMENTO NICO PODER CON Y PRESIDENCIALES:
LEGITIMIDAD DEMOCRTICA DIRECTA -PARLAMENTO CON LEGITIMIDAD
- GOBIERNO CON LEGITIMIDAD DEMOCRTICA DIRECTA
INDIRECTA, AL SER DESIGNADO POR EL -PERO TAMBIN EL PRESIDENTE ELEGIDO
PARLAMENTO. DIRECTAMENTE POR EL ELECTORADO.

SEPARACIN FLEXIBLE DE PODERES SEPARACIN RGIDA DE PODERES


ENTRE EL LEGISLATIVO Y EJECUTIVO: ENTRE EL LEGISLATIVO Y EJECUTIVO:
-mbitos de actuacin comn que comparten -Rgida separacin competencial, sin mbitos
ambos poderes. comunes.
-No existe incompatibilidad de cargos. -Incompatibilidad de funciones, lo que facilita la
-Gobierno requiere de la confianza del integracin.
Parlamento(=apoyo mayora parlamentaria), que -Presidente no necesita contar con la confianza
podr cesarlo retirndole la confianza. del Parlamento, que no puede obligarle a dimitir,
-Facultad de disolucin anticipada del salvo en el excepcional supuesto del
Parlamento por su presidente impeachment.
- El Presidente no puede disolver de forma
anticipada el Parlamento.

43
Derecho Constitucional I

PROBLEMAS PROBLEMAS

- CONTROL PARLAMENTARIO DEL - FALTA DE FLEXIBILIDAD


GOBIERNO ILUSORIO, AL TENER EL
APOYO DE LA MAYORA - CIERTA DESCOORDINACIN, QUE SE
PARLAMENTARIA. PROCURA SOLVENTAR CON LA
EXISTENCIA DE ALGUNOS MECANISMOS
- PELIGRO DE INESTABILIDAD DE COORDINACIN
GUBERNAMENTAL, SOLVENTADO CON
LA RACIONALIZACIN DEL SISTEMA - RIESGO DE EXCESIVA CONCENTRACIN
PARLAMENTARIO. DEL PODER EN LA FIGURA DEL
PRESIDENTE, PASANDO AL
PRESIDENCIALISMO
MOCIN DE CENSURA CONSTRUCTIVA

RGIMEN SEMIPRESIDENCIAL

Es ms bien semiparlamentario. Se trata de un sistema de gobierno de carcter mixto, pues incorpora


modalidades del rgimen presidencial y del rgimen parlamentario. Surge cuando al rgimen parlamentario se
le introduce la figura de un Jefe del Estado Presidente de la repblica- al que se hace objeto de eleccin
popular y al que la Constitucin dota de pocos pero muy importantes poderes efectivos.

- Poder ejecutivo de carcter dualista: en el que existe un presidente (Jefe del Estado) y un gobierno
presidido por un primer ministro que es una persona distinta al presidente.

- El poder ejecutivo se comparte entre el Jefe del Estado y gobierno. Este hecho conllevar a la NO
EXISTENCIA DEL REFRENDO MINISTERIAL.

- El primer ministro o jefe de gobierno ser designado por el presidente pero deber contar con la
confianza del parlamento en una relacin tpica parlamentaria, es decir la investidura, la mocin de
confianza y la mocin de censura. Sin la confianza del parlamento el gobierno no puede sostenerse.

- Este rgimen fue establecido por la Constitucin Francesa de 1958.

- El presidente y el gobierno, con el primer ministro tienen que entenderse para realizar las labores que
corresponden al poder ejecutivo COHABITACIN

- aqu tambin se da la existencia del derecho de disolucin del parlamento que corresponde al
presidente. Si ste lo ejercita en algn momento nos encontraremos con que se elige un nuevo
parlamento que deber investir a un primer ministro mientras que el presidente sigue en el ejercicio de
su funcin hasta el trmino de su mandato sin que le afecte la existencia del nuevo parlamento.

PRESIDENTE
DISOLUCIN
CONFIANZA
INVESTIDURA TCITA
GOBIERNO CONFIANZA PARLAMENTO

44
Derecho Constitucional I

CENSURA

PUEBLO

REGIMEN DE ASAMBLEA O CONVENCIONAL

No existe separacin de poderes entre el parlamento y el poder ejecutivo, por lo tanto no podemos hablar de
relaciones flexibles como en el rgimen parlamentario- o de relaciones rgidas como en el rgimen
presidencia- Se considera que no exista ms poder que el de la Asamblea.

El trmino Convencional es un rgimen que concibe al poder del Estado como nico, aunque a veces se
articule a travs de organismos concretos.

Son presupuestos ultra democrticos denominados visin jacobina (trmino de la Revolucin francesa) del
poder. Para sta la voluntad popular es la nica legitimidad posible sin que exista ninguna legitimacin
distinta capaz de poner barreras a la soberana popular en su ejercicio prctico. El poder jacobino radica en la
Asamblea que es el rgano que refleja la soberana popular.

El Rgimen de Asamblea tiene una derivacin que es el denominado:

REGIMEN DIRECTORIAL

La funcin ejecutiva se realiza FUERA de la Asamblea por una especie de gobierno llamado Directorio.
Este directorio es investido por la Asamblea por lo que podramos considerar la existencia de algn rasgo
tpico del rgimen parlamentario, pero si el Directorio no ejerce sus funciones a gusto de la Asamblea no se
produce una votacin de censura y cese del mismo sino lo que hace el Directorio es cambiar de poltica y
plegarse a las decisiones de la Asamblea.

Este es el rgimen que se da en Suiza. Napolen Bonaparte antes de proclamarse emperador, fue cabeza de
Directorio. En la prctica los que son elegidos por la Asamblea como miembros del Directorio suelen ser los
lderes del grupo, por lo que es el Directorio quien establece sus criterios y la Asamblea los asume.

GOBIERNO GOBIERNO O
DIRECTORIO

ASAMBLEA

ASAMBLEA

LEGITIMIDAD LEGITIMIDAD

45
Derecho Constitucional I

PUEBLO PUEBLO

FORMAS DE ESTADO:

1.- ESTADO UNITARIO O SIMPLE = DE ESTRUCTURA CENTRALIZADA: Caracterizado por la


inexistencia de una separacin vertical de poderes, es decir en el que solo existe un poder ejecutivo y un poder
legislativo.

- DESCONCENTRACIN ADMINISTRATIVA:

En los Estado unitarios de nuestros das, aun en los fuertemente centralizados, se produce el fenmeno
de la llamada desconcentracin administrativa. Se parte del principio de que la Administracin del Estado es
una y tiene personalidad jurdica nica, pero por razones funcionales opera no solamente desde las instancias
centrales sino tambin a travs de una cadena de delegaciones territoriales. Es lo que se conoce con el nombre
de la Administracin perifrica del Estado. Cada ministerio suele tener delegaciones en las unidades
administrativas (provincias, departamentos, etc.) en que se divide el Estado. Estas administraciones delegadas
estn sometidas a la central y sus decisiones se mueven en el marco de una relativa discrecionalidad, siendo
recurribles ante los superiores jerrquicos.

- DESCENTRALIZACIN ADMINISTRTIVA:

En este caso, junto a la Administracin central hay unas administraciones secundarias, pero con
personalidad jurdica diferenciada de la de la Administracin central. Se trata, por tanto, de entes distintos de
la Administracin del Estado, con capacidad de auto administrarse, lo que conlleva una capacidad normativa
de carcter reglamentario en aquellos supuestos que la ley determina. Su estatus es discrecional en la medida
en que su existencia y funciones dependen de lo que establezca el legislador, es decir sus competencias no
vienen predeterminadas por lo dispuesto en la Constitucin.

- DESCENTRALIZACIN POLTICA:

La diferencia fundamental con la descentralizacin administrativa radica en que la descentralizacin


poltica es consecuencia de las previsiones que al efecto recogen las Constituciones, por lo que no es resultado
de la decisin del legislador sino de lo establecido al efecto por el poder constituyente. Con carcter general
diremos que la descentralizacin poltica conduce a la existencia de entes con personalidad jurdica propia, de
base territorial, no sometidos a la independencia ni a la tutela de la Administracin central del Estado y cuyas
competencias son consecuencia de lo que al efecto disponga la Constitucin. En unos casos se trata de
competencias que se les atribuyen directamente; en otros de competencias que hay que concretar en cada
supuesto a partir del elenco disponible establecido en la Constitucin. En todo caso, se trata de entes que, al
menos, tienen una potestad reglamentaria propia y la doctrina considera que, para que se pueda hablar
propiamente de descentralizacin poltica, tambin han de contar con potestad legislativa propia respecto a las
materias de su competencia.

La existencia de descentralizacin poltica en un Estado concreto aproxima la calificacin de ste a la


de Estado compuesto, si bien hay una zona difusa. Es decir un Estado con una endeble en sentido
competencial descentralizacin poltica estar todava ms cerca del polo representado por el Estado unitario
que del correspondiente al Estado compuesto. Y un Estado con fuerte descentralizacin poltica podra entrar
ya en la zona correspondiente al polo del Estado compuesto, aunque no llegue del todo a serlo.

2.- ESTADO COMPUESTO (descentralizacin poltica) = DE ESTRUCTURA DESCENTRALIZADA:


Es aquel en el que hay establecida una separacin vertical de poderes y, por tanto, ms de un poder ejecutivo y
ms de un poder legislativo.

46
Derecho Constitucional I

2.1. ESTADO REGIONAL:

Se trata, segn apreciamos por el Derecho comparado, de un modelo de descentralizacin poltica


construido a partir de unas premisas distintas a las del Estado Federal, aun cuando puede llegar a un desarrollo
operativo bastante similar.

En principio, diramos que el Estado Federal se construye de abajo hacia arriba, es decir existen
previamente unos Estados que deciden federarse, dando lugar al nacimiento del ente federal. El Estado
autonmico constituye, en cambio, un movimiento en sentido inverso, es decir un Estado unitario que se
descentraliza en entes que pueden llegar a tener poder legislativo propio y competencias similares o incluso
superiores a las de un Estado federado, aunque no poder constituyente propio.

En Espaa, en que por razones polticas, se ha efectuado el mximo desarrollo posible del modelo, se
llega a una situacin final muy parecida, en cuanto a organizacin y competencias, a la del Estado Federal.

2.2. ESTADO FEDERAL:

Es una forma de Estado muy importante. Es, en principio, una unin de Estados en la que cada uno de
ellos, sin perder su naturaleza estatal, se integra en un Estado de nivel superior, organizado mediante una
Constitucin propia la Constitucin federal y sometindose a un poder central denominado poder federal,
pero conservando una amplia autonoma constituyente, jurisdiccional, legislativa y administrativa.

3.- MODELO CONFEDERAL:

Ya sabemos por lo dicho anteriormente que se trata de una forma de descentralizacin que est
regulada por el Derecho Internacional y que consiste en que determinados Estados soberanos deciden
mediante un pacto poner en comn determinadas instituciones, aunque no suele estar entre ellas la existencia
de una Jefatura de Estado comn.

Alianza de Estados independientes creada por un pacto internacional con intencin de perpetuidad que
da lugar a un poder que se ejerce sobre los Estados miembros y no de modo inmediato sobre sus
ciudadanos para alcanzar objetivos comunes.

No se llega a constituir un nuevo Estado.

LECCIN 6: EL ESTADO
CONSTITUCIONAL COMO ESTADO DE
DERECHO.
ESTADO DE DERECHO = REACCIN DE LA BURGUESA CONTRA EL ABSOLUTISMO
MONRQUICO

Todo Estado es un Estado con derecho, pero Estado de Derecho es slo aqul que cumple una serie de
requisitos.

FINALIDADES DEL ESTADO DE DERECHO

47
Derecho Constitucional I

1. Luchar contra las inmunidades de poder poltico.

Limitacin jurdica = sometimiento al Derecho y al Control Judicial.

2.- Legitimacin democrtica del poder.

NOTAS DEFINITORIAS DEL ESTADO DE DERECHO:

1.- El imperio de la ley: El primer requisito del Estado de derecho es el imperio de la ley, esto es, la primaca
de las leyes segn la jerarqua normativa, en la que slo est por debajo de la Constitucin. Se defiende el
principio de igualdad formal de todos ante la ley.

2.- La separacin de poderes: Es el segundo requisito, defendido por Locke y Montesquieu. Se basa en un
sistema de control recproco de los poderes, de manera que un rgano ser el que haga la ley (poder
legislativo); otro el que la ejecute (poder ejecutivo); y otro el que la aplique (poder judicial). La separacin de
poderes debe ser entendida en un doble sentido:

Entre el legislativo y el ejecutivo. La relacin derivada de esta separacin de poderes dar lugar, como
ya sabemos, a los distintos sistemas de gobierno, pero se parte en principio del hecho de que el poder
legislativo es el ms importante porque es el que hace la ley y representa a la voluntad general, por
eso es el poder ms completo que, en su esquema terico, al ser el autor de la ley, tiene un poder
casi omnmodo, y decimos casi porque tiene dos grandes lmites:

o El que deriva de la existencia de la Constitucin y su obligado respeto.

o La limitacin material que deriva de que el parlamento no es un poder permanente, sino


renovable mediante elecciones peridicas.

Separacin de los jueces con respecto a los dos poderes anteriores, siempre y en todo caso.

3. Principio de legalidad administrativa: El tercer requisito que debe cumplir un Estado de derecho es el de
la legalidad administrativa, es decir, legalidad de la actuacin del poder ejecutivo, cabeza como sabemos de la
administracin pblica. Significa el sometimiento pleno de la administracin pblica a la ley y al conjunto del
ordenamiento jurdico.

o En cuanto a las normas administrativas: las normas de la administracin pblica estarn supeditadas a
las leyes y a las normas superiores en jerarqua.

o En cuanto a los actos de la Administracin: los actos administrativos estarn supeditados no


solamente a las leyes, sino a todo el ordenamiento jurdico incluido el proveniente del autor del acto.

o Los actos administrativos deben ser siempre actos reglados (discrecionales):

En cuanto al contenido.

En cuanto al procedimiento.

48
Derecho Constitucional I

En cuanto a la competencia.

o Los actos de la administracin deben estar sometidos sin excepcin al control judicial.

o Correlativamente con lo anterior, los ciudadanos tendrn siempre la posibilidad de recurrir ante el
poder judicial las normas y los actos de la administracin.

4.- Respeto de los derechos fundamentales: Desde el punto de vista de la filosofa liberal, los derechos no
son el resultado de su reconocimiento por los gobiernos, sino que, al ser consustanciales al individuo, son
anteriores al Estado. Este, por lo tanto, no los instituye, sino que debe respetarlos. No obstante, en trminos
prcticos, resulta muy importante el elenco concreto de los mismos que figure en la parte dogmtica de las
Constituciones. El obligado respeto a los derechos se instrumentaliza a travs de tcnicas especficas de
proteccin. En este aspecto la accin de los jueces y tribunales resulta tambin imprescindible.

Aplicacin directa de las normas constitucionales que reconocen los derechos fundamentales y
libertades pblicas:

o Los derechos civiles.

o Los derechos polticos.

o La reserva de ley y la proteccin especial para los ms importantes.

Los derechos de prestacin (derechos econmicos y sociales) al menos como normas constitucionales
programticas.

o Orientan y condicionan la actuacin pblica y de los tribunales.

o Sirven de criterio interpretativo.

ESTADO LIBERAL DE DERECHO:

o El Estado liberal es un fenmeno histrico.

o El Estado de Derecho es un fenmeno conceptual que se superpone al fenmeno histrico.

- Primera formulacin terica del Estado de derecho.

- Implantado tras las revoluciones burguesas, que ponen fin al antiguo rgimen, al cambiarse la
legitimacin del poder.

- Se extiende durante todo el siglo XIX hasta la democratizacin de los Estados por lo que no es un
modelo esttico.

ALTERNATIVAS A LA CRISIS DEL ESTADO LIBERAL:

1. EL ESTADO TOTALITARIO.

1) EL ESTADO SOCIALISTA.

2) EL ESTADO FASCISTA.

2. EL ESTADO SOCIAL.

49
Derecho Constitucional I

Adaptacin del Estado Liberal para garantizar su supervivencia. Imperante en las llamadas
democracias occidentales.

EL ESTADO SOCIALISTA

RASGOS:

- Abolicin de la propiedad privada de los modelos de produccin y estatalizacin de los mismos. Ello
tuvo lugar en algunos lugares de forma estricta (por ejemplo, hasta el carrito de distribucin de
helados era propiedad del Estado) y en otros de forma menos drstica, permitiendo algn tipo de
pequea propiedad.

- Inexistencia de separacin de poderes. Aunque los rganos del Estado sean diferenciables, a travs del
partido comunista se produce el control y se dirige el funcionamiento de todos ellos, incluido el poder
judicial que se considera como un poder judicial popular.

- Carcter de los procesos electorales meramente plebiscitarios o de ratificacin. Los candidatos son los
propuestos por el partido nico o hegemnico y en la mayor parte de las ocasiones mediante
candidatura nica.

- Debilitacin de los derechos civiles y prctica desaparicin de los derechos polticos de los
ciudadanos.

- Utilizacin intensiva de la propaganda y el adoctrinamiento con la intencin de conformar una


sociedad uniforme. Para el marxismo, las sociedades plurales son un estadio anterior de la evolucin
humana y deben ser sustituidas por una sociedad de pensamiento nico que no es sino el reflejo de la
desaparicin de las clases sociales.

- Expansionismo ideolgico hacia otras sociedades y Estados. El marxismo se predica como


internacionalista, es decir como un sistema a implantarse en todos los lugares. Por esa razn intenta,
con una u otra metodologa, exportar la revolucin all donde puede hacerlo.

IDEOLOGA. EL MARXISMO/LENINISMO:

- Podemos comenzar diciendo que se trata de una ideologa que intenta una explicacin global del
hombre y el mundo, basada en el denominado materialismo dialctico. La dialctica es un mtodo de
reflexionar cientficamente mediante el planteamiento de una tesis o proposicin determinada, que
genera por contraposicin una anttesis, culminando este enfrentamiento en una sntesis o solucin
final. Si el materialismo dialctico lo incardinamos en la historia tendremos el llamado materialismo
histrico.

- La base material primordial son los elementos y las tcnicas de produccin, conforme a los cuales se
establecern las relaciones de produccin. A esta base se le dar el nombre de estructura. Todos los
dems fenmenos no materiales sern consecuencia de una estructura determinada y recibirn el
nombre de superestructura.

- En las relaciones de produccin existe una diferencia fundamental entre los hombres: unos poseen los
elementos materiales que en cada momento de la historia constituyen los medios de produccin; otros

50
Derecho Constitucional I

solamente poseen su capacidad de trabajo (la fuerza de su trabajo en la fraseologa marxista) que
deben emplear en esos medios de produccin. La dialctica determina inexorablemente una situacin
de enfrentamiento entre unos y otros a lo que se llama la lucha de clases. Esta lucha, a veces muy
ostensible y a veces soterrada pero real, es la que ha ido transformando el mundo. La lucha de clases
se convierte as en el motor de la historia. Pero de parte de ese valor se aprovechar el propietario del
medio de produccin, que se apodera as de la plusvala generada por los trabajadores. Es esa
plusvala la que explica la existencia de la lucha de clases.

- La idea de la abolicin del Estado es comn a anarquistas y marxistas. Pero para los primeros se trata
de un fin en s mismo, mientras que para los segundos ser el resultado final de la creacin de una
sociedad en la que hayan desaparecido las clases sociales y se haya llegado al denominado paraso
comunista. Pero mientras tanto, los marxistas ven en el Estado un instrumento formidable para poder
aplicar su doctrina; por esta razn lo que hay que hacer en una primera fase no es abolirlo sino
conquistarlo y acceder a su formidable aparato de poder, par desde l ejercer la dictadura del
proletariado y transformar en colectivos todos los medios de produccin. La influencia leninista ser
decisiva para acentuar que esa conquista del Estado y la implantacin de la dictadura del proletariado
necesita una vanguardia activa que lo dirija. Esa vanguardia ser el partido comunista que dirigir la
toma del poder del Estado mediante la revolucin y la violencia.

EL ESTADO FASCISTA:

- Dos modelos: el nacional socialista y el fascista italiano.

RASGOS:

1.- Mantenimiento de la propiedad privada, y exaltacin suprema del Estado como instrumento de realizacin
de una ideologa de carcter mesinico, basada en la utilizacin de un mito, la nacin o la raza, que distingue a
la poblacin de ese Estado sobre las de los dems Estados. Organizacin corporativa del Estado

2.- Existencia de un partido nico. (el partido nacional socialista en Alemania; el partido fascista en Italia).,
al que corresponde la direccin del Estado y que llega a identificarse con el Estado.

3.- Mxima concentracin de poder, que se organiza en base al principio del caudillaje; un lder mesinico e
iluminado que es a su vez cabeza del partido y del Estado y en cuya voluntad y criterio se residencia la
voluntad y criterio de la nacin o la raza.

4.- Utilizacin mxima de la propaganda y el adoctrinamiento, no solo mediante el control y direccin de los
medios de comunicacin sino inventando, por as decirlo, la propaganda poltica moderna mediante
gigantescos movimientos de masas.

5.- Expansionismo agresivo frente a otras naciones o razas y, en definitiva, frente a otros Estados.

ESTADO Y DERECHO:

El sometimiento al derecho ser el ms trascendente componente funcional del Estado Liberal. Estado
y Derecho sern elementos inseparables, necesariamente unidos, pero en permanente tensin por dos
tendencias contradictorias:

1.- La resistencia a la juridificacin, que es consustancial al poder soberano del Estado.

2.- El Anhelo de seguridad jurdica.

51
Derecho Constitucional I

EL ORDENAMIENTO JURDICO ESTATAL:

- El ordenamiento jurdico, es un conjunto unitario de normas coherentemente producidas que est


sistemticamente organizado y que pretende tener un carcter completo.

- Se produce a travs de las fuentes del Derecho que son aquellos hechos o actos respecto de los cuales
el propio ordenamiento hace depender la produccin de normas jurdicas.

- El ordenamiento jurdico es esencial para el funcionamiento del Estado y es el instrumento regulador


de la convivencia social.

- Fortsima tendencia a que la produccin jurdica sea monopolio del Estado.

RASGOS DEL ORDENAMIENTO JURDICO ESTATAL:

- El ordenamiento jurdico, es un conjunto unitario de normas coherentemente producidas que est


sistemticamente organizado y que pretende tener un carcter completo.

o Conjunto de normas PRINCIPIO DE UNIDAD.

o Sistemticamente producidas PRINCIPIO DE COHERENCIA.

o Carcter completo PRINCIPIO DE TOTALIDAD.

- Todo el ordenamiento jurdico estatal, a pesar de su complejidad es reconducible a un punto de


referencia nico y ltimo.

- Existen principios de ordenacin del sistema de fuentes que reconducen la pluralidad de normas
jurdicas a una unidad.

ESTRUCTURA PRIAMIDAL DEL ORDENAMIENTO SEGN KELSEN:

1. Norma Fundamental Hipottica.

2. Constitucin (Grado mximo de creacin sin aplicacin).

3. Legislacin.

4. Reglamentos.

5. Sentencias.

6. Actos de ejecucin: actos administrativos y Negocios jurdicos.

7. Acatamiento del Derecho por particulares. (aplicacin sin creacin).

52
Derecho Constitucional I

Hans Kelsen. A partir de una norma fundamental hipottica que es un presupuesto sustentador de la
validez de todo ordenamiento y que consiste en la conciencia social de que tal ordenamiento debe ser acatado,
Kelsen aludir a la existencia de un Derecho internacional que legitima y justifica la existencia de todo, de
cualquier, Estado y, al focalizar uno de ellos, de un Estado concreto. A partir de ah, en cada Estado
advertiremos la presencia de una norma suprema en la que se encierran los principios y bases fundamentales
de su orden poltico y jurdico, a la que conocemos por el nombre de Constitucin. Esta constituye el vrtice
de una pirmide en cuyos estratos y por orden descendente se van colocando todos los conjuntos normativos
parciales que integran el ordenamiento jurdico leyes, reglamentos, actos jurdicos y negocios jurdicos
(entre particulares). Es preciso advertir que en los ordenamientos jurdicos de nuestro tiempo el nmero de
estratos es ms numeroso y complejo que el que describimos, sobre todo por la existencia de subestratos
dentro de cada estrato, pero bsicamente, desde el punto de vista explicativo, la pirmide puede describirse
as:

EL PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA:

Constitucin
Leyes
Reglamentos (subdivido a su vez en mltiples escalones jerrquicos en
funcin de la fuente de produccin).
Actos jurdicos.
Negocios jurdicos.

REGLAMENTOS ESTATALES:

- Decretos del Consejo de Ministros.

- rdenes de las Comisiones Delegadas del Consejo de Ministros.

- rdenes Ministeriales.

- Resoluciones administrativas jerarquizadas a su vez por el rgano emisor.

COHERENTE:

- Las normas jurdicas estn ordenadas de forma racional, de forma que no existan contradicciones
entre las normas.

- Criterios para resolver antinomias jurdicas:

o CRITERIO JERRQUICO: La norma superior prevalece. Cada norma situada en un


estrato superior a otros prevalece sobre todas las normas situadas en cada uno de los estratos
inferiores. A su vez, las que se encuentran en un estrato determinado no pueden prevalecer
sobre todas las normas situadas en cualquier estrato superior.

53
Derecho Constitucional I

o CRITERIO CRONOLGICO: Hay que atender a la fecha de las normas, de manera que la
fecha posterior prevalece sobre la anterior.

o CRITERIO DE ESPECIALIDAD: Se aplicar la norma especial, pues se entiende que al


referirse a una cuestin especfica ser, en relacin a la misma, ms detallista y concreta.

- CRITERIO DE SOLUCIN DE CONFLICTOS:

Entre el criterio jerrquico y el cronolgico: Prevalece siempre el jerrquico, es decir el


criterio cronolgico slo funciona dentro del estrato de las normas de similar categora. As,
un decreto posterior puede modificar un decreto anterior, pero un decreto posterior no
modifica nunca una ley anterior.

Entre el criterio cronolgico y el de especialidad: Prevalece el de especialidad.

Entre el criterio jerrquico y el de especialidad: Prevalece el jerrquico.

ORDENAMIENTO COMPLETO:

1.- El ordenamiento ha de ser completo, aunque no lo sea. Si un caso concreto carece de norma directamente
aplicable, hay que deducirla del conjunto del sistema.

2.- Pretensin de ordenar la convivencia sin fisuras ni lagunas.

3.- Tcnicas de auto integracin del ordenamiento jurdico.

ANALOGA: (4.1 CC). Proceder la aplicacin analgica de las normas cuando stas no
contemplen un supuesto especfico, pero regulen otro semejante entre los que se aprecie
identidad de razn. Consiste en aplicar para un caso concreto que no tiene solucin jurdica
prevista, la solucin existente para un caso similar. Es decir aplicar la norma prevista para un
supuesto distinto pero que guarda una cierta identidad con el caso presentado.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO: (1.1CC). Las fuentes del


ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del
derecho.

EL DERECHO SUPLETORIO: Se trata de la posibilidad de utilizar, para resolver un


problema de vaco jurdico, la solucin contemplada para el tema en otro ordenamiento
jurdico.

EL PRINCIPIO DE COMPETENCIA:

Se trata de un principio que siempre ha estado presente pero su evidencia era tan grande que resultaba
consustancial a la aplicacin del Derecho y casi no nos dbamos cuenta de su existencia.

Tiene carcter previo a las reglas de integracin del ordenamiento.

Muy importante en los mbitos:

o Funcional.
o Territorial.

54
Derecho Constitucional I

Ha adquirido una complejidad extraordinaria en el Estado actual.

TEMA 7: EL ESTADO CONSTITUCIONAL


COMO ESTADO SOCIAL
ESTADO SOCIAL DE DERECHO:

Resultado del colapso del Estado Burgus liberal que ha ido evolucionando hacia un

Estado Providencia.

Estado Benefactor.

55
Derecho Constitucional I

Estado del Bienestar (Welfare State). Son distintos nombres

Estado Intervencionista.

Estado Mximo.

Estado Neocapitalista (Economa social de mercado).

DEL ESTADO LIBERAL AL ESTADO SOCIAL:

Con la aparicin de los fenmenos de masas, el Estado ha de empezar a arbitrar entre intereses contrapuestos
y un sector importante de la poblacin necesita que el Estado utilice medidas correctoras. Todo ello conduce a
que el Estado pase de no intervencionista a intervenir en la vida social y econmica, en una primera fase a
travs de la legislacin y posteriormente mediante la constitucionalizacin de determinados temas:

o Constitucin de Quertaro (1917).

o Constitucin de Weimar (1919).

Y ello se generaliza en las Constituciones posteriores a la Segunda Guerra Mundial.

CARACTERES DEL ESTADO SOCIAL:

1.- INTERVENCIONISMO ECONMICO DEL ESTADO:

Se le exige al Estado que garantice el llamado mnimo existencial, concepto relacionado con la procura
existencial desarrollado por Forsthoff. La persona para llevar una existencia digna necesita tener garantizado
lo que se denomina su espacio vital. Sin embargo, el espacio vital del hombre actual es mucho ms complejo y
amplio que el del hombre primitivo, circunscrito a cuestiones elementales. Esta reflexin nos conduce a
distinguir, dentro del concepto espacio vital, entre:

- Espacio vital efectivo: es el que necesita efectivamente la persona; pero no est en su mano la
consecucin de la totalidad del mismo, porque la realidad desborda la posibilidad de que as sea.

- Espacio vital dominado. Es aquel segmento del espacio vital de cuya consecucin y correlativo
disfrute la propia persona es, o puede ser, autora responsable. Dicho de otra manera, es la propia
persona la que es capaz de dotarse (en todo o en parte) de su propio espacio vital.

Los individuos necesitamos que alguien nos procure la diferencia entre el espacio vital dominado y el
espacio vital efectivo, que es lo que hemos denominado procura existencial. De ah la demanda social al
Estado y la implantacin del Estado Social, que se orienta a hacer realizable la totalidad de la procura
existencial. Desde esta perspectiva, al Estado se le pedir el cumplimiento de tres grandes cometidos:

- Proveer el equipamiento comunitario necesario. Todas aquellas condiciones de infraestructura que se


requieren para que el hombre pueda disfrutar de una existencia digna, en funcin del momento
histrico y sociolgico del que se trate.

- Establecer y crear seguridad. Es un trmino confuso porque solemos pensar primeramente en


seguridad referida a cuestiones de orden pblico o de ndole fsica. Pero con el trmino seguridad nos
referimos a algo mucho ms amplio.

- Asegurar directamente determinadas prestaciones sociales. La poblacin pide recibir del Estado
determinadas cosas del espacio vital efectivo que antes pertenecan al espacio vital dominado, pero

56
Derecho Constitucional I

ahora ya no, y respecto a las cuales la propia sociedad no puede asegurar a los individuos un cien por
cien de cobertura.

Tambin se demanda al Estado unos mnimos prestacionales en sentido estricto, derivados de las
denominadas situaciones de infortunio que afectan a determinados individuos, como puede ser la
enfermedad o la invalidez. Como consecuencia de todo esto en el Estado Social se producen la
peculiaridad de las llamadas prestaciones positivas que consisten en subsidios redistributivos que el
Estado hace a quienes tienen problemas para controlar mnimamente su espacio vital.

2.- ENCUADRAMIENTO DEL ESTADO POR EL DERECHO:

Aparicin de nuevas Instituciones y debilitamiento de otras, pero todo ello encuadrado por el Derecho.
ESTADO SOCIAL DE DERECHO

3.- DEMOCRACIA:

La aparicin del Estado Social coincide con la universalizacin del sufragio y la implantacin a todos los
niveles de mecanismos para el control democrtico del poder.

4.- EQUILIBRIO ENTRE IGUALDAD REAL E IGUALDAD JURDICA:

Una demanda de la sociedad al Estado Social es que ste ha de servir para conseguir un equilibrio en los
temas que afectan al principio de igualdad. La primera no puede hacer desaparecer a la segunda.

LA CRISIS DEL ESTADO SOCIAL:

A partir de 1970/1980 el Estado Social ha entrado en una sostenida crisis que viene impulsando un fuerte
debate sobre sus limitaciones. Esta crisis se origina como consecuencia de varios factores superpuestos:

- LA CRISIS DEL PETRLEO O ENERGTICA DE 1973 HASTA LA ACTUALIDAD:

Desde la depresin econmica de los 70-80 se cuestiona la teora econmica de Keynes: las crisis se
combaten con mayor gasto pblico, sobre todo en infraestructuras.

- LA CRISIS FISCAL DEL ESTADO: (mirar en libro lo dems)

Junto al componente de inversin, el Estado Social es tambin un gran redistribuidor de rentas


mediante el denominado gasto social. La suma de ambos conceptos produce un doble efecto en las
cuentas del estado:

1. De un lado, el Estado necesita cada vez ms recursos, lo que se intenta subsanar bien subiendo los
impuestos, bien recurriendo al endeudamiento. Esta necesidad de recursos hace que el Estado se
vaya apropiando cada vez, para su manejo, de un mayor porcentaje de los bienes y servicios que
se producen en el pas.
2. Por otro lado, y complementariamente de lo anterior, como la necesidad de gasto es inagotable se
produce el problema del dficit pblico, es decir el Estado Social suele gastar ms de lo que
ingresa. Si el Estado gasta ms de lo que ingresa, provoca un elevado dficit pbico y. como la
dinmica del Estado de Bienestar es el crecimiento continuado del gasto pblico pero las crisis
econmicas reducen las fuentes de liquidez del Estado al disminuir la poblacin activa, las
inversiones y las operaciones gravables, entonces aumenta la economa sumergida y ello conduce
a una espiral diablica:

57
Derecho Constitucional I

LA ESPIRAL DIABLICA: (preguntas cortas examen, se termina como se empieza)

A menor actividad econmica, menor ingresos del Estado.

A menores ingresos del Estado, mayor dficit.

A mayor dficit, mayor deuda pblica.

A mayor deuda pblica, mayor cantidad de intereses a pagar.

A mayor cantidad de intereses y necesidad de amortizar la deuda en sus plazos, menor presupuesto
para gasto social.

A menor presupuesto para gasto, mayores impuestos.

A mayores impuestos, menor actividad econmica.

- LA DEMOTIVACIN SOCIAL:

Si el Estado efecta prestaciones sociales y salariales a la poblacin ms desfavorecida que aproximan a sus
miembros al nivel de vida que tendran si trabajasen y se esforzaran competitivamente, una buena parte de la
sociedad optar por vivir a costa del Estado, porque no les merecer la pena el esfuerzo de trabajar para tan
poca diferencia. Adicionalmente, en el otro lado del espectro, ocurre que si al segmento de poblacin que se
esfuerza y trabaja se le atraganta con impuestos progresivos para sostener el gasto social, los individuos
pertenecientes al mismo terminan viendo que no les compensa ningn tipo de esfuerzo marginal para
aumentar sus ingresos, porque el Estado se lleva mayor porcentaje de lo que ganan cuanto ms ganan.

- LAS ALTERNATIVAS A LA CRISIS

Por todo este cmulo de factores que han ido conduciendo a la crisis del Estado Social, existe un debate sobre
el necesario replanteamiento del mismo. Actualmente se plantean tres alternativas para la reformulacin del
Estado Social:

Alternativa colectivista: Consiste en sustituir el Estado Social por un Estado colectivista donde toda la
propiedad de los medios de produccin corresponda al Estado.
Propuesta neoliberal: Consiste en adelgazar el Estado Social a que se ha llegado en nuestros das y
volver al inicial. Es decir, el Estado Social solo puede ocuparse de aquello que no haga o no pueda
hacer la sociedad civil. Lo que sta puede hacer no debe ser funcin del Estado.
Propuesta socialdemcrata: Esta propuesta consiste bsicamente en aprovechar los ciclos econmicos.

LECCIN 8: El Estado democrtico.


I. INTRODUCCIN

Democracia: participacin poltica de los ciudadanos.

58
Derecho Constitucional I

Estado: conjunto de los rganos de gobierno de un pas soberano.

Rgimen federal: Territorio cuyos habitantes se rigen por leyes propias, aunque estn sometidos en ciertos
asuntos a las decisiones de un gobierno comn.

Estado de bienestar: Sistema de organizacin social por el que el Estado procura garantizar el bienestar de
los ciudadanos en aspectos socioeconmicos.

DEL ELITISMO CONSTITUCIONAL AL SUFRAGIO UNIVERSAL

De acuerdo con la Declaracin de Derechos del Hombre y el Ciudadano para que exista una Constitucin
debe haber separacin de poderes y declaracin de los derechos de los ciudadanos, pero entre ellos no se
encuentra explcitamente citado el llamado principio democrtico.

El establecimiento de la soberana popular frente a la soberana de los monarcas como PRINCIPIOS


DEMOCRTICOS es lo que marca la frontera entre el Antiguo Rgimen y el Nuevo Rgimen, entre el
Estado Absoluto y el Estado Liberal.

La idea del primer constitucionalismo qued debilitada en Europa por restauraciones monrquicas y la doble
soberana del rey y la nacin representada en el parlamento. El primer principio democrtico se entenda como
la representacin de todos por el parlamento, se entenda como vlido el sufragio censitario. De ah que el
principio democrtico no fuese considerado como fundamental en el desarrollo del Estado Liberal y si lo
fuese la separacin de poderes y las declaraciones de derechos.

A partir de la tercera oleada (primera guerra mundial) el Estado liberal se ve obligado a evolucionar. Se
produce as el Estado Social y el fenmeno de Estado Democrtico y se prescindir del llamado elitismo
constitucional.

El principio democrtico pasa a tener gran importancia. Cules son realmente los principios
democrticos? Los rasgos segn BOBBIO son:

1. Que su rgano ms importante sea resultado de un proceso electivo.


2. Que otros rganos tambin lo sean aunque no sean todos.
3. El mecanismo electivo debe ser el SUFRAGIO UNIVERSAL, libre y secreto.
4. El sufragio ha de elegir entre alternativas reales. Si slo hubiera un partido, no sera Estado
Democrtico.
5. Las decisiones se toman por principio de MAYORA y RESPETO A LA MINORA.
6. El gobierno debe ser emanacin de un proceso electivo, conforme a los puntos 1 y 3.
7.
II. La democracia directa y semidirecta.

En nuestra poca se lleva a cabo el principio democrtico y ya no existe el elitismo constitucional. La


democracia directa slo es posible en pequeos municipios, ya que no se puede reunir constantemente a
todos los ciudadanos para decidir sobre asuntos pblicos. Se lleva a cabo entonces el REFERENDUM que
consiste en consultar al pueblo sobre asuntos pblicos, es la llamada democracia semidirecta. Este sistema
plantea un doble problema: la poltica moderna tiene un gran nmero de cuestiones que decidir y, si se
consultase todo, el sistema se llegara a la parlisis, pero si no se pregunta se estara incumpliendo el principio
democrtico. Hay cuestiones complejas que no se pueden decidir con un s o no. Por esta razn el Derecho
Constitucional considera la tcnica del REFERENDUM con cierta desconfianza.

Dentro del sistema de referndum podemos distinguir varios grupos y tipos de refrenda:

59
Derecho Constitucional I

SEGN EL CONTENIDO del referndum: (examen sobre todo tipo test)

- NORMATIVO: si se trata de someter a consulta una norma.

APROBATIVO: para aprobar un texto normativo.

ABROGATORIO: para derogar un texto normativo vigente.

- DECISIONISTA: para someter a consulta una decisin

SEGN HAYA QUE CONVOCARLO O NO por imperativo de la norma constitucional:

- PRECEPTIVO: existe la obligacin de convocarlo (agravado)


- FACULTATIVO: no es obligatorio convocarlo.

SEGN SUS EFECTOS:

- VINCULANTE: el resultado del referndum se convierte en obligatorio para el gobierno.


- CONSULTIVO: el resultado no es obligatorio para el gobierno, aunque indudablemente tendr
consecuencias polticas.

Cada una de las tipologas contenidas en estos tres grupos son incompatibles entre s. Es decir, un referndum
no puede ser al mismo tiempo preceptivo y facultativo, por ejemplo. Pero si son compatibles los tres grupos,
por ejemplo, un referndum puede al mismo tiempo ser preceptivo, normativo (aprobatorio o abrogatorio)
y consultivo.

Otro sistema de democracia semidirecta lo constituye la llamada INICIATIVA LEGISLATIVA POPULAR:


consiste en la posibilidad de hacer llegar al Parlamento una propuesta directamente desde la sociedad, bien sea
para hacer una ley, bien para modificarla o derogarla. Esta posibilidad se contempla con una cierta cautela
desde el Derecho Constitucional.

La regulacin de esta frmula se recoge en las Constituciones con determinados condicionantes como son la
exigencia de un nmero elevado de firmantes (500mil firmas) de la propuesta o el hecho de que de este
sistema se excepten determinados tipos de leyes (por ejemplo, en Espaa las leyes orgnicas) o de un
contenido determinado (por ejemplo, las leyes fiscales).

Existen otros sistemas de representacin (Jurado, Derecho de peticin o Consejo abierto), pero la ingeniera
constitucional ha tenido que establecer un invento la representacin poltica que da lugar a la democracia
representativa. A este mecanismo se le denomina PROCESO ELECTORAL.

III. LA DEMOCREACIA REPRESENTATIVA.

1. LA REPRESENTACIN POLTICA. MANDATO IMPERATIVO Y MANDATO


REPRESENTATIVO. (diferencia entre imperativo y representativo pregunta corta)

60
Derecho Constitucional I

La representacin civil consiste en que una persona otorga a otra el encargo de actuar en su nombre, de
manera que lo que hace sta segunda (representante) es como si lo hiciera la primera (representado). El
representante pues acta en nombre del representado cumpliendo su voluntad, o, dicho de otra manera, en
virtud de un mandato imperativo.

La representacin de los mandatos era en el Estado anterior al Estado Liberal, una representacin civil basada
en el contrato de mandato. Los representantes llevaban instrucciones de los distintos estamentos y de ah no
podan salirse (mandato imperativo). Esto provocaba situaciones de gran complejidad porque en el
transcurso de los estados generales podan plantearse cuestiones nuevas y distintas de las que motivaron su
convocatoria.

La nacin no puede actuar por s mismo, seguir la teora de la representacin poltica como sustituta de la
representacin civil. En la representacin poltica el elemento primordial consiste en que el representante
ser designado por el representado, pero una vez designado deja de estar sometido a las instrucciones o
mandatos del representado para actuar con plena independencia. A este tipo de mandato se le denominar
mandato representativo. El mandato representativo responde a la necesidad de resolver el problema de hacer
que unas decenas o centenas de personas representen a toda la nacin. La nacin designar a un grupo
reducido de representantes mediante lo que llamamos PROCESO ELECTORAL. Parte de la exigencia de
que hay que dividir en porciones al conjunto de los ciudadanos mediante elementos operativos
circunscripciones, formulas electorales etc.- Se articul un sistema que consiste en que los representantes,
una vez elegido, dejan de representar a las personas concretas que los eligieron para pasar a representar al
conjunto de TODOS. Su mandato ser un MANDATO REPRESENTATIVO no imperativo.

La democracia representativa y su invento de la representacin poltica no se da en la prctica de forma


absoluta por tres razones:

1. Las Constituciones a veces acuden tambin a mtodos de democracia semidirecta.


2. Debido a las elecciones peridicas, que hace que el representante no pueda olvidar absolutamente su
vinculacin con sus electores, so pena de no ser reelegido.
3. Existencia de un seudo mandato imperativo en la prctica entre el representante elegido y el partido
poltico al que pertenece.

2. EL PROCESO ELECTORAL.

61
Derecho Constitucional I

Es el conjunto de elementos que hacen posible la democracia representativa y que culmina en la


transferencia de la representacin del conjunto de los ciudadanos de un Estado a favor de los miembros
que componen los rganos representativos de ese Estado. Estos elementos son: la definicin del cuerpo
electorado; la determinacin del elemento territorial que sirve para dividir a efectos operativos el
electorado, o circunscripcin; y finalmente los sistemas que permiten transformar la representacin en
escaos o frmula electoral.

2.1 EL ELEMENTO PERSONAL: EL CUERPO ELECTORAL O ELECTORADO.

Se trata de contar al conjunto de personas cuya representacin se transmite a los elegidos. El cuerpo
electoral debe tener en cuenta los siguientes condicionantes:

NACIONALIDAD: se requiere el requisito de tener la nacionalidad del Estado en el que se producen las
elecciones.

EDAD: mayora de edad

HABILITACIN: no dispondrn del derecho de sufragio quienes se encuentren inhabilitados para ello, lo
cual suele ser una consecuencia de un proceso penal, como pena principal o accesoria.

DOMICILIACIN (INSCRIPCIN EN EL CENSO ELECTORAL): hay que tener un domicilio legal.


En Espaa se hace a partir del llamado padrn de habitantes de los municipios, confeccionndolo de
forma peridica y con carcter general. Solamente figura en el censo el que voluntariamente se inscribe en
l.

22. EL ELEMENTO TERRITORIAL: LA CIRCUNSCRIPCIONES

Es la divisin territorial del cuerpo electoral. En ocasiones por ejemplo en Espaa para la eleccin de los
miembros del parlamento europeo, se considera al territorio nacional como una sola circunscripcin,
hablamos de CIRCUNSCRIPCIN NICA. Lo usual es que se produzca una divisin del Cuerpo
electoral sobre la base territorial, hablamos de CIRCUNSCRIPCIONES.

CIRCUNSCRIPCIONES:

UNINOMINALES: si cada una de ellas elige a un solo representante.

PLURINOMINALES: si cada una de ellas elige a varios representantes o diputados.

Grandes: si elige a ms de 10 diputados

Pequeas: si elige a menos de 10 diputado

En materia de circunscripciones, las variables posibles son grandes. Por ejemplo si en Espaa se eligen a 350
diputados al Congreso podramos optar por una circunscripcin nica plurinominal de 350 personas elegibles;
o si optamos por circunscripciones plurales podemos hacer diez circunscripciones de 35 o cualquier otra
divisin que se nos ocurra, tanto si la hacemos iguales (35 circunscripciones de 10 elegibles, por ejemplo)
como diferentes (25 circunscripciones de 8 elegibles y 10 circunscripciones de 15 elegibles etc.) incluso
podramos dividir todo el territorio y hacer 350 circunscripciones que en este caso seran forzosamente
uninominales (1 elegible en cada una de ellas).

62
Derecho Constitucional I

CIRCUNSCRIPCIN ARTIFICIAL: divisin territorial hecha de forma que cada circunscripcin tenga
aproximadamente el mismo nmero de electores y que en cada circunscripcin se elija el mismo nmero
de representantes.

CIRCUNSCRIPCIN NATURAL: se atribuye a cada circunscripcin un nmero de escaos que est en


relacin con la poblacin que tenga, por lo que unas sern circunscripciones pequeas y otras grandes.
Es la frmula seguida en Espaa.

2.3 LA FRMULA ELECTORAL

Nos permite traducir los votos de los electores en ESCAOS concretos. Se trata por tanto, de un
procedimiento de clculo matemtico que distribuye los escaos que se disputan los representantes. Existen
bsicamente dos frmulas la mayoritaria y la proporcional.

MAYORITARIA

Atribuye los escaos en base al principio de mayora (quien gana lo gana todo y el que pierde lo pierde todo),
o lo que es lo mismo: quien consiga ms votos.

MAYORA SIMPLE: el que gana lo hace con independencia de la proporcin que represente el nmero
de votos obtenidos sobre el total de votos emitidos.

MAYORA REFORZADA: para ganar hace falta sobrepasar la mayora simple, bien porque se tenga la
mayora absoluta (la mitad ms uno de los votos emitidos) bien porque la mayora que se obtenga
aparezca indubitada.

Mayoritaria a 2 vueltas: si tras la eleccin alguien tiene mayora absoluta queda proclamado, si no es as la
eleccin se repite.

Frmula electoral con voto alternativo: Dar al elector una especie de doble voto, en primer lugar vota al
candidato de su mayor preferencia y en segundo lugar a otro, de manera que permite apreciar quienes tienen la
mayor preferencia por parte del electorado.

Voto limitado: cada lector tiene menos votos que candidatos se eligen, de modo que la mayor parte de los
candidatos sern elegidos por amplia mayora, pero siempre queda algn escao para la minora.

Voto acumulativo: el lector tiene tantos votos como candidatos pero puede repartirlos como quiera. Ej. Hay
cuatro escaos y cada elector dispone de cuatro votos pero puede darles los cuatro votos a un solo candidato, o
tres a uno y uno a otro, o dos votos a dos candidatos o un voto a cuatro candidatos.

Voto fraccionado: el elector dispone de ms votos que escaos y los aplica libremente. As puede dar un voto
adicional a aquel candidato por el que tenga ms preferencia.

LA FORMULA ELECTORAL PROPORCIONAL

Intenta establecer una proporcionalidad entre lo que manifiestan los electores y la atribucin de escaos. La
frmula proporcional parece ms justa que la mayoritaria pero solo puede utilizarse en circunscripciones

63
Derecho Constitucional I

plurinominales porque solamente cuando se cubren varios escaos es posible efectuar una distribucin
proporcional. En una circunscripcin uninominal no es posible porque solo hay un escao y un solo ganador.

- ESCRUTINIO DE LISTA
Los candidatos figuran relacionados en una lista.

Sistema de listas abiertas: cada partido presenta una lista pero el elector hace la suya propia
sealando a los candidatos que prefiera de las distintas listas

Sistema de listas cerradas: cada partido presenta una lista y el elector tiene que escoger una sola
(completa) de las distintas listas presentadas. Aqu est eligiendo a un partido.

Cerradas flexible: si el elector puede establecer su propia preferencia entre los candidatos que figuran
en la lista y alterar, consiguientemente, el orden de la misma.

Cerradas bloqueadas: el orden establecido en la lista no puede ser alterado por el elector al que solo
corresponde escoger una de entre las listas presentadas y depositarlas en la urna.

- LA DISTRIBUCIN DE LOS ESCAOS

El nmero uniforme: previamente a la eleccin se establece un nmero que ser el divisor de cada
lista. Ejemplo, si hay 30 millones de electores y los escaos son 300, el nmero uniforme nos dice que
el nmero de votos necesarios para conseguir un escao ser de 100.000. se divide el nmero de votos
obtenidos por cada lista entre 100.000. Si un partido ha tenido 8 millones de votos, le correspondern
80 escaos de los 300.

El cociente nacional: el divisor no se determina previamente sino con posterioridad a la eleccin. Para
ello se dividir el nmero total de sufragios vlidos emitidos por el nmero total de escaos a cubrir.
De los 30 millones de electores han botado 25 millones y de ellos son votos vlidos 24 millones. 24
millones divididos entre 300 escaos nos darn un cociente nacional de 80.000 votos. El cociente de
esta divisin es el que se va a utilizar como divisor para determinar los escaos que le corresponde a
cada partido y cada lista tendr tantos escaos como mltiplos de 80.000 votos haya recibido.( Dividir
el nmero total de votos vlidos entre el nmero total de escaos)

El Cociente electoral: es el ms utilizado en todos aquellos casos en que no hay circunscripcin nica
sino una pluralidad de circunscripciones. Se trata de dividir el nmero de votos vlidos emitidos en
cada circunscripcin concreta por el nmero de escaos que se atribuyen a esa circunscripcin. Por
ejemplo en la provincia de Cdiz se han emitido 600.000 votos vlidos y hay 15 escaos a cubrir. El
cociente electoral ser 40.000 (6000.000:15 = 40.000) y cada lista se le atribuir, en esa provincia,
tantos escaos cuantos mltiplos de 40.000 votos haya recibido.

- LA DISTRIBUCIN DE LOS RESTOS

SISTEMA DE RESTOS MAYORES

Consiste en atribuir los escaos pendientes de asignar a aquellas listas que tengan mayores restos de
votos no aplicados, yendo del mayor al menor resto.

64
Derecho Constitucional I

En una circunscripcin concreta se han emitido 480.000 votos vlidos y en esa circunscripcin se
cubren 8 escaos. El reparto se hace mediante el cociente electoral que resulta ser 60.000
(480.000/8=60.000)

Vemos claramente que hemos asignado 5 escaos, pero como eran 8 nos quedan 3 por repartir. Tambin
vemos que hay un resto de 180.000 votos desaprovechados. Si repartimos al sistema de los mayores restos
buscamos el resto mayor (48.000) y le daremos un escao suplementario a la lista del partido A; a
continuacin buscamos el segundo resto mayor (44.000) y le daremos el segundo escao suplementario a la
lista del partido B; finalmente buscamos el tercer resto mayor (40.000) y le asignamos el ltimo escao al
partido E.

SISTEMA DE LA
MEDIA MS FUERTE O
MEDIA MAYOR.

Tras dividir el nmero de


votos de cada lista por el
cociente electoral y
atribuir los

65
Derecho Constitucional I

escaos iniciales correspondientes, se trata ahora de efectuar una operacin matemtica consistente en aplicar
a todas y cada una de las listas la hiptesis de que le sumamos el primer escao que queda por cubrir y
sacamos inmediatamente despus la media de cada lista. Ala media mayor le asignamos ese escao y
volvemos a repetir la operacin tantas veces como escaos tengamos por cubrir hasta que queden repartidos
todos los escaos pendientes.

66
Derecho Constitucional I

Consiste en dividir el nmero de votos obtenidos por cada lista entre el nmero sucesivo empezando por el 1
(1, 2, 3 etc.) hasta llegar al que representa la cifra de escaos a cubrir. En el ejemplo que estamos siguiendo,
habra que dividir hasta llegar al nmero 8. Al ir dividiendo se nos irn produciendo en cada lista una sucesin
de cocientes. De todos los cocientes de todas las listas vamos asignado los escaos a los cocientes ms altos.

LOS PARTIDOS POLTICOS:

El Estado Democrtico es un Estado plural, es decir existen alternativas de gobierno. En el Estado


Democrtico estas alternativas se producen mediante la existencia de los partidos polticos, instituciones de
carcter poltico social que hacen posible la visualizacin de las alternativas por el electorado y simplifican
el juego poltico. Tambin realizan otras funciones: mediacin entre los ciudadanos y el Estado, etc.

FUNCIONES DE LOS PARTIDOS:

En todo caso, en el Estado Democrtico de nuestros das y siguiendo a Carl Friedrich los partidos
ejercen las siguientes funciones:

Efectan una seleccin de lderes polticos para su incorporacin a los distintos niveles de gobierno
(municipal, regional, estatal).

Mantienen un contacto permanente entre los rganos de poder y la poblacin, entendida como cuerpo
electoral, de forma que producido el proceso electoral no se interrumpe absolutamente la conexin entre
ambos.

Integran en el sistema poltico a muchos grupos sociales que, caso contrario se abocaran a un
funcionamiento extra o antisistema.

NOTAS POSITIVAS:

o Organismos intermedios entre la sociedad y el Estado, no son estatales, no son rganos del Estado.

o Paulatinamente reconocidos por el Derecho.

o Simplifican el proceso electoral y el juego parlamentario.

NOTAS NEGATIVAS:

o La ley de hierro de las oligarquas. En toda organizacin poltica, por muy democrtica que sea, se
produce el fenmeno de que hay un grupo dirigente que termina secuestrando la voluntad del partido y en vez
de organizarse de abajo a arriba lo hace al revs.

o La financiacin. Los partidos necesitan ser financiados para realizar sus campaas electorales. Hay
vas de financiacin que son legales y otras que son ilegales.

67
Derecho Constitucional I

En este sentido, el encuadramiento de los partidos polticos por el Derecho debe dar cobertura normativa a
tres aspectos que son muy importantes:

El referido a la organizacin interna de los partidos y el ejercicio del poder dentro de los mismos, lo
que nos remite a toda la problemtica que se deriva de la dialctica permanente entre dirigentes y afiliados.

Ligado a lo anterior, el referido al control de los procedimientos de toma de decisiones en el interior


del partido.

El referido a la financiacin de los partidos, tanto desde el punto de vista de lo que suponen los
elevados costes de los procesos electorales en las democracias modernas, como las frmulas de financiacin,
pblicas y privadas, admisibles.

TIPOS DE PARTIDOS:

- PARTIDOS DE CUADROS Y PARTIDOS DE MASAS:

o Partidos de cuadros o notables: Son partidos formados por pocos miembros, normalmente muy
cualificados, que se agrupan con la finalidad de ayudarse mutuamente en los proceso electorales. Surgen en
los primeros tiempos del Estado Liberal en un contexto en el que, recordemos, el derecho de asociacin se
contemplaba con mucha prevencin. Este tipo de partidos sigue existiendo en nuestros das: partidos de pocos
afiliados e ideologa muy claramente diferenciada que en realidad lo que someten a votacin es la
identificacin con su ideologa de una parte del cuerpo electoral. Un ejemplo seran los partidos denominados
radicales.

o Partidos de masas: Caracterizados por un gran nmero de afiliados y una actividad permanente, ms
all de los proceso electorales. Lo que ha ocurrido, sin embargo, es que esta frmula de los primeros partidos
socialistas se ha ido extendiendo al conjunto de los partidos y hoy da casi todos los partidos son de masas,
aunque subsistan, como excepciones variables segn los pases, algunos partidos de cuadros.

- PARTIDOS POLTICOS Y GRUPOS DE INTERS: Dentro del Estado Democrtico nos


encontramos con que los partidos polticos no son los nicos organismos que personifican la existencia del
pluralismo, como valor esencial de la democracia. Junto al pluralismo poltico nos encontramos tambin con
el pluralismo social. Las sociedades democrticas avanzadas se caracterizan por una pujanza de la sociedad
civil, subdividida en una enorme cantidad de grupos e intereses, a veces complementarios, a veces
contrapuestos.

Los diferentes grupos sociales suelen organizarse en defensa de sus intereses. La Ciencia Poltica ha
denominado a estos grupos organizados con el nombre de grupos de presin.

SISTEMAS DE PARTIDOS:

NO DEMOCRATICOS.

o Sistema de partido nico: Un solo partido, a veces confundido con el Estado. No hay alternativas. Es
incompatible con el Estado Democrtico.

o Sistema de partido hegemnico: Tuvo lugar en los pases de Europa oriental sometido hasta finales del
siglo XX a la Unin Sovitica, pero tambin ha existido, y puede existir, en Estados sin ideologa marxista.
Existe un partido que es el nico que tiene posibilidad efectiva de ejercer el poder y otros que no la tienen y

68
Derecho Constitucional I

que actan como satlites del primero. No hay un solo partido pero en la prctica el sistema funciona como de
partido nico.

DEMOCRTICOS.

o Sistema de partido dominante: Existen varios partidos pero hay uno que sistemticamente y durante
mucho tiempo ocupa el poder. La diferencia con el sistema de partido hegemnico es que es posible que
eventualmente uno o varios de los partidos secundarios puedan quitarle el poder al dominante, porque no son
partidos satlites.

o Sistema bipartidista: Es ya claramente compatible con el Estado Democrtico. Aunque el nmero de


partidos sea pequeo, solo dos partidos o varios partidos, pero dos solamente con posibilidades de alcanzar el
poder, esta dualidad representa ya la existencia de una alternativa clara, esencial para el funcionamiento de la
democracia. Dentro de este sistema se distingue una doble variante:

Perfecto: slo hay dos partidos o, habiendo ms, slo dos tienen posibilidades efectivas de alcanzar el
poder por s mismos. Se produce lo que llamaramos una alternancia normalizada.

Imperfecto: dos partidos importantes como alternativas reales de gobierno, pero acompaados de otros
partidos con los que, eventualmente, alguno de los dos partidos importantes puede/tiene que coaligarse para
llegar al poder. Tambin es bipartidismo imperfecto aquel sistema en el que aun habiendo dos partidos con
posibilidades de llegar al poder, por unas causas u otras u otras uno de ellos casi nunca llega a alcanzarlo.

o Sistema multipartidista: En l pueden distinguirse varios supuestos:

Pluralismo Limitado: Existen varios partidos, cualquiera de los cuales, o por lo menos ms de dos de
ellos, puede eventualmente llegar al poder.

Pluralismo Extremo: Hay un nmero considerable de partidos como alternativas reales y todos ellos,
solos o en coalicin, pueden llegar al poder.

Pluralismo Atomizado: Existen muchos partidos pero ninguno de ellos puede nunca llegar al poder en
solitario, siendo permanentemente necesarias coaliciones.

SISTEMAS ELECTORALES Y SISTEMAS DE PARTIDOS:

Los estudiosos de la sociologa poltica han analizado las interrelaciones existentes entre los sistemas
o frmulas electorales y los sistemas de partidos y nos han establecido las siguientes conclusiones, aunque hay
que aclarar que no tienen carcter absoluto:

Los sistemas electorales mayoritarios a una vuelta conducen a o propician el establecimiento de un


sistema bipartidista perfecto.

Los sistemas electorales mayoritarios de mayora reforzada suele propiciar tambin un sistema
bipartidista, con mayor tendencia al imperfecto que al perfecto.

69
Derecho Constitucional I

Los sistemas electorales proporcionales propician normalmente un sistema multipartidista, tanto ms


de pluralismo extremo cuanto mayor sea la implantacin de la regla de los restos mayores (segn se haga a
nivel de cada circunscripcin o a nivel nacional, pudiendo en este ltimo caso llegarse al pluralismo
atomizado) y tanto ms limitado cuanto mayor sea la incidencia de la media ms fuerte (mayor incidencia en
circunscripciones pequeas y menor en circunscripciones grandes, pudiendo en el primer supuesto llegarse a
sistemas de bipartidismo imperfecto).

EL ESTADO DEMOCRTICO DE DERECHO:

Bobbio enumera para considerar a un Estado como Estado Democrtico y que citbamos en la
introduccin de este captulo, Biscaretti, en cambio, fue ms exigente y adems de lo anterior agrega que el
Estado Democrtico de Derecho es aquel en el que;

Existe separacin de poderes y, correlativamente, una pluralidad de rganos que ejercen


efectivamente el poder del Estado.

Las Constituciones son rgidas y no quedan al albur de coyunturales mayoras parlamentarias.

Como consecuencia de lo anterior, existe el control de constitucionalidad de las leyes.

El juego parlamentario requiere de la presencia de minoras y el respeto de su papel en el escenario


poltico.

Est asegurada la tutela jurisdiccional en todas las instancias y niveles.

Los niveles de gobierno son objeto de una descentralizacin amplia.

70

Anda mungkin juga menyukai