DERECHO DE GARANTIAS

Las garantas son sinnimo de seguridad, y a su vez la seguridad implica confianza.

En la doctrina se encuentran diversas definiciones acerca de las garantas, pero la ms idnea seria
la siguiente: Las garantas como instrumentos que aseguran al acreedor el respectivo pago de su
deuda, adems, de permitir al deudor el acceso al crdito. Todo esto, dentro de un sistema donde
no debe permitirse el abuso, tanto de parte del deudor como del acreedor.

En caso de que no hubieran garantas el sistema procura facilitarnos mecanismos alternos de

proteccin a travs de instituciones civiles, es as que tenemos:

MEDIDAS CAUTELARES DE EMBARGO: Las medidas cautelares son instrumentos

procesales que sirven para asegurar la eficacia de la sentencia que se emita en el proceso,
y para que se conceda una medida cautelar se requiere que se presente: verosimilitud del
derecho, peligro en la demora, razonabilidad.
ACCION PAULIANA: La accin pauliana o accin revocatoria es un mecanismo por el cual
los acreedores se defienden del acto de despojo que el deudor hace de su patrimonio.
SUBROGACION: Un tercereo se sustituye al obligado, y paga toda la deuda a favor del
acreedor. Luego este tercero se sustituye en la posicin del antiguo acreedor, debiendo el
deudor pagarle hasta por el monto desembolsado.
PACTO DE RESERVA DE DOMINIO: Este es accesorio del contrato de compra venta, a travs
de este pacto se evita que con el simple contrato se transfiere el bien; generndose que
recin se transfiera el bien cuando se cumpla con algn acuerdo. En ese sentido, el
comprador solo tendr el dominio, ms no la propiedad.
PACTO DE RETROVENTA: En el contrato de compra venta tambin se puede pactar este
pacto, por el cual el vendedor puede resolver de manera unilateral el contrato celebrado,
y as recuperar el bien que haba sido transferido.
RESOLUCION DE CONTRATO: El contrato puede ser resuelto, es decir, la parte que observa
que existe una causal sobreviniente puede demandar la resolucin del contrato. A
consecuencia de un incumplimiento obligacional es que la parte a quien se le ha
incumplido puede resolver el contrato.

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 CLAUSULA PENAL: Es un acuerdo por el cual se cuantifica los daos que se podran
producir en caso ocurra un incumplimiento obligacional. Con esta clusula se pacta una
posible indemnizacin, lo cual es de utilidad, pues se evita que luego en un proceso
judicial recin se entre a dilucidar el monto de la indemnizacin por los daos generados
debido al incumplimiento obligacional.
ARRAS CONFIRMATORIAS Y DE RETRACTACION: La primera es una seal de la seriedad del
contrato celebrado, este da una seguridad que el contrato se cumplir. En cambio las arras
de retractacin facultan a las partes para que cualquiera de ellos pueda desistirse de
efectuar el contrato que pens celebrarse.

EVOLUCION DE LAS GARANTIAS

En un primer momento, las sociedades primitivas acudieron con amplitud a las garantas
personales, por ignorar la seguridad que eran susceptibles de procurar las garantas reales. El
hecho de preferir celebrar dichas garantas, era un smbolo de confianza de los terceros hacia sus
deudores, pues los primeros respondan con su patrimonio frente al incumplimiento de los
segundos.

EN un segundo momento, en el Derecho Romano, surgieron las garantas reales, consistentes en la

afectacin de una cosa, como garanta de cumplimiento del pago de la deuda. Esto aparece luego
de que los romanos diferenciaran la cosa, del derecho real que recaa sobre esta.

El punto de partida para la utilizacin de las garantas reales en Roma se dio a travs de la
enajenacin con fiducia, mediante este se enajenaba la propiedad del bien al acreedor. Asimismo,
se aada un pacto de fiducia por el cual el acreedor se comprometa a devolver el bien que le fue
transferido una vez que el deudor cancele la deuda.

Transcurrido el tiempo en un momento ms desarrollado del D. Romano, se lograron distinguir

propiedad de posesin, y as de la enajenacin con fiducia se pas al rgimen del pignus, en el cual
el deudor segua siendo propietario del bien otorgado en garanta, pero la posesin del mismo le
perteneca al acreedor, que posea el bien hasta que el deudor cumpliera con el pago.

Con posterioridad, en el pignus se permiti ingresar dos clausulas. Una fue el Pactum Vendendi,
por el cual, la parte acreedora puede vender el bien otorgado en garanta, para as cobrarse la

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deuda. Por otro lado, la Lex Comisoria, que es el derecho de apropiarse de la garanta, si es que
no se paga el vencimiento de la deuda.

A finales de la Republica Romana, se concedi una proteccin interdictal al acreedor, y una accin
a favor del deudor para que le fuera devuelta la cosa luego que la deuda era satisfecha, esta
accin se conoci como acto pignoraticia, y con ella se dejaba al deudor en una buena situacin
para recuperar la cosa prendada. Es as que surge la hipoteca.

La clasificacin de las garantas en Roma parta de clasificar los bienes en muebles e inmuebles,
pero lo que importaba en materia de garantas era el desplazamiento. La clasificacin de bienes
era til y responda a las necesidades de la poca.

En la actualidad, reflejo de la tradicin establecida por la codificacin napolenica, se ha

distinguido una clasificacin de garantas debido a la naturaleza del inmueble o muebles de los
bienes.

CLASIFICACION DE LAS GARANTIAS

POR SU FUENTE: Las garantas pueden surgir por la voluntad de las partes o por mandato
de ley. En el primer caso, se est frente a las garantas convencionales, como la prenda;
mientras que en el segundo caso, antes las garantas legales, como es el caso de la
retencin.
POR SU BASE: Se efecta la clasificacin de la garanta en funcin de los bienes; por su
naturaleza de muebles e inmuebles.
POR LA ENTREGA: Se refiere a las garantas reales en las que hay desposesin por parte
del propietario, desposesin del bien, anticresis. Asimismo, existen otras garantas en
donde no ocurre una prdida de la posesin, hipoteca.
POR LA DETERMINACION DE LOS BIENES: En nuestra legislacin, tambin hay garantas
especiales y garantas generales. La primera recae sobre uno o varios bienes
determinados. En cambio, en el caso de las garantas generales, se constituye sobre el
conjunto de bienes muebles e inmuebles, presentes y futuros, del deudor.
POR SU NATURALEZA: Se clasifican en garantas personales y reales. La primera implica ale
existencia de uno o ms garantes que aseguren el cumplimiento de la obligacin para con

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 el acreedor, por otro lado, las garantas reales proceden sobre bienes muebles e
inmuebles.
POR SU REGISTRO: Por esta clasificacin los bienes se catalogan en registrables y no
registrables, no importando si su naturaleza es ser bienes materiales o inmateriales,
corporales o incorporales, muebles o inmuebles; lo relevante es dividirlos en los que se
inscriben y en los que no se inscriben.

CARACTERES DE LAS GARANTIAS PERSONALES

Las garantas personales son aquellas donde un sujeto asegura el cumplimiento de la deuda frente
al acreedor; en otras palabras, una persona es el garante que el deudor cumplir su obligacin con
el acreedor.

Las garantas personales tienen algunas caractersticas, como la formalidad, en este punto la ley
exige una determinada forma, tambin son accesorias, puesto que necesitan de una obligacin
principal que asegurar; y por ltimo se rigen bajo el principio de literalidad, es decir no se puede
exigir al garante, que responda ms all de lo que se ha obligado.

CARACTERES DE LAS GARANTIAS REALES

Las garantas reales al igual que las garantas personal buscan asegurar el cumplimiento de la
obligacin por parte del deudor, pero a diferencia de las personales el garante del cumplimiento

de la obligacin ya no ser el sujeto, ahora son bienes muebles y/ o inmuebles.

As mismo las garantas reales y personales tienen caractersticas en comn como la accesoriedad,
la formalidad, la que ser necesaria para que se d una garanta a favor de un acreedor, y
dependiendo de qu garanta real se ofrece la formalidad variara: garanta mobiliaria, hipoteca,
derecho de retencin y anticresis, la literalidad y numerus clausus, que consiste en que nuestro
ordenamiento jurdico acoge la regla que los derechos reales son los regulados textualmente por
el Cdigo Civil y otras leyes. Siguiendo esta lnea, las garantas reales son numerus clausus, por lo
que, las partes no podrn crear otros, ajenos a los legislados.