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THMIS-Revista de Derecho 67. 2015. pp. 227-232.

ISSN: 1810-9934

EL DESPIDO EN LA LEGISLACIN Y EN LA JURISPRUDENCIA


DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL Y LOS PLENOS
JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL
THE DISMISSAL IN THE LEGISLATION,
IN THE CONSTITUTIONAL COURTS JURISPRUDENCE AND
IN THE SUPREME COURT RULINGS ON LABOR CASES

Javier Neves Mujica*


Pontificia Universidad Catlica del Per
Miembro Honorario de THMIS
Miembro del Consejo Consultivo de THMIS

The treatment of labor dismissal has been evolving El tratamiento del despido laboral ha evolucionado
in the legislation and in the jurisprudence. What tanto en la legislacin como en la jurisprudencia.
is the current regulation of this subject? What is Cul es la actual regulacin de dicha materia?
the procedure to ask for reparation in the case of Cules son las vas procesales para solicitar las
non justified dismissal? These and other subjects reparaciones en caso de despidos no justificados?
related to this matter have been treated by the Estas y otras cuestiones relacionadas han sido trata-
Constitutional Court and the Supreme Court in das por el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema
the last binding precedents and in laboral court en sus ltimos precedentes vinculantes y plenos ju-
rulings, respectively. risdiccionales en materia laboral, respectivamente.

Within this framework, the author illustrates us En este marco, el autor nos ilustra respecto de la
regarding the evolution of dismissals treatment evolucin del tratamiento del despido en la legis-
in the legislation and recent jurisprudential lacin y en los pronunciamientos jurisprudenciales
pronouncements. recientes.

Key Words: dismissal; jurisprudence; Constitution- Palabras clave: despido; jurisprudencia; Tribunal
al Court; Supreme Court; right to reposition. Constitucional; Corte Suprema; derecho de reposicin.

* Abogado. Magster en Derecho, con mencin en Derecho Constitucional, por la Pontificia Universidad Catlica del Per
(PUCP). Ex Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE). Ex Jefe del Departamento Acadmico de la Facultad
de Derecho de la PUCP. Ex Decano de la Facultad de Derecho de la PUCP. Profesor de la Facultad de Derecho de la
PUCP y de la Academia Nacional de la Magistratura. Coordinador del rea Laboral de la Facultad de Derecho de la
PUCP. Colaborador externo de la Organizacin Internacional del Trabajo. Miembro de la Sociedad Peruana del Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social. Miembro titular del Instituto Latinoamericano de Derecho del Trabajo y de la Se-
guridad Social. Condecorado con la Orden del Trabajo, en el grado de Gran Oficial. Fundador del Centro de Estudios y
Promocin del Desarrollo (DESCO). Contacto: jneves@pucp.edu.pe.

Nota del editor: El presente artculo fue recibido por el Consejo Editorial el da 09 de junio de 2015, y aceptado por el
mismo el 02 de julio de 2015.

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EL DESPIDO EN LA LEGISLACIN Y EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL

I. PALABRAS LIMINARES lo 22 resulta ms amplio que el 27, ya que impide


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cualquier forma de terminacin injustificada y no


Me sumo a la celebracin de THMIS-Revista de solo el despido.
Derecho, que tantos y tan importantes aportes ha
brindado y lo sigue haciendo a la cultura jurdica IV. LA LEY DE PRODUCTIVIDAD Y COMPETITIVI-
del pas. Es, en todo el sentido de la palabra, la De- DAD LABORAL
cana de las revistas estudiantiles del Per.
La Ley de Productividad y Competitividad Laboral1
II. INTRODUCCIN acoge el concepto estricto de despido: termina-
cin de la relacin laboral por iniciativa del em-
Esta breve contribucin intenta repasar la evolu- pleador, ante un motivo imputable al trabajador.
cin de la regulacin del despido en la legislacin Quedan, por tanto, fuera del trmino, los ceses por
y la jurisprudencia laborales en el Per, desde ini- causa objetiva.
cios de la dcada del noventa. Voy a resear las
principales sentencias del Tribunal Constitucional Hay en su artculo 34 dos tipos de despidos; el
con carcter de precedentes vinculantes, as como primero, con dos subtipos. Este es el despido arbi-
los acuerdos de los Plenos Jurisprudenciales Su- trario, que comprende el incausado (en el que no
premos en materia laboral, incidiendo en las re- se expresa motivo) y el injustificado (en el que se
paraciones adoptadas ante los despidos y las vas invoca un motivo, pero no se prueba en el proceso
procesales idneas para reclamarlas. judicial). Se repara solo con una indemnizacin. El
segundo, es el despido nulo (que vulnera ciertos
Me propongo plantearles las preguntas que yo me derechos fundamentales, como la libertad sindical,
formulo en esta materia y darles las respuestas pro- la igualdad y no discriminacin y la tutela jurisdic-
visionales que estoy en condiciones de absolver. cional efectiva). Se repara, a eleccin del trabaja-
Este texto no tiene ninguna pretensin doctrinaria. dor, con la reposicin o una indemnizacin.

III. EL DERECHO AL TRABAJO Y A LA ESTABILIDAD Tabla 1


LABORAL EN LA CONSTITUCIN DE 1993
Despido Pretensin Va
Por qu hay dos artculos para regular el mismo Incausado Indemnizacin Laboral
derecho? El Tribunal Constitucional ha establecido, Injustificado Indemnizacin Laboral
siguiendo a la consolidada doctrina, que el derecho Laboral o
al trabajo tiene dos aspectos: (i) acceso; y, (ii) con- Reposicin
Nulo constitucional
Indemnizacin
servacin. El primero significa que la persona tiene laboral
derecho a que el Estado, mediante polticas pbli-
cas, genere las condiciones econmicas necesarias En ese entonces, estaba vigente la Ley de Hbeas
para que pueda obtener un empleo. Es un derecho Corpus y Amparo, que configuraba la va laboral y
de preceptividad diferida. El segundo conlleva la la constitucional como optativas para el afectado.
prohibicin de la extincin injustificada de la rela-
cin laboral, por cualquier va; entre ellas, el despi- V. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU-
do. Es un derecho de preceptividad inmediata. CIONAL EN EL CASO DE LAS ORGANIZACIO-
NES SINDICALES CONTRA TELEFNICA2
El problema reside en que el segundo aspecto se
encuentra abordado en dos artculos de la Cons- Ante el caso de una empresa que haba venido des-
titucin: el 22 y el 27. Por qu? Pienso que ello pidiendo sucesivamente trabajadores militantes
se debe a que el constituyente de 1993 recogi lo sindicales, apoyada en el despido incausado, has-
establecido por el de 1979 y, en ese entonces, el ta abarcar a alrededor de 400 de ellos, el Tribunal
derecho al trabajo se entenda entre nosotros solo Constitucional consider que se haban vulnerado
como acceso y no como conservacin. Hubiera los derechos de sindicacin y al trabajo. Declar en
bastado el artculo 22? Sin duda que s, pero hu- la sentencia que el despido arbitrario, sin distinguir
biera producido la impresin falsa de que se esta- entre sus modalidades, [] es incompatible con el
ba aboliendo la estabilidad en el empleo, con los derecho al trabajo porque vaca de contenido este
consiguientes conflictos sociales. Incluso, el artcu- derecho constitucional3.

1
Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado mediante Decreto Supremo 003-97-TR, publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 27 de marzo de 1997.
2
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1124-2001-AA, de fecha 11 de julio de 2002.
3
Ibid. Fundamento Jurdico 12.

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El Tribunal Constitucional consider que el artcu- Qu tipos de despido son inconstitucionales?

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lo 27 de la Constitucin: [n]o determina la forma Conforme a la sentencia, resulta incompatible con
de proteccin frente al despido arbitrario []4. la Constitucin el despido arbitrario, sin diferen-
Es, por tanto, una frmula abierta. No obstante, al ciar sus dos subtipos. Por consiguiente, tras ella, el
precisar el contenido esencial del derecho a con- despido incausado y el injustificado se reparan con
servar el empleo, lo hizo de manera tan cerrada, la reposicin y no con una indemnizacin. Se dis-
que concluy que no caba otra reparacin que la pone que es [] inaplicable el artculo 34, segun-
reposicin: [l]a forma de proteccin no puede ser do prrafo, del Texto nico Ordenado del Decreto
sino retrotraer el estado de cosas al momento de Legislativo 728, Ley de Productividad y Competiti-
cometido el acto viciado de inconstitucionalidad, vidad Laboral []7.
por eso la restitucin es una consecuencia consus-
tancial a un acto nulo5. La presin de los gremios empresariales y los
medios de comunicacin afines sobre el Tribunal
Debi utilizar en su interpretacin el Protocolo Constitucional para que enmendara su decisin,
Adicional a la Convencin Americana de Derechos fue enorme. Mediante ella, se consigui que en la
Humanos en materia de Derechos Econmicos, So- aclaracin de la sentencia se produjera una verda-
ciales y Culturales? dera rectificacin: solo el despido incausado es in-
constitucional. El injustificado es meramente ilegal.
Pienso que s. La Cuarta Disposicin Final y Transi- El retroceso consiste en que: [] el Tribunal Cons-
toria luego ampliada por el artculo V del Ttulo titucional ha establecido como contrario a la propia
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional y la Constitucin [] la facultad prevista ab initio del ar-
Dcima Disposicin Complementaria de la nueva tculo 34 del Decreto Legislativo 728, que habilitaba
Ley Procesal del Trabajo establece que si tene- al empleador a extinguir un contrato de trabajo sin
mos un derecho regulado por la Constitucin, a motivar dicha decisin8. Recorta, incluso, su mbi-
la vez que por un tratado de derechos humanos to subjetivo: [l]a inaplicacin [] solo tiene efec-
ratificado por el Per, este debe servir de marco tos para las partes vinculadas al Expediente 1124-
para la interpretacin de aquella. A qu hubiera 2001-AA/TC9. Qu tipo de precedente vinculante
conducido esta lectura? Me parece que a concluir es este, que solo vale para el caso concreto?
que la nica forma de reparacin ante un despido
arbitrario, no sera necesariamente la reposicin, El resultado de la nueva tesis parece ser que cuan-
sino que podra serlo tambin una indemnizacin. do un despido viola solo el derecho a conservar
As lo prev el inciso c) del artculo 7 del citado ins- el empleo, no se considera inconstitucional. ni-
trumento internacional. camente se calificara como tal si vulnerara a la
vez otro derecho fundamental, como la igualdad
El Tribunal Constitucional efectu una interpreta- y no discriminacin, la libertad sindical, el debido
cin de la Constitucin en s misma, sin acudir al proceso, etctera. Con ello, el derecho al trabajo
bloque y determin que la reposicin era la ni- queda degradado.
ca reparacin adecuada. Luego fue al Protocolo
y encontr un conflicto, en verdad creado por l, Cules seran, en ese momento, las vas procesa-
y aplic el principio de la norma ms favorable: les idneas?
[] debe tenerse en cuenta que el derecho in- Tabla 2
ternacional de los derechos humanos enuncia
mnimos derechos que siempre pueden ser sus- Despido Pretensin Va
ceptibles de mayores niveles de proteccin y no Reposicin Constitucional
Javier Neves Mujica

Incausado
pueden significar, en absoluto, el menoscabo Indemnizacin laboral
de los derechos reconocidos por la Constitucin Injustificado Indemnizacin Laboral
[]6. Pudo evitarse este forzado camino si se em- Laboral o
Reposicin
pleaba complementariamente el Protocolo desde Nulo constitucional
Indemnizacin
un inicio. laboral

4
Ibdem.
5
Ibdem.
6
Ibdem.
7
Ibid. Fallo.
8
Resolucin de Aclaracin del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1124-2001-AA, de fecha 16 de setiembre
de 2002. Fundamento Jurdico 2.4.
9
Ibid. Fundamento Jurdico 2.7.

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EL DESPIDO EN LA LEGISLACIN Y EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL

Pudo el Tribunal Constitucional establecer que cnones procedimentales, como sucede cuando se
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poda disponerse la reposicin ante un despido in- imputa al trabajador hechos notoriamente inexis-
causado en va laboral? Creo que hubiera sido una tentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atri-
consecuencia natural del pronunciamiento. No ha- buye una falta no prevista legalmente, vulnerando
cerlo conduca al absurdo de que ante un despido el principio de tipicidad []; o se produce la extin-
incausado solo pudiera pretenderse la reposicin cin de la relacin laboral con vicio de voluntad []
en va constitucional. Tuvo que esperarse hasta el I o mediante la fabricacin de pruebas11.
Pleno Jurisprudencial Supremo en Materia Laboral
de 2012 para subsanar esta omisin. El despido fraudulento se asemeja ms al injustifi-
cado que al incausado, porque tiene imputacin.
VI. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU- Solo que esta se produce en un contexto de mali-
CIONAL EN EL CASO LLANOS HUASCO10 cia, que debe ser probado por el demandante.

A propsito del caso de un trabajador despedido, Se puede crear un tipo de despido por una sen-
el Tribunal Constitucional, de un lado, aprovech tencia? Algunas de las instituciones jurdicas ms
para ordenar sus criterios sobre el despido y las importantes no han nacido de una accin legislati-
vas procesales para repararlo; y, del otro, para va sino jurisprudencial: El control difuso y la discri-
crear la figura del despido fraudulento. minacin indirecta (Estados Unidos), el proceso de
amparo (Mxico), el despido nulo (Espaa) Por
Cmo quedan las vas tras esta sentencia? Para qu no podra ser el caso del despido fraudulen-
los otros despidos, igual; solo se innova en el frau- to? Mxime cuando, como ya he dicho, el Tribunal
dulento. Constitucional deba reparar una dificultad creada
por l mismo.
Tabla 3
VII. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU-
Despido Pretensin Va CIONAL EN EL CASO BAYLN FLORES12
Reposicin Constitucional
Fraudulento
Indemnizacin laboral En qu nuevo contexto procesal se expide esta
sentencia? El 2005 haba entrado en vigencia el
Por qu se instituye el despido fraudulento? En Cdigo Procesal Constitucional, que reemplaz,
mi opinin, el Tribunal Constitucional haba pro- entre otras, a la Ley de Hbeas Corpus y Amparo
vocado involuntariamente un problema con la y modific sustancialmente la relacin entre las
sentencia anterior. Antes, cuando el despido in- vas ordinarias y la constitucional, pasando de un
causado era meramente ilegal y se reparaba solo tipo optativo a uno residual. Antes, el trabajador
con una indemnizacin, el empleador extingua el poda elegir libremente entre una y otra va; ahora,
vnculo laboral, sin invocar motivo y pagaba por deber acudir a la laboral y solo excepcionalmente
adelantado la reparacin. podr recurrir al amparo, cuando no existan []
vas procedimentales especficas, igualmente satis-
Ahora, ello ya no iba a ocurrir, porque el despido factorias, para la proteccin del derecho constitu-
sera declarado inconstitucional y el trabajador po- cional amenazado o vulnerado []13.
dra optar por la reposicin. Por tanto, el emplea-
dor inventara una causa y obligara al trabajador El Tribunal Constitucional se apoy en este cambio
a seguir un proceso por despido injustificado, tras para producir una nueva jurisprudencia sobre las
el cual recin cobrara la indemnizacin. Cmo vas procesales en materia pensionaria y laboral.
remediar el problema? Calificando este despido Lo primero, se materializ mediante la sentencia
como fraudulento. del caso Anicama Hernndez14; y lo segundo, a tra-
vs del caso Bayln Flores.
Se produce cuando: [s]e despide al trabajador
con nimo perverso y auspiciado por el engao, Esta sentencia se ocupa de la materia laboral indi-
por ende, de manera contraria a la verdad y la vidual, privada o pblica. En ella, el Tribunal Consti-
rectitud de las relaciones laborales; aun cuando tucional asigna la va del amparo para los despidos
se cumple con la imputacin de una causal y los incausados, fraudulentos y nulos (en este ltimo

10
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 976-2001-AA, de fecha 13 de marzo de 2003.
11
Ibid. Fundamento Jurdico 15.
12
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0206-2005-PA, de fecha 28 de noviembre de 2005.
13
Artculo 5, numeral 2, del Cdigo Procesal Constitucional.
14
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1417-2005-AA, de fecha 8 de julio de 2005.

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caso, a la par que la va laboral), cuando el afectado de la Corte Suprema decidi abordar las cuestiones

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pretenda la reposicin. No se decide a admitir que pendientes, bsicamente si poda demandarse en
dicha pretensin pueda accionarse en la va laboral. va laboral para obtener la reposicin de un traba-
jador frente a un despido incausado o fraudulento.
Tabla 4
En los Acuerdos 1 y 2 se estableci, con algunas
Despido Pretensin Va diferencias: Los jueces de trabajo en los procesos
Reposicin Constitucional laborales [] [regulados por la antigua y la nueva
Incausado
Indemnizacin laboral Ley Procesal del Trabajo] estn facultados para co-
Injustificado Indemnizacin Laboral nocer los procesos de impugnacin o nulidad de
Reposicin Constitucional despido incausado o despido fraudulento, que de
Fraudulento ser fundado tengan como consecuencia la reposi-
Indemnizacin laboral
Laboral o cin del trabajador al centro de trabajo17 [el agre-
Reposicin gado es nuestro].
Nulo constitucional
Indemnizacin
laboral
Tabla 5
Con esta sentencia, se llega a una situacin incohe-
Despido Pretensin Va
rente con el propsito del Cdigo Procesal Constitu-
cional: el despido incausado y fraudulento carecen Reposicin Laboral
Incausado
de va laboral para pretender la reposicin y solo Indemnizacin Laboral
tienen la constitucional. La va principal no y la se- Injustificado Indemnizacin Laboral
cundaria s. Y el despido nulo puede accionarse en Reposicin Laboral
Fraudulento
ambas, pese a que son igualmente satisfactorias. Indemnizacin Laboral
Laboral o
Reposicin
De todos modos, el Tribunal Constitucional deja Nulo constitucional
Indemnizacin
laboral
abierta la posibilidad de utilizar el proceso de am-
paro [] solo en los casos en que tales vas or-
dinarias no sean idneas, satisfactorias o eficaces B. Pleno II (mayo de 2014): el plazo de caduci-
para la cautela del derecho, o por la necesidad de dad es de treinta das hbiles
proteccin urgente, o en situaciones especiales
El segundo Pleno determin: [e]l plazo de cadu-
que han de ser analizadas, caso por caso, por los
cidad para interponer una demanda de reposicin
jueces, ser posible acudir a la va extraordinaria
por despido incausado o despido fraudulento es
del amparo, correspondiendo al demandante la
de treinta (30) das hbiles de producido el despi-
carga de la prueba []15.
do calificado de inconstitucional []18.
En esta sentencia, adems, el Tribunal Constitucio- Se puede establecer por un Pleno? Hay una ana-
nal cre el despido nulo para los trabajadores es- loga para restringir? Creo que debe precisarse, en
tatales sujetos al rgimen pblico16. Los supuestos primer lugar, que el despido arbitrario como g-
son similares, aunque menores, que los de la Ley nero s tiene un plazo de caducidad previsto por
de Productividad y Competitividad Laboral en su la Ley de Productividad y Competitividad Laboral,
artculo 29. Como este hecho no despierta el inte- por lo que tambin lo tienen cada una de sus es-
rs de los gremios empresariales y los medios de pecies: el despido incausado y el injustificado. Es
comunicacin afines, pas inadvertido. cierto que dicho plazo opera para la indemnizacin
y no para la reposicin. El despido fraudulento s
Javier Neves Mujica

VIII. LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPRE- carece por completo de plazo.


MOS EN MATERIA LABORAL
El artculo 2004 del Cdigo Civil seala: Los pla-
A. Pleno I (mayo de 2012): las vas laborales zos de caducidad los fija la ley, sin admitir pacto en
son idneas para pretender la reposicin contrario. A falta de ley, poda hacerlo el Pleno?
frente a un despido incausado o fraudulento Pienso que si admitimos que el despido fraudulen-
to pueda crearse por una sentencia, tendremos
Tras la prolongada omisin del Tribunal Constitu- que reconocer tambin la potestad de los organis-
cional, la Sala de Derecho Constitucional y Social mos jurisdiccionales, en sus ms altas instancias

15
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0206-2005-PA. p. cit. Fundamento Jurdico 6.
16
Ibid. Fundamento Jurdico 24.
17
Acuerdos del Tema 1 del I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral, de fechas 4 y 14 de mayo de 2012.
18
Acuerdo 3.2 del II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral, de fechas 8 y 9 de mayo de 2014.

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EL DESPIDO EN LA LEGISLACIN Y EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL

y con carcter normativo, de regular los aspectos Asimismo, va a provocar, al menos, dos consecuen-
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complementarios de dicho despido: va procesal y cias. La primera ser incentivar a los trabajadores
plazo de caducidad. del Estado sujetos al rgimen privado, ya se ver
con qu eficacia, a abandonar dicho rgimen y
Algunas Salas Laborales han considerado que el trasladarse al de la Ley del Servicio Civil. Ello de-
acuerdo del II Pleno restringe derechos, por lo que pender de cunto valoran su estabilidad laboral
la analoga quedara excluida. Proponen utilizar el absoluta, que el rgimen privado ya no garantiza,
plazo de prescripcin de diez aos, regulado en el mientras el pblico s. La segunda ser que los gre-
Cdigo Civil. Es razonable que el despido incausa- mios empresariales y los medios de comunicacin
do y el nulo tengan un plazo de caducidad de trein- afines van a plantear que la supresin de la repo-
ta das para reclamar la reposicin y el injustificado sicin no opere solo en el caso de los trabajadores
igual para pretender una indemnizacin, y el frau- del Estado sujetos al rgimen privado, sino tambin
dulento tenga diez aos? En absoluto. en el de los trabajadores con empleador privado.

Se estn recortando derechos? En modo alguno, El Tribunal Constitucional ha creado un tratamien-


porque la comparacin debe hacerse primero den- to desigual, con insuficiente sustento, que va a ser
tro de la misma institucin, que es el plazo de caduci- aprovechado por ellos. Podra venirse un caso
dad frente a un despido inconstitucional y solo si no como este, con otra argumentacin, para el sector
hubiera un referente, podramos emplear el plazo privado neto?
de prescripcin, que es una institucin distinta. No
hay, por tanto, uso de la analoga para restringir, sino La premisa de la que parte el Tribunal Constitucio-
ms bien para igualar el despido fraudulento con nal es la de que la prestacin de servicios a cual-
los otros con los que guarda semejanza sustancial. quier entidad del Estado constituye una funcin
pblica y hace una carrera administrativa. En esta
Y las remuneraciones devengadas? Una cuestin regla estn incursos tambin los trabajadores de
que s ha quedado fuera de regulacin es la de las las entidades sujetas al rgimen privado. Ello po-
remuneraciones devengadas en un caso de despi- dra ser cierto en el terreno administrativo o penal,
do incausado o fraudulento. Hubiera correspondi- pero no en el laboral. Basta leer el artculo 40 de
do en rigor al I Pleno abordarla. De paso, debera la Constitucin, en su segundo prrafo: No estn
regularse este asunto integralmente, para evitar comprendidos en la funcin pblica los trabajado-
las vacilaciones de nuestros organismos jurisdic- res de las empresas del Estado o de sociedades de
cionales sobre l. economa mixta.

IX. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU- X. REFLEXIN FINAL


CIONAL EN EL CASO HUATUCO HUATUCO19
Pienso que hubiera sido ideal que el Congreso, tras
En esta reciente sentencia, que constituye prece- la emisin de las sentencias del Tribunal Consti-
dente vinculante, el Tribunal Constitucional ha cam- tucional, hubiera recogido pronto sus criterios en
biado radicalmente su criterio respecto del derecho una ley, que los integrara a todos armnicamente.
de reposicin de los trabajadores del Estado sujetos Dicha ley hubiera podido contemplar el derecho
al rgimen privado: antes, si se verificaba la existen- de reposicin frente al despido incausado o frau-
cia de una relacin laboral oculta bajo la apariencia dulento, la utilizacin de la va laboral para ello, el
de un contrato civil, o se produca la desnaturali- plazo de caducidad de treinta das y el pago de las
zacin de un vnculo de duracin determinada, se remuneraciones devengadas. Se hubieran evitado
ordenaba la reposicin, ante un despido inconstitu- tantos aos de incertidumbres y contradicciones.
cional, en un proceso laboral o de amparo.
En cuanto al fondo, debemos tener en cuenta que
Ahora, ya ello no basta, sino que hacen falta tres los pronunciamientos reseados, excepto el del
requisitos: (i) ingreso por concurso pblico de m- caso Huatuco Huatuco, constituyen quiz las ni-
ritos; (ii) plaza presupuestada; y, (iii) vacante de cas innovaciones de mejora que ha experimentado
duracin indeterminada20. El efecto de esta deci- nuestro ordenamiento laboral desde la recupera-
sin ser el de inutilizar el principio de la primaca cin de la democracia. Sera lamentable que el
de la realidad, as como reducir o eliminar la repo- nuevo Tribunal Constitucional, que tantas expecta-
sicin para los trabajadores del Estado sujetos al tivas haba despertado en la comunidad nacional,
rgimen privado. Ni siquiera ante un despido nulo. las echara por tierra.

19
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 05057-2013-PA, de fecha 16 de abril de 2015.
20
Ibid. Punto 3 del Fallo.

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