Anda di halaman 1dari 103

Curso Via Satlite Damsio de Jesus

PRTICA
TRIBUTRIA

Agosto/2007

____________________________________________________________________________________________ 1
ORIENTAO PARA O EXAME DE ORDEM

O Exame de Ordem abrange duas provas:

A PRIMEIRA refere -se a uma prova objetiva contendo no mnimo 50


(cinqenta) e no mximo 100 (cem) questes de mltipla escolha, com 04
(quatro) opes cada, aplicada sem consulta e de carter eliminatrio, exigindo-
se a nota mnima 05 (cinco) para o candidato submeter-se prova subseqente.
A prova objetiva compreende as disciplinas profissionalizantes obrigatrias
e integrantes do currculo mnimo de Direito, compreendendo: Constitucional,
Civil, Comercial, Penal, Trabalho, Administrativo, Tributrio, Processo Civil e
Processo Penal, como tambm questes sobre o Estatuto da OAB, o seu
Regulamento Geral e o Cdigo de tica e Disciplina.

A SEGUNDA diz respeito a uma prova prtico - profissional, somente


acessvel ao candidato que for aprovado na prova objetiva, sendo composta de
duas partes distintas:
1 - A redao de uma pea profissional privativa de advogado (petio ou
parecer), em uma das reas de escolha do candidato, referindo-se a uma questo
que narra um caso concreto, atravs do qual o candidato dever desenvolver a
pea jurdica mais adequada, para, em seguida, justific-la (cabimento e
endereamento).
2 - Respostas de at 5 (cinco) questes prticas, sob a forma de situaes-
problemas, dentro da rea de opo do candidato.
Na avaliao desta prova ser levado em conta o raciocnio jurdico, a
fundamentao, a consistncia, a capacidade de interpretao e exposio, a
correo gramatical e a tcnica profissional demonstrada, considerando-se
aprovado o candidato que obtiver nota igual ou superior a 06 (seis)
O candidato dever manter-se calmo o suficiente para saber coordenar todo
o tempo concedido para a resoluo da prova prtico-profissional, 4 (quatro)
horas. Uma dica , primeiramente, esquematizar todo o problema, conforme
veremos no decorrer desta apostila, para, posteriormente, proceder redao
jurdica da pea.
Ateno especial deve ser dada ao endereamento da pea, detalhe que
deve ser observado at o momento da entrega da prova.

____________________________________________________________________________________________ 2
Na argumentao a linguagem deve ser jurdica e o raciocnio lgico. O
candidato deve procurar apresentar uma letra clara e no dbia, devendo sempre
observar as regras de pontuao, utilizando na formulao da pea perodos
mdios ou curtos.
Vale lembrar: Os problemas de exame de ordem so objetivos, ou seja, os
fatos narrados devem ser interpretados restritivamente, o que, por conseguinte,
revela o cabimento de uma nica soluo jurdica. A prova que contiver qualquer
forma de identificao do examinando ser considerada NULA.
Estas so as orientaes bsicas. No decorrer do nosso curso vamos realizar
intensivamente a soluo de situaes-problemas.
Deste modo, concludo o curso, esperamos ter colaborado para o
aprimoramento dos bacharis em Direito, para que possam enfrentar o exame de
ordem na rea Tributria de forma a terem sucesso.

SOLUES PROCESSUAIS CABVEIS

1. EMBARGOS EXECUO FISCAL


____________________________________________________________________________________________ 3
A cobrana de dvida ativa dos entes polticos se d por intermdio da
Execuo Fiscal, regulada pela Lei n 6.830/80. Tal execuo se baseia em um
ttulo extrajudicial, a Certido da Dvida Ativa (CDA), que goza de presuno de
liquidez e certeza. Os embargos do executado representam uma ao de
conhecimento autnoma, cujo principal objetivo desconstituir o ttulo executivo,
obtendo a extino da execuo.
A inicial dos embargos deve obedecer aos requisitos do art. 282 do
CPC1, devendo ser intentada no prazo de 30 dias. Este prazo contado da data do
depsito, da juntada da fiana aos autos, ou da intimao da penhora realizada,
nos termos do art 16 da LEF.
O juzo competente para a ao de embargos o mesmo da execuo
fiscal. Como em qualquer inicial, deve -se identificar as partes, que so
embargante (quem ope os embargos) e embargado (autor da execuo fiscal), e
apresentar os argumentos, de fato e de direito, que entenda fundamentar sua
pretenso de opor-se execuo. Seu principal pedido a insubsistncia do
ttulo executivo, com a extino da execuo. Ter, como valor da causa, o valor
do ttulo que se pretende desconstituir (ou a parte que se pretende). Poder, o
embargante, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova
documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito.
Da sentena que julga os embargos, cabe apelao pela parte
interessada.
Na Execuo Fiscal, por criao doutrinria e jurisprudencial, cabvel a
chamada EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE, que uma defesa apresentada pelo
executado antes ou independentemente de garantia da execuo.
Esta defesa, que a rigor no existe no processo de execuo, tanto que o
crdito somente pode ser discutido em sede de embargos (ao autnoma),
somente pode ser intentada em situaes nas quais no h sequer condies de
ser admitida a ao de execuo. o caso, por exemplo, de uma execuo sem
ttulo, ou acompanhada de ttulo sem liquidez, ou que no consta o nome do
executado na CDA, crdito atingido, claramente, pela decadncia ou prescrio,
quitao do ttulo, entre outras. Vale salientar que, em quaisquer dos casos, no
se admite discusso quanto a fatos, mas apenas questes que poderiam ser
conhecidas de oficio pelo juiz ou que podem ser verificadas de plano pelo
executado, independentemente de dilao probatria.

1
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a
indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru
____________________________________________________________________________________________ 4
Esta defesa nada mais que uma petio no processo de execuo,
pedindo que o juiz reconhea o argumento aduzido a fim de extinguir a
execuo. No existe momento correto ou prazo para sua propositura, em que
pese que o interesse em sua utilizao para evitar a constituio da penhora, de
forma que, aps realizada a garantia do juzo, o meio oportuno para a defesa so
os embargos. Assim, normalmente, a exceo ser apresentada aps a intimao
para o oferecimento de bens e antes da efetivao da garantia, apesar de nada
impedir sua utilizao posterior.
O pedido especfico ser apenas o de decretar a extino da execuo.
Em caso de denegao do pedido da exceo, o recurso cabvel o agravo de
instrumento, j que uma deciso interlocutria. Caso o juiz acolha o pedido,
extinguindo o processo, ser cabvel apelao, interposta pela Fazenda Pblica
considerada.

1.1. Aspectos prticos

As partes no processo de execuo/embargos so identificadas por


Exeqente (pessoa jurdica detentora da capacidade tributria) / Executado
(devedor/contribuinte) e Embargante (devedor executado) / Embargada (pessoa
jurdica detentora da capacidade tributria exeqente).
Os Embargos Execuo Fiscal so endereados ao prprio Juzo da
Execuo Fiscal. Seu fundamento legal est no art. 16 da Lei 6830/80, tendo
como r a Fazenda Pblica, regra geral.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

Pedidos:

i. O recebimento dos presentes embargos, assim como o seu


processamento regular.
ii. A intimao do embargado, na pessoa de seu representante legal,
para, querendo, apresentar impugnao aos embargos.
iii. O Julgamento totalmente procedente dos presentes embargos para
desconstituir o ttulo executivo e por conseqncia extinguir-se a
presente execuo fiscal.
iv. A condenao da r ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios.

____________________________________________________________________________________________ 5
v. A declarao de insubsistncia da penhora realizada como garantia
da execuo (ou seja determinada a devoluo dos valo res
depositados, caso tenha havido depsito).
vi. A produo, por fim, de provas, por todos os meios em direito
admitidos.
vii. A indicao do endereo do embargante para recebimento das
intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
1.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cveis da Comarca
de XX.2

Embargos Execuo Fiscal


Proc N ___
Embargante: (nome da empresa)
Embargada: Fazenda Pblica Municipal de __

2
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 6
(Nome da Empresa),3 (qualificao), por intermdio de seu
advogado, que esta subscreve (procurao anexa), nos Autos de Execuo Fiscal
em referncia, que lhe move a Fazenda Pblica do Municpio __4 , com fundamento
no art 16 da Lei 6830/80, aps regular garantia do juzo pela penhora5 , vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar os presentes
EMBARGOS EXECUO FISCAL, pelas razes a seguir expostas.

DOS FATOS:

A embargante proprietria de um imvel...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a intimao para a
penhora, oportunidade de apresentao dos presentes embargos).

DO DIREITO

A pretenso da Fazenda Municipal no pode, de nenhuma


forma prosperar. O tributo em questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda Exeqente.
recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a
transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema
ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema.
MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE
ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA).

3
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
4
Unio Federal, Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico tal, conforme dados do problema ou
tributo considerado.
5
A garantia do juzo, na execuo, obrigatria, por fora do art. 16, 1 da LEF, de forma que o problema
deve indicar este dado (penhora, depsito ou fiana). Contudo, mesmo no indicando expressamente,
deve-se fazer referencia garantia do juzo.
____________________________________________________________________________________________ 7
DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a embargante requer:

1. O recebimento dos presentes embargos, assim como o seu


processamento regular.
2. A intimao da embargada, na pessoa de seu representante
legal, para, querendo, apresentar impugnao aos embargos.
3. O julgamento totalmente procedente dos presentes
embargos para desconstituir-se o ttulo executivo (CDA), extinguindo-se a
presente execuo fiscal.
4. A condenao da embargada ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
5. A declarao de insubsistncia da penhora realizada como
garantia da execuo.
6. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a embargante informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no
seguinte endereo: ___________.
Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios
em direito admitidos.
D-se a causa o valor de R$___ 6

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 7
_______________________
Assinatura do Advogado 8
OAB/SP n.

2. AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL

A Ao Anulatria nada mais do que uma ao de conhecimento, de


rito ordinrio, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na
anulao do ato administrativo de lanamento, por conta de alguma nulidade ou
6
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
7
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato pode
utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
8
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 8
irregularidade em sua produo. A ao anulatria pode, ainda, ser intentada
contra ato administrativo de suspenso de imunidade, revogao de iseno
condicionada, indeferimento de parcelamento, apesar de ser mais comum a
utilizao do mandado de segurana.
A pretendida nulidade do ato pode versar sobre aspectos materiais
(inexistncia da relao, ofensa a princpio, etc) ou formais (incompetncia da
autoridade lanadora, vcios no processo de constituio do crdito, etc).
A ao anulatria ser importante, para ns, sempre que j houver
ocorrido a prtica do ato de lanamento, em qualquer de suas modalidades,
incluindo o Auto de Infrao e imposio de multa, ou seja, quando o crdito
tributrio j estiver constitudo.
A ao anulatria comporta ampla dilao probatria, o que a diferencia
do Mandado de Segurana, que no admite oportunidade para a produo de
provas. Outro aspecto importante a existncia, na anulatria, de condenao em
honorrios advocatcios, incabveis em sede de mandado de segurana.9
A petio inicial da ao anulatria deve obedecer aos requisitos do art.
282 do CPC.10 movida em face da entidade responsvel pela confeco do ato,
ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de Direito Pblico
(INSS, conselho profissional, etc).
O juzo competente para a ao anulatria definido pela jurisdio em
que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblico considerada,
podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio do autor.
Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para
tributos municipais, no prprio municpio.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretenso de opor-se ao ato administrativo de
lanamento. Seu principal pedido a anulao do ato administrativo de
constituio do crdito. Ter, como valor da causa, o valor do crdito que se
pretende anular. Poder, o autor, requerer a produo de provas, sendo mais
freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito.
Aps a apresentao da contestao da Fazenda Pblica, em no
havendo necessidade de dilao probatria, poder a parte, requerer o
julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que
julga a ao, cabe apelao pela parte interessada. Vale lembrar que a sentena

9
Conforme smula 512 do STF.
10
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a
indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru

____________________________________________________________________________________________ 9
no pode julgar pela nulidade parcial do ato, na medida em que a autoridade
judicial no competente para proceder a lanamentos substitutivos. Ou o ato
mantido em sua integralidade, ou anulado, tambm em sua integralidade.

2.1 Da antecipao dos efeitos da tutela

A ao anulatria, como vimos, tem por objetivo a anulao de um ato


administrativo qualquer. Estando presentes os requisitos legais, ser cabvel a
antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art. 27311 do CPC.
A antecipao de tutela tem por objetivo antecipar os efeitos de uma
eventual deciso, a fim de produzir, de imediato, determinados efeitos. Dever
ser requerida sempre que o autor precisar de uma medida com urgncia, como a
suspenso de exigibilidade do crdito para fins de emisso de certido negativa
de dbito (CND). Vale lembrar que o art. 150, V do Cdigo Tributrio Nacional
prev que a deciso que concede a antecipao dos efeitos da tutela como uma
causa suspensiva da exigibilidade do crdito. Esta deciso, cumulada com a
previso do art. 206 do Cdigo Tributrio Nacional, que prev a possibilidade de
emisso, pelo ente, de certido positiva com efeitos de negativa, fundamentam o
interesse do autor na medida.
Vale dizer que no deve ser considerado como aplicvel o previsto no
art. 38 da Lei 6.830/81 (LEF), que exige o depsito do valor integral do crdito
para a propositura da ao anulatria. O depsito sempre faculdade do
contribuinte, a fim de conseguir a suspenso da exigibilidade do crdito,
suspendendo-se a execuo fiscal, efeito que, como sabemos, pode ser alcanado
com o deferimento da antecipao dos efeitos da tutela. Desta forma, prudente
que, ao se pleitear a antecipao, se faa, tambm, o pedido subsidirio de
autorizao para a realizao do depsito do montante.
Para a concesso da medida de antecipao da tutela, preciso a
presena dos requisitos da (i) verossimilhana da alegaes e (ii) fundado receio
de dano irreparvel, abuso de direito ou propsito protelatrio.
Na pea, interessante que se coloque um tpico especial para este fim,
Para fins de ilustrao, seguir, abaixo, um exemplo de argumentao para a
concesso de antecipao, que, vale dizer, ser sempre nos termos gerais
apresentados.

11
CPC, Art 273: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela
pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o
abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.

____________________________________________________________________________________________ 10
Dispe o art. 273 do CPC:

Art 273: O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente,


os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova
inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito
protelatrio do ru.

No caso em tela, a antecipao dos efeitos da tutela medida que se impe,


seno vejamos.

A verossimilhana das alegaes absolutamente evidente. (A verossimilhana


decorre dos argumentos jurdicos de sua tese, ou seja, violao de algum princpio, crdito atingido pela
prescrio ou decadncia, etc).

Percebe-se que o ente tributante, ao proceder a alterao da alquota do imposto


sobre a renda, por intermdio de decreto do presidente da repblica, violou de maneira incontestvel o
mandamento constitucional contido no art 150, I da CF, qual seja o princpio da estrita legalidade tributria.

O requisito do receio de dano irreparvel, tambm, mostra-se evidente. Em no


sendo concedida a medida pleiteada, no caber outra alternativa ao contribuinte, a no ser se sujeitar ao
recolhimento indevido, gerando um impacto financeiro ilegal.

Em no recolhendo os valores referentes ao caso em tela, estar sujeito a sofrer


autuao por parte do ente tributante, aliada a consequente inscrio de dbito em dvida ativa e execuo,
representativa de constrio patrimonial para a autora. Ficar, ainda, impossibilitada de utilizar certides
negativas ou positivas com efeito de negativas, o que inviabiliza o prprio objeto social da autora.

No baste-se tudo isso, caso proceda ao recolhimento do tributo, posteriormente


considerado ilegal, dever se sujeitar ao desumano e injusto pleito por intermdio de precatrios judiciais,
nos termos do art 100 da CF, de lentido e morosidade notrias.

Assim, demonstrada a presena dos requisitos para a concesso da antecipao


dos efeitos da tutela, seu deferimento medida que se impe, configurando-se em direito subjetivo do
contribuinte.

Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peas em que se pleiteie a antecipao dos efeitos da tutela.

2.2. Aspectos prticos

As partes na ao anulatria so identificadas como autor (contribuinte)


e Ru/R (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio, Estado,
Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico).
A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel
pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos
federais. Seu fundamento legal est no art. 38 da Lei 6830/80, cumulado com o
art. 282 do CPC.

____________________________________________________________________________________________ 11
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art


273 do CPC, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos
termos do art 151, V do CTN. Em no sendo esse o entendimento,
requer a autorizao para a realizao do depsito do montante, nos
termos do art. 151, II do CTN.
ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que
conteste a presente ao.
iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente da pre sente ao, a
fim de desconstituir-se o ato de lanamento/ato de infrao, com a
conseqente anulao do crdito tributrio por ele identificado, com
base nas violaes alegadas.
iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos.
vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.

2.3. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito de uma das varas cveis da Comarca
de __12 .

Autor (qualificao completa)13 , por intermdio de seu


advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n__), com fundamento no
art 38 da Lei 6830/80, cumulado com o art. 282 do CPC, vem, respeitosamente,
prese na de Vossa Excelncia, apresentar a presente AO ANULATRIA DE

12
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido.
13
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
____________________________________________________________________________________________ 12
DBITO FISCAL, COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, em face
da Fazenda Pblica Estadual14 , pelas razoes a seguir expostas.

DOS FATOS:

A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a constituio definitiva
do crdito).

DO DIREITO

A pretenso da Fazenda Estadual no pode, de nenhuma


forma prosperar. O tributo em questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. recomendvel que se
faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma
doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui
se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR
QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO
JURDICA PROCEDIDA).

DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a


concesso da medida de antecipao. A verossimilhana estar relacionada com a
prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se far
breve referncia a ela).

14
Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito
pblico (INSS, por ex).
____________________________________________________________________________________________ 13
DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos


termos do art 273 do CPC, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio,
nos termos do art 151, V do CTN. Em no sendo esse o entendimento, requer a
autorizao para a realizao do depsito do montante, nos termos do art. 151, II
do CTN.
2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para
que conteste a presente ao.
3. O julgamento, ao final, totalmente procedente da presente
ao, a fim de anular-se definitivamente o ato impugnado, com a conseqente
extino do crdito tributrio, com base nas violaes alegadas.
4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte
endereo: ___________.

Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em


direito admitidos.
D-se a causa o valor de R$___ 15

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 16
_______________________
Assinatura do Advogado 17
OAB/SP n.

3. AO DECLARATRIA.
15
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
16
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
17
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 14
A Ao Declaratria nada mais do que uma ao de conhecimento, de
rito ordinrio, que tem por objetivo a tutela jurisdicional que implique na
declarao de existncia ou de inexistncia de uma relao jurdica. Ser
utilizada, na seara tributria, quando ainda no houver sido procedido o ato
administrativo de lanamento tributrio (quando ser cabvel a ao anulatria ou
mandado de segurana), particularmente em situaes em que se requeira a
declarao de uma relao de iseno ou imunidade, de inexistncia de uma
relao tributria em virtude da inconstitucionalidade de uma lei ou ilegalidade de
um ato, a existncia de um direito de compensao ou de utilizao de um
crdito, entre outros.
A ao declaratria ser importante, para ns, sempre que no houver
ocorrido a prtica do ato de lanamento (quando ser cabvel a ao anulatria),
ou seja, quando o crdito tributrio ainda no estiver constitudo e seja necessria
dilao probatria (que impossibilitar a utilizao do mandado de segurana)18.
A ao declaratria comporta ampla dilao probatria, o que a
diferencia do Mandado de Segurana, que no admite oportunidade para a
produo de provas. Outro aspecto importante a existncia, na declaratria, da
existncia de condenao em honorrios advocatcios, incabveis em sede de
mandado de segurana.
A petio inicial da ao declaratria tambm deve obedecer aos
requisitos do art. 282 do CPC.19 movida em face da entidade responsvel pela
confeco do ato, ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de
Direito Pblico (INSS, conselho profissional, etc).
O juzo competente para a ao declaratria definido pela jurisdio
em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblica considerada,
podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio do autor.
Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para
tributos municipais, no prprio municpio.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretenso de declarar a existncia ou inexistncia da
relao considerada. Seu principal pedido esta declarao. Ter, como valor da
causa, o valor do crdito ou tributo decorrente da relao discutida (por exemplo,
o valor do tributo no qual se pleiteia o reconhecimento da imunidade). Poder, o

18
Assim co mo se j houver transcorrido o prazo de 120 dias para a propositura do Mandado de segurana
19
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a
indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru

____________________________________________________________________________________________ 15
autor, requerer a produo de provas, sendo mais freqente a prova documental,
ainda que cabveis todas as admitidas em direito.
Aps a apresentao da contestao da Fazenda Pblica, em no
havendo necessidade de dilao probatria, poder, a parte, requerer o
julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que
julga a ao, cabe apelao pela parte interessada.

3.1 Da antecipao dos efeitos da tutela

Assim como na anulatria, valem as consideraes ace rca da concesso


de antecipao dos efeitos da tutela, sendo necessria, sempre que o autor
necessitar de uma medida urgente, obedecidos aos requisitos da lei (art 273 CPC).
Vale, aqui, o exemplo utilizado na anulatria.

3.2. Aspectos prticos

As partes na ao declaratria so identificadas como autor


(contribuinte) e Ru (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio,
Estado, Municpio ou pessoa jurdica de direito pblico).
A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel
pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos
federais. Seu fundamento legal est no art. 4, I do CPC, cumulado com o art. 282
do CPC.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do


art 273 do CPC, de forma a obstar a realizao do lanamento (ou
imposio da penalidade), suspendendo-se a exigibilidade de
eventual crdito a ser constitudo.
ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que
conteste a presente ao.
iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao,
a fim de declarar a existncia/inexistncia da relao jurdica entre
a autora e a r, em virtude dos argumentos aduzidos.
iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos.

____________________________________________________________________________________________ 16
vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das
intimaes, conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.

3.3. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco
de __20 .

Autor, (qualificao completa)21 , por intermdio de seu


advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento
no art 4, I, cumulado com o art. 282, ambos do CPC, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, apresentar a presente AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA22 DE RELAO JURDICA, COM PEDIDO DE ANTECIPAO DOS
EFEITOS DA TUTELA, em face da Fazenda Pblica Federal 23 , pelas razes a seguir
expostas.

DOS FATOS:

A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at a constituio definitiva
do crdito).
20
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido.
21
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
22
Existncia ou inexistncia, dependendo do que se visa no problema.
23
Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito
pblico (INSS, por ex).
____________________________________________________________________________________________ 17
DO DIREITO

A pretenso da Fazenda Federal no pode, de nenhuma forma


prosperar. O tributo em questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. recomendvel que se
faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma
doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui
se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR
QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO
JURDICA PROCEDIDA).

DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a


concesso da medida de antecipao. A verossimilhana estar relacionada com a
prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se fara
breve referncia a ela).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela, nos


termos do art 273 do CPC, de forma a obstar a realizao do lanamento (ou
imposio da penalidade), suspendendo-se a exigibilidade de eventual crdito a
ser constitudo.
2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para
que conteste a presente ao.
3. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente
ao, a fim de declarar a existncia/inexistncia da relao jurdica entre a autora
e a r, em virtude dos argumentos aduzidos.

____________________________________________________________________________________________ 18
4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte
endereo: ___________.

Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em


direito admitidos.
D-se a causa o valor de R$___ 24

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 25
_______________________
Assinatura do Advogado 26
OAB/SP n.

4. MANDADO DE SEGURANA

O mandado de segurana uma ao de cunho constitucional, previsto


no art 5, inciso LXIX e regulada pela Lei n 1.533/51.
Nos termos constitucionais temos: Conceder-se- mandado de
segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus
ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
poder pblico. J a lei reguladora, define, em seu art. 1 que conceder-se-
mandado de segurana para proteger direito liquido e certo, no amparado por
habeas corpus, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, algum sofrer
violao ou houver justo receio de sofr -la por parte de autoridade, seja de que
categoria for ou sejam quais forem as funes que exera .
A ao de mandado de segurana, portanto, tem o objetivo de combater
ATO de autoridade ou de quem lhe faa as vezes na atividade coativa, que
24
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
25
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
26
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 19
implique em VIOLAO de direito lquido e certo. As expresses tm um
contedo importante.
Esta ao um meio somente disponvel ao administrado para combater
ato de autoridade ou pessoa que exera atribuies do poder pblico, no
podendo, portanto, ser utilizado pelo prprio poder pblico contra o
administrado, ou mesmo para solucionar pendncias entre particulares. A pessoa
responsvel pela prtica do ato considerada a autoridade coatora, r da ao.
requisito, ainda, que a ao verse sobre a violao de direito lquido e
certo, entendido como aquele demonstrvel de plano, por provas pr -
constitudas, de natureza documental. Quando se fala em direito lquido e certo,
no se considera, jamais, a complexidade jurdica da questo, mas sim,
unicamente, a questo da desnecessidade de dilao probatria. A ao em tela,
por te r um rito mais clere que a ao ordinria, no possui a previso de
oportunidade processual para a produo de provas. Com isso, ser incabvel a
ao de mandado de segurana se a questo de fato for controvertida, cabendo,
apenas, eventual ao declaratria ou anulatria.
Em matria tributria, o campo de utilizao do mandado de segurana
extremamente vasto. Com ele, pode -se impugnar um lanamento, um auto de
infrao, afastar bices compensao, ao reconhecimento de crditos, impugnar
atos de cancelamento de imunidades ou isenes, obrigar a emisso de certides
negativas ou positivas com efeitos de negativa, etc. Em todos estes casos, se
exige, apenas, a inexistncia de controvrsia ftica, resumindo-se a questo a
aspectos jurdicos. Os argumentos para a justificao da tutela pretendida podem
ser os mais diversos, como inconstitucionalidade da lei, violao de um princpio,
ilegalidade do ato, incompetncia da autoridade, decadncia, prescrio, etc.
O art 18 da Lei 1.533/51 estabelece um prazo decadencial de 120 dias
para a utilizao do mandado de segurana, contados da data da cincia do ato
por parte da pessoa interessada. Este prazo deve ser observado com ateno.
O mandado de segurana pode ser utilizado em caso de violao efetiva
do dire ito (mandado de segurana repressivo), como em caso de iminncia da
violao (mandado de segurana preventivo). Seria, de fato, um disparate exigir
que o interessado, sabendo da possibilidade efetiva de ocorrncia da leso, ter
que aguardar sua ocorrncia para somente ento valer-se do remdio
constitucional.
Por obviedade, nos casos de mandado de segurana preventivo, como
ainda no ocorreu a prtica do ato, o prazo de 120 dias no se aplica.
A petio inicial do mandado de segurana deve obedecer regra geral
do art 282 do CPC, conforme previso do art. 6 da Lei 1.533/51, identificando,
____________________________________________________________________________________________ 20
de maneira clara, os elementos necessrios para a correta compreenso da
situao. Sendo assim, a inicial deve identificar o impetrante, a autoridade
coatora, o ato impugnado, as razes de direito para sua impugnao, o pedido e
o valor da causa. Em virtude do seu rito diferenciado, no h possibilidade de
requerimento de produo de provas no mandado de segurana. 27
Interposto o mandado de segurana, a autoridade coatora, responsvel
pelo ato impugnado, ser notificada para que apresente INFORMAES, no prazo
de 10 dias. Haver ainda a oportunidade de manifestao do Ministrio Pblico.

4.1. Autoridade coatora no mandado de segurana

Aspecto de suma importncia no manejo da ao de mandado de


segurana a definio da autoridade coatora, ou seja, a pessoa responsvel pela
prtica do ato impugnado. Esta definio de suma importncia na medida em
que esta autoridade ocupar o plo passivo da ao, ou seja, a r da ao.
Vale dizer que esta autoridade coatora definida como sendo a pessoa
com competncia para definir a prtica ou absteno do ato. Tendo em vista os
casos mais comuns, podemos visualizar o seguinte quadro.

ATO/TRIBUTO AUTORIDADE COATORA28


Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados) Ilustrssimo Senhor Delegado da Receita Federal
pela Secretaria da Receita Federal em XX
Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados)
Ilustrssimo Senhor Gerente Regional de
pelo INSS (contrib Previdenc, sistema S, Sal
Arrecadao e Fiscalizao do INSS em XX
Educ)
Ato praticado (ou Tributos federais arrecadados)
Ilustrssimo Senhor Inspetor da Receita Federal
relacionados a tributos aduaneiros (II, IE e
em XX
PIS/COFINS importao)
Ato praticado (ou Tributos Estaduais) pela Ilustrssimo Senhor Delegado Regional
Secretaria da Fazenda Tributrio (ou Chefe do Posto Fiscal) 29 em XX
Ilustrssimo Senhor Secretrio de Finanas do
Ato praticado (ou Tributos Municipais) pela
Municpio XX (ou Diretor do Departamento de
Fazenda Municipal
receitas mobilirias/imobilirias)30

27
Admite-se, apenas, conforme previso do art. 7 da Lei 1.533/51, o requerimento de apresentao de
documentos por parte da autoridade, quando esteja em repartio pblica e a autoridade se recuse a
fornecer certido. O juiz ordenar, preliminarmente, que a autoridade exiba o documento.
28
Como muitas vezes se tem dvida sobre a correta autoridade, bom sempre colocar, aps a identificao
da que se entende correta, a expresso ou quem seja responsvel pelo ato praticado.
29
Caso o problema fale que no existe Delegacia Regional tributria na cidade, haver Posto Fiscal. Se o
problema no falar nada, pode-se usar a figura do Delegado.
30
Em cidades maiores, normalmente existe essa diviso de Departamento de receitas imobilirias (IPTU,
ITBI e taxas relacionadas com imveis) e mobilirias (ISS e demais taxas). Em SP e Campinas, existe a
diviso.
____________________________________________________________________________________________ 21
4.2. Da medida liminar

A medida liminar, em sede de mandado de segurana, muito se


aproxima da antecipao dos efeitos da tutela. Ela ser deferida sempre que
estiverem presentes os requisitos do art 7, II da Lei 1.533/51.
A medida liminar tem por objetivo sustar a prtica do ato ou ordenar
alguma prtica, a fim de produzir, de imediato, determinados efeitos. Dever ser
requerida sempre que o autor precisar de uma medida com urgncia, como a
suspenso de exigibilidade do crdito para fins de emisso de Certido negativa
de dbito (CND). Vale lembrar que o art. 150, IV do Cdigo Tributrio Nacional
prev a deciso que concede a liminar como uma causa suspensiva da
exigibilidade do crdito. Esta deciso, cumulada com a previso do art. 206 do
Cdigo Tributrio Nacional, que prev a possibilidade de emisso, pelo ente, de
certido positiva com efeitos de negativa, fundamentam o interesse do autor na
medida.
Para a concesso da medida liminar preciso a presena dos requisitos
da (i) relevncia do fundamento e (ii) possibilidade de ineficcia da medida
quando deferida, ao final. A relevncia refere -se prpria tese, enquanto a
ineficcia da medida refere -se ao risco de o provimento, no momento da
sentena, no ser mais necessrio. Se o problema versar sobre a necessidade de
uma certido para participao em processo de licitao, por exemplo,
importante que se deixe clara a necessidade da urgncia. Aqui, podemos usar as
expresses clssicas das medidas cautelares, fumus boni iuris e periculum in
mora.
Na pea, interessante que se coloque um tpico especial para este fim.
Para fins de ilustrao, seguir, abaixo, um exemplo de argumentao para a
concesso de antecipao, que, vale dizer, ser sempre nos termos gerais
apresentados.

Dispe o art. 7, II da Lei 1.533/51:

Art 7: Ao despachar a inicial, o juiz ordenar:


(...)
II que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando for relevante o
fundamento e do ato impugnado puder resultara ineficcia da medida, caso seja
deferida.

No caso em tela, a concesso da medida liminar se impe, seno vejamos.

____________________________________________________________________________________________ 22
A relevncia do fundamento absolutamente evidente. (Esta relevncia decorre
dos argumentos jurdicos de sua tese, ou seja, violao de algum princpio, crdito atingido pela prescrio
ou decadncia, etc).

Percebe-se que o ente tributante, ao proceder a alterao da alquota do imposto


sobre a renda, por intermdio de decreto do presidente da repblica, violou de maneira incontestvel o
mandamento constitucional contido no art 150, I da CF, qual seja o princpio da estrita legalidade tributria.

Presente, pois, o requisito do fumus boni iuris.

O requisito da possibilidade de ineficcia da medida tambm se mostra evidente.


Em no sendo concedida a medida pleiteada, no caber outra alternativa ao contribuinte, a no ser se
sujeitar ao recolhimento indevido, gerando um impacto financeiro ilegal. (Aqui poderamos alegar, por
exemplo, a necessidade de emisso de certides negativas, positivas com efeito de negativas, etc).

Em no recolhendo os valores referentes ao caso em tela, estar sujeito a sofrer


autuao por parte do ente tributante, aliada a consequente inscrio de dbito em dvida ativa e execuo,
representativa de constrio patrimonial para a autora. Ficar, ainda, impossibilitada de utilizar certides
negativas ou positivas com efeito de negativas, o que inviabiliza o prprio objeto social da autora.

No baste-se tudo isso, caso proceda ao recolhimento do tributo, posteriormente


considerado ilegal, dever se sujeitar ao desumano e injusto pleito por intermdio de precatrios judiciais,
nos termos do art 100 da CF, de lentido e morosidade notrias.

Presente, tambm, portanto, o periculum in mora.

Assim, demonstrada a presena dos requisitos para a concesso da ordem


liminar, seu deferimento medida que se impe, configurando-se em direito subjetivo do contribuinte.

Este modelo pode ser utilizado, com pequenos ajustes, para todas as
peas em que se ple iteie a concesso da medida liminar.

4.3. Aspectos prticos

As partes no Mandado de Segurana sero identificadas por impetrante


(pessoa que sofre a leso ou a ameaa de leso contribuinte) e impetrada
(autoridade que pratica o ato impugnado). A fazenda Pblica envolvida deve
participar da relao processual como litisconsorte passiva.
A ao ser proposta no Juzo do local onde se encontra a autoridade
coatora. Seu fundamento legal est na prpria CF, art 5, inciso LXIX e Lei
1.533/51.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. A concesso da medida liminar, nos termos do art 7 da Lei 1533/51,


suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art 151,
IV do CTN (ou libere a mercadoria, ou determine a expedio da certido
negativa, ou impea a lavratura de auto. Resumindo, que afaste o ato que
viola o direito lquido e certo do impetrante).
ii. A notificao da autoridade coatora, para que preste as informaes, no
prazo legal.

____________________________________________________________________________________________ 23
iii. A citao da fazenda pblica Fed/Est/Mun (dependendo do tributo), na
pessoa de seu representante legal, para integrar a presente lide, na
qualidade de litisconsorte passivo.
iv. A determinao da oitiva do representante do Ministrio Pblico.
v. Ao final, a concesso definitiva da segurana pleiteada, de forma a afastar
a cobrana do tributo, nos moldes alegados.
vi. A indicao do endereo da impetrante para recebimento das intimaes,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.

4.4. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco
de __31 .

Impetrante/Autor, (qualificao completa)32 , por intermdio


de seu advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com
fundamento no art 5, LXIX da Constituio Fe deral, cumulada com a Lei
1.533/51, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, impetrar o
presente MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR, contra ato
praticado pelo Ilustrssimo Senhor Delegado da Receita Federal em __33 , ou quem
responda pela prtica do ato combatido, pelas razoes a seguir expostas.

DOS FATOS:

A autora/impetrante ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO).

31
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido.
32
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
33
Atentar, sempre, para a indicao da autoridade coatora
____________________________________________________________________________________________ 24
DO DIREITO

A pretenso da Fazenda Federal no pode, de nenhuma forma


prosperar. O tributo em questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de afastar a pretenso da Fazenda. Deve -se mostra a
ilegalidade do ato praticado pela autoridade. recomendvel que se faa a citao
do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e
jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se
desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE
A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA
PROCEDIDA).

DA CONCESSO DA MEDIDA LIMINAR

A presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum


in mora so evidentes. Vejamos. ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a


concesso da medida de liminar. A relevncia do fundamento estar relacionada
com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se
far breve referncia a ela. A possibilidade de ineficcia da medida se refere a
necessidade de urgncia).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a impetrante/autora requer:

1. A concesso da medida liminar, nos termos do art 7 da Lei


1533/51, suspendendo-se a exigibilidade do crdito tributrio, nos termos do art
151, IV do CTN (ou libere a mercadoria, ou determine a expedio da certido
negativa, ou impea a lavratura de auto. Resumindo, que afaste o ato que viola o
direito lquido e certo do impetrante).

____________________________________________________________________________________________ 25
2. A notificao da autoridade coatora, para que preste as
informaes, no prazo legal.
3. A citao da fazenda pblica Federal34 , na pessoa de seu
representante legal, para integrar a presente lide, na qualidade de litisconsorte
passivo.
4. A determinao da oitiva do representante do Ministrio
Pblico.
5. Ao final, a concesso definitiva da segurana pleiteada, de
forma a afastar a cobrana do tributo, nos moldes alegados, extinguindo-se
definitivamente o crdito tributrio.
6. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a impetrante informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no
seguinte endereo: ___________.

D-se a causa o valor de R$___ 35

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 36
_______________________
Assinatura do Advogado 37
OAB/SP n.

5. AO DE REPETIO DO INDBITO

A ao de repetio de indbito nada mais que uma ao de


conhecimento de natureza condenatria, de rito ordinrio, que tem por objetivo
obter o reconhecimento do direito restituio de valores indevidamente pagos
ao ente tributante, com a devida condenao. Esta ao importante na medida
em que, por uma srie de motivos, o contribuinte poder proceder a pagamentos
em desacordo com a previso legal.
Para que se fale na propositura da ao de repetio imperioso que
tenha ocorrido efetivo PAGAMENTO e que este pagamento esteja, de alguma

34
Fazenda Pblica a qual se vincula a autoridade responsvel pelo ato, ou seja, Federal, Estadual ou
Municipal.
35
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
36
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
37
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 26
forma, caracterizado como indevido. O autor deve, necessariamente, fazer prova
do efetivo pagamento. uma ao que visa a condenao do ente a proceder a
restituio de pagamento realizado, desde que indevido.
A ao de repetio de indbito no tem previso no CPC, de forma que
seu fundamento legal est no Cdigo Tributrio Nacional, art 165. Este artigo
ainda nos traz os casos em que esse pagamento considerado indevido.
A petio inicial da ao de repetio deve obedecer aos requisitos do
art 282 do CPC38. movida em face do ente que recebeu o efetivo pagamento, ou
seja, Unio, Estado membro ou Municpio.
O juzo competente para a apreciao da ao de repetio definido
pela jurisdio em que se encontra a sede da pessoa jurdica de direito pblico
considerada, podendo ser intentada, para tributos Federais, no local do domiclio
do autor. Para tributos estaduais, portanto, dever ser proposta na capital do
Estado e para tributos municipais, no prprio municpio.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretenso de restituio dos valores indevidos,
configurando-se uma das hipteses do art 165 do Cdigo Tributrio Nacional.
Seu principal pedido a condenao do ente restituio dos valores
indevidamente pagos. Ter, como valor da causa, o valor do crdito que se
pretende restituir. Poder, o autor, requerer a produo de provas, sendo mais
freqente a prova documental, ainda que cabveis todas as admitidas em direito.
Aps a apresentao da contestao pela Fazenda Pblica considerada,
em no havendo necessidade de dilao probatria, poder a parte, requerer o
julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330 do CPC. Da sentena que
julga a ao, cabe apelao pela parte interessada.

5.1. Prazo prescricional

Questo relevante na ao de repetio de indbito refere -se ao prazo


prescricional do pedido. Nos temos do art 168 do Cdigo Tributrio Nacional,
este prazo de cinco anos, contados, regra geral, da data da extino do crdito
(leia-se, da data da realizao do pagamento indevido).
Assim, realizado um pagamento indevido (definido no art. 165 do
Cdigo Tributrio Nacional), o contribuinte poder pleitear a devoluo do

38
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a
indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru

____________________________________________________________________________________________ 27
pagamento, respeitado o prazo de cinco anos (definido no art 168 do Cdigo
Tributrio Nacional).
Essa questo do prazo, contudo, no se mostra to simples. H de se
considerar uma situao extremamente particular, que a repetio de indbito
de tributos cujo lanamento se d na modalidade por homologao. Nestes casos,
nos termos do art 156, VII, assim como do art. 150, todos do Cdigo Tributrio
Nacional, a extino do crdito se d com a homologao, expressa ou tcita.
Vale lembrar que esta homologao, via de regra, acaba se dando pela
modalidade tcita, ou seja, cinco anos aps a ocorrncia do fato gerador sem
manifestao efetiva da autoridade fiscal.
Em assim sendo, por criao doutrinria e jurisprudencial, acabou-se
por criar a tese dos 10 anos para a restituio de pagamento indevido de
tributos cujo lanamento se d pela modalidade por homologao. Na verdade,
deve -se atentar para o fato de que no se alterou o prazo para o exerccio do
direito restituio. Simplesmente, se alterou o momento do inicio da contagem.
Ao invs de contar o prazo a partir da data do efetivo pagamento antecipado,
conta-se da data da efetiva homologao, que, regra geral, ocorre cinco anos
aps a ocorrncia do fato gerador. Para fins prticos da propositura da ao,
poder ser pleiteada a devoluo do pagamento dos tributos cujos fatos
geradores ocorreram nos dez anos anteriores propositura da ao.
Esta discusso, contudo, apesar de aceita por boa parte da doutrina e
jurisprudncia, deixou de ser aplicada aos fatos geradores ocorridos a partir da
edio da Lei Complementar 118/05, que estabelece que o prazo para a
propositura da ao de repetio contar-se- a partir do pagamento antecipado,
e no mais da homologao. Diante da competncia constitucional da Lei
complementar (art 146, III CF), parece no mais cabvel tal construo.
Outra tese que ganha importncia a que define o inicio da contagem
do prazo como o momento da declarao de inconstitucionalidade da lei que
institui o tributo, desde que seja deciso com efeitos erga omnes. Pelas regras de
controle de constitucionalidade, esse efeito ocorrer nas aes de controle
concentrado (procedncia da ADIN ou improcedncia da ADECON) ou na
publicao da Resoluo do Senado Federal, em caso de controle difuso (acrdo
em Recurso Extraordinrio).
Nesses casos, entendeu o STF, em algumas oportunidades, que a
deciso iniciaria a contagem do prazo prescricional, possibilitando ao contribuinte
pleitear a devoluo de todos os valores pagos, independente do momento do
pagamento. Para essa tese, permitir-se-ia pleitear todo o perodo.

____________________________________________________________________________________________ 28
5.2. Aspectos prticos

As partes na ao de repetio do indbito so identificadas como autor


(contribuinte) e Ru (Fazenda pblica responsvel pelo tributo considerado ou
pessoa jurdica de direito pblico).
A ao ser proposta no Juzo da sede da pessoa jurdica responsvel
pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos
Federais. Seu fundamento legal est no art. 165 do Cdigo Tributrio Nacional,
cumulado com o art. 282 do CPC.
A restituio do pagamento indevido, nos termos do art 167 do Cdigo
Tributrio Nacional, deve ser acompanhada de correo monetria, calculada
desde o momento do pagamento indevido, e juros de mora, a contar do trnsito
em julgado da deciso que condenou ao pagamento.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que


apresente sua contestao.
ii. O julgamento totalmente procedente da presente ao, condenando a
r a restituio dos valores recolhidos, devidamente atualizados, desde
o pagamento indevido, e acrescidos de juros de mora, a partir do
trnsito em julgado da ao.
iii. A condenao da r ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios.
iv. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos
v. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.

5.3. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco
de __39 .

39
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelo tributo discutido.
____________________________________________________________________________________________ 29
Autor, (qualificao completa)40 , por intermdio de seu
advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento
no art 165 do CTN , cumulado com o art. 282 do CPC, vem, respeitosamente,
presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE REPETIO DE
INDBITO TRIBUTRIO, em face da Fazenda Pblica Federal 41 , pelas razoes a
seguir expostas.

DOS FATOS:

A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at extino do crdito. Deve-
se salientar a ocorrncia efetiva do pagamento).

DO DIREITO

A manuteno do pagamento do referido crdito no pode


prosperar. O tributo em questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de configurar uma das situaes descritas no art 165 do
Cdigo Tributrio Nacional. recomendvel que se faa a citao do fundamento
legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA).

40
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
41
Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual, Municipal ou alguma pessoa jurdica de direito
pblico (INSS, pore ex).
____________________________________________________________________________________________ 30
DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para


que apresente sua contestao.
2. O julgamento totalmente procedente da presente ao,
condenando a r restituio dos valores recolhidos, devidamente atualizados,
desde o pagamento indevido, e acrescidos de juros de mora, a partir do trnsito
em julgado da ao.
3. A condenao da r ao pagamento das custas processuais
e honorrios advocatcios.
4. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte
endereo: ___________.
Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em
direito admitidos.
D-se a causa o valor de R$___ 42

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 43
_______________________
Assinatura do Advogado 44
OAB/SP n.

6. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO

A ao de consignao em pagamento uma ao por intermdio da


qual se busca o exerccio do direito de pagamento de um crdito tributrio, em
face de uma indevida resistncia oferecida pelo ente tributante.

42
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
43
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
44
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 31
Em seara tributria, ser cabvel a ao de consignao sempre que se
configurar uma das hipteses previstas no art. 164 do Cdigo Tributrio
Nacional45.
Os casos previstos nos incisos I e II so de pouca utilidade, pois, em
verdade, o ente tributante pode se valer da imputao ao pagamento (art 163) ou
acaba no podendo se opor, na medida em que os pagamentos so procedidos
nos estabelecimentos bancrios.
De ocorrncia mais provvel a situao prevista no inciso III, qual seja,
mais de um ente tributante exigindo tributo idntico sobre o mesmo fato gerador.
Nestes casos, haver, em verdade, um conflito no exerccio efetivo da
competncia tributria.
Exemplo desta situao seria um prestador de servios, com
estabelecimento e local de prestao diversos, querendo, os dois municpios,
cobrarem o ISS sobre a atividade. Outro exemplo seria o proprietrio de imvel
sendo cobrado, pela Unio e pelo municpio, ITR e IPTU, respectivamente.
Nestes casos, dever o contribuinte, para no ter que arcar com as duas
cobranas, nem ter que escolher uma das duas e se sujeitar as conseqncias da
cobrana do outro, poder se valer do poder judicirio para solucionar a questo.
A petio inicial da ao de consignao deve obedecer aos requisitos do
art. 282 do CPC.46 Aliado a isso, o contribuinte dever proceder ao depsito do
valor. A ao de consignao no versa sobre a discusso da cobrana, mas
sempre sobre valor que o contribuinte pretende pagar. Caso a ao seja movida
com base nos incisos I e II, dever ser proposta no juzo competente para julgar
as aes contra o ente considerado (definido pelo tributo considerado). Caso o
fundamento seja o inciso III, a questo da competncia no to simples, na
medida em que esto envolvidos dois entes diferentes.

ENTES ENVOLVIDOS NO CONFLITO COMPETNCIA


Unio X Estado Membro Justia Federal da sede do Estado Membro
Justia Federal do Municpio (domicilio do
Unio X Municpio
contribuinte)
Estado Membro X Estado Membro Justia Estadual do domicilio do contribuinte

45
Art 164: A importncia do crdito tributrio pode ser consignada judicialmente pelo sujeito passivo, nos
casos: I de recusa de recebimento, ou subordinao desta ao pagamento de outro tributo ou de
penalidade, ou ao cumprimento de obrigao acessria; II de subordinao do recebimento ao
cumprimento de exigncias administrativas sem fundamento legal; III de exigncia, por mais de uma
pessoa jurdica de direito pblico, de tributo idntico sobre um mesmo fato gerador.
46
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos do pedido, o pedido com suas especificaes, o requerimento de provas, a
indicao do valor da causa e o requerimento de citao do ru

____________________________________________________________________________________________ 32
Justia Estadual do Municpio (domicilio do
Estado Membro X Municpio
contribuinte)
Justia Estadual do Municpio (domiclio do
Municpio X Municpio
contribuinte)

Na ao de consignao proposta com base nos incisos I e II, o


contribuinte, autor da ao, e a Fazenda Pblica considerada, ocupam as posies
de autor e ru como em qualquer ao. J se a ao proposta com base no
inciso III, a situao do contribuinte, autor da ao, peculiar, na medida em que,
ao suscitar o poder judicirio para solucionar o conflito, a discusso ser travada,
em verdade, entre os entes.
Neste caso, a feitura do depsito do valor do crdito no montante
integral exigido libera o contribuinte, que se considera eximido do seu dever de
pagar e pode ser excludo da relao processual, sendo-lhe devido honorrios
advocatcios, a ser rateado pelos diversos entes pblicos envolvidos. A partir
desse momento, a ao prossegue para os entes tributantes envolvidos, no mais
para o contribuinte.
Deve, ainda, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretenso de opor-se ao obstculo colocado pelo ente,
ou a demonstrao da cobrana por mais de um ente. Ter, como valor da causa,
o valor do crdito que se pretende pagar.

6.1. Aspectos prticos

As partes na ao de consignao em pagamento so identificadas como


consignante/autor (contribuinte) e consignatrio/ru (Fazenda pblica
responsvel pelo tributo considerado ou pessoa jurdica de direito pblico).
A ao ser proposta conforme as regras vistas no item anterior,
dependendo dos entes envolvidos na demanda.
Seu fundamento legal est no art. 164 do Cdigo Tributrio Nacional,
assim como nos art. 890 a 900 do CPC.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. Autorizao para a realizao do depsito judicial do valor do crdito


tributrio.
ii. A citao de ru (ou das rs, nos casos de mais de um ente exigir o
tributo), na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua
defesa.
____________________________________________________________________________________________ 33
iii. O julgamento totalmente procedente da presente ao, convertendo-se
o depsito realizado em renda para o ente tributante, declarando-se
extinto o crdito tributrio.
iv. A condenao da r (ou as rs) ao pagamento das custas processuais e
honorrios advocatcios.
v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos.
vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.

6.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco
de __47 .

Autor, (qualificao completa)48 , por intermdio de seu


advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento
no art 164 do Cdigo Tributrio Nacional e art 890 e seguintes do CPC , vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO DE
CONSIGNAO EM PAGAMENTO, em face da Fazenda Pblica Federal 49 ( ou
Fazenda Pblica Federal e em face da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, por
exemplo), pelas razoes a seguir expostas.

DOS FATOS:

47
O endereamento deve seguir as regras de competncia, definida pelos entes envolvidos na ao de
consignao.
48
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
49
Na consignao poderamos ter o caso da ao ser proposta em face de dois entes tributantes, acaso o
fundamento seja a exigncia em duplicidade.
____________________________________________________________________________________________ 34
A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever a situao
ftica de obstculos ao pagamento ou duplicidade na exigncia)

DO DIREITO

A consignao em pagamento, diante da situao que se


afigura, resta como nica opo ao contribuinte. Vejamos. ...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de configurar uma das situaes descritas no art 164 do
Cdigo Tributrio Nacional. recomendvel que se faa a citao do fundamento
legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. Autorizao para a realizao do depsito judicial do valor


do crdito tributrio.
2. A citao da r (ou das rs, nos casos de mais de um ente
exigir o tributo), na pessoa de seu representante legal, para que apresente sua
defesa.
3. O julgamento totalmente procedente da presente ao,
convertendo-se o depsito realizado em renda para o ente tributante,
declarando-se extinto o crdito tributrio.
4. A condenao da r (ou das rs) ao pagamento das custas
processuais e honorrios advocatcios.
5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte
endereo: ___________.

____________________________________________________________________________________________ 35
Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em
direito admitidos.

D-se a causa o valor de R$___ 50

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 51
_______________________
Assinatura do Advogado 52
OAB/SP n.

7. AO CAUTELAR INOMINADA

A Ao Cautelar inominada uma ao que tem por objetivo a tutela


jurisdicional de proteo de determinado direito. Exerce uma funo integradora
dos processos de conhecimento e de execuo, preparando a realizao do
direito ou visando a remoo de eventuais ameaas. Em outras palavras, a
cautelar poder ser utilizada em situaes em que haja fundado receio de grave
leso ou perecimento de um direito (liberao de mercadorias perecveis,
atribuio de efeito suspensivo a recurso que no possua, etc).
Nos casos de cabimento da ao cautelar, normalmente, poderemos nos
utilizar, tambm, de um mandado de segurana. Vale salientar que muito se
confundem as medidas liminares em mandado de segurana, liminar em
cautelares e antecipao de tutela em aes de conhecimento. Em verdade, em
todos os casos, os efeitos so similares. Em relao ao mandado de segurana,
devemos observar a questo do prazo decadencial de 120 dias, da necessidade de
dilao probatria e eventual dvida quanto autoridade coatora. Nestes casos,
dever-se- optar pela ao cautelar.
A ao cautelar sempre dependente de um processo principal, em
andamento (incidental) ou no (preparatria), nos termos do art. 796 CPC).

50
Valor do crdito tributrio que o contribuinte pretende pagar.
51
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
52
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 36
Quando for preparatria, a ao principal dever ser proposta no prazo de 30 dias
(art. 806 do CPC).
A petio inicial da ao cautelar deve obedecer aos requisitos do art.
801 do CPC.53 movida em face da entidade responsvel pela confeco do ato,
ou seja, Unio, Estado Membro, Municpio ou pessoa jurdica de Direito Pblico
(INSS, conselho profissional, etc).
O juzo competente para a ao cautelar definida pela regra do art.
800 do CPC. Por este dispositivo, a ao cautelar deve ser proposta no juzo
competente para ao principal, se preparatria (seguindo, pois, as regras para as
aes ordinrias), ou ao juiz da prpria causa, se incidental. Vale dizer, portanto,
que dever ser proposta, quando preparatria, no local em que se encontra a sede
da pessoa jurdica de direito pblico considerada, podendo ser intentada, para
tributos Federais, no local do domiclio do autor. Para tributos estaduais,
portanto, dever ser proposta na capital do Estado e para tributos municipais, no
prprio municpio.
Deve, o autor, apresentar os argumentos, de fato e de direito, que
entenda fundamentar sua pretenso. Ter, como valor da causa, o valor do
crdito ou tributo decorrente da relao discutida. Poder, o autor, requerer a
produo de provas, sendo mais freqente a prova documental, ainda que
cabveis todas as admitidas em direito. Ser requerida, ainda, a concesso de
medida liminar, nos termos em que veremos.
Utilizao relevante para a ao cautelar a atribuio de efeito
suspensivo a recursos que no o tem, notadamente, Recurso Especial e Recurso
Extraordinrio. Nos termos do art 800, par nico do CPC, a parte pode apresentar
a ao diretamente ao tribunal, aps apresentado o recurso (ou seja, deve-se
fazer prova da apresentao tempestiva do recurso).
As smulas 634 e 635 do STF dispem que, apresentado o REsp e RExt,
que no gozam de efeito suspensivo, o tribunal que exarou a deciso pode
atribuir tal efeito, at realizar o juzo de admissibilidade. Vale destacar, portanto,
que esta ao cautelar deve ser proposta ao Tribunal que exarou a deciso, e no
ao STJ ou STF, endereando-a ao presidente do tribunal (presidente do TJ ou, no
caso do TRF, ao Vice-presidente do Tribunal, segundo determinao do
regimento interno, art 298). Somente aps realizado o juzo de admissibilidade, e
no atribudo o efeito suspensivo (que via de regra no existe nestes recursos), a
parte dever apresent-lo no STJ e STF. Assim como a regra geral, devem ser
53
Dever constar, da inicial, a indicao do juiz o tribunal ao qual dirigida, a qualificao das partes, o fato
e os fundamentos jurdicos, a exposio sumria do direito ameaado e do receio de leso e as provas que
sero produzidas.

____________________________________________________________________________________________ 37
demonstrados os requisitos das cautelares, qual seja, o fundado receio de grave
leso ou perecimento de um direito

7.1 Da concesso de medida liminar

Na ao cautelar, cabvel a concesso de ordem liminar, a fim de


garantir seus efeitos. O juiz, ao receber a inicial, dever verificar a existncia dos
requisitos da (i) relevncia do fundamento jurdico e do (ii) perigo da demora da
prestao.
So os famosos requisitos do fumus boni iuris e periculum in mora.
Nos termos do art 798 e 804 do CPC, o juiz, exercendo o poder geral de cautela,
poder conceder a medida pleiteada em sede de deciso liminar. Estes requisitos
devem ser demonstrados de forma equivalente ao que vimos no mandado de
segurana, ou seja, mostrando os argumentos jurdicos, retratados na prpria
tese jurdica do problema, e o risco da demora, mostrando que haver o
perecimento de algum direito ou um prejuzo injustificado, caso no seja deferida
a medida imediatamente. a demonstrao da urgncia da medida. Vale lembrar
que, por fora da previso do art. 151 do Cdigo Tributrio Nacional, essa medida
tem o condo de suspender a exigibilidade do crdito tributrio.

7.2. Aspectos prticos

As partes na ao cautelar so identificadas como autor (contribuinte) e


Ru (Fazenda pblica responsvel pla prtica do ato Unio, Estado, Municpio
ou pessoa jurdica de direito pblico).
A ao ser proposta no Juzo da sede da pe ssoa jurdica responsvel
pelo ato, podendo ser proposta no local de domiclio do ru, em caso de tributos
federais, em caso de ao preparatria. Sendo ao incidental (durante o curso de
outra ao), o juzo competente ser da ao j em andamento. Seu fundamento
legal est no art. 796 e seguintes do CPC. Especial ateno deve ser dada aos
pedidos formulados, de forma que, uma sugesto a que segue abaixo.

i. A concesso da medida liminar pleiteada, para que ...(resumir o


que se pretende), diante do preenchimento dos requisitos legais.
ii. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para que
conteste a presente ao
iii. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente ao,
a fim de confirma a liminar deferida, determinando-se ...(resumo,
novamente, do que se pretende com a ao).
____________________________________________________________________________________________ 38
iv. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios
v. A produo de provas por todos os meios em direito admitidos
vi. A indicao do endereo da autora para recebimento das intimaes,
conforme determina o art. 39, inciso I do CPC.
7.3. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal de uma das varas cveis da Subseco
de __54 .

Autor, (qualificao completa)55 , por intermdio de seu


advogado, que esta subscreve (procurao anexa doc. n. ___), com fundamento
no art 796 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, apresentar a presente AO CAUTELAR INOMINADA, em face da
Fazenda Pblica Federal 56 , pelas razoes a seguir expostas.

DOS FATOS:

A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO, at o surgimento do risco
efetivo de leso grave ou de difcil reparao).

DO DIREITO

54
Lembrar que o endereamento, na cautelar, depender da futura ao a ser proposta, se preparatria, ou
da ao j em andamento, se incidental.
55
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
56
Poderamos ter Fazenda Pblica Federal, Estadual ou Municipal.
____________________________________________________________________________________________ 39
A medida pleiteada deciso que se impe. O tributo em
questo ....

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato, a fim de justificar a medida pleiteada. recomendvel que se faa
a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma
doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui
se desenvolve a TESE jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR
QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO
JURDICA PROCEDIDA. Ser tratada, aqui, a violao ao direito, o fundamento da
violao, assim como o prejuzo possvel de ocorrer).

DA CONCESSAO DA MEDIDA LIMINAR

A presena dos requisitos do fumus boni iuris e do periculum


in mora so evidentes. Vejamos. ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, dispor sobre os requisitos para a


concesso da medida de liminar. A relevncia do fundamento estar relacionada
com a prpria tese desenvolvida no item anterior, de forma que, neste tpico, se
far breve referncia a ela. A possibilidade de ineficcia da medida se refere a
necessidade de urgncia).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. A concesso da medida liminar pleiteada, para que


...(resumir o que se pretende), diante do preenchimento dos requisitos legais.
2. A citao da r, na pessoa de seu representante legal, para
que conteste a presente ao.
3. O julgamento, ao final, totalmente procedente, da presente
ao, a fim de confirma a liminar deferida, determinando-se ...(resumo,
novamente, do que se pretende com a ao).
4. A condenao da r ao pagamento de custas processuais e
honorrios advocatcios.
____________________________________________________________________________________________ 40
5. Em atendimento ao disposto no artigo 39, inciso I, do CPC,
a autora informa que receber as intimaes decorrentes deste feito no seguinte
endereo: ___________.

Requer, por fim, a produo de provas por todos os meios em


direito admitidos.
D-se a causa o valor de R$___ 57

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 58
_______________________
Assinatura do Advogado 59
OAB/SP n.

8. RECURSOS

Na seara tributria, o sistema recursal segue as regras do CPC, de forma


que no h regras especficas a serem seguidas.
Neste tpico, veremos ao menos aqueles que so mais comuns. So eles:
(i) agravo de instrumento; (ii) apelao; (iii) embargos de declarao; (iv) recurso
especial; (v) recurso extraordinrio e (vi) embargos infringentes.
Uma observao importante lembrar que, por fora da EC 45, de 08 de
dezembro de 2004, foram extintos os Tribunais de Alada dos Estados, de forma
que a competncia, agora, exclusiva do Tribunal de Justia. 60 Todos os recurso
endereados anteriormente aos Tribunais de Alada (quando da discusso de
tributos municipais, por exemplo), agora devem ser endereadas ao Tribunal de
Justia do Estado.

57
Valor do crdito tributrio discutido no problema, se for informado.
58
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
59
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
60
Todos os membros dos TA integram, agora, o TJ, sendo promovidos s desembargadores. A estrutura
fsica a administrativa continua sendo utilizada.
____________________________________________________________________________________________ 41
8.1. AGRAVO

O agravo o recuso cabvel contra decises interlocutrias, que


resolvem uma questo no curso da ao, sem extingui-lo. Sua previso est nos
art 522 e seguintes do CPC.
O recurso de agravo tem uma aplicao muito grande no direito
tributrio, particularmente sendo utilizado em face de decises que indeferem
liminares ou antecipaes de tutela, que indeferem a produo de provas, entre
outras.
Com base na recente reforma implementada pela lei 11.187/05, o
agravo deve ser proposto, em regra, na modalidade retido, sendo cabvel o agravo
por instrumento apenas nos casos expressos na lei.
Com base na nova redao dada ao art. 522, caber agravo por
instrumento apenas de (i) deciso recorrida que puder causar parte grave leso
ou de difcil reparao, (ii) inadmisso de apelao e (iii) atribuio de efeitos no
recebimento da apelao (atribuio ou no de ser efeito suspensivo).
Vale dizer que o agravo retido ser apresentado no momento da
apreciao da apelao, em carter preliminar, desde que requerido pela parte. 61
O recurso de agravo deve ser proposto diretamente ao Tribunal
competente e no ao juiz de 1 instncia. O prprio relator far o juzo de
admissibilidade do recurso. Ao recebe -lo, o relator poder negar-lhe seguimento,
converte -lo em agravo retido, ordenando a remessa ao juiz da causa, ou ainda
determinar a antecipao dos efeitos da tutela recursal, determinando a
providencia negada pelo juiz da causa ou suspendendo-a. A deciso do relator do
agravo acerca da converso em agravo retido ou antecipao dos efeitos da tutela
recursal no so passveis de recurso, somente podendo ser reconsideradas pelo
prprio relator ou analisadas no momento do julgamento do recurso.
O prazo para a propositura do agravo de 10 dias, contados da
publicao da deciso ou da data da tomada de cincia pelo interessado.
A petio do agravo dever conter, nos termos do art. 524 do CPC, a
exposio do fato e do direito (discrio da deciso que se pretende reformar), as
razes do pedido de reforma da deciso (argumentos que fundamentam o
desacerto da deciso recorrida, por exemplo, a presena dos requisitos da
liminar) e o nome e endereo completo dos advogados, constantes do processo.
Aliado a isso, a petio ainda dever ser instruda com alguns documentos
obrigatrios, nos termos do art. 525 do CPC, quais sejam: copia da deciso

61
Ateno, pois se o problema versar sobre apelao em que haja referencia a interposio anterior de
agravo retido, importante constar, expressamente, o pedido de apreciao do agravo interposto.
____________________________________________________________________________________________ 42
agravada, cpia da certido da respectiva intimao ou cincia e cpia das
procuraes outorgadas aos advogados do agravante e da agravada. Alm disso,
dever ser anexado o comprovante de pagamento das respectivas custas e do
porte de retorno.
Por fim, no prazo de 3 dias aps a interposio, o agravante dever
informar o juzo agravado, juntando ao processo cpia do agravo interposto, nos
termos do art 526 do CPC. Em no sendo cumprida esta formalidade, o recurso
no ser admitido, em virtude de ausncia de pressuposto recursal. Vale lembrar
que esta providencia importante na medida em que o juiz prolator da deciso
recorrida poder reconsidera-la, reformando sua prpria deciso, o que implicar
na perda do objeto do agravo.

8.1.1. Antecipao dos efeitos da tutela recursal

O recurso de agravo somente possui o efeito devolutivo, de forma que


sua interposi o no implica na suspenso do cumprimento da deciso recorrida.
Utilizava-se, para conseguir tal efeito, suspendendo a deciso recorrida, a ao de
mandado de segurana ou ao cautelar.
Esta situao foi profundamente alterada, de modo que, hoje, com a
redao do art 527, III do CPC, o recurso de agravo pode ser recebido pelo relator
com efeito suspensivo, nos casos do artigo 558 do CPC, ou poder ser antecipado
os efeitos da tutela recursal, para conceder a medida pleiteada e negada em
primeira instncia. Em outras palavras, concede -se a medida de antecipao de
tutela no recuso de agravo, aguardando a manifestao definitiva pelo tribunal.

8.1.2. Aspectos prticos

As partes no recurso de agravo so identificadas como


agravante/recorrente (parte que apresentou o agravo) e agravado/recorrido (parte
adversa na ao).

O recurso ser proposto diretamente no tribunal conforme as seguintes


regras:

TRIBUTO COMPETNCIA
Exc Sr Dr Desembargador Federal Presidente do
Tributos Federais
Tribunal Regional Federal da 3 Regio
Exc Sr Dr Desembargador Presidente do Tribunal
Tributos Estaduais e Municipais
de Justia do Estado de So Paulo
____________________________________________________________________________________________ 43
Seu fundamento legal est no art. 522 e seguintes do CPC.
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.

i. A concesso da antecipao dos efeitos da tutela recursal,


autorizando, de imediato, a realizao do depsito (ou a concesso
da liminar ou antecipao de tutela na ao) para que se suspenda
a exigibilidade do crdito tributrio (resumir o pedido da inicial da
ao).
ii. A intimao do agravado, a fim de que oferea sua resposta.
iii. A total procedncia do presente recurso, determinando-se a
definitiva reforma da deciso agravada.
iv. A juntada das anexas guias comprobatrias do recolhimento das
custas de preparo e de porte de retorno (art.525, 1, do CPC e Lei
Estadual n. 11.608/03, art. 4, 5)62.

8.1.3. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.
(Fernando, sugiro que o modelo contenha uma petio de interposio e as
razes anexas vide modelo que estou encaminhando)

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal presidente do Tribunal


Regional Federal da 3 Regio.

Autor (qualificao)63 , por intermdio de seu advogado, com


fundamento no art 522 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente presena de
Vossa Excelncia, interpor o presente AGRAVO DE INSTRUMENTO COM PEDIDO DE
ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL, em face da deciso de fls __,
com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria64 (colocar

62
Somente aplicvel para o agravo de instrumento.
63
Colocar apenas os dados fornecidos pelo problema. Caso no seja informado, utilizar da forma como
consta do modelo.
64
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 44
o nome da ao que move inicialmente), em face da Fazenda Pblica Federal ( ou
Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr
___, em trmite perante a __ Vara Cvel da Subseco de __65 , pelas razes a
seguir expostas.

DOS FATOS:

A autora ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia)

DO DIREITO

A deciso proferida pelo DD. Magistrado no pode prosperar.


A medida pleiteada...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do
Juiz de 1 instncia. VIA DE REGRA, A DISCUSSO, AQUI, VAI SE LIMITAR AOS
REQUISITOS PARA A CONCESSAO DA LIMINAR OU ANTECIPAO DE TUTELA, J
QUE ESSA SERPA, REGRA GERAL, A DECISO RECORRIDA).

DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA RECURSAL

A antecipao dos efeitos da tutela, no caso em tela, medida


que se impe.

65
Colocar os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 45
Nos termos do art 527, III cumulado com 558 do CPC, a tutela
recursal deve ser antecipada sempre que o relator perceber a relevncia do
argumento e a possibilidade de grave leso ou de difcil reparao.

(Discorrer sobre os requisitos para a concesso da medida, que se assemelham


aos requisitos da concesso da antecipao dos efeitos da tutela, anteriormente
vistos.)

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer:

1. O recebimento do presente recurso e a concesso da


antecipao dos efeitos da tutela recursal, autorizando, de imediato, a realizao
do depsito (ou a concesso da liminar ou antecipao de tutela na ao) para
que se suspenda a exigibilidade do crdito tributrio (resumir o pedido da inicial
da ao).
2. A intimao do agravado, a fim de que ofere a sua
resposta.
3. O total provimento do presente recurso, determinando-se
a definitiva reforma da deciso agravada.
Informa, ainda, que os nomes dos advogados constantes da
inicial, so (qualificao completa dos advogados do agravante e agravado). 66
Conforme determina o art. 525 do CPC, esta inicial segue
instruda com os seguintes documentos: 67
(i) Cpia da deciso agravada
(ii) Copia da intimao da deciso agravada
(iii) Cpia da procuraes dos advogados, da agravada e da
agravante

Termos em que
Pede deferimento

Local e data 68
66
Conforme exigido pelo art 524, III do CPC
67
Nos termos do art 525 do CPC. Pode ser juntado, ainda, qualquer outro documento, devendo, apenas, se
respeitar os documentos obrigatrios.
____________________________________________________________________________________________ 46
_______________________
Assinatura do Advogado 69

8.1.4. Contra Minuta de Agravo

O problema pode versar acerca de um agravo interposto pela Fazenda


Pblica, de forma que o candidato deve apresentar contra minuta ao recurso
aprese ntado. Neste caso, somente preciso lembrar que o recurso apresentado
pela parte adversa, de forma que a deciso do magistrado favorvel ao
candidato.

8.1.4.1. Modelo de Contra Minuta de Agravo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal


Regional Federal da 3 Regio. (ou Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo)

Proc n __

Autor, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com
fundamento no artigo 523, 2 do CPC, apresentar sua CONTRA MINUTA AO
RECURSO DE AGRAVO apresentado pela Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda
Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), por no se conformar
com a deciso constante de fls __, proferida nos autos da Ao Declaratria70
(colocar o nome da ao que move inicialmente).

68
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
69
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
70
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 47
Termos em que
Pede deferimento

Local e data 71

_______________________
Assinatura do Advogado 72
OAB/SP n.

CONTRA MINUTA DE AGRAVO

Recurso de agravo
Recorrente: Autor do recurso
Recorrido: Contribuinte
Proc nr __

EGRGIO TRIBUNAL

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original, a deciso do juiz de 1 instncia, assim como a
apresentao do recurso pela outra parte. Deve -se falar simplesmente do fato que
se quer combater, ou seja, os argumentos do agravo apresentado pela recorrente,
com o objetivo de manter a deciso do magistrado).

DO DIREITO

71
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
72
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 48
O recurso apresentado pela Fazenda Pblica no pode, de
forma alguma, prosperar, impondo-se a manuteno da deciso proferida pelo
DD. Magistrado. O tributo em questo...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o ACERTO da deciso do
Juiz de 1 instncia. Deve-se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE
PARA COMBATER A DECISO DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, DEVEM SER
COMBATIDOS OS ARGUMENTOS DO RECORRENTE PARA REFORMAR A DECISO DO
JUIZ. O OBJETICO DA PRESENTE MANIFESTAO CONVENCER O TRIBUNAL A
MANTER A DECISO, NO REFORM-LA.

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a recorrida requer:

1. O no conhecimento do recurso, e, caso conhecido, seu


total indeferimento, mantendo-se a referida deciso, nos termos da contra
minuta apresentada, para que seja confirmada a liminar concedida73 .

Termos em que
Pede deferimento

Local e data 74
_______________________
Assinatura do Advogado 75
OAB/SP n.

73
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
74
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
75
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 49
8.2. APELAO

O recurso de apelao cabvel contra sentena, ainda no transitada


em julgado, ou seja, deciso que extingue a relao processual, com ou sem
julgamento de mrito.
O recurso de apelao est previsto no art. 513 e seguintes do CPC. Tem
por objetivo reformar ou anular, total ou parcialmente, a deciso proferida pelo
juiz de 1 instncia. Deve ser proposta perante o juiz que proferiu a deciso, que
faz um juzo de admissibilidade do recurso (prazo, custas, correta instruo, etc),
acompanhada das razes de recurso, estas sim, enviadas ao tribunal competente
(responsvel pelo julgamento do mrito do recurso). Perceba-se, pois, que a
apelao dividida em duas peas: Petio de interposio e razes de recurso.
O prazo para a propositura da apelao de 15 dias, a contar da
publicao da sentena.
A petio da apelao deve conter os nomes e qualificao das partes,
os fundamentos de fato e de direito e o pedido de nova deciso, nos termos do
art. 514 do CPC.
Apresentada a apelao, a parte contrria poder apresentar contra-
razes de apelao, tambm no prazo de 15 dias.
A apelao recebida, regra geral, nos efeitos devolutivo e suspensivo,
salvo nos casos previstos no art. 520 do CPC.

8.2.1. Aspectos prticos

As partes no recurso de apelao so identificadas como


apelante/recorrente (parte que apresentou a apelao) e apelado/recorrido (parte
adversa na ao).
O recurso ser proposto ao juiz de 1 instncia que proferiu a sentena,
e as razes sero remetidas ao Tribunal competente, conforme as seguintes
regras:

TRIBUTO COMPETNCIA
Tributos Federais Tribunal Regional Federal da 3 Regio
Tributos Estaduais e Municipais Tribunal de Justia do Estado de So Paulo

Seu fundamento legal est no art. 513 e seguintes do CPC.

____________________________________________________________________________________________ 50
Especial ateno deve ser dada aos pedidos formulados, de forma que,
uma sugesto a que segue abaixo.
a) Para a petio de interposio:

i. Recebimento e regular processamento do presente recurso,


remetendo-o ao tribunal competente .
ii. Requerer a juntada da guia de preparo, conforme art. 519
do CPC.

b) Para as razoes de recurso

i. Conhecimento do recurso, com seu total provimento, anulando-se (ou


reformando-se) 76 a referida sentena, nos termos das razes
apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio77.

8.2.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Cvel da Comarca de


__/SP.

Proc n __

Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento no art 513 e seguintes do CPC, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO
DE APELAO, em face da sentena constante de fls __, com a qual no se
conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria78 (colocar o nome da ao
que move inicialmente) em face da Fazenda Pblica do Estado de So Paulo (ou

76
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia
para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo
prprio tribunal.
77
Conforme o objeto da apelao.
78
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 51
Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr
___, nos termos das razes de apelao anexas.

Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e


ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo (ou ao tribunal competente), juntando-
se, para tanto, o comprovante de recolhimento de preparo.

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 79

_______________________
Assinatura do Advogado 80

RAZES DE APELAO

Recurso de apelao
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __

EGRGIO TRIBUNAL

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso

79
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
80
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 52
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, da sentena desfavorvel)

DO DIREITO

A deciso proferida pelo DD. Magistrado no pode prosperar.


O tributo em questo...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do
Juiz de 1 instncia. Deve -se combater o argumento utilizado pelo juiz para
fundamentar sua sentena) .

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, o recorrente requer:

1. Conhecimento do recurso, com seu total provimento,


anulando-se (ou reformando-se)81 a referida sentena, nos termos das razes
apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito tributrio82

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 83
_______________________

81
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia
para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo
prprio tribunal.
82
Pedido especfico com base na tese do problema
83
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 53
Assinatura do Advogado 84

8.2.3. Contra razoes de Apelao

O problema pode versar acerca de uma apelao interposta pela Fazenda


Pblica, de forma que o candidato deve apresentar contra razoes ao recurso
apresentado. Neste caso, somente preciso lembrar que o recurso apresentado
pela parte adversa, de forma que a deciso da sentena favorvel ao candidato.
Assim, os argumentos sero dados pelo prprio problema.

8.2.3.1. Modelo de Contra razoes de Apelao

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excele ntssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da __ Vara Cvel da Comarca de


__/SP.

Proc n __

O Recorrido, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, apresentar
suas CONTRA RAZES AO RECURSO DE APELAO apresentado pela Fazenda
Pblica do Estado de So Paulo (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal,
conforme a ao original), por no se conformar com a sentena constante de fls
__, proferida nos autos da Ao Declaratria85 (colocar o nome da ao que move
inicialmente).

Termos em que,
Pede deferimento.

84
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIF ICAR a pea, sob pena de anulao.
85
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 54
Local e data 86

_______________________
Assinatura do Advogado 87

CONTRA RAZES DE APELAO

Recurso de apelao
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __

EGRGIO TRIBUNAL

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo juiz de 1 instncia, assim como a
apresentao do recurso pela outra parte. Deve -se falar simplesmente do fato que
se quer combater, ou seja, os argumentos da apelao apresentada pela
recorrente)

DO DIREITO

O re curso apresentado pela Fazenda Pblica no pode, de


forma alguma, prosperar, impondo-se a manuteno da deciso proferida pelo
DD. Magistrado. O tributo em questo...

86
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
87
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 55
(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada
pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o ACERTO da deciso do
Juiz de 1 instncia. Deve-se combater o argumento utilizados PELA RECORRENTE
PARA COMBATER A SENTENCA DO JUIZ). LEMBRAR QUE, NESTE CASO, OS
ARGUMENTOS DA SENTENA SO OS SEUS PRPRIOS ARGUMENTOS, POIS ELA FOI
FAVORVEL AOS SEUS INTERESSES.

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, o recorrido requer:

1. O no conhecimento do recurso, e, caso conhecido, seu


total indeferimento, mantendo-se a referida sentena, nos termos das contra
razes apresentadas, para que seja confirmada a extino do crdito tributrio88 .

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 89
_______________________
Assinatura do Advogado 90

8.3. EMBARGOS DE DECLARAO

88
Ou qualquer outra providencia, com base na tese do problema
89
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
90
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 56
Os embargos de declarao so o recurso cabvel contra deciso
definitiva (sentena ou acrdo) que contenha omisso, contradio ou
obscuridade. 91
Seu fundamento legal est no art 535 e seguintes do CPC. Os embargos
devem ser propostos no prazo de 5 dias, contados da data da publicao ou
cincia da deciso, interrompendo o prazo para demais recursos. Os embargos,
por terem como objetivo apenas sanar a dvida, de vem ser endereados ao
prprio juiz ou relator prolator da sentena embargada, no havendo a
oportunidade processual para a outra parte ofertar contra razes.
A petio dos embargos deve conter os nomes e qualificao das partes,
a indicao da omisso, obscuridade ou contradio.
Os embargos so muito utilizados a fim de possibilitar o pr -
questionamento necessrio para a interposio dos recursos especial ou
extraordinrio. Conforme prev a legislao, esses recursos somente podem ser
manejados em face de deciso que, expressamente, viole questo federal ou
constitucional, devendo existir referncia no acrdo. Caso no haja essa
referncia, e tendo havido, no processo, questionamento da matria, dever ser
manejado esse recurso a fim de que o relator manifeste -se sobre a matria. Esse
entendimento foi, inclusive, sumulado pelo STF (smula 356) e STJ (smula 98).
Vale dizer, apenas, que somente poderemos utilizar os embargos para pr -
questionamento, se a matria foi anteriormente tratada na prpria ao, no
podendo os embargos inovarem.

8.3.1. Aspectos prticos

As partes no recurso de embargos de declarao so identificadas como


embargante/recorrente (parte que apresentou o recurso) e embargado/recorrido
(parte adversa na ao).
O recurso ser proposto ao juiz de 1 instncia que proferiu a sentena
ou ao relator do acrdo no Tribunal, no prazo de 5 dias. Seu fundamento legal
est no art 535 do CPC. O endereamento dever obedecer as seguintes regras.

TRIBUTO COMPETNCIA
Exc Sr Dr Desembargador Federal (NOME do
Acrdo TRF Relator), relator do acrdo nr XX, da X Turma
do Tribunal Regional Federal da 3 Regio
Acrdo do Tribunal de Justia Exc Sr Dr Desembargador (Nome do relator),

91
A doutrina e a jurisprudncia tem admitido embargos contra deciso interlocutria, com fora de
interromper o prazo para eventual agravo.
____________________________________________________________________________________________ 57
relator do acrdo nr X, da X turma do Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo
Exc Sr Dr Juiz (Nome do Relator), relator do
Acrdo do 1 TAC de SP 92 acrdo nr x, da X turma, do 1 Tribunal de
Alada Civil do Estado de So Paulo
Exc Sr Dr Juiz de Direito (Nome do Juiz), da X
Sentena de Juiz de 1 Instncia (Estadual)
Vara cvel da Comarca de XX/SP.
Exc Sr Dr Juiz Federal (Nome do Juiz), da X Vara
Sentena de Juiz de 1 Instncia (Federal)
cvel da Subseco da Comarca de XX/SP.

O recurso deve ser proposto para o juiz/relator, pessoalmente.

8.3.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal (nome do Relator)93 ,


relator do acrdo em (recurso em ao especfica)94 , da X Turma do Egrgio
Tribunal Regional Federal da 3 Regio.

Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento no art 535 e seguintes do CPC, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, opor o presente EMBARGOS DE
DECLARAO, em face da deciso/acrdo de fls __, com a qual no se
conforma, proferida nos autos da Ao Declaratria95 (colocar o nome da ao
que move inicialmente ou recurso) em face da Fazenda Pblica Federal ( ou
Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr
___, pelas razes a seguir expostas.

92
Apenas se o problema relatar que a deciso e o recurso so anteriores a EC 45.
93
Somente colocar algum nome prprio se o problema mencionar. Caso contrrio, utilizar conforme a
indicao.
94
Se o problema fizer meno, por exemplo: Apelao em Mandado de Segurana.
95
Conforme os dados fornecidos pelo problema
____________________________________________________________________________________________ 58
DOS FATOS:

A embargante ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever a
existncia da omisso, contradio ou obscuridade da deciso preferida pelo juiz
de 1 instncia ou relator do acrdo).

DO DIREITO

A respeitvel deciso deve ser aclarada, tendo em vista ...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. Nesta pea, deve -se , simplesmente, fazer referencia ao art 535
do CPC, mostrando, mais uma vez, a existncia dos pressupostos para este
recurso. No se discute, neste recurso, nenhuma questo de mrito ou mesmo
tese jurdica, mas apenas a resoluo do obscuridade ou contradio).
recomendvel que se faa a citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a
transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema
ESPECFICO do problema).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a recorrente/embargante requer:

1. O recebimento dos presentes embargos, e seu regular


processamento.
2. A resoluo da omisso, contradio ou obscuridade
alegada, aclarando-se a sentena, nos termos requeridos.

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 96

96
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 59
_______________________
Assinatura do Advogado 97

8.4. RECURSO ESPECIAL

O Recurso Especial o recurso, de competncia exclusiva do STJ, cabvel


contra decises de ltima ou nica instncia, proferidas por tribunal (TRF ou TJ),
das quais no mais cabvel qualquer recurso ordinrio.
O recurso especial ser cabvel apenas nas hipteses taxativas previstas
no art. 105, III da CF, quais sejam: (a) deciso que contrariar tratado ou lei
federal, ou negar-lhe vigncia, (b) julgar vlido ato de governo local, contestado
em face de lei federal e (c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe
haja atribudo outro tribunal.
A admissibilidade deste recurso fica condicionada ao apontamento de
uma destas espcies de vcio e anterior que stionamento da matria (o famoso
pr-questionamento).
No h previso de recolhimento de custas para a interposio de
Recurso Especial, contudo, necessrio que se recolha as custas relativas ao
porte de remessa e de retorno, que nada mais so do que os valores que o
tribunal ad quo dever suportar para remeter ao STJ o processo, e sua posterior
devoluo. Portanto, haver preparo (porte e retorno), devendo ser recolhido no
ato de interposio do recurso.
O recurso deve ser proposto no prazo de 15 dias, definido pela regra
geral dos recursos do art 508 do CPC. Igual prazo ser dado parte contrria
para oferecimento de contra razes.
A previso legal do processamento deste recurso, assim como do
Extraordinrio, est no art. 541 a 545 do CPC. Ser endereado ao presidente do
tribunal que proferiu a deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do
recurso (no caso do TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno,
art 277). Neste juzo, ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim
como o recolhimento do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso,
caber agravo de instrumento, diretamente ao STJ, no prazo de 10 dias. Este
agravo tem por fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso
Especial ser analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que
suficientemente instrudo.
97
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 60
A petio de recurso especial deve conter a exposio do fato e do
direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de
reforma da deciso.
O pedido no recurso especial ser para a reforma (ou manuteno, em
caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese de
violao de legislao federal).

8.4.1. Aspectos prticos

As partes no Recurso Especial so identificadas como recorrente (parte


que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao).
O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de
15 dias. Seu fundamento legal est no art 541 e seguintes do CPC.
A petio do Recurso Especial dever ser apresenta em uma petio de
interposio, endereada ao presidente (ou vice) do tribunal prolator da deciso, e
as razes de recurso, direcionadas ao STJ.
Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso,
com seu regular processamento, e envio superior instncia.

8.4.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Tribunal de Justia


do Estado de So Paulo.

Proc n __

Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento na alnea a (ou b ou c), do art 105, III da CF,
cumulado com o art 541 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena
de Vossa Excelncia, interpor o presente RECURSO ESPECIAL, diante da deciso
constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao
____________________________________________________________________________________________ 61
Declaratria98 (colocar o nome da ao que move inicialmente) em face da
Fazenda Pblica do Estado de So Paulo (ou Fazenda Pblica Estadual ou
Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das razes
recursais anexas.

Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e


ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio
Superior Tribunal de Justia, juntando-se, para tanto, o comprovante de
recolhimento de preparo (porte e retorno).

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 99

_______________________
Assinatura do Advogado 100

RAZES DE RECURSO ESPECIAL

Recurso Especial
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __

EGRGIO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA,


EMINENTE MINISTROS.

DOS FATOS:

A recorrente ...

98
Conforme os dados fornecidos pelo problema
99
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
100
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 62
(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do
problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel.
Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 105, III da CF.)

DO DIREITO

A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar.


O tributo em questo...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do
Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para
fundamentar seu acrdo. Fazer referncia que a matria alegada foi objeto de
pr-questionamento). .

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, o recorrente requer:

1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento,


reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes)101 a referida deciso,
nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito
tributrio102

101
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia
para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo
prprio tribunal.
102
Pedido especfico com base na tese do problema
____________________________________________________________________________________________ 63
Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 103


_______________________
Assinatura do Advogado 104

8.5. RECURSO EXTRAORDINRIO

O Recurso Extraordinrio o recurso, de competncia exclusiva do STF,


cabvel contra decises de ltima ou nica instncia, proferidas por tribunal (TRF
ou TJ), das quais no mais cabvel qualquer recurso ordinrio.
O recurso extraordinrio ser cabvel apenas nas hipteses taxativas
previstas no art. 102, III da CF, quais sejam: (a) contrariar dispositivo da
Constituio Federal, (b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal,
(c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio
Federal e (d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.
A admissibilidade deste recurso fica condicionada ao apontamento de
uma destas espcies de vcio e anterior questionamento da matria (o famoso
pr-questionamento).
As demais questes so idnticas ao recurso especial, tanto que a
fundamentao legal a mesma, ou seja, art. 541 e seguintes do CPC. Vale
lembrar, apenas, que no Recurso Extraordinrio haver incidncia de custas,
diferente do Especial, em que no h esta incidncia.
O recurso deve ser proposto no prazo de 15 dias, definido pela regra
geral dos recursos do art 508 do CPC. Igual prazo ser dado a parte contrria
para oferecimento de contra razes.
A previso legal do processamento deste recurso, assim como do
Especial, est no art. 541 a 545 do CPC. Ser endereado ao presidente do
tribunal que proferiu a deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do
recurso. Neste juzo, ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim
como o recolhimento do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso,
caber agravo de instrumento, diretamente ao STF, no prazo de 10 dias. Este
agravo tem por fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso

103
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
104
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 64
Extraordinrio ser analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que
suficientemente instrudo.
A petio de recurso extraordinrio deve conter a exposio do fato e do
direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de
reforma da deciso.
O pedido no recurso extraordinrio ser para a reforma (ou manuteno,
em caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese
de violao de texto constitucional).
Pode acontecer da parte ajuizar, ao mesmo tempo, Recurso
Extraordinrio e Especial, j que pode haver, ao mesmo tempo, violao de
legislao federal e do texto constitucional. Neste caso, os dois recursos so
propostos independentemente, com prazos e peas distintas. Contudo, os dois
recursos sero remetidos ao STJ, que aps julgar o Especial, em no tendo havido
prejuzo para o pedido do Extraordinrio, o remeter ao STF. Assim, o
Extraordinrio somente chega ao STF aps o STJ haver se manifestado no Especial
(nos termos do 543 do CPC).

8.5.1. Aspectos prticos

As partes no Recurso Extraordinrio so identificadas como recorrente


(parte que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao).
O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de
15 dias. Seu fundamento legal est no art 541 e seguintes do CPC.
A petio do Recurso Extraordinrio dever ser apresentada em uma
petio de interposio, endereada ao presidente do tribunal prolator da deciso
(no caso do TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno, art 277), e
as razes de recurso, direcionadas ao STF.
Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso,
com seu regular processamento, e envio superior instncia.

8.5.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal


Regional Federal da 3 Regio.
____________________________________________________________________________________________ 65
Proc n __

Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento no art 102, III da CF (indicar a alnea), cumulado com
o art 541 e seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, interpor o presente RECURSO EXTRAORDINRIO, diante da deciso
constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos da Ao
Declaratria105 (colocar o nome da ao que move inicialmente) em face da
Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda Pblica Estadual ou Municipal, conforme a
ao original), processo nr ___, nos termos das razes de apelao anexas.

Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e


ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio
Supremo Tribunal Federal, juntando-se, para tanto, o comprovante de
recolhimento de custas e de porte e retorno dos autos.

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 106

_______________________
Assinatura do Advogado 107

RAZES DE RECURSO EXTRAORDINRIO

Recurso Extraordinrio
Recorrente:
Recorrido:

105
Conforme os dados fornecidos pelo problema
106
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
107
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 66
Proc nr __

EGRGIO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL,


EMINENTE MINISTROS

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel.
Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo com o art. 102, III da CF))

DO DIREITO

A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar.


O tributo em questo...

(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada


pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do
Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para
fundamentar seu acrdo Fazer referncia que a matria alegada foi objeto de
pr-questionamento)..

DOS PEDIDOS

____________________________________________________________________________________________ 67
Ante todo o exposto, a recorrente requer:

1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento,


reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes)108 a referida deciso,
nos termos das razes apresentadas, para que seja declarado extinto o crdito
tributrio109

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 110


_______________________
Assinatura do Advogado 111

8.6. RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL

O Recurso Ordinrio Constitucional o recurso de competncia do STF


ou STJ, cabvel contra as decises enumeradas na CF.
O recurso ordinrio ser cabvel ao STF nos casos mencionados no art
102, II da CF e 539, I do CPC. Na seara tributria, nos interessam os casos de
denegao de ordem em mandado de segurana de competncia originrio dos
tribunais superiores (STJ, TSE e TST)112. J ao STJ, ser cabvel nos casos de
deciso denegatria de ordem em mandado de segurana de competncia
originria de TRF ou Tribunal de Justia dos Estados, nos termos do art 105, II da
CF e 539, II do CPC. Perceba-se que o objetivo do presente recurso permitir a
reapreciao de decises tomadas em sede de competncia originria de
tribunais.
O recurso ordinrio deve ser interposto em face do relator do acrdo
proferido, no prazo de 15 dias. Nos termos do art 540 do CPC, aplica-se a este
recurso, no que se refere a admissibilidade e procedimento no juzo de origem as
regras aplicveis apelao e ao agravo.
108
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia
para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo
prprio tribunal.
109
Pedido especfico com base na tese do problema
110
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
111
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
112
Em caso de concesso da ordem, ser cabvel, via de regra, o Recurso extraordinrio, desde que
verificados os requisitos do art. 102 da CF.
____________________________________________________________________________________________ 68
O recurso ser endereado ao Presidente do STF ou STJ,

No h pre viso de recolhimento de custas para a interposio de


Recurso Ordinrio, contudo, necessrio que se recolha as custas relativas ao
porte de remessa e de retorno, que nada mais so que os valores que o tribunal
ad quo dever suportar para remeter ao STJ o processo, e sua posterior
devoluo. Portanto, haver preparo (porte e retorno), devendo ser recolhido no
ato de interposio do recurso.
Este recurso ser endereado ao presidente do tribunal que proferiu a
deciso, onde ser realizado o juzo de admissibilidade do recurso (no caso do
TRF o Vice-Presidente, nos termos do regimento interno, art 274). Neste juzo,
ser verificado o preenchimento dos requisitos legais, assim como o recolhimento
do preparo. Caso seja denegado o cabimento do recurso, cabe r agravo de
instrumento, diretamente ao STJ/STF, no prazo de 10 dias. Este agravo tem por
fim determinar a admisso do recurso, podendo o Recurso Ordinrio ser
analisado no mrito nos prprios autos do agravo, desde que suficientemente
instrudo.
A petio de recurso ordinrio deve conter a exposio do fato e do
direito, a demonstrao do cabimento do recurso e as razes do pedido de
reforma da deciso.
O pedido no recurso ordinrio ser para a reforma (ou manuteno, em
caso de contra razes) da deciso, com base nos argumentos de mrito (tese de
violao de legislao federal), a fim de conceder a ordem denegada pelo tribunal
prolator de deciso recorrida.

8.6.1. Aspectos prticos

As partes no Recurso Especial so identificadas como recorrente (parte


que apresentou o recurso) e recorrido (parte adversa na ao).
O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, no prazo de
15 dias. Seu fundamento legal est nos art 102, II e 105, II da CF, alm dos art
539 e seguintes do CPC.
A petio do Recurso Ordinrio dever ser apresenta em uma petio de
interposio, endereada ao presidente (ou vice, no caso do TRF) do tribunal
prolator da deciso, e as razes de recurso, direcionadas ao STJ ou STF.
Na petio de interposio deve ser requerida a admisso do recurso,
com seu regular processamento, e envio superior instncia.

____________________________________________________________________________________________ 69
8.6.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Tribunal


Regional Federal da 3 Regio. (ou Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo)

Proc n __

Recorrente, j qualificado nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento no art 102, II da CF, cumulado com o art 539 e
seguintes do CPC, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia,
interpor o presente RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL, diante da deciso
constante de fls __, com a qual no se conforma, proferida nos autos do Mandado
de Segurana movido em face da Fazenda Pblica Federal (ou Fazenda Pblica
Estadual ou Municipal, conforme a ao original), processo nr ___, nos termos das
razes de recurso anexas.

Requer, ainda, que este recurso seja regularmente recebido e


ordenado seu processamento, bem como a remessa dos autos ao Egrgio
Supremo Tribunal Federal, juntando-se, para tanto, o comprovante de
recolhimento do preparo de porte e retorno dos autos.

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 113


113
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
____________________________________________________________________________________________ 70
_______________________
Assinatura do Advogado 114

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

Recurso Extraordinrio
Recorrente:
Recorrido:
Proc nr __

EGRGIO STJ OU STF


EMINENTE MINISTROS

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, contar os fatos narrados no enunciado do


problema, de forma a no criar dados novos. Deve -se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pe dido
procedido na ao original e sua denegao pelo Tribunal. Deve -se falar
simplesmente do fato que se quer combater, ou seja, do acrdo desfavorvel a
concesso da segurana. Deve -se demonstrar o cabimento do recurso, de acordo
com o art. 102, II da CF)

DO DIREITO

A deciso proferida pelo Tribunal a quo no pode prosperar.


O tributo em questo...

114
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 71
(Neste tpico, deve -se proceder argumentao jurdica pertinente, identificada
pelo candidato. recomendvel que se faa a citao do fundamento legal,
citando artigos de lei, a transcrio de alguma doutrina e jurisprudncia,
relacionada com o tema ESPECFICO do problema. Aqui se desenvolve a TESE
jurdica do problema. MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE
FATO NARRADA SE ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-
se demonstrar quais os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do
Tribunal. Deve -se combater o argumento utilizado pelo Tribunal para
fundamentar seu acrdo).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a recorrente requer:

1. A admisso do presente recurso, com seu total provimento,


reformando-se (ou mantendo-se, em caso de contra razes) a referida deciso,
concedendo-se a segurana pleiteada, nos termos das razes apresentadas, para
que seja declarado extinto o crdito tributrio115

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 116


_______________________
Assinatura do Advogado 117

8.7. EMBARGOS INFRINGENTES

Os embargos infringentes so o recurso cabvel contra acrdo,


proferido em apelao118, no unnime, que tiver reformado sentena ou houver
julgado procedente ao rescisria.
115
Pedido especfico com base na tese do problema
116
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
117
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
118
De acordo com a smula 169 do STJ, no so cabveis embargos infringentes em sede de apelao em
mandado de segurana.
____________________________________________________________________________________________ 72
Seu fundamento legal est no art 530 e seguintes do CPC. Busca-se,
com esse recurso, no a obteno da unanimidade no julgamento, mas apenas a
prevalncia do voto vencido, favorvel ao embargante. No caso de So Paulo, os
embargos sero analisados pela Turma, composta por 5 juzes.
O mesmo tribunal que julgou a apelao competente para apreciar os
embargos. Devem ser endereados ao relator do acrdo embargado,
pessoalmente.
Os embargos infringentes devem ser limitados matria versada no voto
vencido, ou seja, ao apresentar o recurso, a parte requer, apenas, que a turma
julgadora faa prevalecer o voto vencido, por seus argumentos. No pode, o
recorrente, inovar os argumentos. Os limites da divergncia so dados pelo voto
vencido.119
Os embargos podem ser apresentados no prazo de 15 dias, a contar da
publicao do acrdo. A propositura dos embargos tem o condo de interromper
o prazo para a propositura de recurso especial ou extraordinrio, nos termos do
art 498 do CPC. Apresentados os embargos, ser dada oportunidade parte
contrria oferecer contra razes, tambm no prazo de 15 dias.

8.7.1. Aspectos prticos

As partes nos embargos infringentes so identificadas como


embargante/recorrente (parte que apresentou o recurso) e embargado/recorrido
(parte adversa na ao).
O recurso ser proposto ao Tribunal que proferiu o acrdo, endereado
ao relator do acrdo, no prazo de 15 dias. Ser dado prazo ao embargado
apresentar contra razoes no mesmo prazo. Seu fundamento legal est no art 530
e seguintes do CPC.
O principal pedido dos embargos a reforma da deciso, de forma a
prevalecer o voto vencido, por seus prprios argumentos.

8.7.2. Modelo

OBS: Para a utilizao do modelo, deve ser lembrada a necessidade de se adequar o endereamento e a
terminologia com base no tributo discutido, a Fazenda Pblica envolvida e a existncia ou no de varas
especializadas.

119
Em sendo assim, para a prova da OAB, a questo deve fornecer exatamente quais os argumentos do
voto vencido.
____________________________________________________________________________________________ 73
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador (nome do relator do acrdo)120
relator do Acrdo nr XX, do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 121

Apelao Nr

Recorrente, j qualificada nos autos, por intermdio de seu


advogado, com fundamento no art. 530 e seguintes do CPC, vem,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, opor os presentes EMBARGOS
INFRINGENTES, diante da deciso constante de fls __, com a qual no se
conforma, proferida nos autos de Apelao nr ___, em face da Fazenda Pblica do
Estado De So Paulo (ou Fazenda Pblica Federal ou Municipal, conforme a ao
original), nos termos que se segue.

DOS FATOS:

A recorrente ...

(Neste tpico, deve -se, simplesmente, descrever os fatos narrados no enunciado


do problema, de forma a no criar dados novos. Deve-se relatar, em discurso
simples e pargrafos pequenos, os dados do FATO. Deve -se descrever o pedido
procedido na ao original e sua negao pelo Tribunal, com os argumentos do
voto vencido. importante, apenas, mostrar a existncia da deciso no
unnime).

DO DIREITO

A deciso proferida pelo Tribunal no pode prosperar,


devendo, por medida de justia, prevalecer os termos do voto vencido. ...

120
Caso o problema fornea o nome do relator, deve ser utilizado.
121
Mesmo tribunal que proferiu o acrdo
____________________________________________________________________________________________ 74
(A principal questo aqui mostrar a correo dos argumentos do voto vencido.
Lembrar que no se pode inovar Neste tpico, deve -se proceder argumentao
jurdica pertinente, identificada no voto vencido. recomendvel que se faa a
citao do fundamento legal, citando artigos de lei, a transcrio de alguma
doutrina e jurisprudncia, relacionada com o tema ESPECFICO do problema,
relatada no voto vencido. Aqui se desenvolve a TESE jurdica do problema.
MUITO IMPORTANTE DEMONSTRAR QUE A SITUAO DE FATO NARRADA SE
ENQUADRA NA ARGUMENTAO JURDICA PROCEDIDA. Deve-se demonstrar quais
os argumentos para demonstrar o equvoco da deciso do Tribunal e o acerto da
deciso do voto vencido.).

DOS PEDIDOS

Ante todo o exposto, a autora requer o recebimento do


presente recurso, com seu total provimento, reformando-se (ou mantendo-se, em
caso de contra razes)122 a referida deciso, nos termos do voto vencido, para
que seja declarado extinto o crdito tributrio123

Termos em que,
Pede deferimento.

Local e data 124


_______________________
Assinatura do Advogado 125

122
Anulao em caso de sentena sem julgamento de mrito, de forma que voltem os autos 1 instncia
para julgamento. Reforma em caso de sentena com julgamento de mrito, de forma a ser definida pelo
prprio tribunal.
123
Pedido especfico com base na tese do problema
124
Caso o problema indique, utilizar o local e data informada no problema. Caso contrrio, o candidato
pode utilizar a expresso local e data, ou mesmo o local e data do exame.
125
O candidato JAMAIS DEVE IDENTIFICAR a pea, sob pena de anulao.
____________________________________________________________________________________________ 75
QUADROS DE APOIO (Endereamento de aes)

Quadro de endereamento de Tributos FEDERAIS

Pea Sujeito Passivo Competncia Endereamento OBS


Aes Ordinrias Unio Fed, Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal 1. Se autor com
(Anulatria ou Autarquias Fed domicilio do da ___ Vara Cvel da dom em SP, em face
declaratria) ou Emp Pub Fed autor (sujeito Seo Judiciria de do INSS: Endereado
passivo da XX para Vara
tributao) Falar que Previdenciria
Subseco para
interior
Mandado de Autoridade Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal
Segurana Federal municpio da da __ Var Cvel da
Autoridade Seo Judiciria de
coatora XX
1. Se autor dos
embargos com
domiclio em SP:
Embargos Unio Fed, Justia Federal do Ex Sr Dr Juiz Federal Endereado para
Execuo Fiscal Autarquias Fed municpio do da __ Vara Cvel da Vara de Execues
ou Emp Pub Fed executado (autor Seo Judiciria de Fiscais;
(Fazenda Publica dos Embargos e XX
que move a sujeito passivo da 2. Se no Municpio
execuo) tributao) no houver VARA
FEDERAL, a
competncia ser da
JUSTIA ESTADUAL:
Endereada ao Ex Sr
Dr Juiz de Direito da
Vara Cvel da
Comarca de XX.

Quadro de endereamento de Tributos ESTADUAIS

____________________________________________________________________________________________ 76
Pea Sujeito Passivo Competncia Endereamento OBS
Aes Ordinrias Fazenda Pblica Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autor com
(Anulatria ou Estadual do domicilio do Direito da ___ Vara domic em SP,
declaratria) autor (sujeito Cvel da Comarca de Campinas, e outras
passivo da XX cidades que tenha
tributao) vara especializada:
Ressalva que a Endereado para
regra So Paulo Vara da Fazenda
Pblica
Mandado de Autoridade Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autoridade
Segurana Estadual do municpio da Direito da ___ Vara coatora com domic
Autoridade Cvel da Comarca de em SP: Endereado
coatora XX para Vara da
Fazenda Pblica
1. Se autor dos
embargos com
domiclio em SP:
Embargos Fazenda Pblica Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de Endereado para
Execuo Fiscal Estadual do domicilio do Direito da ___ Vara Vara de Execues
autor (sujeito Cvel da Comarca de Fiscais;
passivo da XX
tributao) 2. Se no Municpio
houver VARA
ESPECUALIZADA:
Endereada para
Anexo Fiscal

Quadro de endereamento de Tributos MUNICIPAIS

____________________________________________________________________________________________ 77
Pea Sujeito Passivo Competncia Endereamento OBS
Aes Ordinrias Fazenda Pblica Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autor com
(Anulatria ou Municipal do domicilio do Direito da ___ Vara domic em SP:
declaratria) autor (sujeito Cvel da Comarca de Endereado para
passivo da XX Vara da Fazenda
tributa o) Pblica

Mandado de Autoridade Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de 1. Se autoridade


Segurana Municipal do municpio da Direito da ___ Vara coatora com domic
Autoridade Cvel da Comarca de em SP: Endereado
coatora XX para Vara da
Fazenda Pblica
1. Se autor dos
embargos com
domiclio em SP:
Embargos Fazenda Pblica Justia Estadual Ex Sr Dr Juiz de Endereado para
Execuo Fiscal Municipal do domicilio do Direito da ___ Vara Vara de Execues
autor (sujeito Cvel da Comarca de Fiscais;
passivo da XX
tributao) 2. Se no Municpio
houver VARA
ESPECUALIZADA:
Endereada para
Anexo Fiscal

QUESTES PRTICAS

1. O Contribuinte A foi autuado pelo Fisco Estadual por suposto no


pagamento de ICMS, referente ao ms de competncia de abril de 1999. O
contribuinte no se conformando com o referido lanamento tributrio ajuizou a
competente ao anulatria de dbito fiscal, com fundamento no art. 38, da Lei n
6.830/80, tendo, ainda, efetuado o depsito judicial do valor do dbito tributrio. A
Fazenda Estadual objetivando a cobrana do referido crdito tributrio ajuiza em maio
de 2000 a competente Execuo Fiscal contra o contribuinte A, o qual citado em
junho de 2002. Como advogado do contribuinte, tome a providncia judicial cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 78
2. A empresa XTAL tem como objetivo social a prestao de servios de
construo civil estando estabelecida no Municpio de Campinas. A referida empresa
foi contratada para executar obra de construo civil no Municpio de Sumar,
efetuando em tal Municpio o recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer
Natureza. Para a sua surpresa, o Municpio de Campinas, em 25.11.2002, ao exercer a
sua atividade de fiscalizao no estabelecimento da empresa no concordou com o
procedimento adotado pela mesma no tocante ao recolhimento do ISSQN incidente
sobre a obra de construo civil efetuada no Municpio de Sumar e lavro u o
competente Auto de Infrao e Imposio de Multa objetivando a constituio do
referido crdito tributrio. Como advogado do contribuinte, tome a providncia
judicial cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 79
3. A empresa Macaco Paulista Ltda foi autuada pelo Fisco Federal em 12 de
novembro de 1996 por trs motivos distintos: a) ter deixado de recolher aos cofres
pblicos os valores concernentes ao imposto de importao, referente fatos
geradores ocorridos em 20.02.96 e 22.02.96; b) ter deixado de recolhe r aos cofres
pblicos os valores concernentes ao IPI, referente fato gerador ocorrido em
05.03.1994; e c) ter deixado de recolher imposto sobre a renda, referente ao ms de
competncia de julho de 1995. O contribuinte, inconformado com a autuao,
aprese ntou defesa administrativa com relao aos itens a e b do auto de infrao.
Aps o trmite do processo administrativo, no qual foi mantida a exigncia fiscal, a
Unio Federal ajuizou a competente Execuo Fiscal, cuja inicial foi deferida em maio
de novembro de 2002. Questo: Como advogado da empresa propor a medida judicial
cabvel.

4. O Presidente da Repblica, em 03.10.2002, expediu Decreto n 35.225,


publicado na mesma data que elevou a alquota do IR (imposto de renda), e a base de
clculo do IOF sobre emprstimos rurais. Por sua vez, a Lei n 2.289, publicada em
08.10.2002, elevou a base de clculo do ITR incidente sobre imveis rurais

____________________________________________________________________________________________ 80
localizados no interior do Estado de So Paulo. Pessoa Jurdica, sua cliente, no
concordou com as alteraes acima. Questo: Como advogado da referida pessoa
jurdica, propor medida judicial cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 81
5. A sociedade educacional, sem fins lucrativos, Educando Ltda, recebeu, em
02 de janeiro de 2002, o lanamento do IPTU, emitido pela Municipalidade de
Campinas, incidente sobre a propriedade do imvel no qual exerce suas finalidades
sociais. A entidade supra mencionada no concordando com o referido lanamento
apresentou, tempestivamente, a sua impugnao administrativa, a qual foi julgada
improcedente e transitada em julgado em 05.05.2002. Antes da inscrio do dbito
na dvida ativa, a empresa procurou o seu escritrio. Questo: Como advogado da
entidade educacional, propor a medida judicial cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 82
6. Contribuinte recebeu notificao de lanamento de imposto predial e
territorial urbano, tendo por base de clculo o valor venal do imvel. Na mesma
notificao consta o lanamento de taxas de limpeza e conservao tendo por base de
clculo tambm o valor venal do imvel. Questo: Como advogado do contribuinte,
tomar a providncia judicial cabvel, fundamentando-a.

7. A Unio Federal institui taxa de emisso de guia de importao, com


fundamento no artigo 145, II, da Constituio Federal. O valor da referida taxa
correspondia a aplicao da alquota de 1,8% sobre o valor da operao de

____________________________________________________________________________________________ 83
importao. A empresa XMD Comrcio e Indstria Ltda, recolheu a referida taxa no
perodo de 1993 a 2000, quando a mesma veio a ser julgada inconstitucional pelo
Supremo Tribunal Federal. A referida empresa procura seu escritrio de advocacia em
2002 para consult-lo acerca da possibilidade de recuperao das quantias pagas no
perodo de 1993 a 2000, como advogado da empresa tomar a providncia judicial
cabvel.

8. A empresa MWE Ltda ao conferir a sua escriturao contbil verificou que


deixou de recolher o ICMS referente ao ms de competncia de maio de 2002. Aps a

____________________________________________________________________________________________ 84
referida constatao a empresa efetuou o recolhimento do tributo em 01.07.2002
devidamente atualizado monetariamente e acrescidos dos juros de mora. Para a sua
surpresa, recebeu em 02.08.2002 uma Notificao de Cobrana Amigvel emitida pelo
Posto Fiscal de Cruzeiro, referente multa moratria pelo recolhimento fora do prazo
de vencimento do tributo. A aludida empresa no tomou nenhuma providncia e em
10.10.2002 foi citada para responder o Executivo Fiscal ajuizado pela Fazenda do
Estado de So Paulo. Questo: Como advogado da empresa propor medida judicial
cabvel.

9. A empresa XYZ Ltda, com estabelecimento e sede no Municpio de So


Paulo, durante o ms de maio de 1992, prestou servios de limpeza empresa
WWWLtda, sediada no mesmo Municpio, sem emisso de Nota Fiscal, e sem o
recolhimento do Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza. Em 03 de outubro de
2002, a fiscalizao municipal identificou a falta de recolhimento, oportunidade em
que lavrou o Auto de Infrao e Imposio de Multa, passando a exigir o crdito
tributrio com base na Lei n 7.999, de 23.11. 1997, publicada na mesma data. O

____________________________________________________________________________________________ 85
contribuinte, no concordando com as exigncias procurou seu escritrio. Como
advogado da empresa ingresse com a medida judicial cabvel.

10. O Sr. Pateta adquiriu um imvel residencial no Municpio de Campinas, em


05.03.2002, efetuando o registro da competente Escritura de Compra e Venda em
07.04.2002. Certo , ainda, que em 08.10.2002 foi devidamente citado para
responder a Execuo Fiscal ajuizada pelo Municpio de Campinas objetivando a
cobrana do IPTU incidente sobre a propriedade do imvel adquirido, referente ao
exerccio de 1995, imposto esse que foi devidamente lanado e intimado o
proprietrio do imvel em 05.02.1995, a qual foi ajuizada em 07.04.2002 e o
despacho determinando a citao se deu em 10.05.2002. Como advogado do Sr.
Pateta, ingresse com a medida judicial cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 86
11. A empresa CLA Comercial Ltda, em 05.02.2002, objetivando renovar a frota
de veculos destinadas ao transporte de seus diretores constante de seu ativo
imobilizado, efetuou a venda de dez veculos sem o recolhimento do ICMS. A Fazenda
do Estado de So Paulo ao proceder a fiscalizao no estabelecimento da aludida
empresa e constatando a falta de recolhimento do ICMS sobre a venda dos aludidos
veculos lavrou o competente Auto de Infrao e Imposio de Multa. A empresa no
concordando com a autuao procura seu escritrio de advocacia. Questo: Como
advogado da empresa, apresente o instrumento de defesa cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 87
12. A empresa Marmoraria Ltda, em 31.03.1993, foi regularmente citada em
processo de execuo para pagar ou garantir o juzo relativamente a dbito de ISS,
referente a fatos geradores ocorridos em janeiro de 1990 que, tempestivamente
apurado e declarado ao Municpio de So Paulo, deixou de ser pago porque a
empresa no tinha disponibilidade financeira. Oferecidos bens em garantia, lavrado o
auto de penhora, foram afinal julgados improcedentes os embargos da empresa, com
arrematao dos bens penhorados. Todavia, uma vez que os bens penhorados no
foram suficientes para liquidar o crdito em discusso e no possuindo a empresa
outros bens, em 15.12.2000 os scios da executada foram citados para pagar o
restante da dvida ou garantir a execuo. Um dos scios, de nome de Jos Antonio,
em data de 20.05.2001, ofereceu um de seus imveis em garantia, formalizada pelo
ato. Respectivo. Como advogado do scio Jos Antonio, instrumente o meio adequado
em prol do cliente.

____________________________________________________________________________________________ 88
13. A empresa Jpiter, proprietria de imvel no Municpio de Pinheiros-SP,
ajuizou ao de rito ordinrio, visando a repetio dos valores recolhidos a ttulo de
IPTU, no exerccio de 1998, por alquota superior a 0,5%. Para tanto, alegou-se a
inconstitucionalidade da frmula de clculo introduzida pela Lei Municipal n
9.999/97, que previa a cobrana do tributo pelo regime de alquotas progressivas, de
0,5% a 3%, incidentes sobre o valor venal do imvel e variveis em funo da extenso
e destinao. O Juiz da Vara do Anexo Fiscal da Comarca de Pinheiros, em sentena
publicada h cinco dias, julgou improcedente a demanda, sob o fundamento de que o
indigitado regime de alquotas progressivas tem respaldo constitucional e constitui
importante instrumento de desenvolvimento social no Municpio. Como advogado da
empresa contribuinte, exercite a medida judicial conveniente ao interesse desta.

14. A RLBO Ltda., empresa situada no Municpio de Salto-SP, dedica-se ao ramo de


prestao de servios tcnicos de engenharia e estaria, nessa qualidade, sujeita ao
recolhimento do ISS. Desde o exerccio de 1999, a empresa no vinha efetuando o
recolhimento desse imposto, tendo em vista a iseno especfica concedida s empresas
da regio, por fora da Lei Municipal n 98/98. Todavia, o novo Prefeito, que tomou posse

____________________________________________________________________________________________ 89
no dia 01 de janeiro de 2001, pretende revogar aquele benefcio fiscal, a fim de angariar
receita necessria para financiar projetos sociais. Para tanto, baixou o Decreto n 01/01,
publicado no Dirio Oficial do Municpio desta semana, que determinou a todas as
empresas beneficirias da iseno que voltassem a efetuar o recolhimento do ISS j a
partir do prximo ms. Como advogado da RLBO, manipule o instituto judicial hbil a
garantir empresa o benefcio da iseno. Considere para tanto que o frum local no
possui vara privativa da Fazenda Pblica.

15. FUNDAO MISERICORDIOSA DE SO PAULO, entidade de assistncia social sem


finalidade lucrativa e como tal reconhecida, confecciona e fabrica produtos cujo lucro
totalmente revertido para as suas finalidades sociais. Em 30 de maio de 2002, a
Fundao foi autuada pela Secretaria da Fazenda do Estado de So Paulo, pretendendo o
pagamento da quantia de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais) a ttulo de Imposto Sobre
Circulao de Mercadorias e Servios (ICMS), sobre as operaes de venda dos produtos
por ela fabricados, referentes ao perodo de janeiro de 1995 a maro de 2002, alm de
multa, juros e correo monetria. Em 20 de maio de 2003, aps citada, a Fundao foi
intimada da penhora sobre bens de sua propriedade, em razo da execuo fiscal do
dbito.
QUESTO: Como advogado da Fundao Misericordiosa de So Paulo, ingresse com via
judicial mais adequada defesa dos seus interesses.

____________________________________________________________________________________________ 90
16. A sociedade Copiadora do Mestre Ltda. dedica-se atividade de reproduo de
documentos e, nessa qualidade, contribuinte do ISS (Imposto sobre Servios), inscrita
no cadastro especfico do Municpio de So Paulo, onde tem sede. Em maio de 1997,
recebeu encomenda excepcionalmente vultosa de cliente, para reproduo de 100.000
cpias de panfleto publicitrio. Essa operao levantou suspeita perante a fiscalizao
estadual, que entendeu ter havido, de fato, operao de venda dos panfletos, inclusive
em razo de ter sido o papel de sua impresso fornecido pela prpria Copiadora do
Mestre Ltda. Assim, em janeiro ltimo, recebeu autuao por falta de recolhimento do
Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios ICMS, no impugnada na esfera
administrativa e geradora da inscrio do dbito respectivo como dvida ativa.
QUESTO: Na qualidade de advogado da Copiadora do Mestre Ltda., proponha a medida
pertinente defesa de seus interesses.
-

____________________________________________________________________________________________ 91
17. Empresa do ramo automotivo denominada Concessionria Bassan Distribuidora de
Veculos S/A, sediada no Municpio de So Paulo, recebe veculos da montadora Lopes do
Brasil LTDA., atualmente com iseno de IPI, para portadores de deficincia fsica. A
legislao do IPI (Lei n. 3333/03 - fictcia) define como "portador de deficincia fsica"
toda pessoa que possuir deficincia motora nos membros inferiores e superiores,
afastando desta definio as pessoas que possuem deficincia visual (cegueira e outras
doenas de viso). Jos Maria, portador de cegueira congnita, quer adquirir veculo da
Concessionria Bassan para uso pessoal, contratando motorista particular para dirigi-lo
e, mesmo assim, soube que sofreria incidncia do IPI.
QUESTO: Como advogado de Jos Maria, manipule o meio judicial garantia de seus
direitos.

18. Em janeiro de 2003, a Sociedade "Carlos Ferreira ME", inscrita no CNPJ sob n.
222.332.444-0001-00, foi regularmente notificada de lanamento relativo a crdito
tributrio de IPTU, referente ao exerccio de 2003, ocasio em que constatou que a
alquota utilizada para apurao do valor do imposto era de 2%, especfica para imveis

____________________________________________________________________________________________ 92
destinados a fins comerciais. Na mesma ocasio, a Municipalidade de So Paulo,
alterando lanamentos anteriores, exigiu IPTU relativo aos exerccios de 1997, 1998,
1999, 2000, 2001 e 2002, uma vez que, nos lanamentos anteriores, fora adotada por
engano a alquota de 1% especfica para imveis residenciais.
QUESTO: Diante dessa situao, elabore a medida judicial apropriada para defender os
interesses da Empresa "Carlos Ferreira ME", e que impea eventual execuo fiscal por
parte da Fazenda Pblica Municipal.

19. Alcebades professor universitrio e ministra cursos livres em carter autnomo.


Para exercer esta ltima atividade, inscreveu-se no Cadastro de Contribuintes Mobilirios
do Municpio de So Paulo (cidade onde ministra seus cursos) para efeito do pagamento
do Imposto sobre Servios ISS. No entanto, logo aps a inscrio, recebeu
correspondncia da Secretaria Municipal das Finanas, orientando-o a manter regular
escriturao fiscal para apurao do tributo que, de acordo com a lei municipal n
10.000/00 (fictcia) incidiria exclusivamente sobre as receitas auferidas em decorrncia
da atividade, alquota de 5%.

____________________________________________________________________________________________ 93
QUESTO: Como advogado de Alcebades, atue em seu prol.

20. A sociedade A&C Servios de Limpeza Ltda. tem sede em So Paulo e filial na cidade
de Taboo da Serra. Para efeitos fiscais, ambos os estabelecimentos so autnomos, tm
inscries nos respectivos municpios e apenas prestam servios dentro dos territrios
municipais em que esto localizados. No entanto, o estabelecimento de So Paulo
recebeu notificao da Prefeitura, de que doravante dever recolher aos cofres municipais
tambm o imposto relativo aos servios prestados em Taboo da Serra, uma vez que a
sede da contribuinte em So Paulo. De seu turno, a Prefeitura de Taboo da Serra exige
o tributo e, no sendo pago, proceder inscrio do dbito na dvida ativa e
conseqente execuo fiscal.
QUESTO: Como advogado da A&C Servios de Limpeza Ltda., aja para defender seus
interesses e, diante das pretenses contempladas na hiptese, manter sua regularidade
fiscal j a partir deste ms, em que o imposto questionado atinge o valor de R$
10.000,00 (dez mil reais).

____________________________________________________________________________________________ 94
21. Alfredo foi eleito para exercer o cargo de Diretor Administrativo da Transportes
Seabra S.A. na assemblia geral ordinria de 29.04.1996 e desempenhou essa funo at
abril de 2003. Pouco depois de assumir o cargo, a sociedade foi autuada pelo no
recolhimento do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios devido por seus
clientes, em operao pela qual era responsvel tributria nos anos 1994 e 1995. O auto
de infrao fora lavrado em maio de 1996 e foi definitivamente julgado na esfera
administrativa em novembro de 2001, aps a apresentao de defesa da autuada. Em
seguida, a Fazenda do Estado moveu execuo fiscal contra a sociedade e vrios de seus
diretores, para cobrana do mencionado dbito, dentre os quais Alfredo. Alfredo recebeu,
h 10 (dez) dias, a visita de um oficial de justia, que o intimou da penhora de bens de
sua propriedade para pagamento da dvida.
QUESTO: Na qualidade de advogado de Alfredo, tome a medida necessria para
defender seus interesses. Considere que a execuo fiscal foi proposta em So Paulo,
sede da sociedade.

____________________________________________________________________________________________ 95
22. A Unio Federal, por meio da Lei n. 9.999/01 (fictcia), instituiu contribuio
previdenciria incidente sobre pagamentos efetuados a pessoas jurdicas prestadoras de
servios, base de 20% (vinte por cento) do montante efetivamente pago, a cargo do
tomador. Com base nesse permissivo legal, o Banco Industrial S.A. foi autuado pelo
Instituto Nacional do Seguro Social INSS, em razo de no ter recolhido a citada
contribuio nos anos de 2002 e 2003, incidente sobre os pagamentos efetuados Bits
Informtica Ltda., empresa responsvel pela manuteno de sistemas do banco. A
notificao fiscal de lanamento de dbito (NFLD) no foi impugnada na esfera
administrativa e o dbito, no valor atual de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), est
prestes a ser inscrito na dvida ativa.
QUESTO: Na qualidade de advogado do Banco Industrial S.A., tome as medidas judiciais
necessrias para defesa de seus interesses. Considere que o Banco tem sede em Santo
Andr, ao passo que a Bits Informtica Ltda. tem sede em So Paulo.

23. O Presidente da Repblica, por intermdio da Lei Complementar n. 22.222, de 31 de


agosto de 2003 (lei fictcia), instituiu o Imposto Sobre Grandes Fortunas (IGF), passando a
exigir, a partir de 01 de janeiro de 2004, das pessoas jurdicas e fsicas, esse tributo,

____________________________________________________________________________________________ 96
elegendo como base de clculo exclusivamente o valor da aquisio de imveis urbanos
adquiridos que supere, mensalmente, o importe de R$ 100.000.000,00 (cem milhes de
reais), mediante a incidncia da alquota de 0,3% sobre o montante estimado a esse
ttulo. O Partido Poltico ABC, sediado em So Paulo Capital, no concorda com esta
incidncia tributria sobre imveis que adquire para o exerccio de suas atividades.
QUESTO: Como advogado, ajuze medida cabvel para defesa dos interesses de seu
cliente.
-

24. Por meio da Lei n 9.999, publicada em 1 de abril de 2004, a Unio Federal
modificou a disciplina da tributao do imposto de renda e da contribuio social sobre o
lucro das pessoas jurdicas, determinando que as empresas cujo faturamento no ano
imediatamente anterior tenha sido inferior a R$ 60.000.000,00 (sessenta milhes de
reais) passam a sujeitar-se sistemtica de apurao com base no lucro presumido,
facultando-se a opo pelo lucro real apenas para as empresas cujo faturamento tenha
ultrapassado aquele montante. Tendo em vista que o perodo de apurao do imposto de
renda com base no lucro presumido trimestral, as empresas que se enquadravam
naquelas condies ficaram obrigadas a recolher o tributo relativo ao primeiro trimestre

____________________________________________________________________________________________ 97
do presente ano j em 30 de abril ltimo. A empresa XPTO S/A, sediada na Capital do
Estado de So Paulo, cujo faturamento no ltimo ano foi de R$ 50.000.000,00 (cinqenta
milhes de reais), procura-o relatando que, tendo em vista sua mnima margem de lucro,
pretendia recolher o imposto de renda com base no lucro real anual, levantando,
mensalmente, balancetes para apurar o valor das antecipaes mensais, na sistemtica
do lucro real; como j era de se esperar, o valor recolhido a ttulo de antecipaes de
imposto de renda e de contribuio social foi muito menor que o agora apurado com
base no lucro presumido. Acredita que esta situao no se alterar nos prximos meses
desse exerccio.
QUESTO: Na qualidade de advogado da XPTO S/A, proponha a medida judicial que julgar
cabvel para proteger os interesses da empresa.

25. Rode Bem S/A, empresa transportadora com sede e nico estabelecimento no
municpio de So Paulo, impetrou Mandado de Segurana contra ato a ser praticado pelo
Secretrio Municipal das Finanas, obrigando-a a reter o Imposto sobre Servios de
Qualquer Natureza (ISS) sobre as importncias devidas a Delrio Locaes Ltda., com sede
e nico estabelecimento em Barueri SP, por conta de um contrato de locao de doze
caminhes. O Mandado de Segurana foi impetrado em dezembro de 2003, sobrevindo
sentena de mrito no ltimo dia 20 de maio, denegando a segurana com base nos
argumentos a seguir resumidos: (i) a lista de servios anexa Lei Municipal n. 9999, de
1999, reflete aquela lista anexa ao Decreto-Lei n. 406/68, prevendo, ambas, a locao
de bem mvel como servio sujeito ao ISS. Irrelevante, para efeitos tributrios, a
qualificao da locao perante o direito civil; (ii) o Municpio de So Paulo competente
para exigir o ISS sobre a locao, tendo em vista que os caminhes locados so vistos
com freqncia naquela municipalidade.
- QUESTO: Na qualidade de advogado da Rode Bem S/A, ingresse com a medida
cabvel.

____________________________________________________________________________________________ 98
26. Os scios da Moura e Leo S/A, sociedade annima de capital fechado sediada na
Cidade de So Paulo, inconformados com a elevada carga fiscal sobre ela incidente,
decidem contratar um renomado escritrio de advocacia para elaborar um planejamento
tributrio e, mediante a utilizao de formas jurdicas lcitas, reduzir o impacto tributrio.
Os especialistas do escritrio contratado sugerem a ciso da Moura e Leo S/A (em
perfeita concordncia com os dispositivos da Lei 6.404/76 Lei das S.A) em duas outras
sociedades Moura S/A e Leo S/A. A Leo S/A ficaria com o imvel da sociedade, que
seria alugado Moura S/A, a preos de mercado. Optando a Leo S/A pela tributao
com base no lucro presumido e a Moura S/A pelo lucro real, seria atingida uma economia
tributria significativa, tendo em vista que a Moura S/A poderia deduzir, no clculo de
seu lucro real, os alugueres pagos Leo S/A. De fato, a lei tributria considera dedutvel
do lucro real o pagamento de aluguis de imveis utilizados pela pessoa jurdica e a
Moura S/A precisa do imvel para as suas atividades. Aps a implementao do
planejamento, a Moura S/A sofreu um processo de fiscalizao promovido por
autoridades federais, que culminou na lavratura de um auto de infrao fundamentado no
pargrafo nico do artigo 116 do Cdigo Tributrio Nacional, alegando o fiscal
responsvel, em seu relatrio, que o processo de ciso da sociedade Moura e Leo S/A
teve por fim exclusivo a economia tributria, inexistindo qualquer outro propsito
gerencial ou comercial e, alm disso, que haveria ofensa ao princpio da igualdade, j que
sociedades na mesma situao que a empresa Moura e Leo S/A eram obrigadas a arcar
com uma carga tributria mais elevada do que as sociedades Moura S/A e Leo S/A, da
se justificando o emprego da analogia para se tributar a Moura S/A. O prazo para defesa
administrativa transcorreu sem que a Moura S/A oferecesse impugnao, o que
precipitou a inscrio do lanamento na dvida ativa e a promoo do processo de
execuo.

____________________________________________________________________________________________ 99
QUESTO: Na qualidade de advogado da Moura S/A, apresente as medidas necessrias e
cabveis.

27. Em sede de Execuo Fiscal ajuizada pela Fazenda do Estado de So Paulo perante o
Juzo de Direito da Vara das Execues Fiscais da Comarca de So Paulo, a Distribuidora
Igreji Ltda. foi surpreendida, na ltima sexta-feira, por o Juiz de Direito haver
determinado a expedio de ofcio ao Banco Central, requisitando informaes sobre a
existncia de ativos financeiros em nome da executada, com o bloqueio e transferncia,
em caso positivo, das quantias ou importncias depositadas at o limite do dbito
exeqendo. A referida ordem foi dada no obstante a existncia de penhora, no prprio
processo, de bens imveis na Capital, acolhendo manifestao da Exeqente. Com efeito,
esta informou nos autos que quando aceitara a primeira penhora, no havia notcia de
que os referidos bens no despertariam o interesse de eventuais arrematantes,
inexistindo razo para procurar outros bens j que notrio que a atividade da
Executada implica grande movimentao financeira, permitindo rpida e eficaz garantia
do crdito tributrio. Ademais, segundo se argumenta na deciso, ao nosso ordenamento
no arrepia a penhora de faturamento, em tudo semelhante ao bloqueio de contas
bancrias, exceto pelos entraves burocrticos que a primeira impe. A referida
Distribuidora depende de recursos financeiros para a sua atividade, j no dispondo de
crdito na praa.
QUESTO: Na qualidade de advogado da Distribuidora Igreji Ltda., tome a medida judicial
cabvel para permitir que ela possa movimentar livremente seus recursos.

28. A Telecelular S/A, sediada na Capital do Estado de So Paulo, onde opera servios de
telefonia mvel, impetrou Mandado de Segurana preventivo, perante o Tribunal de
Justia do Estado de So Paulo, visando a no ser constrangida ao pagamento de ICMS
sobre o valor cobrado de seus assinantes a ttulo de habilitao do aparelho mvel
celular, baseando-se no Convnio ICMS no 69/98, que dispe a esse respeito. O acrdo

____________________________________________________________________________________________ 100
recentemente proferido pelo Tribunal denegou a ordem, alegando que o legislador
ordinrio pode definir prestao de servios de comunicao, para efeitos tributrios, e o
Secretrio de Estado da Fazenda, executor da poltica tributria e financeira do Estado,
pode determinar a imposio tributria em relao ao fato gerador estabelecido no
Convnio ICMS no 69/98. Alm disso a definio de servios de telecomunicaes (art.
60, Lei no 9.472/97) no impede a compreenso da habilitao como uma de suas
modalidades, se o respectivo servio justamente o conjunto de atividades que
possibilitam a respectiv a oferta. Ademais, no h razo para no se dar habilitao o
tratamento tributrio dos servios de comunicao a ela relacionados.
QUESTO: Na qualidade de advogado da Telecelular S/A, apresente o recurso cabvel
contra a deciso, com os fundamentos jurdicos para sustentar a no incidncia do ICMS
sobre a taxa de habilitao dos aparelhos mveis celulares.

29. A Cooperativa Mista Dos Produtores Rurais Do Estado De So Paulo impetrou ao


anulatria de dbito em que contende com a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, na
qual buscava o cancelamento de crdito tributrio decorrente de auto de infrao lavrado
em seu desfavor, por transportar 12.300 kg. de queijo prato, com o acobertamento de
nota fiscal de valor aqum da pauta mnima estabelecida na regio. O Juiz de primeiro
grau julgou improcedente o pedido. Aviado recurso de apelao, o Tribunal a quo
manteve a sentena, em Acrdo publicado h dez dias, argumentando que:
a) Ocorrendo o fato gerador na sada da mercadoria, a base imponvel (base de clculo),
a ser considerada, a existente quando da aludida sada. Se tal base de clculo for
inferior da pauta de valores j vigente, possvel sua aplicao;
b) O art. 148 do CTN, bem como os artigos 2o, II, do Decreto-lei no 406/
1968 e 8o, I , do
Convnio ICMS 66/
88 possibilitam ao Fisco valer-se de arbitramento para estabelecer
valores;
c) H previso legal no Estado de So Paulo para a utilizao de pauta de valores,
podendo o Fisco valer-se dela sempre que o preo declarado pelo contribuinte for
consideravelmente inferior ao de mercado;

____________________________________________________________________________________________ 101
d) No h qualquer incompatibilidade das pautas com a CF/
88, pois sua utilizao no

importa em aumento de tributo (art. 97, I, do CTN), mas, como j dito alhures, em

adequao da base imponvel sobre a qual incidir a alquota.

30. Uma empresa sofre execuo fiscal promovida pela Procuradoria da Fazenda do
Estado de So Paulo e, nos cinco dias indicados pelo juiz para quitar a dvida ou oferecer
bens penhora, a empresa executada permane ce inerte. Todavia, transcorrido o prazo
indicado, a executada oferece penhora bens de sua propriedade, como mquinas
utilizadas em sua linha de produo. Aps tomar cincia da relao de bens indicados
pela executada, a Fazenda Pblica protocola petio rejeitando os bens oferecidos,
argindo a baixa liquidez destes bens no mercado e, paralelamente, solicita a penhora de
30% do faturamento da executada, pedido que integralmente deferido pelo juiz. Contra
a referida deciso, a executada interpe, perante o Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo, agravo de instrumento contestando a falta de liquidez e pedindo o levantamento
da penhora sobre o faturamento, recurso que, por votao unnime da turma julgadora,
foi declarado improcedente.
QUESTO: Considerando a penhora de 30% do faturamento da executada, o que poderia
comprometer as suas atividades e o fato de ter a executada indicado outros bens que
julga terem liquidez, como advogado da empresa, tomar as medidas cabveis nos autos
do agravo de instrume nto.

31. A Empresa Globalcomunications Ltda, sediada no Municpio de So Paulo, autuada


em decorrncia do no pagamento de Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza
(ISSQN) em relao aos valores recebidos pela prestao de servios de comunicao. O

____________________________________________________________________________________________ 102
prazo para impugnao administrativa expira- e sem que a empresa autuada tome
qualquer iniciativa, tendo sido ento o dbito inscrito em Dvida Ativa h cinco meses.
QUESTO: Por julgar indevido o ISS sobre servios de comunicao e, na iminncia de
sofrer uma execuo fiscal, que poderia comprometer os seus negcios, a empresa o
constitui como advogado para defender os seus interesses. Tomar as providncias
cabveis.

32. Aps o trnsito em julgado de deciso favorvel ao contribuinte em ao de repetio


de indbito, foi expedido precatrio tendo a Unio Federal, em 2003, depositado
integralmente o valor a que havia sido condenada a pagar. Contudo, no momento em que
o contribuinte requereu o levantamento do depsito judicial, o juiz da Xa Vara Federal de
So Paulo indeferiu o pedido alegando no ter o contribuinte apresentado as certides
negativas de Tributos Federais, Estaduais, Municipais, bem como a certido de
regularidade para com a Seguridade Social, nos termos do artigo 19 da Lei 11.033/2004.

QUESTO: Como advogado do contribuinte, ingresse com a medida cabvel para reformar
o despacho que indeferiu o levantamento do depsito judicial do precatrio,
apresentando a adequada fundamentao. Em hiptese alguma ser considerada a
redao escrita neste espao

____________________________________________________________________________________________ 103

Anda mungkin juga menyukai