norma do ius civile.
O pretor no derrogava o ius civile, apenas conforme era
Apontamentos de Direito Romano
1 ano/1 Semestre
Faculdade de Direito de Lisboa
Ana Sofia Carrilho, 2011/2012
Fonte bibliogrfica: Curso de Direito Romano, Prof. Eduardo Vera-Cruz Pinto;
Direito Romano, Prof. Sebastio Cruz
Ius Praetorium
O pretor o intrprete da lex, defensor, do ius e da justia, interpretando o
ius civile, integrando as suas lacunas e corrigindo as suas aplicaes injustas.
Fases de actividade do pretor:
ius praetorium stricto sensu: ius honorarium criado pelo
pretor.
3 fases:
- 1 fase: administrava a justia baseada no ius civile, era a vox viva iuris civilis. A
sua actividade era apenas interpretativa, e mesmo essa interpretao estava
vigiada e fiscalizada pelo collegium pontificum.
2 fase: o pretor criava direito de uma forma indirecta: numa situao social que
merecia proteco jurdica e no tinha do ius civile, o pretor colocava-a sob a observao ulterior.
alada do ius civile, e se fosse necessrio, pelos mesmo motivos, retirava certa
justo ou injusto conseguia que o ius civile se aplicasse ou no.
- 3 fase: 130 a.C. (?), Lex Aebutia de formulis. O pretor passa a criar direito de
uma forma directa, embora por via processual. Nos casos no previstos no ius
civile, o pretor concede uma actio prpria (actio praetoria). Ter actio, em Dto
Romano ter ius, por isso o pretor tendo actio cria ius.
1.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado no imperium) at 130 a.C.
Stipulationes praetoriae: a stipolatio um negcio jurdico destinado a criar
obrigaes. Era imposta pelo pretor a fim de proteger uma situao social no
prevista pelo ius civile e que merecia proteco.
Restitutio in integrum: expediente do pretor, baseado no seu imperium, a
considerar como inexistente um negcio jurdico injusto mas vlido perante o ius
civile, fundando-se (o pretor) em circunstncias de facto para tomar essa posio.
Missiones in possessionem : uma ordem dada pelo pretor, baseada no seu
imperium, autorizando algum a apoderar-se, durante certo tempo, de bens de
outrem, com poderes de administrao e fruio.
Interdicta: ordem sumria dada pelo pretor, baseada no seu imperium, para
resolver de momento uma situao que tem a proteg-la pelo menos uma
aparncia jurdica, ficando porm, essa ordem condicionada a uma possvel
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2.EXPEDIENTES DO PRETOR (baseado na sua iurisdictio) aps 130 a.C.
Antes da lex Aebutia de formulis:
O sistema jurdico precedente lex Aebutia de formulis, denominava-se
sistema da legis actiones (aces da lei). As legis actiones caracterizavam-se
por serem orais.
Processo romano estava dividido em duas partes (segundo S. Cruz):
in iure
apudi iudicem
O pretor presidia fase in iure. Este apenas concedia ou no a actio,
conforme o que estava previsto no ius civile. Quanto muito podia
interpretar as hipteses de concesso e de no concesso.
Depois da lex Aebutia de formulis:
A lex Aebutia de formulis remonta ao ano de 130 a.C. (?). Depois desta, o
processo passou a ser escrito. As leges actiones desapareceram. O pretor passou
a integrar e a corrigir directamente o ius civile por via processual.
Vrios expedientes do pretor baseados na iurisdictio:
- para neutralizar uma actio civilis, cuja aplicao redundaria numa injustia, para
alm de uma restutio in integrum, tem:
denegatio actiones: se o pretor nega a concesso da actio
civilis, pois verifica que essa concesso em determinado
caso concreto, seria uma injustia.
Exceptio: uma clusula concedida directamente a favor do
demandado, que inutiliza a pretenso do demandante.
Actiones praetoriae o pretor, depois da lex Aebutia de formulis cria actiones
prprias. Actiones praetoriae contrapem-se a actiones civiles.
1. Actiones ficticiae: uma imposio duma irrealidade ou de uma
inexactido. Supe uma criao, uma inveno.
2. Actiones in factum conceptae: o pretor vendo que determinada situao
social merece proteco jurdica e no a tem do ius civile, concede uma
actio baseada no facto, para que se faa justia.
3. Actiones utiles: se o pretor aplica actiones civiles a casos diferentes, mas
semelhantes aos que os ius civile protege. Existe lgica por semelhana.
4. Actiones adiecticiae qualitatis: actiones que responsabilizam o
paterfamilias pelas dividas dos seus filius ou servus.
Fontes do Ius Civile
Lex rogata: deliberao proposta por um magistrado e votada pelos comitia.
Plebiscitum: deliberao apresentada pelos tribunos da plebe e votada nos
concilia plebis.
Rogatio: proposta do magistrado (comum lex rogatae e plebiscita)
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Fases de formao das leges rogatae:
1. Promulgatio: projectos de leges a propor votao dos comitia, eram
feitos pelos magistrados que tinham a faculdade de convocar os
comcios. O projecto devia ser afixado num lugar pblico. O projecto no
podia ser alterado, teria de se fazer de novo.
2. Conciones: reunies tidas na praa pblica, sem carcter oficial nem
jurdico, para se discutir o projecto de lex.
3. Rogatio: pedido de aprovao do projecto de lex, aps a leitura pblica
pelo arauto.
4. Votao: o voto afirmativo ou negativo tinha de ser dado com palavras
sacramentais. De inicio a votao era oral, a lex Papiria Tabellaria
estabeleceu o sistema de voto escrito e secreto.
5. Aprovao pelo senado: depois de votada favoravelmente pelos comitia,
a lei precisava de ser referendada pela auctoritas patrum. A partir da lex
Publia Philonis, do ano 339 a.C.
6. Afixao: depois de concedida a auctoritas patrum, o projecto
transformava-se em lex e era afixada no frum.
Partes da lex rogata:
- Praescriptio: espcie de prefcio; contm o nome do magistrado, a assembleia
que a votou e a data, o nome do primeiro agrupamento que abriu a votao e o
nome do cidado que foi o primeiro a votar.
- Rogatio: o contedo da proposta, que mesmo depois de votada continua a
chamar-se rogatio.
- Sanctio: parte final da lex. Estabelece os termos da sua eficcia e a sua relao
com outras normas.
Leges publicae datae
Normas jurdicas dadas pelo governo central a comunidades locais.
Exemplos: estatutos locais e concesses de cidadania.
Leges publicae dictae
Leis proferidas por um magistrado em virtude dos seus prprios
poderes. Lex dicta a lex rei suae dicta, aplicada ao direito pblico.
Constituies imperiais
Constitutiones principum vieram substituir as decreta principum.
NO PERIODO DO PRINCIPADO E DO DOMINADO
As constituies imperiais so decises de carcter jurdico proferidas
directamente pelo imperador. O princeps a nova e grande figura da constituio
poltica de Roma. No sendo nem rei nem cnsul nem sequer magistrado, tem
um poder quase absoluto. As antigas magistraturas republicanas, sobretudo os
cnsules e os pretores, transformaram-se em funcionrios executivos. Tudo e
todos subordinados ao princeps numa colaborao forada. O princeps comea
a proferir edictos para o pblico. Os edictos dos magistrados eram fonte do ius
honorarium, mas como o princeps no um magistrado, os seus edictos passam a
ser fonte do ius civile.
Partes de uma constitutio:
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 1. Inscriptio: contm o nome do imperador, autores da constituio, e o da
pessoa a quem dirigida.
2. Corpus: onde est a matria ou contedo da constituio.
3. Subscriptio: contm a data e a indicao do local onde foi escrita.
Motivos para os quais as constituies imperiais adquiriram carcter
normativo-jurdico
A partir do sc. II, as constituciones principum tm valor de lei; so como
uma lex rogata. Depois, so uma lex; e finalmente, s elas que so leges.
As constituies imperiais adquiriram carcter normativo-jurdico,
portanto com valor igual ao das leges e dos senatusconsultos, devido a um
equvoco do populus. Este, quando viu o imperador carregado de prestgio, cheio
de auctoritas, convenceu-se de que tudo o que ele ordenasse tinha valor de lei. O
populus acata sem relutncia. Os juzes recusaram-se a aplicar nos tribunais as
constituies, sobretudo quando viam que eram injustas. Luta entre juzes e
imperador. O desprezo dos juzes pelas constituies imperiais, qualificava-se de
sacrilegium, punido at pena de morte.
Tipos de constituies imperiais
1. Edicta: de carcter geral; proferidas pelo imperador no uso do imperium
proconsulare maius.
2. Decreta: eram decises pronunciadas elo imperador, naqueles pleitos
submetidos sua apreciao.
3. Rescripta: respostas do imperador dadas por escrito s perguntas ou aos
pedidos que lhe faziam quer os magistrados, quer os particulares.
4. Mandata: ordens ou instrues dadas pelo imperador aos governadores
das provncias, funcionrios, etc.
NO BAIXO IMPRIO
A partir do sc. IV, as constituies imperiais so a nica fonte de direito.
S o imperador que tem o poder de criar leis. O imperador j era considerado
dominus et deus do imprio. Este ius novum, contrape-se ao ius. O ius superior
s leges em matria de dto privado; as leges so superiores ao ius em matria de
dto constitucional e administrativo.
Tipos de constituies imperiais:
1. Edicta: leges generales, de aplicao a todo o imprio.
2. Rescripta: leges speciales, com igual sentido como no perodo anterior.
3. Adnotationes: substituem as subscriptiones.
4. Decreta: neste perodo j resolve muito poucos casos, pois tem (o
imperador) o seu prprio tribunal oficial (cognitio).
Senatusconsultum
Etimologicamente, o conceito de senatusconsultum, significava,
inicialmente, uma consulta feita ao senado. Visto que, no perodo da Monarquia,
os magistrados consultavam o senado para a resoluo de certo tipo de
problemas, ainda que no estivessem vinculados a aceitar a sua opinio. No
entanto, as opinies do senado foram ganhando relevncia ao longo dos tempos,
e o seu significado sofreu uma alterao para deciso do senado. Assim, os
senatusconsultos assumiram-se como uma fonte do ius civile muito
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importante, que percorreu um longo caminho para conseguir obter a categoria
de verdadeiras normas jurdicas.
At ao sc. I a.C., quando o senado ainda era um mero rgo consultivo,
cabia-lhe apenas conceder ou no a auctoritas patrum s leis comiciais e
recomendar aos magistrados que tinham ius agendi cum populo algumas
medidas, que depois seriam votadas nos comcios. Aps a data referida
anteriormente, os senatusconsultos tornam-se fonte mediata de direito,
principalmente atravs do edicto do pretor, que tinha actio e ter actio ter
ius, logo atravs do edicto do pretor, os senatusconsultos passaram a ser fonte
do ius.
Durante este perodo, o povo no reconhecia o senado, como fonte
mediata de direito, mas sim como fonte imediata (funo que cabia ao edicto),
ou seja, que podia legislar. Assim, j nos fins do perodo da Repblica, o senado
aproveita o ambiente de confiana que o povo lhe deposita, para criar direito
novo, sem o intermedirio do pretor ou dos comcios.
O grande perodo de prosperidade dos senatusconsultos verifica-se
desde o incio do Principado, em que estes j eram reconhecidos como fontes
imediatas de direito. O primeiro senatusconsulto, com fora de lei, foi criado no
ano 4 a.C. e tratava de matria processual. No ano de 10 d.C, surge o primeiro
senatusconsulto com fora legislativa, sobre o direito substantivo, os
senatusconsultum Silanianum. Os senatusconsultum Silanianum tinham o
fim de reprimir os assassnios de proprietrios, cometidos pelos escravos.
A estrutura formal do senatusconsultum era constituda pela
praefatio e pela relatio. O primeiro continha o nome do magistrado
convocador e dos senadores que de alguma forma participaram na redaco da
proposta; e a data e o local em que se celebrou a reunio do senado. O relatio
relata os motivos, proposta apresentada, a sentena, a resoluo e/ou a deciso
aprovada.
Em princpios do sc. II d.C, o poder do imperador Adriano retirou o
poder do senado de estabelecer as normas, conferindo agora esse poder
exclusivamente ao prprio imperador. O princeps fazia a oratio onde
propunha ao senado o projecto de um senatusconsultum, e o senado aprovava
automaticamente tal proposta, sem se debater contra ela. Os senatusconsultos
passam, apenas, a ser a expresso da vontade do princeps (orationes principis
in senatu habitae).
No final do sc. II, a prpria oratio do imperador que estabelece as
leis, perdendo o seu carcter de proposta apresentada ao senado, para adquirir o
carcter de edicto do imperador.
Senatusconsultum velleianum
O senatusconsultum velleianum, denomina-se assim por ter sido
originrio da proposta ao senado pelo cnsul Velleus, que pensa-se datar do ano
58 d.C. Veio generalizar, a ideia j defendida por Augusto e Cludio de que as
mulheres casadas fossem proibidas de praticar o intercessio a favor de
qualquer homem. O intercessio significava a interveno favorvel em relao
a outrem, no direito privado; e em direito pblico significa proibio e vetar. No
caso da deliberao correspondente aos senatusconsultum velleianum, este
era um problema do foro privado.
O verdadeiro objectivo deste senatusconsultum era proteger as
mulheres contra o risco em que ficavam sendo intercedentes dos homens. No
entanto a proibio da intercessio no anulava o negcio, mas tornava o
negcio totalmente ineficaz.
Por outro lado, havia casos em que se verificava a no aplicao do
senatusconsultum velleianum. Por exemplo, uma mulher tinha a liberdade de
fazer doaes para pagar a divida de outrem, pois no se tratava de uma
obrigao, mas sim, de uma aco feita por vontade prpria da mulher. Por isso,
o senatusconsultum velleianum tinha o interesse de proteger a mulher
obrigada e no a mulher doadora.
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Senatusconsultum neronianum
O senatusconsultum neronianum, datado do ano 60 d.C (?), d por
este nome por ter sido o imperador Nero a apresentar a proposta ao senado.
Tinha como objectivo tratar da converso de um certo tipo de legados nulos em
legados damnatrios, tambm designados como legados de obrigao. Neste
legado produzem-se efeitos pessoais, em que o legatrio, pode exigir de volta o
seu legado ao seu herdeiro, em caso de incumprimento de administrao do que
lhe foi herdado.
Senatusconsultum macedonianum
Data do ano de 75 d.C. (?), e tem especial importncia no Cdigo
Gregoriano, nas Pauli Sententiae, no Digesto do Corpus Iuris Civilis e no
Cdigo Justiniano. Tem a designao de macedonianum, devido a um annimo
chamado Macednio que teve um comportamento escandaloso. Macednio,
cometera as maiores imoralidades, incluindo o prprio homicdio do seu pater,
devido ao dinheiro que dispunha e obtinha atravs de emprstimos, que o
endividaram de tal forma, que a morte do seu pater seria nica maneira de
herdar os seus bens, para que pudesse saldar as dvidas.
O senatusconsultum macedonianum proibia o emprstimo de
dinheiro a todo o filiusfamilias, mesmo que ocupasse um cargo alto, para assim
proteger as famlias de uma atrocidade igual ou pior quela que Macednio
cometera. A limitao de emprestar dinheiro aos filiusfamilias, apenas se
verificava com emprstimos em dinheiro, mas havia casos excepcionais em que o
emprstimo era autorizado: quando o filiusfamilias era j sui iuris; se o
dinheiro fosse emprestado ao pater; caso o dinheiro fosse emprestado aos
herdeiros do filiusfamilias; ou o emprstimo fosse feito, ao garante da dvida
em dinheiro contrada pelo filiusfamilias.
BINMIOS
Ius/fas
Na antiguidade clssica o Dto confundia-se com a religio. Reis e
legisladores recebiam dos deuses, as normas que deviam reger a comunidade.
Era aceitvel que apenas um restrito grupo de pessoas pudesse exercer a
intermediao entre os homens e os deuses.
Confundiam-se as normas religiosas fas com as normas jurdicas
ius.
O fas compreende as regras, os rituais e as frmulas ditadas pelos
deuses aos seus reis ou sacerdotes. Este representa uma regra ideal de vida que
no sequer contestada, porque foi criada pelos deuses.
A norma jurdica uma interpretao humana do fas, logo expressa a lex
humana.
O ius resulta do fas;
O ius corresponde a um conjunto de convenes humanas
cuja legitimidade e obrigatoriedade assentam no fas;
O ius de construo progressiva e procura nos mores
maiorum a inspirao e critrio para a interpretatio do fas
que est na sua base criadora.
Ius publicum/ius privatum
A distino entre o dto pblico e o dto privado s comeou a preocupar
os jurisprudentes na poca de Adriano.
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 O ius publicum, s ganha importncia em Roma quando as relaes
tuteladas pela famlia so maioritariamente transferidas para o Estado. Passa a
ser importante no tratamento jurisprudencial dos casos.
Para Ulpiano, o que separa umas normas das outras a utilitas: o dto
pblico criado e aplicado para servir a entidade pblica; e o dto privado o que
til para os interesses das pessoas singulares.
A iurisprudentia, classifica dto pblico como o conjunto de normas que
os particulares no podem afastar, por te natureza imperativa, sustentado no seu
interesse geral e social.
Ius civile/ius honorarium
O ius civile era o com conjunto de regras resultantes da interpretatio
feita pelos sacerdotes das regras divinas e dos mores maiorum. O ius civile
aparece ao lado do ius gentium, do ius naturale e do ius honorarium como
elemento constitutivo. Quanto s fontes de criao, dentro da civitas, o ius civile
contrape-se ao ius honorarium (dto criado pelos magistrados).
Diversidade de fontes:
No ius civile: os actos legislativos e a interpretatio dos
jurisprudentes. No ius honorarium (ius praetorium): os
actos do pretor no exerccio da sua iurisdictio e do seu
imperium.
O ius praetorium, um conjunto normativo mais completo,
sistematizado, integrado e
eficaz que o ius civile.
O ius honorarium todo o ius Romanum no-civile. o dto criado pelo
edictos de: pretores urbanos; pretores peregrinos, edis curus e governadores de
provncia.
O ius honorarium um dto criado por magistrados e o ius civile um dto
derivado no populus na interpretao dos jurisprudentes.
Numa concepo ampla de ius civile, cabe, no entanto, o ius honorarium
que o toma como referncia e fonte da sua renovao e complementos.
A aco do pretor permite integrar, corrigir, adaptar e preencher o ius
civile, em dois momentos:
No exerccio do ius edicendi quando define no ius
perpetuum as normas que seguir na sua actuao usando
o imperium;
No momento da sua aplicao, no mbito da iurisdictio,
com recurso aequitas.
A formalidade asfixiante do ius civile aligeirada com as intervenes
pragmtica, visando a eficcia do pretor, no mbito do ius honorarium. O pretor
podia trabalhar, para efeitos de aplicao do ius civile, mas no podia recri-lo
ou afast-lo.
S o tempo e uma crescente interveno criadora do pretor no plano da
aplicao do ius civile, recebendo a actualizando as suas instituies e conceitos,
derrubam a resistncia dos jurisprudentes que acabam por aceitar a actividade
do pretor como criadora de ius.
Com o tempo as contradies normativas e de soluo entre o ius civile e
o ius honorarium (praetorium) vo sendo desfeitas. O ius civile mantm, no
entanto, como corpo normativo separado, a sua vivacidade e prestgio, como fiel
repositrio de romanidade e de identidade jurdica assente numa tradio
constantemente adaptada, at ao fim do imprio no Oriente.
Ius naturale/ius gentium
Ulpiano define ius naturale como um direito comum a todos os animais,
incluindo os homens, no sentido de que no era um direito exclusivo dos
homens.
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 A iurisprudentia romana resistiu criao de um conceito e de uma
instituio que, igualizava, no plano jurdico, homens e animais. J em plena
poca clssica os jurisprudentes aproximavam os preceitos do ius naturale das
regras do ius gentium, criado pelo praetor peregrinus.
Mas, a evoluo dos vrios ordenamentos jurdicos vigentes em Roma
aproxima, para contrapor, o ius naturale e o ius gentium. A definio formal de
ius gentium no pode deixar de retratar o intuito prtico, a expresso positiva e a
natureza complexa dos preceitos materiais do ius gentium.
O trabalho do pretor peregrino revelou a necessidade de adaptar o ius
civile s novas realidades sociais e ao comrcio frequente que colocava romanos
e estrangeiros em confronto e em discordncia nas relaes privadas.
Ius singulare/ius commune
Para Paulo o ius singulare seria integrado por normas cujo contedo
jurdico corresponderia anttese de princpios jurdicos gerais do ius. O ius
singulare contraria a ratio nsita nos princpios de dto, isto , no ius commune.
A diferenciao entre ius singulare e ius commune assenta nas
oposies entre a utilitas e a ratio; e entre a excepo e a regra.
Ius scriptum/ius non scriptum
A interpretatio dos mores maiorum sempre designada nas fontes como
ius non-scriptum. De inicio o dto no estava escrito, mas vigorava atravs de
regras a observar na vida em sociedade, que passavam de gerao para gerao.
A escrita permite a publicidade e a generalidade das leis tanto como a
possibilidade de tratamento igual para todos.
Nas suas institutas, Gaio separa o direito escrito do direito no escrito.
Nas institutas de Justiniano, o direito escrito todo o que pode ser consultado
em textos escritos fixados pelos rgos competentes, com carcter permanente.
O direito no escrito integra s costumes e as decises dos magistrados para casos
concretos.
A lex corresponde ao ius scriptum e o ius non scriptum a expresso
designativa aceite pelo ius, o direito consuetudinrio.
Ius vetus/ius novum
Quando as constituies imperiais passam a ser a nica fonte de Direito,
os autores consideram que tal situao nada tem a ver com a anterior, tanto no
que respeita legitimidade, como ao contedo e finalidade das normas jurdicas
assim criadas e designam as constituies imperiais como ius novum. Quando
nada h aqui de ius.
Todo o acervo normativo integrado pelas leges, os senatosconsultos e as
constituies imperiais, at aos finais do sc. III, alm dos edictos do pretor e do
direito dos jurisprudentes era considerado, pela literatura jurdica tardia que
adoptou esta terminologia, como ius vetus. Este era criado por uma pluralidade
de fontes.
Iustitia/aequitas
Em Roma, quando uma norma de dto positivo era considerada injusta, a
jusrisprudncia invocava uma regra de ius que dissesse in casi, concretizando a
justia. Essa regra estabelece a justia como finalidade do ius para criticar
fundamentadadmente a opo normativa do legislador, que dela se afasta.. tal
regra do ius revela a sua utilidade e eficcia quando a norma de direito positivo
afstada, porque injusta.
Ulpiano ensina que o Direito deriva da justia, os dois conceitos esto
conceptualmente integrados no discurso dos jurisprudentes romanos na
necessidade de conformar a resoluo justa do caso com disposto no ius.
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 A diferenciao entre ius e iustitia, aoproximando esta da aequitas,
mais marcante medida que o tempo decorre, o processo se complexifica, a
resoluo dos casos se intitucionaliza e se burocratiza e a jusriprudncia se
aproxima do poder poltico.
O jurisprudentes no podem prescindir da iustitia. So eles que matm
presente a justia atravs a aequitas.
A resoluo dos casos com solues justas pela aplicao do ius no era
uma actividade emprica feita por homens virtuosos, nem uma necessidade
social, mas uma construo jurisprudencial racionalizada e conceptualmente
dirigida ao fim visado.
A equidade no Dto Romano muito mais do que a adequao da regra
ao caso concreto. sobretudo na adequao da regra geral e abstracta do ius ao
sentimento de justia que a equidade se expressa. A aequitas o motor da fora
criadora que permite aos jurisprudentes e aos pretores adaptar as regras do ius
realidade dos conflitos a solucionar em cada momento. A aequitas veve na
interpretao do ius feitas por jurisprudentes e depois por pretores na procura
justa do caso.
Podemos, assim, concluir que a aequitas prende o ius iustitia na prtica
e no pensamento da jurisprudncia.
Beneficium/privilegium
O privilegium afasta a equidade do caso concreto, para permitir uma
aplicao discricionria da norma a pessoa certa ou a pessoas determinadas, a
favor ou contra elas.
Desde a Lei da XII Tbuas at Ccero, o privilgio repudiado pelos
romanos.
Mas aristocracia senatorial e depois os imperadores acabaram por
conceder excepes injustificadas a regras jurdicas, com o fim de beneficiar
algumas pessoas; criando injustias e desigualdades.
Augusto procurou limitar os privilgios de cariz subjectivo. Mas as
caractersticas do Principado e do Dominado aumentaram a discricionariedade do
exerccio do poder poltico e, assim, surgiram as constituies pessoais, definidas
por Ulpiano.
Os privilegia que correspondem sempre a um favor ou a um prejuzo,
feitos pelo titular do poder a certas pessoas, acabaram por impor-se na prtica
legislativa do poder.
nesta acepo de favor ilegtimo que o privilegium se aproxima do
beneficium: mais com o objectivo de atenuar os rigores das regras gerais e
abstractas do que, para permitir a justia do caso concreto por aplicao de
critrios da equidade.
Auctoritas/imperium
O ius uma fora que necessita de auctoritas, para poder ser vlido e
eficaz. A auctoritas necessria tanto na criao como na aplicao. O imperium
est em Roma mais ligado ao momento de aplicao. O ius criado pela
auctoritas dos jurisprudentes e aplicado com o imperium dos magistrados
(pretor).
Com a derrocada da jurisprudncia e do ius praetorium: a auctoritas
criadora do ius passa para a consultoria das entidades polticas que tm o
imperium para fazer a lex (princeps); e o momento de aplicao para o iudex
pblico que d a sentena imposta pelo imperium do Estado.
Os jurisprudentes tinham auctoritas, isto , um saber socialmente
reconhecido fundado na experincia que era a base da aceitao pelas partes e
pela comunidade das solues propostas nos responsa prudentium.
O imperium um poder de soberania e um poder absoluto, a que os
cidados no podem opor-se porque exercido em nome e para o bem da
comunidade. O imperium detido pelo rei depois, na repblica, destrudo pelos
magistrados.
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 O imperium continha:
- o poder militar de comandar os exrcitos;
- o poder de convocar as assembleias populares e o Senado;
- o poder de declarar o direito para efeitos de aplicao.
Iurisdictio/lex
A iurisdictio passou a ser o poder supremo de declarar a existncia de
um direito que podia ser exercido perante um juiz; ou negar a sua existncia tal
como era invocado pelo interessado.
Era essa a actividade principal do pretor.
Tambm os questores podia exercer iurisdictio nos processos criminais .
A lex era toda a norma jurdica escrita que podia ser lida (uma declarao solene
com valor normativo emitida por um rgo constitucional com competncia e
legitimidade para a fazer. A primitiva lex privata cria ius privatum e a lex rogata
cria ius com base num acorde entre o magistrado, que prope, e o povo que
aprova.
A lex pode ser considerada uma sponcio communis, que vincula o
magistrado e o Populus.
Fontes do Ius Romanum
Costume (Mores maiorum)
O Costume a primeira fonte manifestandi. O Ius Romanum principiou
por ser consuetudinrio.
No se deve confundir Costume com o ius non-scriptum, pois este
ltimo, deriva da interpretatio e no da tradio de uma comprovada
moralidade.
Fases do Costume:
1 fase: 1 etapa da poca arcaica (753-242 a.C).
- antes da Lei das XII tbuas, os mores maiorum eram a nica
fonte do ius romanum.
- depois da Lei das XII Tbuas, os mores maiorum ainda
continuam como fonte importante do ius romanum, sobretudo em matrias de
Dto Pblico. Quanto ao Dto privado, agora a lei fundamental a Lei das XII
Tbuas.
2 fase: 2 etapa da poca arcaica at poca clssica (242 a.C 230 d.C)
- nesta fase, o costume, como fonte do ius romanum, em
matria de Dto privado resume-se a um mnimo; no Pblico, prossegue,
especialmente em matria de Direito Constitucional e Dto administrativo).
3 fase: na poca clssica (130 a.C-230 d.C)
- nesta ltima fase, os mores maiorum quase desaparecem por
completo como fonte autnoma, para se assumirem nas outras fontes do ius
romanum.
poca post-clssica consuetudo Vs constituies imperiais
O Dto romano sempre defendeu que a lei uma das vrias fontes de
Dto, mas no a nica e nem sequer a mais importante. A lex precisa sempre de
um correctivo. At poca post-clssica esse correctivo foi desempenhado pelo
ius praetorium e sobretudo pela iurisprudentia. Na poca post-clssica, a lex
10
surge como nica fonte de Dto (constituies imperiais). Mas surge em
MONARQUIA
contraposio, como correctivo, o consuetudo.
753 a.C. 509 a.C.
Lei das XII Tbuas
ORAGANIZAO POLTICA
A lei a segunda fonte manifestandi. A fonte exsistendi da lei, sensu
stricto, so os comcios; da lei sensu lato, so o senado, o imperador e certos Rei / Senado / comcios
magistrados.
Poder supremo
A lei da XII Tbuas o documento de maior relevo do Dto antigo. Teve
Representa os patrcios
origem nas reivindicaes jurdicas dos plebeus. Estes exigiam uma lei escrita, Representa o povo
que no provocasse injustia e desigualdades, o que acontecia com a
interpretatio feita pelos sacerdotes-pontfices, dos mores maiorum.
enviada Grcia, em 452 a.C., uma comisso de trs homens com a RELEVNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA ORGANIZAO DE ROMA
finalidade de estudar as leis de Soln. Em 451 a.C., o povo reunido nos comcios
das crias nomeia uma magistratura extraordinria, composta por dez cidados Desigualdade no reconhecimento de direitos e deveres
patrcios. Estes, durante um ano, gozariam de plenos poderes, mas teriam de entre patrcios e plebeus
fazer o to desejoso cdigo, e assim aconteceu. Redigiram 10 Tbuas que foram
FONTES DE DIREITO
aprovadas pelos comcios das centrias.
Como essas 10 Tbuas no era suficientes, foi constitudo para o ano
Mores maiorum (tradio de uma comprovada moralidade)
seguinte um novo decenvirato formado por patrcios e plebeus para que
interpretatio dos sacerdotes pontfices
terminasse o cdigo. Este decenvirato, elaborou as ltimas 2 Tbuas, mas
Jurisprudncia
governaram com profundo desagrado do povo. Terminado o prazo do seu
mandato, no queriam abandonar o poder. Tiveram de ser expulsos por uma
revolta popular.
Para o ano de 449 a.C. foram eleitos pelo povo, j duma forma normal,
os dois cnsules, Valrio e Horcio. Estes, sem atenderem ao descontentamento
que tinha havido por parte do Populus, mandaram fixar no Forum as XII Tbuas.

11
REPBLICA PRINCIPADO
509 a.C 27 a.C 27 a.C 285 d.C

ORGANIZAO POLTICA ORGANIZAO POLTICA

Magistraturas / Senado / comcios Princeps / Senado / Comcios

RELEVNCIA DO ELEMENTO SOCIAL NA ORGANIZAO DE ROMA RELEVNCIA DO ELEMNTO SOCIAL NA ORGANIZAO DE ROMA

Lex liciniae Sextiae: os plebeus puderam aceder Tentativa de igualizao entre patrcios e plebeus tanto nos
magistratura suprema (367 a.C.) dtos pblicos, como nos privados.
Lei da XII Tbuas (450 a.C.)
FONTES DE DIREITO
FONTES DE DIREITO
Mores maiorum: fonte progressivamente positivada,
Mores maiorum perdendo a sua originalidade.
Lei das XII Tbuas Leis: so progressivamente afastadas do seu rgo clssico
Jurisprudncia de elaborao (comcios), sendo a sua competncia
Senatusconsulta transferida para o Senado, rgo controlado pelo princeps.
Senatusconsulta: passam a ser uma fonte de Direito
tambm controlada pelo prncipe o que reduz
significativamente a sua natureza criativa, limitando-se o
Senado a decidir em conformidade com a vontade do
princeps. Trata-se da burocratizao absoluta da actividade
jurdica.

12

MONARQUIA (753 a.C. 509 a.C)
Caractersticas do ordenamento jurdico
Neste perodo a principal prioridade das comunidades era a defesa face
aos ataques externos.
A prosperidade econmica e a poltica expansionista etrusca levaram a
um alargamento dos critrios de concesso da cidadania e criao de um
exrcito diferente, em Roma: maior e mais organizado.
Rompeu-se, no exrcito, a igualdade aritmtica na distribuio de postos
e honrarias militares, o acesso e a ascenso poltica passam tambm a ser
determinados pela riqueza das pessoas e pelo prestgio das famlias assente em
critrios de natureza econmica.
O exrcito de Roma continuou a ser denominado centuriatus, porque
manteve a organizao em centuriae (grupos de 100 homens), mas a distribuio
dos soldados determinada pela riqueza das famlias.
A cavalaria, onde estavam os patrcios est dividida em 18 centrias. A
infantaria integrada por plebeus integrava cerca de 170 centrias.
Restava um conjunto de pessoas que habitavam em Roma (proletari)
mas no integrava o sistema poltico nem era regulado pelo ordenamento
jurdico. Estes proletari eram recenseados como pessoas, no como
proprietrios.
Neste perodo o censo (riqueza das famlias) era determinado sobretudo
pela propriedade do patrimnio imobilirio, atravs do quantum de riqueza
assim avaliada.
Esta nova organizao poltica aproveitou as velhas estruturas
constitucionais, mantendo as centrias no s como as unidades territoriais de
recrutamento militar, mas tambm como unidades de voto dos comcios.
Por outro lado, Roma mantinha a predominncia dos mais velhos na vida
poltica, acreditando que sua experincia de vida manifestada como Prudentia
era fundamental para o acerto das decises colectivas.
Esta diviso de pessoas em grupos a partir do parmetro de riqueza,
exigiu um aperfeioamento de mtodos e de estruturas que sustentavam a
actividade classificadora agregada no censo, presidida pelo rex e depois
transferida para a magistratura: a censura.
O rex no abdicou de nenhum dos seus poderes, apesar do valor poltico
crescente nos comcios centuriais e da influncia das suas deliberaes junto do
rex. No houve uma revoluo normativa mantendo o ordenamento jurdico as
linhas de diferenciao tradicionais. Apenas mudou o elemento de diferenciao
tradicional. Apenas, mudou o elemento de diferenciao social que passou a
assentar no censo. Foi esta nova forma de organizar que permitiu preparar a
comunidade romana para o advento da repblica e para uma unidade de
estruturas jurdico-polticas que no levassem a uma diviso territorial em torno
dos dois grupos sociais com interesses bem definidos e conflituantes: os patrcios
e os plebeus.
At aqui o privilgio social e o domnio poltico eram determinados pela
pertena a uma das gentes patrcias de origem: agora tm uma base econmica.
Os plebeus podiam ascender socialmente e conquistar maior poder
poltico
A oligarquia patrcia que assentava o seu poder na propriedade fundiria
tem de partilhar o poder com os plebeus que no aceitam lugares subalternos.
rgos do governo quiritrio:
REX
Detinha o imperium militae (para defender militarmente Roma). O
imperium domi permitia ao rei resolver aspectos da vida colectiva na relao das
pessoas com a comunidade e dirimir os litgios entre as pessoas, atravs da
13
aplicao das designadas leges regiae que eram resultado da formalizao de
regras consuetudinrias ordenada pelo rei.
Significa isto que as leges regiae recolhidas no que foi convencionado
pela doutrina do ius papirianum no permitem dizer que o rex tinha um poder
normativo prprio como expresso do poder poltico. O ius papirianum apenas COMITIA CURIATA
um conjunto de regras que formalizam mximas consuetudinrias que circulavam
oralmente, e de rituais religiosos que se cumpriam na liturgia de ento.
O poder de mediao do rex entre homens e deuses era fundamental
pois era essa a base do seu poder poltico. O carcter sagrado da realeza e o
poder religioso que detinha o seu titular era to forte que depois do processo
que separou o jurdico e o poltico do religioso em Roma, culminando com o fim
da monarquia, permaneceu o rex sacrum que no tinha poderes polticos,
militares ou jurisdicionais, mas detinha o poder religioso com grande prestgio na
comunidade.
Quando o rei morria, o deu poder sagrado de ler os auspcios ia para o
Senado, como assembleia dos ancios com poderes de aconselhamento ao rei,
que elegia entre os seus membros um interrex pelo prazo de 5 dias. Era o interrex
que, lendo s auspcios, indicava o nome do novo rei, de entre os senadores , a
propor aos comitia curiata.
SENATUS
O Senado era o rgo que representava a aristocracia romana
(patriciado). Como rgo consultivo do rei, s este o podia convocar.
Na monarquia primitiva o Senado no era apenas uma assembleia
constituda pelos chefes das gentes. O nmero de membros do Senado no
corresponde exactamente ao nmero de gentes.
Competncias do Senado no perodo monrquico:
Interregnum: forma de garantir a continuidade dos auspicia.
Auctoritas: permite a ratificao das deliberaes de outros rgos.
Ius bellis et pacis: direito de concluir os tratados internacionais
Conselho e auxlio ao rei
O comitium curiatum era um rgo que reunia todo o populus de Roma.
A cidadania estava dividida, desde Rmulo, em trs tribos. S com Srvio Tlio as
trs tribos originrias foram substitudas por nove, organizadas com critrios
geogrficos.
Os vnculos que ligavam os membros da mesma cria era, via de regra,
de ordem familiar e de linhagem.
A legitimidade assentava em elementos religiosos e, por isso, a
presidncia da assembleia cabia a um sacerdote, o curio maximus.
Era nos comitia curiata que eram votadas as propostas de lei do rei que,
uma vez aprovadas, vigoravam como leges regiae. Era tambm nestas
assembleias que se aprovava o nome do futuro rei de Roma proposto pelo
interrex.
A haver alguma interveno decisiva dos comitia curiata nas solues
polticas e jurdicas durante a monarquia, ela deveria ser expressa no por uma
deliberao mas por um acto de adeso ou rejeio (sim ou no) a uma pergunta
feita pelo magistrado. Assim, o magistrado que determina o contedo da
soluo e assembleia limita-se a aceit-la ou no.
S com lex Valeria de provocatione, em 300 a.C, foi possvel a esta
assembleia intervir, a pedido do condenado, para comutar a pena de morte em
ena de exlio.
Os comitia curiata eram tambm importantes na formulao de regras
concretizadoras dos mores maiorum no que respeitava s relaes
intersubjectivas e na disciplina normativa dos negcios.
14
 A estrutura gentlica tradicional, que garantia uma hegemonia dos
patrcios romanos estava em crise, pois a presso demogrfica exercida por
aqueles que chegavam a Roma determinava a emergncia de uma fora social
indiferenciada reunida na plebe, atenuando o peso poltico do patriciado.
COLLEGIA SACERDOTALIA
No podem ser considerados um rgo de governo mas eram uma
importante instituio com forte poder de influncia sobre as decises polticas.
Colgio dos pontfices
Protegia os interesses das famlias patrcias no confronto com o rex. Era
um modo de, pela religio, limitar os poderes polticos do rei na sua relao com
os patrcios.
Entre os poderes poltico-religiosos que os pontfices exerciam esto:
fazer os sacrifcios rituais; fixar a forma para a validade dos actos e a estrutura
das aces judicirias com o relevo que adquiria na formulao do ius civile e a
determinao do calendrio; desenvolvimento do ius e do fas, atravs do
exclusiva da interpretao dos mores maiorum
O funcionamento do sistema poltico-sacral que controlava o governo de
Roma pela religio garantindo pelo segredo que sustentava o mito base criador
da dependncia do decisor face ao sagrado.
Os pontfices foram adquirindo um saber tcnico crescente na criao de
solues para resolver de forma pacfica os litgios que surgiam e eram vistos
como depositrios de uma memria colectiva inscrita nos mores maiorum que
lhes sabiam manter vivo pela adaptao permanente da tradio realidade.
Neste perodo no havia distino clara entre a religio e o direito, ius
sacrum e ius humanum.
Era obrigatria a sua presena e interveno em todas as actividades
judicirias, sendo determinante o seu parecer, em interpretao de regras e de
sinais, e como guardies do culto ritualizado na formalidade jurdica.
A assembleia ou colgio integrava primeiramente trs pontfices e
depois cinco e era presidida pelo pontifex maximus.
Colgio dos ugures
Uma das formas de encontrar a expresso da vontade dos deuses era
recorrendo aos auguria; outro era a de atender aos auspicia, isto a pressgios
transmitidos pelo voo das aves.
A legitimidade para interpretar o querer dos deuses atravs de auguria
ou de auspicia estava diferenciada em Roma: a primeira cabia aos augures, a
segunda, ao rei.
O auspicium era um instrumento fundamental d exerccio do poder do
rei que determinava a sua aco e o tempo de a executar.
J o augurium implicava a possibilidade de uma deciso, que se
pretendia tomar, ser afastada, porque o que se previa era um efeito negativo se
ela fosse de facto efectivada.
O augurum era mais completo que o auspicium pois mais que procurar a
vontade divina e traduzi-la numa aco ou numa omisso, o que se pretendia era
densificar as condies para um melhor exerccio da aco humana.
15
 restries na aquisio de terra; a abolio do vinculum pessoal ou do nexum, so
REPBLICA (509 a.C. 27 a.C) elementos fundamentais para a coeso unitria de Roma.

Limitao ao arbtrio do julgador: a Lei das XII Tbuas

A transio entre a monarquia e a repblica em Roma deu-se pelo
esgotamento progressivo dos poderes do rei, num lento processo de
O facto de os conflitos serem resolvidos com base em regras
institucionalizao das magistraturas e de remisso das competncias rgias para
consuetudinrias, oralmente interpretadas pela aristocracia patrcia, fazia com
o plano religioso.
que os plebeus se sentissem injustiados. A nica forma de conseguir alterar a
Nos finais do sc. VI a.C., os romanos expulsaram Tarqunio, o Soberbo, e
situao era vincular o julgador aplicao de um conjunto de normas escritas
os seus filhos de Roma, e passaram a ser governados por dois chefes por ano:
que eram igualmente aplicadas quer a plebeus quer a patrcios.
Pretores ou Cnsules.
Surgiu ento a Lei da XII Tbuas, que prevalecia sobre as questes do
Em 504 a.C. a derrota de Arunte, na batalha de Aricia, frente aos gregos
Direito Privado e resolvia de forma indiscriminada os conflitos, tanto entre
de Coma, limitou a possibilidade de comrcio que j estava nas mos dos plebeus
plebeus como entre patrcios.
e determinou o regresso a uma economia de base agrcola, com um retorno
inevitvel a uma estrutura assente na propriedade fundiria.
Provocatio ad populum
A tenso social aumenta com os plebeus numa situao de revolta para
evitar o regresso posio que tinham antes da expanso comercial; o governo
Apesar das caractersticas anuais, electivas e duais das magistraturas era
dos magistrados, embrio do sistema republicano, obrigado a uma guerra de
ainda necessrio garantir que a aplicao das mais graves e severas medidas
expanso na Lazio para conquistar terras para a agricultura.
repressivas e penas mximas no ficasse completamente no arbtrio dos patrcios
Aumenta a insegurana e a instabilidade, voltando o poder militar a ser
que as exerciam. Por isso, foi criada uma contramagistratura: o tribuno da plebe;
determinante para a poltica.
e um instituto assente na deliberao popular: a provocatio ad populum.
A formao da estrutura constitucional da repblica foi moldada no
De inicio este instituto, criado pela lex Valeria de provocatione, permitia
conflito entre plebeus e patrcios em 494 a.C. a plebe precisava de encontrar
a um cidado condenado morte por um magistrado com imperium para tal,
elementos uniformizadores que unissem o grupo contra o bem estruturado
evitar a condenao pedindo a instaurao de um processo nos comitia.
patriciado romano.
O processo comicial tinha duas fases:
A luta era pela igualdade poltica e pela paridade face ao Direito. Os
O inqurito: feito pelo magistrado para apurar a real existncia de um
plebeus tinham liberdade e cidadania na civitas romana, mas eram privados de
crime;
poder e considerados de condio inferior.
A resposta da assembleia: atravs de uma deliberao, que se
A abolio da proibio de casamentos entre patrcios e plebeus, a
pronunciava sobre a pena a atribuir.
igualdade judiciria, a equiparao no acesso a cargos de Estado, o fim das

16
Leges Liciniae Sextiae (367 a.C)
So medidas legislativas que tm um significado quase mtico no
culminar do perodo de transio da monarquia para a repblica, pois formalizam
as reivindicaes histricas dos plebeus quanto paridade que consideravam
necessria para se sentirem romanos em Roma.
O resultado a instituio do consulado como magistratura em que
exercido o poder supremo do Estado e que ela no est reservada, no plano
institucional, apenas aos patrcios mas inclui tambm plebeus.
Conclui-se que, as questes jurdicas suscitadas pelos casos de dividas e
a forma como eram resolvidos em juzo, determinou um conjunto de medidas
pontuais que, certamente pela habilidade politica de quem as colocou, lutou e
negociou redundaram numa profunda reforma constitucional.
Os cidados do Populus
Podia ser cidado romano aquele que:
Nascesse em Roma de pais romanos ou de pai romano e me
estrangeira, desde que tivesse adquirido o direito a casar-se com um
cidado romano.
Nascesse de uma me romano mesmo fora de um casamento vlido.
Tivesse autorizao de um magistrado para tal.
A quem fosse atribuda a cidadania pela comunidade.
Quem tivesse sido libertado da escravatura (j depois da repblica).
Desde muito cedo em Roma, a aquisio da cidadania e dos direitos e
deveres inerentes era uma questo jurdica.
O cidado romano participava na vida da cidade atravs da escolha dos
magistrados e da votao das propostas de lei apresentadas pelos magistrados,
contribua no servio pblico para a comunidade, e contribua com um tibutum
em caso de dificuldade financeira da comunidade.
Assembleias do Populus
Comitia curiata: decidia da guerra e da paz, da escolha das magistraturas e da
feitura das leis.
Comitia centuriata: foram as mais importantes assembleias populares da
repblica. Primeiramente tinham a grande competncia de aprovar as
declaraes de guerra. Mais tarde detinham j o poder de eleger cnsules,
pretores, ditadores e censores; confirmar os censores; aprovar as leis propostas
pelos magistrados; dar veredictos sobre a vida ou morte dos acusados (iudicium)
Comitia tributa: assembleias deliberativas de todos os cidados, organizada por
tribos, convocada e presidida por um magistrado. Tinha a competncia de: votar
leis sobre assuntos de menor importncia; eleger magistrados menores; fixar
penas pecunirias para as infraces detectadas.
Concilia plebis: assembleias que com a lex Hortensia passaram a ter importantes
competncias legislativas na cidade, nomeadamente na votao de uma srie de
medidas que introduziram reformas profundas no ius civile. Competia-lhes:
eleger os magistrados plebeus; votarem os plebiscitos; exercerem o iudicium para
os crimina punveis com multa.
MAGISTRATURAS do Populus
As magistraturas republicanas incidindo sobre poderes polticos,
militares e judicirios no se estenderam ao poder religioso, este permaneceu
como rea exclusiva da interveno sacerdotal.
17
 A estabilizao constitucional das magistraturas operou-se, sobretudo,
quando a sua continuidade saiu do autismo hermtico do principio da cooptao,
para um sistema de eleio pelas assembleias populares.
Para se ser candidato a uma magistratura era necessrio ter:
Ius suffragii
Pertencer ao grupo dos plebeus ou patrcios
A preocupao de evitar desvios tirnicos no exerccio das magistraturas
ordinrias, foi criado um conjunto de regras e praxes constitucionais que
controlavam o exerccio efectivo do cargo e tinham uma finalidade preventiva: o
magistrado no fim do mandato tinha de dar conta do uso que fez dos poderes
conferidos e era responsvel pelas infraces e eventuais crimina cometidos
durante o mandato.
Em virtude dos imensos poderes dos magistrados preocupao
constitucional foi de limitar a possibilidade de abusos e actos arbitrrios, fixando-
lhes competncias prprias.
O imperium mais forte era aquele que correspondia ao que o rei exercia
no comando do exrcito centurial e foi disperso por ditadores, cnsules e
pretores.
A potestas corresponde a um poder mais limitado que o magistrado
exercia no mbito da sua esfera de competncias prprias.
Magistraturas maiores:
As magistraturas ordinrias maiores eram o consulado e a pretura. O
imperium do pretor estava subordinado ao dos cnsules. O pretor era
considerado collega minor do cnsul, o cnsul era designado de praetor
maximus.
Tinham os seguintes poderes: supremo comando militar; direito de convocar
e presidir aos rgos colegiais (senado e assembleias); praticar actos coercivos a
fim de se fazer obedecer pelos cidados e pelos magistrados menores; direito de
emanar e mandar publicar no frum os seus edicta.
Entre as magistraturas maiores, sem imperium, est a censura.
Magistraturas menores:
Os magistrados menores, sem imperium, mas com potestas eram: o edil
plebeu; o edil curul e os questores.
Estes magistrados, com excepo do edil plebeu, tinham ius edicendi e os
auspcios menores, alm de poderes coercitivos menores como a cominao de
multas e de pequenos pagamentos na penhora de bens.
Poderes inerentes sua potestas: ius edicendi; ius agendi cum populo e
cum plebe; ius agendi cum patribus.
Magistraturas especiais:
Era a do tribuno da plebe, que tinha imunidade absoluta e o direito de se
opor s decises de todos os outros magistrados. O tribunato da plebe acabou
por constituir uma nova aristocracia poltica, com um poder imenso que advinha
dos efeitos da sua intercessio na justia civil e criminal.
Pretura:
O pretor era um magistrado maior nomeado nos comcios centuriais a
que o cnsul presidia. O pretor encarregava-se de aplicar a justia. Era ele que
convocava os comcios para a eleio dos magistrados menores e apresentava
propostas de lei para aprovao aos comcios. A pretura era uma magistratura
monocrtica, ordinria, permanente. Em 242 a.C. juntou-se ao pretor urbano, o
pretor peregrino
18
Censura:
A censura era uma magistratura ordinria no permanente. Era ocupada
de inicio por patrcios. A lex Publia Philonis, de 339 a.C., veio obrigar a que um
dos censores fosse plebeu. A importncia da censura refora-se com o plebiscito
Ovneo, de 312 a.C., que institucionalizou como funo do censor a nomeao
dos senadores.
Magistraturas extraordinrias
A ditadura era a magistratura maior extraordinria. O senado deliberava
sobre a situao a enfrentar e o perfil adequado do cidado que deveria exercer
o cargo. Pelo menos at 300 a.C: a coercitio do ditador no estava sujeita nem
intercessio tribuncia nem provocatio ad populum; o senado no exercia
qualquer tipo de controlo poltico sua actividade; o ditador no tinha
responsabilidades polticas enquanto exercia o seu cargo na ditadura.
Os riscos de uma tirania pessoal do ditador levaram os romanos a
procurar outras formas de conseguir os mesmos efeitos, no plano da eficcia,
para defrontar situaes perigosas para a repblica, como, por exemplo, o
senatusconsultum ultimum.
No mbito da ditadura podia surgir outra magistratura extraordinria
maior: a do magister equitum. Este era um oficial superior ou um magistrado com
imperium prprio, escolhido pelo ditador para comandar o exrcito e a cavalaria.
Senado
O senado continuou a ser um dos mais importantes rgos na repblica.
Agora no como estrutura representativa da classe patrcia, mas como
assembleia poltica da aristocracia romana, patrcia e plebeia.
O senado garantia a Roma estabilidade, continuidade institucional e
conhecimentos suficientes para orientar as magistraturas e a vontade popular.
Funes:
Conduzir a politica externa;
Aprovar tratados e fazer declaraes de guerra;
Aprovar as despesas para as operaes militares;
Auxiliar o trabalho dos cnsules;
Etc.
Para exercer estas funes o Senado dispunha:
Interregnum: era o instrumento que em perodos de dificuldade constitucional
evitava o vazio de poder.
Actoritas patrum: poder efectivo de controlo e de ratificao das deliberaes
das assembleias populares, tomadas com base nas propostas dos magistrados.
A partir da lex Publia Philonis, este expediente passa ter um carcter
preventivo. A auctorias patrum passar a ser aposta sob a proposta do magistrado
antes de este a submeter a votao na assembleia popular.
Senatusconsultum: consulta dada pelo Senado a um magistrado, a pedido deste.
19
PRINCIPADO (27 a.C 285 d.C)
Causas do fim do principado

O inicio do principado, 27 a.C., est associado ao fim da crise da

Centralidade de poderes no imperator
republica romana, iniciado com a morte de Jlio Csar.
Desromanizao do Imprio
O principado no passou de uma forma pragmtica de governar, assente
Fim das grandes campanhas militares, seca a fonte de angariao de
no exemplo de Augusto e sujeito s caractersticas pessoais do titular do poder
escravos
poltico. Logo, o pendor subjectivo, do titular do poder, sobrepunha-se sempre s
Incapacidade politica de manter os vnculos institucionais a Roma de
tentativas de objectivar o regime em normas e instituies jurdico-polticas.
todas as parcelas obrigou a iniciar um processo de autonomia politica
Octvio (Augusto) exerceu o poder politico supremo, a partir de 43 a.C.,
progressiva das provncias.
atravs de um triunvirato em que ela ele o centro, em clara contradio daquilo
Divises territoriais e tnicas, devido ao recrutamento de pessoal
que resultava da constituio republicana. Em 22 a.C., esgotado o modelo do
oriundo das provncias para o exrcito.
triunvirato como modelo de exerccio do poder universal, Augusto declara-se
princeps por consensus universorum.
Em 31 a.C., Augusto renova sem oposio os seus poderes de cnsul
nico. Augusto trilhava um caminho bem preparado de concentrao de poderes,
com a justificao de no haver outra alternativa para manter as instituies
ainda existentes em Roma.
Estava aberto o caminho para um regime que concentrava todos os
poderes nas mos de um homem s: o princeps/imperator/augustus.
Augusto usava o ttulo de imperator para significar que era ele o titular
do poder nico e os poderes supremos eram s dele.
Com a tribuncia potestas Augusto adquire:
Qualidade de sacrosantus;
Poder de intercessio contra todo e qualquer acto de magistrados e do
Senado;
Ius agendi cum plebe;
Etc.

20
Jurisprudncia
Consideraes gerais
A interpretatio do ius civile era considerada, no inicio de Roma, uma
actividade em monoplio exclusivo dos pontfices e situava-se no mbito
religioso.
S no sc. III a.C. se iniciou o processo de racionalizao progressiva da
iurisprudentia, libertando-se da imposio religiosa que a caracterizava, num
processo designado, normalmente, como laicizao/secularizao da
jurisprudncia.
Este processo teve trs etapas:
1. A positividade de preceitos de ius civile na Lei da XII Tbuas
2. O ius flavianum
3. O ensino pblico do Direito
A lei das XII Tbuas
A promulgao da Lei das XII Tbuas, cerca de 450 a.C., corresponde
aceitao de que um direito consuetudinrio no-escrito permitia aos intrpretes
detentores dos segredos do sagrado, um imenso arbtrio e amplitude na forma
de resolver os litgios invocando o ius, favorecendo patrcios em detrimentos dos
plebeus.
O trabalho dos decemviri legibus scribundis visava acabar, pela publicidade
da lei, com o segredo pontifcio do Dto. As normas a aplicar passaram a ser, no
seu ncleo essencial, do conhecimento de todos.
O monoplio pontifcio permaneceu na interpretao dos preceitos da Lei
das XII Tbuas, das normas consuetudinrias que ficaram de fora e na
formalizao dos actos. Mas a primeira brecha no sentido da racionalizao do
procedimento jurdico em Roma estava dada.
A Lei das XII Tbuas contm disposies com contedos inscritos nos dtos
pblico, privado e processual e serviu de base para o labor da jurisprudncia.
Ius Flavianum
Em 304 a.C., Cneu Flvio publicitou uma coleco de frmulas processuais
das legis actiones, revelando o segredo bem guardado pelos pontfices do
processo seguido na tramitao das actiones.
Esta coleco ou recolha de frmulas processuais no mbito do processo per
legis actiones ficou conhecida como ius Flavianum e permitiu a Cneu ocupar os
cargos de tribuno da plebe e de edil curul. J magistrado, Flvio publicitou no
frum o calendrio religioso, fazendo desabar um dos ltimos segredos dos
pontfices, fonte do seu poder incontestado.
Tendo o ius Flavianum revelado frmulas processuais e o calendrio com os
dias fastos e nefastos, para a coleco da aces, considera-se ser esta uma das
etapas mais importantes para o fim do monoplio pontifcio e do domnio do
sagrado no mbito da criao, interpretao e aplicao do Dto em Roma.
O ensino do Direito
O primeiro plebeu que conseguiu aceder ao cargo de pontifex maximus foi
Tibrio Coruncneo, em 253 a.C. Consciente da importncia da transmisso
dos conhecimentos por ele obtido na irreversibilidade das reformas que
publicitaram as regras aplicveis e abriram o Olmpio pontifcio aos plebeus,
comea a ensinar Dto em pblico.
F-lo enquanto responde publicamente s questes que lhe so
colocadas na qualidade de pontifex maximus. Assim, os commentarii
pontificum deixam de ser de acesso exclusivo dos pontfices, passando a ser
21
de acesso livre. Todo aquele que quisesse aprender Dto podia assistir s
consultas de Tibrio Coruncneo.
A partir daqui, os pontfices deixaram de ser os nicos consultados para
resolver litgios. Agora sabia-se que o Dto era uma coisa humana que todos
podiam conhecer e a que podiam aceder.
Laicizada a jurisprudncia pontifcia, os sacerdotes pontfices so
substitudos pelos iuris prudentes. A interpretatio das regras de ius passa a
ser conhecida apenas como iurisprudentia.
Trs momentos da actividade da jurisprudncia, no sc. II a.C.:
Respondere: actividade que consistia em dar s pessoas que procuravam
o prudente, conselhos sobre a possibilidade de intentarem uma actio, do
seu xito ou de darem pareceres, em casos que envolvessem a
interpretao de normas do ius civile. Era a actividade mais importante
dos jurisprudentes.
Cavere: actividade de elaborao de esquemas negociais cuidando do
interesse adequado ou de contratos de ius civile, ou seja, era a
actividade de redigir formulrios para os negcios jurdicos.
Agere: actividade desenvolvida na assistncia s pessoas que
procuravam o sobre a escolha da via processual mais adequada para
prosseguirem com xito os seus interesses, que era depois utilizada na
defesa do interessado perante o juiz na fase processual seguinte.
Destas actividades, herdadas da iurisprudentia pontifcia, a mais
importante passou a ser a de respondere. Era atravs das respostas s
questes colocadas que o jurisprudente actuava ad cavendum et ad
agendum.
Enquanto os sacerdotes pontfices respondiam apenas perguntas em
relao a casos concretos, os jurisprudentes, partiam de um caso concreto
para depois responder s hipteses a aos problemas anlogos colocados
pelos auditores.
Caractersticas fundamentais da actividade jurisprudencial:
Gratuitidade: pareceres e conselhos no eram renumerados.
Publicidade: as respostas dadas eram pblicas e argumentadas, em
contraponto ao segredo que rodeava a actividade dos pontfices antes
da laicizao da iurisprudentia.
PERIODIFICAO DA JURISPRUDNCIA
poca arcaica (754 a.C. 367 a.C.)
A poca arcaica decorre da fundao de Roma, at s leis liciniae Sextiae que
deram permisso aos plebeus para se candidatarem a cnsules.
Neste perodo formada a civitas quiritaria, com um direito rudimentar
de base consuetudinria e interpretao religiosa. nesta fase que se comeam a
desenhar, ainda que de forma apenas pr-embrionria, as principais instituies
e os institutos do ius romanum.
Com a Lei da XII Tbuas e a sua implantao na resoluo de conflitos
surgem os institutos jurdicos e a base conceptualizadora do ius civile.
Com a abertura do colgio pontifcio aos plebeus; a divulgao das
frmulas e regras processuais dos sacerdotes por Tibrio Caruncnio, tornando
pblico o modo de proceder interpretatio das regras do ius civile, com a
positivao das regras fundamentais na Lei das XII Tbuas; com o ensino pblico
do Direito, a jurisprudncia passa a desenvolver-se com bases racionais como
uma actividade das mais nobres que se podia aspirar.
poca pr-clssica (367 a.C 27 a.C.)
A poca pr-clssica, que se inicia no sc. IV a.C. e vai at ao fim do
sculo I a.C, encerrando com os primeiros poderes constitucionais conferidos a
Augusto como princeps.
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 Neste perodo a repblica em Roma, devido expanso territorial
mediterrnica, sobretudo a partir da segunda guerra pnica, surgem ao lado do
ius civile, o ius gentium e o ius honorarium.
O ius gentium era constitudo por um conjunto de prticas e de normas
criadas pelo pretor peregrino e destinadas a regular as relaes e a dirimir os
conflitos entre romanos e no romanos, com caractersticas mais adaptadoras e
leves que o ius civile.
O ius honorarium era o acervo de normas criadas a partir da aco do
pretor urbano na sua actividade de adaptao das regras do ius civile s
alteraes da vida na Civitas para efeitos da sua aplicao na resoluo de
conflitos.
A jurisprudncia, comea no fim deste perodo, a ser organizada e
sistematizada. Os materiais dispersos so reunidos e apresentados de acordo
com as normas expositivas da literatura grega, matriz filosfica.
poca clssica ( 27 a.C. 285 d.C.)
A poca clssica corresponde ao perodo do regime constitucional do
Principado e vai at subida ao trono do imperador Diocleciano.
Neste perodo o prestgio da jurisprudncia e o recurso ao Direito teve
um desenvolvimento sem paralelo na histria do Dto Romano.
Alm do ius civile, do ius gentium e do ius honorarium, a actividade
legislativa do princeps e do senado e a actividade do pretor, tornaram-se intensos
de so potenciados pela universalizao que se seguiu ao edicto de Caracala, que
estendeu a cidadania romana a todos os habitantes do imprio.
o perodo em que o poder poltico tenta controlar a jurisprudncia
atravs do ius publice respondendi ex auctoritate principis levando a uma
situao em que a responsia prudentium passam a ser fonte imediata de direito.
A actividade independente e isolada do jurisprudente est a chegar ao
fim. A oficialidade mesmo no sentido de funcionalizao dos jurisprudentes
agora imparvel.
A actividade dos jurisprudentes vai sendo cada vez mais narrativa,
sistematizadora, investigativa e divulgadora, com sacrifcio do livre exerccio de
respondere.
poca ps-clssica (285 395)
Vai at ao fim da unidade geopoltica do Imprio Romano e caracteriza-
se por uma grave crise institucional acompanhada por uma mudana de
paradigma na criao de ius publicum, agravadas pelo progressivo fim da
romanidade e das tradies itlicas como fonte de recuperao poltica do
Imprio no seu retorno a Roma.
Mas no s a mudana no campo de interveno destinado
jurisprudncia do ius privatum que atestam a profunda crise de identidade e o
estado vegetativo em que se encontra a jurisprudncia neste perodo.
Mais importante a total falta de liberdade criadora dos jurisprudentes.
Num ambiente poltico de absolutismo aristocrtico; ao servio do imperador, o
ius s lex e a expresso jurisprudencial s escrita e referida ao passado.
Esto criadas as condies para a cristalizao do ius em cdigos feitos
por jurisprudentes escolhidos pelo imperador e aprovados pela sua auctoritas
poltica que outra coisa no que a afirmao constante e sistemtica de um
poder alcanado e mantido pela fora das armas. O Direito torna-se impositivo e
ao sabor da vontade de quem manda, sem que a jurisprudncia diga o ius ou
denuncie quem o diz por ela.
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Ius publice respondendi e o fim da iurisprudentia
No inicio do principado a jurisprudncia enfrenta uma crise de
objectivos: a actividade de criao de um ius novum, enunciando regras jurdicas
por interpretatio das velhas regras do ius civile e dos mores maiorum, para
responder aos novos casos, estava globalmente cumprida; a actividade de
integrao do edictum do pretor estava tambm relativamente esgotada. Pedia-
se agora aos jurisprudentes que aperfeioassem, organizassem e
sistematizassem, para compreenso e aplicao, o conjunto de regras, princpios
e modos de concretizao processual do Ius Romanum.
Com a mudana de regime poltico, ao abrigo da funo de garantir a
ordem interna e a paz externa o princeps vai assumindo progressivamente um
poder cada vez mais intenso e extenso na forma como intervinha nas instituies
republicanas que ainda sobreviviam, mas de que restava a penas o nome.
Todas as regras jurdicas dependiam na sua execuo, da vontade do
princeps; e os mecanismos de equilbrio e controlo da repblica tinham sido
entregues quele que exercia todos os poderes: o princeps.
Augusto fez passar com xito a ideia de que o sistema republicano no
era o mais adequado para a manuteno do Imprio e a expanso romana,
tambm garantiu a aceitao pelos romanos de um controlo indirecto da
iurisprudentia com a explicao de que a proliferao de jurisprudentes e a
disperso de solues dadas no frum colocava em risco a segurana e o acerto
de sentenas. Deixou entender que s intervinha, a contragosto, pela
necessidade de colocar em ordem a iurisprudentia, salvando-a assim dos
jurisprudentes e no sentido de a revalorizar e melhorar o seu funcionamento.
Para isso, criou o ius publice respondendi, como uma concesso dada por
ele a certos jurisprudentes que servia como condio de acesso da soluo do
jurisprudente sentena a proferir pelo juiz com utilidade para a parte que o
consultava.
Como os jurisprudentes eram muitos e davam solues diferentes para
os mesmos casos, o que baralhava os juzes e aqueles que recorriam ao tribunal,
Augusto concede a alguns deles o direito de responder em pblico s questes
colocadas pelas partes como se fossem o prprio princeps.
Uma vez institudo o processo, os jurisprudentes fariam tudo para
agradar ao princeps. Isto , opinies dotadas de imperium que s passavam pelo
iudex para respeitar uma praxe constitucional. Iudex que mediatizava na forma,
mas no tinha qualquer interveno no contedo das sentenas assim expressas.
Augusto ordenou que as respostas ou pareceres dos jurisprudentes com
ius publice respondendi fossem enviadas para o iudex em tbuas fechadas e
seladas, com o pretexto de no haver possibilidade de deturpaes ou
desvirtuamentos interpretativos. Ora, a integridade e autenticidade das responsa
eram valores menores a salvaguardar que a publicidade e abertura da actividade
de respondere. Ao tornar secreta a actividade jurisprudente que conduz deciso
do iudex, o princeps garante a possibilidade de manipulao da sentena. Os
procedimentos experimentados aqui nas responsae autorizadas destes
jurisprudentes serviro mais tarde de modelo ao iter formativo dos rescripta do
imperador. No era s o secretismo agora reinstaurado que correspondia a um
retrocesso imenso na iurisprudentia romana. Era tambm o regresso do
monoplio efectivo da interpretatio jurdica por um conjunto limitado de
membros da aristocracia senatorial. As responsa dos jurisprudentes dotados de
ius publice respondendi no eram fonte imediata de direito, nem tinham
caractersticas de generalidade e abstraco.
O ius publice respondendi no s atraiu os jurisprudentes para a rea
poltica e o crculo do poder, como tornou a iurisprudentia coisa oficial, isto ,
fiscalizada pelo poder poltico e subordinada vontade do princeps. Na poltica
de centralizao estadual do Principado a iurisprudentia era um instrumento
essencial para a expresso das orientaes autocrticas do princeps de modo
indirecto, atravs dos jurisprudentes.
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DATAS MAIS IMPORTANTES:

MONARQUIA 753 a.C. a 509 a.C.

LEX OVINIA - 312 a.C.

REPBLICA - 509 a.C. a 27 a.C.

MAGISTRATURA DOS PRETORES (LEGES LICINIAE SEXTIAE) 367 a.C.

LEX PUBLILIA PHILONIS 339 a.C.

LEX VALERIA HORACIA 449 a.C.

LEX HORTENSIA 287 a.C.

PRINCIPADO 27 a.C. - 285

DOMINADO 284 a 395

TEMPO DE JUSTINIANO 527 a 565

LEI DAS XII TBUAS 450 a.C.

LEX AEBUTIA DE FORMULIS 130 a.C.

LEX CORNELIA DE EDICTIS PRAETORUM 67 a.C.

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