ISSN: 1810-9934
The treatment of labor dismissal has been evolving El tratamiento del despido laboral ha evolucionado
in the legislation and in the jurisprudence. What tanto en la legislacin como en la jurisprudencia.
is the current regulation of this subject? What is Cul es la actual regulacin de dicha materia?
the procedure to ask for reparation in the case of Cules son las vas procesales para solicitar las
non justified dismissal? These and other subjects reparaciones en caso de despidos no justificados?
related to this matter have been treated by the Estas y otras cuestiones relacionadas han sido trata-
Constitutional Court and the Supreme Court in das por el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema
the last binding precedents and in laboral court en sus ltimos precedentes vinculantes y plenos ju-
rulings, respectively. risdiccionales en materia laboral, respectivamente.
Within this framework, the author illustrates us En este marco, el autor nos ilustra respecto de la
regarding the evolution of dismissals treatment evolucin del tratamiento del despido en la legis-
in the legislation and recent jurisprudential lacin y en los pronunciamientos jurisprudenciales
pronouncements. recientes.
Key Words: dismissal; jurisprudence; Constitution- Palabras clave: despido; jurisprudencia; Tribunal
al Court; Supreme Court; right to reposition. Constitucional; Corte Suprema; derecho de reposicin.
* Abogado. Magster en Derecho, con mencin en Derecho Constitucional, por la Pontificia Universidad Catlica del Per
(PUCP). Ex Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo (MTPE). Ex Jefe del Departamento Acadmico de la Facultad
de Derecho de la PUCP. Ex Decano de la Facultad de Derecho de la PUCP. Profesor de la Facultad de Derecho de la
PUCP y de la Academia Nacional de la Magistratura. Coordinador del rea Laboral de la Facultad de Derecho de la
PUCP. Colaborador externo de la Organizacin Internacional del Trabajo. Miembro de la Sociedad Peruana del Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social. Miembro titular del Instituto Latinoamericano de Derecho del Trabajo y de la Se-
guridad Social. Condecorado con la Orden del Trabajo, en el grado de Gran Oficial. Fundador del Centro de Estudios y
Promocin del Desarrollo (DESCO). Contacto: jneves@pucp.edu.pe.
Nota del editor: El presente artculo fue recibido por el Consejo Editorial el da 09 de junio de 2015, y aceptado por el
mismo el 02 de julio de 2015.
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EL DESPIDO EN LA LEGISLACIN Y EN LA JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL
1
Cuyo Texto nico Ordenado fue aprobado mediante Decreto Supremo 003-97-TR, publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 27 de marzo de 1997.
2
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1124-2001-AA, de fecha 11 de julio de 2002.
3
Ibid. Fundamento Jurdico 12.
228
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Incausado
pueden significar, en absoluto, el menoscabo Indemnizacin laboral
de los derechos reconocidos por la Constitucin Injustificado Indemnizacin Laboral
[]6. Pudo evitarse este forzado camino si se em- Laboral o
Reposicin
pleaba complementariamente el Protocolo desde Nulo constitucional
Indemnizacin
un inicio. laboral
4
Ibdem.
5
Ibdem.
6
Ibdem.
7
Ibid. Fallo.
8
Resolucin de Aclaracin del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1124-2001-AA, de fecha 16 de setiembre
de 2002. Fundamento Jurdico 2.4.
9
Ibid. Fundamento Jurdico 2.7.
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Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL
Pudo el Tribunal Constitucional establecer que cnones procedimentales, como sucede cuando se
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poda disponerse la reposicin ante un despido in- imputa al trabajador hechos notoriamente inexis-
causado en va laboral? Creo que hubiera sido una tentes, falsos o imaginarios o, asimismo, se le atri-
consecuencia natural del pronunciamiento. No ha- buye una falta no prevista legalmente, vulnerando
cerlo conduca al absurdo de que ante un despido el principio de tipicidad []; o se produce la extin-
incausado solo pudiera pretenderse la reposicin cin de la relacin laboral con vicio de voluntad []
en va constitucional. Tuvo que esperarse hasta el I o mediante la fabricacin de pruebas11.
Pleno Jurisprudencial Supremo en Materia Laboral
de 2012 para subsanar esta omisin. El despido fraudulento se asemeja ms al injustifi-
cado que al incausado, porque tiene imputacin.
VI. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU- Solo que esta se produce en un contexto de mali-
CIONAL EN EL CASO LLANOS HUASCO10 cia, que debe ser probado por el demandante.
A propsito del caso de un trabajador despedido, Se puede crear un tipo de despido por una sen-
el Tribunal Constitucional, de un lado, aprovech tencia? Algunas de las instituciones jurdicas ms
para ordenar sus criterios sobre el despido y las importantes no han nacido de una accin legislati-
vas procesales para repararlo; y, del otro, para va sino jurisprudencial: El control difuso y la discri-
crear la figura del despido fraudulento. minacin indirecta (Estados Unidos), el proceso de
amparo (Mxico), el despido nulo (Espaa) Por
Cmo quedan las vas tras esta sentencia? Para qu no podra ser el caso del despido fraudulen-
los otros despidos, igual; solo se innova en el frau- to? Mxime cuando, como ya he dicho, el Tribunal
dulento. Constitucional deba reparar una dificultad creada
por l mismo.
Tabla 3
VII. LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITU-
Despido Pretensin Va CIONAL EN EL CASO BAYLN FLORES12
Reposicin Constitucional
Fraudulento
Indemnizacin laboral En qu nuevo contexto procesal se expide esta
sentencia? El 2005 haba entrado en vigencia el
Por qu se instituye el despido fraudulento? En Cdigo Procesal Constitucional, que reemplaz,
mi opinin, el Tribunal Constitucional haba pro- entre otras, a la Ley de Hbeas Corpus y Amparo
vocado involuntariamente un problema con la y modific sustancialmente la relacin entre las
sentencia anterior. Antes, cuando el despido in- vas ordinarias y la constitucional, pasando de un
causado era meramente ilegal y se reparaba solo tipo optativo a uno residual. Antes, el trabajador
con una indemnizacin, el empleador extingua el poda elegir libremente entre una y otra va; ahora,
vnculo laboral, sin invocar motivo y pagaba por deber acudir a la laboral y solo excepcionalmente
adelantado la reparacin. podr recurrir al amparo, cuando no existan []
vas procedimentales especficas, igualmente satis-
Ahora, ello ya no iba a ocurrir, porque el despido factorias, para la proteccin del derecho constitu-
sera declarado inconstitucional y el trabajador po- cional amenazado o vulnerado []13.
dra optar por la reposicin. Por tanto, el emplea-
dor inventara una causa y obligara al trabajador El Tribunal Constitucional se apoy en este cambio
a seguir un proceso por despido injustificado, tras para producir una nueva jurisprudencia sobre las
el cual recin cobrara la indemnizacin. Cmo vas procesales en materia pensionaria y laboral.
remediar el problema? Calificando este despido Lo primero, se materializ mediante la sentencia
como fraudulento. del caso Anicama Hernndez14; y lo segundo, a tra-
vs del caso Bayln Flores.
Se produce cuando: [s]e despide al trabajador
con nimo perverso y auspiciado por el engao, Esta sentencia se ocupa de la materia laboral indi-
por ende, de manera contraria a la verdad y la vidual, privada o pblica. En ella, el Tribunal Consti-
rectitud de las relaciones laborales; aun cuando tucional asigna la va del amparo para los despidos
se cumple con la imputacin de una causal y los incausados, fraudulentos y nulos (en este ltimo
10
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 976-2001-AA, de fecha 13 de marzo de 2003.
11
Ibid. Fundamento Jurdico 15.
12
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0206-2005-PA, de fecha 28 de noviembre de 2005.
13
Artculo 5, numeral 2, del Cdigo Procesal Constitucional.
14
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 1417-2005-AA, de fecha 8 de julio de 2005.
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caso, a la par que la va laboral), cuando el afectado de la Corte Suprema decidi abordar las cuestiones
15
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 0206-2005-PA. p. cit. Fundamento Jurdico 6.
16
Ibid. Fundamento Jurdico 24.
17
Acuerdos del Tema 1 del I Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral, de fechas 4 y 14 de mayo de 2012.
18
Acuerdo 3.2 del II Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral, de fechas 8 y 9 de mayo de 2014.
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Y LOS PLENOS JURISPRUDENCIALES SUPREMOS EN MATERIA LABORAL
y con carcter normativo, de regular los aspectos Asimismo, va a provocar, al menos, dos consecuen-
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complementarios de dicho despido: va procesal y cias. La primera ser incentivar a los trabajadores
plazo de caducidad. del Estado sujetos al rgimen privado, ya se ver
con qu eficacia, a abandonar dicho rgimen y
Algunas Salas Laborales han considerado que el trasladarse al de la Ley del Servicio Civil. Ello de-
acuerdo del II Pleno restringe derechos, por lo que pender de cunto valoran su estabilidad laboral
la analoga quedara excluida. Proponen utilizar el absoluta, que el rgimen privado ya no garantiza,
plazo de prescripcin de diez aos, regulado en el mientras el pblico s. La segunda ser que los gre-
Cdigo Civil. Es razonable que el despido incausa- mios empresariales y los medios de comunicacin
do y el nulo tengan un plazo de caducidad de trein- afines van a plantear que la supresin de la repo-
ta das para reclamar la reposicin y el injustificado sicin no opere solo en el caso de los trabajadores
igual para pretender una indemnizacin, y el frau- del Estado sujetos al rgimen privado, sino tambin
dulento tenga diez aos? En absoluto. en el de los trabajadores con empleador privado.
19
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente 05057-2013-PA, de fecha 16 de abril de 2015.
20
Ibid. Punto 3 del Fallo.
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