NOCION DE DELITO

NOCION DE DELITO

En la clase anterior, decamos que la teora general del delito busca responder a la pregunta qu
es el hecho punible, lo que supone necesariamente la tarea de elaborar una teora acerca de l;
la teora del hecho punible es sin duda, la ms importante construccin dogmtica; importante es
recordar que la dogmtica, como la definamos en el curso de Introduccin al Derecho Penal, es
la disciplina que se ocupa de la interpretacin, sistematizacin y perfeccionamiento de las
prescripciones legales y de la teora cientfica del derecho penal como la define Roxin.

Para comprender ms exactamente el sentido de la expresinhecho punible utilizada de

manera reiterada y equvoca por el legislador de 1980, es menester hacer algunas precisiones
terminolgicas: El delito es antes que nada un hecho jurdico, porque el derecho le atribuye a
este acontecimiento unas consecuencias jurdicas como son penas o medidas de seguridad e
incluso, la responsabilidad civil. Digmoslo de una vez, este hecho no es natural sino humano, ya
que solamente la conducta del hombre sea activa o pasiva, positiva o negativa, por accin o por
omisin puede llegar a constituir delito y fundamentar la imposicin de una sancin criminal.

Ese hecho humano al que hacamos alusin, tiene que ser voluntario, ya que la voluntad es el
lmite de la responsabilidad penal (la responsabilidad es subjetiva o circunscrita a la culpabilidad,
vase el art.12 del C.P:) , esta calidad est presente en las tres formas de culpabilidad a las
cuales haca alusin el art. 35 de la legislacin penal anterior, o si se quiere a las modalidades de
la conducta punible consagradas en el art.21 de la Ley 599 de 2000: dolo, culpa o
preterintencin; no as en el caso fortuito (artculo 40 numeral 1 del Decreto 100 de 1980 o en
el art.32 num. 1 de la Ley 599 de 2000) por el cual no se responde penalmente en el derecho
positivo vigente.
El acto humano, en el que el delito consiste, es el fundamento universal de la responsabilidad
penal, afirmacin sta que se sustenta con las siguientes definiciones de delito propuestas por los
ms insignes tratadistas universales:

Es la infraccin a la Ley del Estado, que ha sido promulgada para proteger la seguridad de los
ciudadanos; que resulta de un acto externo del hombre, positivo o negativo, moralmente
imputable y polticamente daoso (Carrara, Francesco. Programa. P.43).
Es una lesin de aquella parte del sentimiento moral-sentimientos altruistas fundamentales-
segn la medida comn en que se encuentra en la sociedad civil de un momento dado, utilizando
medios nocivos para la comunidad (Garfalo citado por Mesa Velsquez, Luis P.82).

Son delitos las acciones determinadas por motivos individuales y antisociales que alteran las
condiciones de existencia y lesionan la moralidad de un pueblo en un momento determinado
(Ferri. Citado por Pabn Parra, Pedro. P.54).

Es un hecho que ofende gravemente el orden tico, lo cual fundamenta su represin por parte
del Estado (Maggiore. Citado por Pabn Parra. P.54).

El delito es, por definicin, un injusto culpable, un acto antijurdico realizado tpicamente dentro
de los lmites de la responsabilidad subjetiva (culpabilidad).

Lo que caracteriza al fenmeno criminal es que el injusto culpable aparezca descrito por la Ley
en modelos abstractos o figuras delictivas mediante la tcnica legislativa de la tipificacin. No,
pues, cualquier injusto culpable es delictuoso, sino solamente el que se adecue cabalmente a un
tipo penal.

La tipicidad, digmoslo de una vez, agota la materia de la punicin, determina de manera

exclusiva la relevancia jurdica de un acto ilcito y culpable para la punibilidad, esto es para que
del mismo puedan derivarse las consecuencias jurdicas denominadas penas criminales y medidas
de seguridad jurisdiccionales, recursos propios y exclusivos del derecho penal.

En sntesis, el delito es un hecho jurdico voluntario, esto es, un acto jurdico de naturaleza
ilcita y culpable que se realiza tpicamente.

Entre el ilcito penal y el ilcito extrapenal (Civil o Administrativo) no existe diferencia alguna de
naturaleza o esencia, sino meramente de grado y esto lo demarca, emprica y contingentemente,
cada legislador histrico, segn variables criterios poltico-culturales y de conveniencias sociales.
A manera de ejemplo, el Cdigo Penal de 1936 consagraba como delitos el duelo (art.390), las
exhibiciones obscenas (art.248), homosexualismo (art.323), delitos contra la bandera y el escudo
(art.126), prcticas sexuales anormales (art.325)... todas estas conductas, y otras muchas ms,
no fueron acogidas por el legislador de 1980 al expedir el actual Cdigo Penal, en donde aparecen
tipificadas conductas como la manipulacin gentica (art.1329), la repetibilidad del ser humano o
clonacin (art.133), la fecundacin y trfico de embriones humanos (art.134), la perfidia
(art.143), la omisin de socorro (art.131), sabotaje (art.199), lesiones al feto (art125) y otros
muchos ms que, se repiten, por criterios poltico-culturales y conveniencias sociales solo hasta
hoy se acogieron como delitos. Algo ms, pero de lo mismo: algunas conductas que el legislador
de 1980 consagraba como delito, por las mismas razones poltico-culturales y de conveniencias
sociales, el legislador las despenaliz, como sucedi con el estupro (art.301 y 302), la bigamia
(art.260) y peculado por error ajeno (art.135), entre otros.

El injusto penal es, segn el criterio vinculante del legislador, ms grave que el restante injusto,
recibiendo por ello, como consecuencia jurdica, el ms drstico recurso, y el ltimo (antes de la
fuerza bruta) de que dispone el derecho para la realizacin de sus fines esenciales: La Sancin
Criminal. De aqu se desprende la caracterstica del derecho penal de ser la ltima ratio, de la
cual hablbamos en el curso de introduccin al Derecho Penal cuando abordamos el tema de los
principios rectores de la Ley Penal.

De lo dicho anteriormente se desprende un axioma ontolgico-jurdico fundamental que dice Lo

que no est expresamente prohibido est tcitamente permitido, axioma ste que consagra la
seguridad del ciudadano quien necesita saber de antemano qu comportamientos pueden
estimarse por los jueces como delitos y qu consecuencias jurdicas acarrear la realizacin de
tales comportamientos. El artculo 6 de Nuestro Cdigo Penal, que no es otra cosa que la
realizacin del artculo 29 de la Constitucin Poltica y, ms an, de la Ley 74 de 1968 o Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y de la Convencin Americana de Derechos Humanos
o Pacto de San Jos de 22 de noviembre de 1969, bien pueden ilustrar este axioma ontolgico-
jurdico fundamental.

Los tipos penales se ofrecen como tipos de ilicitud exhaustivos, exclusivos, incomunicables,
inequvocos y teolgicos.

El delito no es, en resumidas cuentas, ms que una especial manifestacin de lo antijurdico, una
forma especialmente grave del injusto legal , para cuyo ms eficaz tratamiento el legislador
(servido de la doctrina) ha querido dotar al derecho penal de recursos tcnicos especializados.

Como la Ley Penal divide las conductas punibles en delitos y contravenciones (art.19), es
necesario precisar si dicha distincin tiene alguna consistencia.

Digamos, en primer lugar, que no hay diferencia cualitativa sino cuantitativa y que, en segundo
lugar, dicha diferenciacin depende de un juicio axiolgico, contingente y variable del legislador
histrico; el ejemplo ms claro de esta afirmacin nos lo proporciona el art.131 que consagra la
omisin de socorro como conducta delictual, cuando, desde 1971 era considerada como
contravencin administrativa de polica (vase el art.45 del Decreto 522 de aquel ao) , adems,
el hecho de que las conductas tipificadas en la ley 23 de 1991 fueran contravenciones especiales
de polica, de conocimiento de los jueces penales o promiscuos municipales, de conformidad con
la ley 228 de 1995, pero, con la expedicin del nuevo cdigo pasaran a ser conductas delictuales.

Para diferenciar si una conducta es delictual o contravencional la doctrina tiene los siguientes
criterios: La denominacin legal, la naturaleza del estatuto que regula el hecho de que se trata,
el procedimiento para la investigacin y represin y la competencia para el juzgamiento. Algunos
tratadistas piensan que las penas de menor severidad (arresto, multa, cauciones,
amonestaciones) el rgimen de las sanciones accesorias y la menor trascendencia social de la
condena (reincidencia) son criterios igualmente vlidos para diferenciar estos dos conceptos.

A continuacin, expondremos brevemente las teoras diferenciadoras de delito y contravencin

en el orden cualitativo, para una mejor comprensin del tema:

1. Los delitos lesionan un derecho subjetivo o un bien jurdico, en tanto que las contravenciones,
o bien, son inocuas para ellos, o representan cuanto ms un peligro remoto, o una mera
desobediencia al derecho objetivo. (Teora, esta, que encuentra entre sus principales exponentes
a Feuerbach y Zanardelli)

El delito afecta directamente el mbito del bien jurdico, mientras que la contravencin slo
representa una norma de contencin o antemural para las conductas que pueden amenazar los
bienes de los asociados, como lo sostuvo nuestra Corte Suprema de Justicia en casacin de 4 de
febrero de 1944.
2. Las contravenciones no forman parte del derecho penal, sino del derecho administrativo. Esta
concepcin, sostenida por Nez, Bielsa, Rocco, tiene un aspecto importante y es que evita
considerar como delincuente a los contraventores e impide estimar que la sancin que estos
ltimos sufren es una pena criminal, categora que no se compadece con los injustos de menor
gravedad.

3. Los delitos comprometen la seguridad pblica y contienen acciones malas in se (malas en s

mismas), mientras que las contravenciones slo vulneran la prosperidad pblica y contienen
acciones malas quia prohibitia (acciones que slo son reprochables por la prohibicin legal que las
envuelve). Los principales exponentes de esta teora son Carrara y Carmignani.

La seguridad reza con los derechos naturales o sea los que el individuo posee aun en estado de
naturaleza y que la ley estatal tiene que reconocer porque son anteriores y superiores al derecho
positivo. La prosperidad dice relacin a los derechos civiles emanados del pacto social y no de la
naturaleza del hombre.

La seguridad involucra la existencia del hombre y de la sociedad, mientras que la prosperidad

tiene que ver con la variable organizacin de los gobiernos y el progreso de la sociedad.

La seguridad interesa al derecho penal y se rige por la justicia, mientras que la prosperidad
interesa al derecho de polica y se rige por la utilidad. En tanto que los delitos son violacin a los
derechos de los ciudadanos, las contravenciones son oposicin a los intereses del gobierno.

Mientras que la pena delictiva es una proteccin de nuestros derechos (de los derechos de los
gobernados) como individuos y asociados, la pena contravencional es una proteccin a la
actividad gubernativa.

4. En los delitos la responsabilidad es subjetiva, mientras que en las contravenciones la

responsabilidad es objetiva, lo que implica un claro desconocimiento del art.12 del Cdigo Penal.

A la clasificacin romana que divide los delitos en pblicos y privados corresponden las siguientes
denominaciones: El delictum o hecho generador de obligaciones que se sancionaban de acuerdo
al derecho privado, el titular de la accin penal para estos hechos es el particular. Las sanciones
se imponen en directo beneficio de la vctima, como el caso de la compositio, compensacin,
multa. El crimen o infraccin grave que se sancionaba con la pena pblica impuesta por el
Estado. El titular de la accin es el Estado y para la imposicin de la pena se prescinde de la
voluntad de la vctima.

Las doctrinas francesa y alemana tienen una clasificacin tripartita de las infracciones penales y
hablan de crimen, delito y contravencin para referirse a la infraccin de extrema gravedad al
ordenamiento jurdico de una comunidad, las restantes infracciones penales y las infracciones
leves al ordenamiento penal, con benigna represin punitiva que procura en esencia, la
prevencin de ulteriores crmenes o delitos, respectivamente.

Los hombres de todos los tiempos, para la construccin de un sistema de derecho se han valido
de la Ley, ley que en trminos de Santo Toms debemos entender como manifestacin de una
racionalidad. Nadie se atrevera hoy a negar que el objetivo de la Ley es la permanencia de un
orden lgico, es la permanencia de un orden social. En la Ley, como decamos en el curso de
Introduccin al derecho, se mezclan tres preceptos, el precepto de la razn humana, el que
pretende conservar el orden jurdico y el que busca la implantacin de la justicia. Hay dos
respuestas antagnicas que en opinin del maestro Kelsen se dan en la historia de la filosofa: El
Iusnaturalismo y el Iuspositivismo. Lo justo para los primeros est cimentado en el derecho
natural como patrn valorativo de lo positivo, y es, por lo tanto, preexistente a l. Lo justo est
dado por el Hacedor que, en trminos de Welzel, entiende la norma como los preceptos que el
Creador ha esculpido en el corazn de los hombres y cul sera la respuesta de los positivistas?
Partiendo de la voluntad de la Ley, fuente nica del saber positivo en lo jurdico, sostienen que
lo justo est dado por el derecho creado mediante actos de voluntad de los hombres mediante la
legislacin y la costumbre.

Antes de entrar a mirar las diferentes nociones de delito repasemos lo hasta aqu dicho en las
clases anteriores. El delito es ante todo un hecho jurdico, porque el Derecho le atribuye a ese
acontecimiento unas determinadas consecuencias jurdicas.

El delito es una forma de comportarse del hombre, lo cual significa que la denominacin delito
solamente debe darse al hecho que emana del hombre mismo, y que los sucesos producidos por
los animales y las cosas, como apuntbamos en su momento, an siendo lesivos a los derechos de
los dems, no merecen dicha denominacin, salvo que tengan una causa en la voluntad malvada
de otro hombre.

Es el comportamiento del hombre lo reprochable como delito, porque solo a l se le exige la

adopcin de una conducta o la abstencin de otra conforme a los cnones de la tica y las
exigencias de la Ley. El delito es consecuencia de la inteligencia humana capaz de gobernarse as
misma y, por consiguiente, capaz de entender la ilicitud de su conducta. El maestro Carrara
deca, que lo punible de un delito no radica en la sola consideracin de los hechos externos de un
hombre, ni tampoco en la de su comportamiento moral respecto de los mismos, sino en la
conformidad de los unos con los otros. Este razonamiento lo llev a concluir que puede un acto
ser daoso, puede ser malvado y daoso, pero si la Ley no lo prohbe, no es dado reprocharlo
como delito a quien lo ejecuta (Programa. p.43) Para ilustrar esta idea basten los siguientes
ejemplos: El sacerdote que debe pagar una importante suma de dinero, por llamadas a lneas
calientes; las millonarias sumas pagadas por un almuerzo de congresistas; El onanista; El profesor
que pide prestado dinero a su alumno o al padre de su alumno...

Lo anterior significa que se reprocha un delito porque tiene una forma material que choca con el
derecho ajeno, y porque tiene un alma o espritu, que conoce ese mal y se determina a
realizarlo. Por esto consideramos con Francisco Ferreira Delgado Que lo primero que ha de
buscarse, para la estructuracin de un delito, es el hecho humano que produjo su corporeidad
(Op. cit. P. 13).

La Ley penal anterior, emplea indistintamente el vocablo hecho o accin o conducta: Se habla de
conducta en los artculos 2, 4, 5, 36, 37, 38, y 39; de accin en los artculos 18, 19 y 26; de hecho
se habla en el encabezamiento del ttulo tercero del libro primero y en el resto del Cdigo.Penal.
No obstante, no son sustantivos equivalentes o sinnimos sino, que tienen distintos sentidos.
Permtanme, con la brevedad de las circunstancias, diferencias estos conceptos.

La voz conducta ha sido empleada para designar la forma exterior por la que se expresa o
manifiesta unapersonalidad. En este sentido, la Real Academia dice que conducta es el porte o
manera como los hombres manejan sus vidas. Cuando Freud hall tres planos en la mente humana
(uno conciente y dirigido por los instintos o ego; otro dirigido por la lgica y tambin conciente o
superego y un tercer plano refundido en el subfondo de nuestra mente, por fuera de la
conciencia, pero del que emanan fuerzas sicolgicas capaces de determinar el comportamiento
del hombre o ello) abon el camino para decir que la manera de vivir del ser humano depende de
la manera como operen en l esas tres fuentes de personalidad. A ello es a lo que Freud
denomina conducta. Esto significa que en lo humano hay una fuerza motriz no conciente pero con
potencia suficiente para determinar su comportamiento.

Segn ensea el diccionario de la Real Academia hecho es lo mismo que accin. Hecho es lo que
ocurre o acontece en el mundo exterior al hombre, pero como consecuencia de su propia
dinmica o inercia engendradora de fenmenos. El hombre hace, y hecho es lo que resulta de su
hacer u omitir. Hecho viene a ser la denominacin de los sucesos o acontecimientos producidos
por el hombre, sin relacin con su voluntad o conciencia al producirlos; es una expresin neutra
por decirlo as. Como quiera que hecho es lo que el hombre hace o deja que suceda, en su
inocuidad abarca cualquier acontecer, comisivo u omisivo, cualquiera que sea su vinculacin con
lo humano del hombre que lo produjo. Al decir hecho, no se expresa nada; quien emplea esa
palabra, no se compromete con doctrinas o pensamientos filosficos o cientficos que califican la
accin humana en uno u otro sentido. Hecho es una voz vaca de contenido, sin opiniones propias,
manejable, inconsistente, casi estpida, como sostiene Ferreira Delgado (P.15) quiz por su
misma inocuidad es la ms recomendable para encabezar el Cdigo Penal: Para No
comprometernos con teoras o doctrinas.

Accin es el trmino preferido de Soler y de los Finalistas. Se relaciona con la voluntad que
engendra lo humano que produce los fenmenos. La voluntad es la causa de donde emerge la
accin del hombre. Lo dice Welzel con estas palabras: El carcter final de la accin se basa en
que el hombre, gracias a su saber causal, puede prever, dentro de ciertos lmites las
consecuencias posibles de su actividad (citado por Ferreira p.15). Por consiguiente, accin es
comportamiento inteligente y, por lo tanto, absolutamente humano. Como adverta Soler, acaso
haya alguna dificultad al distinguir entre la comisiva y la omisiva, toda vez que para sealar la
primera de ellas, suele emplearse esa misma voz. Pero lo cierto es que la accin es humana y
lleva en su mismo contenido la sustancia de humanidad que la produce y, por esto mismo, se
mezcla esencialmente con la voluntad que la engendr.

Para terminar estas breves notas introductorias concluyamos con Ferreira queen el fondo,
emplear las palabras hecho, o conducta o accin s resulta cuestin de terminologa, pero unida a
principios filosficos y cientficos que desean expresar quienes las estn utilizando. No es que la
palabra en s implica todo un tratado de filosofa o de biologa.

Expongamos a continuacin los conceptos de hecho punible o delito ms comunes en las

exposiciones doctrinarias y de mayor usanza en la prctica cotidiana, con el propsito de
complementar las ideas sustentadas anteriormente.

1. NOCIN LEGAL Y DELITO LEGAL. La Nocin Legal es la que proporciona la Ley por va general
tal como lo hace el artculo 9 de la Ley 599 de 24 de julio de 2000 Nuevo Cdigo Penal que dice:
Para que la conducta sea punible se requiere que sea tpica, antijurdica y culpable. La
causalidad por s sola no basta para la imputacin jurdica del resultado.

La Ley es omnipotente para definir como delito cualquier conducta y conminarla con cualquier
pena. Al respecto recurdense los lmites del ius puniendi vistos en el curso de Introduccin al
Derecho Penal.

A esa descripcin han de unirse necesariamente otras exigencias, de carcter sustancial, pues el
Derecho Penal no es slo poder y fuerza, sino tambin aspiracin tica a la justicia, la paz y la
libertad como valores fundamentales de la interaccin social y meollo insustituible de la
existencia y dignidad del hombre como persona.

El delito legal, es otra cosa. Su definicin no es proporcionada por la Ley directamente sino
abstrada por la dogmtica a partir de la observacin inductiva de todas las figuras delictivas y
normas reguladoras penales contenidas en un determinado ordenamiento Nacional. En la nocin
de delito legal el delito no es un hecho, sino un Instituto jurdico que debe ser entendido como el
conjunto de normas que determinan las condiciones necesarias y suficientes para que un hecho
concreto pueda ser sometido a una sancin criminal. Como ejemplo de este ltimo tenemos el
delito poltico. Cuado se alude a este concepto se piensa automticamente en la distincin entre
l y el delito comn.

2. NOCIN FORMAL. Es el punto de vista sincrtico-formal aunque esto es prcticamente una

tautologa. Se define la nocin formal de delito como todo hecho previsto como tal en la Ley y
conminado con una sancin criminal, o lo que es lo mismo, la accin prohibida por la Ley bajo la
amenaza de una pena. La Nocin Formal est definida en el actual Cdigo Penal en el art.6 que
consagra el principio de legalidad en los siguientes trminos: Nadie podr ser juzgado sino
conforme a las Leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante el Juez o Tribunal competente
y con la observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la
norma tambin se aplica para el reenvi de tipos penales en blanco. (Vase el art. 29 de Nuestra
Constitucin Poltica).

Algo ms, y ya para terminar sobre esta nocin formal de delito: Se expresa con el aforismo
latino que reza Nullum crimen, nulla poena, sine lege previa, scripta, stripta et certa.

3. NOCIN SUSTANCIAL O MATERIAL. Mira el contenido tico, social y polticos de los hechos que
en abstracto prev la Ley como punibles.

La nocin sustancial o material del delito apunta generalmente a los contenidos extra jurdicos
del delito que como ya sabemos, se puede enfocar desde una teora objetiva o desde una teora
subjetiva. La primera de ellas, propia de la tradicin liberal, ve en el delito el ataque a un bien o
inters jurdicamente tutelado; mientras que la segunda, propia de orientadores menos liberales,
sostiene que el delito es ante todo la desobediencia al deber jurdico de acatamiento al derecho
y al Estado; es la manifestacin de una voluntad socialmente peligrosa; es la revelacin de una
voluntad social y polticamente intolerables; lo que nos lleva a sostener que Sico-
sociologicamente el injusto (el hecho antijurdico) aparece como un dao a la sociedad, la
culpabilidad como querer contrario a la moral ...delito es el obrar contrario a la moral, dirigido a
un resultado daoso a la sociedad (contrario a la comunidad) ... es una lesin grave, cultural y
tico socialmente, de las ideas de justicia y bien comn ... Un querer y obrar antijurdicamente
(socialmente daoso) y culpable, insoportable cultural y tico -socialmente en contradiccin con
la justicia y el bien comn Wilhem Saber. Derecho Penal. P. 50-53.

La nocin sustancial o material de delito fue entendida por el maestro Reyes como aquel
comportamiento humano que a juicio del legislador, compromete las condiciones de existencia,
conservacin y desarrollo de la comunidad y exige como sancin una pena criminal Reyes.
Derecho Penal. P.132.
Para terminar con esta nocin de delito, baste decir que la nocin sustancial o material de delito
conlleva el concepto de antijuridicidad material como conducta contraria a la sociedad, como
conducta antisocial.

4. NOCIN POLTICO -AXIOLGICA. Para Nietzsche y Heidegger, las condiciones de existencia,

conservacin y desarrollo de la comunidad constituyen los valores que la voluntad del poder se
pone a s mismo.

El derecho es entendido, en esta nocin, como la voluntad de perpetuar la voluntad de poder

alcanzada en un momento determinado. Dicho en otras palabras, la voluntad de poder tiene que
poner las condiciones necesarias para la conservacin de ese mismo poder y, lo que es ms
importante todava, para lograr el acrecentamiento del poder.

La nocin poltica axiolgica de delito lo entiende como el hecho que, segn el criterio de la
clase dominante contenido en el juicio del legislador, vulnera los valores fundamentales o
condiciones de conservacin y aumento del poder social y polticamente dominante en una
comunidad determinada.

5. NOCIN SOCIOLGICA DE DELITO O DELITO NATURAL. Esta nocin de delito es acuada y

difundida por la escuela positivista, pese a sus manifestaciones iusnaturalistas. La segunda
denominacin, delito natural, se debe a que diferencia a los criminales de los normales y
conciben la delincuencia como una realidad natural de ndole vegetal y animal; El delito es un
fenmeno natural y social producido por causas del orden biolgico, fsico y social. La
criminalidad es una accin excepcional de agresin a condiciones fundamentales de la vida
social.

E. Ferri, C. Lombroso y R. Garfalo, como los dems positivistas, entienden que el delito debe ser
estudiado como infraccin de las normas morales y legales, no as como infraccin de las normas
religiosas y de los usos sociales. Garfalo, por ejemplo, entendi el delito como la violacin de
los sentimientos altruistas fundamentales de piedad y probidad en la medida en que se
encuentren en la sociedad civil, por medio de acciones nocivas para la comunidad, entendida la
probidad como la rectitud o la integridad que caracterizan al ser humano.
Con todo y la posicin positivista de que el delincuente es un atvico, hombre que se ha quedado
en un estadio primitivo, hombre en el que se presenta un proceso de involucin, de herencia
regresiva, con todo y esto, se repite, Ferri entendi que otros sentimientos fundamentales como
el pudor, la religiosidad y el patriotismo, antes que delito deba entenderse como la ofensa a las
condiciones de existencia social. As las cosas, el respeto, el recato, el honor, la honestidad (la
decencia), constituyen delito natural. Un parntesis que no puede faltar a esta altura de la
exposicin: Las dictaduras en general , y las latinoamericanas en especial, han acuado como
delitos en claro menosprecio por los principios conservadores o liberales, los atentados contra el
sano sentimiento del pueblo, los atentados contra el patriotismo... incluso, el adulterio, la
mentira, los atentados contra el decoro y la fidelidad.

El delito natural, antes que la violacin a esos sentimientos o la ofensa a esas condiciones de
existencia social, debe ser entendido como Los mviles individuales (egostas) y antisociales,
que perturban las condiciones de vida y contravienen la moralidad media de un determinado
pueblo en un momento dado (Ferri-Beninimi).

As las cosas, en la nocin sociolgica de delito debemos entender que un acto se convierte en
delito slo cuando choca con la Ley; puede un acto ser daoso, puede ser malvado, puede ser
malvado y daoso, pero si la Ley no lo prohbe, no es dable reprocharlo como delito a quien lo
ejecuta, como adverta Carrara. O, mejor an, sin la previsin legislativa ninguna accin, por
inmoral o peligrosa que se imagine, podra criminarse penalmente aunque en determinado
momento ensamblase en la descripcin de delito natural, como nos los recuerda el profesor
Mesa Velsquez.

6. NOCIN JURDICA DE CARRARA. La escuela clsica del delito se desarrolla sobre la base de la
ilustracin (siglo XVIII) que entre otras cosas profesaba una extrema confianza en la capacidad de
la razn del hombre. Si bien esta escuela tiene alguna adhesin a la doctrina del derecho natural,
se diferencia porque presenta una limitacin del poder del Estado, ya que hace respetar al
individuo frente a este. Para stos, el delincuente es un hombre normal dotado de las mismas
capacidades y oportunidades que los dems hombres y no puede ser responsable sino cuando se
comprueba su libertad de determinacin moral; dicho en otras palabras, el delincuente no es
responsable, ms que cuando se comprueba su facultad de autodeterminarse frente al bien y al
mal. Los clsicos fundamentan la responsabilidad penal en el libre albedro y en la imputabilidad
moral.

El delito, en la nocin jurdica de Carrara, no es un hecho ni acontecimiento cualquiera sino un

ente jurdico cuya esencia no es la accin humana sino la infraccin de la Ley.

Analicemos la definicin que nos trae Carrara de delito:La infraccin de la Ley del Estado,
promulgada para proteger la seguridad de los ciudadanos y que resulta de un acto externo del
hombre, positivo o negativo, moralmente imputable y socialmente daoso.

La Ley del Estado- se supone- se ha dictado de conformidad con la suprema Ley natural jurdica,
pero, sin la Ley que la prohba, ser siempre injusto ver un delito civil en una accin, por ms
malvada y nociva que esta sea, y por ms que merezca ser elevada a delito frente al orden
jurdico natural. En virtud del principio garantista de reserva, esto implica que en materia penal
la Ley incriminatoria no podr ser sustituida por normas naturales, lo que es apenas lgico.

Decir que es la infraccin de la Ley da la idea general de delito, ya que ningn acto puede
tener tal calidad sin Ley que lo prohba. La diferencia entre delito, pecado y vicio, desde este
punto de vista, es meramente sutil, pecado es Ley divina, vicio es Ley moral o abandono de la
Ley divina y delito es Ley humana.

Tiene que ser del Estado para acercarse a la idea especial del delito, limitando su concepto a
las leyes positivas del hombre.

Promulgada, ya que la Ley divina es transmitida al hombre por revelacin y la Ley moral le es
revelada por la conciencia; pero la Ley humana no puede ser conocida sino por su promulgacin,
para que opere la presuncin del conocimiento. Aqu encaja, como anillo al dedo, el problema
con las leyes inexistentes o impromulgadas, del que tanto se habla en los ltimos das.

Para proteger la seguridad pblica y privada, es el dao inmediato del delito; de un delito que
crea alarma social en los buenos y da un mal ejemplo a los malos. El delito justamente aparece
para defender a la sociedad, de un delito que pretende la prevencin general - que con la
prevencin especial la resocializacin y la rehabilitacin- constituyen las caractersticas de la
pena.
Que resulta de un acto externo, ya que como hemos dicho en el transcurso de todas estas
charlas al Derecho Penal no le interesa el perfeccionamiento interior de las personas, tarea esta
encomendada a la moral; recordemos que castigar los pensamientos es la frmula comn para
designar el apogeo de la tirana.

Del hombre nico dotado de voluntad racional, y por esto, puede ser dirigido, y nico, por
consiguiente que puede ser el sujeto activo del delito.

Positivo o negativo segn que el hombre haga lo que la Ley prohbe u omita lo que ella ordena.
Omisin o inaccin no puede concebirse sino en los casos en que otro tenga derecho a exigir la
accin omitida (art.25). Aunque en nuestra opinin por el principio de solidaridad que rige los
actos de los particulares (y que aparece consagrado en la Constitucin Poltica en los arts. 1, 48,
49 y 95) esta teora ha variado a partir de 1991. Afortunadamente el Nuevo Cdigo Penal,
consagr en su art.131 La omisin de ayuda o socorro como tipo penal.

Moralmente imputable en virtud de que la imputacin moral es la antesala indispensable de la

imputacin poltica; si previamente no consta el hecho con certeza, nada se puede imputar.

Socialmente daoso para fortificar la idea del ataque a la seguridad pblica por medio del dao
mediato e inmediato. La responsabilidad penal supone que el hombre sea la causa fsica del
resultado (imputacin fsica) que sea tambin su causa moral en cuanto el acto tenga el carcter
de voluntario (imputacin moral) y que sea causa jurdica del reproche, esto es moralmente
malvado y polticamente daoso (imputacin legal). Esta caracterstica del acto externo del
hombre, nos permite afirmar que comportamientos onanistas, adlteros o blasfemos , as como el
pircing, la infibulacin o ablacin propias de las tribus africanas , los actos en contra del decoro y
la fidelidad, entre otros, no pueden considerarse delitos, porque no son socialmente daosos en
los trminos de Carrara.

Carrara, repetimos, concibe el delito como un ente jurdico, como una infraccin legal, como una
oposicin entre el hecho del hombre y el precepto de Ley, a esto es a lo que denominaremos
antijuridicidad formal. Pero esa infraccin requiere de la Lesividad de la accin para el derecho
ajeno, a esto lo denominaremos antijuridicidad material. Adems se exige la libertad volitiva del
agente y su concreto ejercicio en la realizacin del acto mediante el dolo o la culpa, a esto
denominaremos culpabilidad. Supone la previa prohibicin legal como conditio sine qua non de
toda imputacin criminal, a esto denominaremos tipicidad o principio de disonancia armnica,
como prefiere llamarlo Carrara.

7. NOCION ANALITICA DE FERRI. Enrico Ferri formul una concepcin de delito desde los
parmetros del positivismo italiano; recordemos que el positivismo plante la reduccin de todas
las disciplinas penales a la Sociologa criminal, as mismo, critic las construcciones dogmticas
alemanas.

Es bueno, tambin, recordar los postulados fundamentales de la Escuela Positivista, aunque estos
hayan sido debidamente explicados en el curso de Introduccin al Derecho Penal, para poder
entender la concepcin que de delito ellos acuaron: El positivismo concibe el delito como un
fenmeno natural y social producido por causas de orden biolgico, fsico y social, dicho en otras
palabras, el delito est concebido desde un punto de vista natural ya no como un fenmeno de
hecho, por ser un fenmeno condicionado por causas endgenas y exgenas entre las que se
distinguen causas climticas, fsicas, polticas y econmicas , el penalista que abordaba la
Sociologa criminal, deba estudiar antropologa, estadstica, sicologa, psiquiatra, entre otras
ciencias; ya que en el delincuente interfieren factores antropolgicos (anormalidad en el crneo
o en el cerebro, herencia, edad, sexo, enfermedades) factores fsicos (clima, geografa,
estaciones), factores sociales (familiares, condiciones econmicas y culturales, situacin poltica,
religin, alcoholismo).

Para ellos el objeto de estudio no era el delito sino el delincuente, concebido como el
protagonista de la justicia penal. El delincuente es el centro del derecho penal, pero, en esto
radica la diferencia con los clsicos y especialmente con Carrara, un delincuente concebido como
un atvico, como un hombre que se ha quedado en un estadio primitivo, o lo que es lo mismo,
como un individuo en el que se presenta una involucin.

Con todo y eso, los positivistas niegan el libre albedro y acuan el concepto de determinismo
como fundamento de la responsabilidad penal: El hombre no puede evadirse de las leyes
universales de causalidad que se cumplen en el mundo del orden fsico, biolgico y psicolgico;
por ello algunos han preferido hablar de predisposicin (no predestinacin) para entender al
delincuente. El delincuente est predispuesto para delinquir por factores inherentes a su
personalidad.

Para terminar con esta breve exposicin sobre los fundamentos del positivismo, digamos que
Ferri, Lombroso, Garfalo y Fioretti, diferencian a los criminales de los normales y conciben la
delincuencia como una realidad natural, incluso, en su teora tiene cabida la delincuencia vegetal
y animal. Para ellos, el aparato represor del Estado no es poltico sino natural, el aparato
represor del Estado debe ser entendido como el cuerpo sano de la sociedad que reacciona contra
su parte enferma.

De todas formas, el positivismo no renunci a la elaboracin de la teora jurdica del delito - a lo

que ellos denominaron anatoma jurdica o antropologa criminal- conceptos acogidos por
nuestro legislador penal de 1936.

Surgi as la concepcin de delito legal consistente en que un hombre (sujeto activo) ofende a
otro (sujeto pasivo) violando un derecho o un bien (objeto jurdico) que se concreta en la persona
o en la cosa (objeto material) mediante una accin psquica que determina y gua una accin
fsica, produciendo un dao pblico y privado .
Con base en lo anterior, empecemos diciendo que en esta nocin se elabora una construccin
lgica del delito compuesta de cuatro elementos dobles, as:

En primer lugar, el sujeto activo, esto es, el hombre, quien por el mero hecho de vivir en
sociedad est obligado a un mnimo social de disciplina; un sujeto activo que obedece a aquella
idea de un derecho que es relacin entre los hombres en donde el delito es accin en contra del
derecho; un sujeto estudiado como individual o colectivo de derechos con una personalidad
adaptada a la vida social quien est obligado a un mnimo de disciplina social por el hecho de
vivir en sociedad.

Otro sujeto pasivo, que es el titular de los derechos atacados por el delito, dividido a su vez en
jurdicamente formal (el Estado, cuyo precepto legal y correspondiente sancin ha despreciado y
violado el delincuente) y sustancial (quien sufre la lesin del propio derecho o bien jurdico: la
vida, la integridad personal, el patrimonio, etc., pudiendo ser plural el nmero de afectados,
trtese de personas naturales o jurdicas o de una comunidad entera). Otros prefieren clasificar
el sujeto pasivo en genrico y especfico, entendiendo al Estado cuyo precepto legal y
correspondiente sancin ha despreciado y violado el delincuente y a quien sufre la lesin del
propio bien jurdico o derecho ofendido por la accin delictiva, respectivamente.

En segundo lugar , aparece el objeto que puede ser de dos clases: Jurdico, esto es, la norma
penal impuesta por el Estado e infringida por el delincuente (objeto jurdico genrico), o el bien
o inters jurdicamente protegido por la norma penal correspondiente a un individuo,
colectividad, a la sociedad entera organizada en Estado e, incluso, a la sociedad de Estados
(objeto jurdico especfico); y material, que es la persona viva o muerta, animal, cosa mueble o
inmueble, cosa no tangible.

En tercer lugar, incluye la accin dividida en squica (elemento subjetivo del delito) que es la
voluntad guiada por la intencin para alcanzar un fin y fsica (elemento objetivo) que se precisa
como una accin humana que en el medio ambiente modifique, ataque o viole las relaciones
exteriores entre los hombres. Digmoslo de una vez, la accin fsica y squica, en su conjunto,
constituyen el llamado iter criminis compuesto por la idea criminosa, la manifestacin de esta,
los actos preparatorios, ejecutivos, de consumacin y los actos de agotamiento, en algunos tipos
penales.

Finalmente, en cuarto lugar, alude al dao, conformado tambin como un elementos doble:
pblico, que es el experimentado por la sociedad civil y a travs de ella el Estado, por el solo
hecho de que una accin humana infringe la accin penal; y privado, el que recae directamente o
no sobre una persona natural o jurdica, como titular del derecho y bien jurdico lesionado con la
infraccin.

8. NOCIN DOGMATICA O TCNICO-JURIDICA EN LA DOCTRINA Y EN EL CODIGO PENAL. Existe

universal acuerdo en definir el delito como accin (hecho, conducta o comportamiento) tpica,
antijurdica y culpable. Esta es la lnea clsica.

Otros prefieren decir que el delito es una accin, tpicamente antijurdica y culpable. Es esta la
lnea neoclsica.

Algunos ms prefieren decir que la tipicidad, la antijuridicidad y la culpabilidad son los tres
elementos que convierten a la accin en delito. Pertenecen estos ltimos a la denominada lnea
finalista del delito.
Sea cual sea la definicin, vamos a encontrar que la culpabilidad es bifronte, esto es, que se basa
o se fundamenta en dos pilares: Por un lado, un juicio de responsabilidad penal e imputacin
para los injustos tpicos de los inimputables y la imposicin de medidas de seguridad sin
responsabilidad objetiva; y por otro, un juicio de responsabilidad penal para los imputables y la
imposicin consiguiente de penas. En ambos pilares, la imputabilidad debe ser entendida como la
capacidad de culpabilidad, solo que, en el primer caso, se habla de una culpabilidad sicolgica o
deficitaria, que solo por el principio de atribuibilidad puede imputarse; mientras que en segundo
caso estaramos en presencia de una culpabilidad plena o psico-normativa.

De lo dicho anteriormente se desprende que los imputables solamente pueden ser culpables (por
aquello del reino histrico de la libertad) mientras que los inimputables, son sometidos a medidas
de seguridad por su fragmento de naturaleza tarada como dira Bettiol, por ser entes
marginados por la historia, privados de la libertad, carentes de voluntad finalista, por ser
incapaces de valoracin, en una palabra, por ser idneos para cometer delitos.

La responsabilidad subjetiva es por culpa, mientras que la responsabilidad objetiva es sin culpa,
por la mera causacin (sicolgica o material) del resultado.

Las medidas de seguridad nada tienen que ver con la peligrosidad criminal del inimputable, ni
tampoco (aunque algunos sostengan que s, con la prevencin especial o facultad de curadura
que le asiste a la pena) a nuestro entender, la medida de seguridad obedece a la rehabilitacin
ligada a un tratamiento psiquitrico, que debe ser entendido, como un tratamiento post-delictual
para los inimputables.

La definicin de delito como injusto culpable realizado tpicamente se desprende en una

lectura del artculo 9 del actual Cdigo Penal en concordancia con los arts. 6, 14 y 33, que dice:
Para que la conducta sea punible se requiere que sea tpica, antijurdica y culpable. La
causalidad por s sola no basta para la imputacin jurdica del resultado. Para que la conducta del
inimputable sea punible se requiere que sea tpica, antijurdica y se constate la inexistencia de
causales de ausencia de responsabilidad. Esta concepcin del delito como injusto culpable
realizado tpicamente, muestra la peculiar anatoma de los elementos, as como que dichos
elementos estn caracterizados por la tipicidad (descritos y exigidos todos por la Ley Penal).

Cuando el art. 3 del Decreto 100 de 1980 dice La ley penal definir el hecho punible de manera
inequvoca (vase art.10 de la Ley 599 de 2000, que dice: La ley penal definir de manera
inequvoca, expresa y clara las caractersticas bsicas estructurales del tipo penal. En los tipos de
omisin tambin el deber tendr que estar consagrado y delimitado claramente en la
Constitucin Poltica o en la Ley) En estos dos eventos es necesario distinguir tres aspectos de la
descripcin tpica:

En primer lugar la descripcin de la parte objetiva, externa o material del comportamiento

incriminado y de sus consecuencias relevantes, es lo que la doctrina ha denominado tipo-
objetivo. En segundo lugar, la descripcin de la parte subjetiva, interna o sicolgica del
comportamiento (dolo, culpa, preterintencin y momentos anmicos especiales, como nimos y
fines) a lo que la doctrina ha denominado tipo subjetivo. Y, en tercer lugar, la descripcin de la
parte normativa (valoracin total del hecho o acontecimiento objetivo-subjetivo como prohibido
o antijurdico o bien como permitido o justificado), conformando el tipo normativo.
La tipicidad resulta de la confluencia de estos tres aspectos analticos o conceptuales del tipo
penal: Cuando el supuesto de hecho es comparado con la norma incriminadora completa y se
adecua a sta se habla de que esa conducta es tpica.

Valga la aclaracin, no son tres tipos ni tres estratos analticos del tipo sino tres aspectos del
tipo.

Los tipos de la parte especial por refinamiento y simplificacin suelen contener nicamente la
descripcin de la parte objetiva externa o material del comportamiento incriminado y de sus
consecuencias relevantes , solo en raras ocasiones y con el propsito de complementar la
univocidad de la descripcin se mencionan el nimo y los fines. Dicho en otras palabras el tipo
objetivo siempre aparece en la parte especial del Cdigo Penal no as el tipo subjetivo normativo,
estos ltimos quedan en la parte general del Cdigo Penal, como dispositivos complementarios
del tipo, mientras que el tipo objetivo s aparece plenamente descrito o para utilizar la
terminologa de la Ley 599 de 2000 inequvoca, expresa y claramente descritos en lo que tiene
que ver con la accin y sus circunstancias, el autor y sus cualidades o caractersticas especiales.
Delito para el actual Cdigo Penal es reaccin u omisin tpicamente antijurdica y tpicamente
culpable, cuya principal consecuencia es una pena criminal para el sujeto imputable o una
medida de seguridad para el sujeto inimputable peligroso, siempre que la punibilidad no est
excluida. Para el inimputable se constata la ausencia del supuesto del artculo 33-2 que se refiere
al trastorno mental no patolgico, sin secuelas, no peligroso, ya que, como sabemos, al sujeto
peligroso se le da un tratamiento asegurativo siempre que la punibilidad no sea excluida por la
Ley en los trminos del artculo 40 ibdem.

El actual Cdigo habla de accin en los artculos 13 (1), 19, 20, 21, 26, 40(1), 40(4), 149; habla de
conducta omisiva en el artculo 20(2); de comisin en el art.167; de omisin en los artculos. 19,
21, 26, 40(1), 40(4), 128, 150,276 Y 355.

As las cosas, en el actual Cdigo Penal hay una diferenciacin entre delito completo y delito
incompleto: El primero es perpetuado por una persona imputable, es la accin u omisin
antijurdica y plenamente culpable a cuya realizacin tpica reacciona la Ley con una pena
criminal. El segundo, por el contrario, es ejecutado por una persona inimputable, es la accin u
omisin antijurdica y semiculpable (cuasiculpable), prefiere decir el doctor Velsquez) a cuya
realizacin tpica reacciona la Ley con una medida de seguridad jurisdiccional en contra del autor
peligroso.

Para terminar, ntese que el ttulo IV del Libro Primero del Decreto 100 de 1980, de la
punibilidad consagraba en su captulo primero las penas, mientras que para las Medidas de
Seguridad el Cdigo Penal destin el ttulo V. Ser que la punibilidad es slo para las penas? Este
interrogante ya no tiene razn de ser, ya que el ttulo IV de la Ley 599 de 2000 consagra las
consecuencias jurdicas de la conducta punible en su captulo primero de las penas sus clases y
sus efectos y en su captulo IV de las medidas de seguridad; luego, para el legislador penal de
2000 la punibilidad no es slo para las penas sino tambin para las Medidas de Seguridad. Lo que
en nuestro entender es uno de los avances en materia punitiva, ya que deja nuestra legislacin
penal a la altura de las legislaciones penales ms avanzadas.
1.7 pena de muerte
La pena de muerte, pena capital o ejecucin consiste en provocar la muerte a un
condenado por parte del Estado, como castigo por un delito establecido en la legislacin;
los delitos por los cuales se aplica esta sancin suelen denominarse delitos capitales.
La ejecucin en criminales y disidentes polticos ha sido empleada por gran parte de
las sociedades en algn momento de su historia, tanto para castigar el crimen como para
suprimir la disidencia poltica. Actualmente la situacin legal de la pena de muerte vara mucho
segn las regiones del mundo. As, ha sido abolida y penalizada en casi todos los
pases europeos (excepto Bielorrusia), y la mayora de los correspondientes
a Oceana (como Australia, Nueva Zelanda y Timor Oriental). La mayora de
pases latinoamericanos han abolido la pena de muerte, mientras que en pases como
los Estados Unidos de Amrica, Guatemala y la mayora de los estados del Caribe todava
sigue siendo aplicada. En Asia la pena de muerte est permitida en pases
como China, India, Indonesia, Irn y Japn. En frica, todava se usa en varios pases,
especialmente de la zona nororiental del continente (Egipto, Etiopa, Libia y Sudn).
Igualmente la pena de muerte sigue siendo aplicada en la mayora de pases rabes y en toda
la zona de Oriente Prximo. Los pases que le han puesto fin son 160 de los cuales 104 son
totalmente abolicionistas, seis la impiden para crmenes ordinarios, en otros seis rige una
moratoria y 44 son "abolicionistas de hecho" y no aplican la pena capital desde hace ms de
una dcada.1
De este modo, las naciones que mantienen la pena de muerte "han disminuido
progresivamente" en los ltimos diez aos al pasar de 54 en 2005 a los 38 registrados a fecha
de 30 de junio de 2016
En muchos pases donde todava se aplica la pena de muerte, se usa como un castigo para
crmenes de asesinato, espionaje, traicin, o como parte del Derecho militar.2 En algunos
pases se aplica tambin para castigar delitos sexuales, siendo considerados como tales
el adulterio o la sodoma. Tambin se castiga con pena de muerte, en algunos pases
musulmanes, la apostasa, la renuncia formal a la propia religin. En China, el trfico de
personas y los casos graves de corrupcin poltica son castigados con la pena de muerte. En
algunos pases la pena de muerte se utiliza por motivos polticos, con la mxima difusin
posible, como escarmiento de masas: en 2007 en Corea del Norte el director de una
empresa fue ejecutado pblicamente en un estadio deportivo, ante 150 000 personas como
castigo por haber realizado llamadas telefnicas al extranjero.34
El tema de la pena de muerte es muy controvertido. Los simpatizantes de la misma opinan
que su realizacin reduce el delito, previene su repeticin y es una forma de castigo para
el asesinato. Los detractores argumentan que no reduce el crimen en mayor medida que
la cadena perpetua; son peores que el delito y es una discriminacin de hecho contra las
minoras y los pobres que puedan no tener recursos suficientes en el sistema legal.
Segn el informe anual de ejecuciones judiciales de Amnista Internacional, en el ao 2003
fueron ejecutadas al menos 1146 personas en 28 pases. El 84 % de las muertes
documentadas ocurrieron en cuatro pases: la Repblica Popular China llev a cabo 726
ejecuciones, Irn mat a 108 personas, Estados Unidos a 65 y Vietnam a 64. No obstante,
para 2011 el nmero de ejecuciones judiciales se desconoce, ya que aunque la cifra se redujo
a 680 en solo 20 pases, este dato no incluye las ejecuciones en China, las cuales Amnista
Internacional cree son de miles, pero no existen cifras oficiales disponibles. La ltima nacin
en abolir la pena de muerte para todos los crmenes fue Suriname, en 2015.5Cuatro naciones
abolieron en 2015 la pena capital para todos los crmenes (Repblica del Congo, Fiji,
Madagascar y Surinam), con lo que suman 102 el nmero de pases que prohben las
ejecuciones. A nivel mundial Irn, Pakistn y Arabia Saud fueron responsables de casi 90%,
de las ejecuciones segn Amnista Internacional.6 En 2016 slo se llevaron a cabo
ejecuciones en cinco estados de Estados Unidos: Alabama (2), Florida (1), Georgia (9), Misuri
(1) y Texas (7), siendo Texas y Georgia responsables del 80% de las ejecuciones del pas en
2016, ese ao el descenso en el nmero de ejecuciones est motivado en gran medida por las
reducciones registradas en Irn (un 42% menos, de un mnimo de 977 a un mnimo de 567) y
Pakistn (73% menos, de 326 a 87).7ese ao fue abolida en Benn y Nauru.

1.1 teora de la pena

Teoras sobre la funcin de la pena

Las teoras sobre la funcin de la pena pretenden determinar la funcin que
la sancin penal o pena tiene asignada y que, a su vez, permite establecer cul es la funcin
que posee el Derecho penal en general.

Teoras absolutas
Artculo principal: Justicia retributiva

La pena es un fin en s mismo, es decir, su funcin es restablecer el dao causado. Es decir,

al considerar a un delito como el dao que se hace al orden social determinado (contemplado
en la ley) entonces se aplica una pena con el fin de que devuelva el orden social. Adems se
debe de considerar a la pena como la retribucin que el Estado le otorga a la vctima del
delito. El retribucionismo se inspira en Immanuel Kant, quien concibi la retribucin como un
principio jurdico:
El castigo judicial no puede nunca ser usado como mero medio para promover otro bien, ya sea en favor
del criminal mismo o de la sociedad civil, sino que debe en todos los casos imponrsele bajo el sustento
de que se ha cometido un crimen.
Inmanuel Kant.1

Algunos penalistas contemporneos que adhieren al retribucionismo son Andrew von

Hirsch y Urs Kindhuser.2

Teoras relativas
Artculo principal: Prevencionismo

Las teoras relativas otorgan un fin ulterior a la pena, como prevenir futuros delitos. El
prevencionismo es la principal teora relativa, y se divide en dos tendencias, el prevencionismo
general, dirigido a la sociedad como un todo, y el prevencionismo especial, dirigido al individuo
que cometi el delito. Ambas tienen subdivisiones, prevencin positiva o negativa,
dependiendo del enfoque que tenga.

Teora preventiva general

Artculo principal: Prevencin general

La prevencin general apunta a la generalidad de los individuos de una sociedad. En su

versin negativa, impulsada por von Feuerbach, se dice que el conjunto de normas jurdicas
est respaldado por la coercin o amenaza de sancin que conllevara el incumplimiento de
tales normas. Esta coercin tiene como fin ltimo el disuadir a los individuos de que ejecuten
el comportamiento legalmente prohibido, de manera que cada persona, a sabiendas de las
consecuencias negativas que supondra una determinada actitud, se abstiene de incumplir lo
dispuesto en el ordenamiento jurdico.
Sin embargo, la corriente positiva de la prevencin general propugna reafirmar las
expectativas de cumplimiento de las normas jurdicas que cualquier persona tiene, y que se
ven quebrantadas cuando terceras personas cometen un delito. Defensor de esta teora es el
alemn Gnther Jakobs.

Teora preventiva especial

Artculo principal: Prevencin especial

Trata los efectos que tiene la aplicacin de una pena en el individuo a la que va dirigida. El
principal objetivo de esta clase de prevencin ser evitar que aquel que ya haya cometido un
acto ilcito vuelva a tener tal actitud en el futuro. As, la prevencin especial no va dirigida al
conjunto de la sociedad, sino a aquellos que ya hayan vulnerado el ordenamiento jurdico. Uno
de los principales autores dentro de esta corriente es Franz von Liszt. Su fin es resociabilizar
al individuo. Esta es la finalidad que adopta la pena en el Sistema Interamericano de Derechos
Humanos, de acuerdo al artculo 5 numeral 6 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos, la cual seala expresamente que "[l]as penas privativas de la libertad tendrn como
finalidad esencial la reforma y la readaptacin social de los condenados". Tambin se sostiene
que es la teora adoptada por el Cdigo Penal de la Nacin Argentina.[cita requerida]
Efectos de la prevencin especial
La efectividad de la prevencin especial tiene una doble vertiente:

Peligrosidad criminal: La aplicacin de la pena evita que el sujeto cometa actos ilcitos,
de manera que se busca evitar el peligro que para la sociedad supone el criminal.
Prevencin especial en sentido estricto: Supone el condicionamiento interno del sujeto
que ha infringido la norma para que no vuelva a realizar tales infracciones. As pues, la
prevencin especial en sentido estricto est ntimamente ligada a la figura de
la reincidencia, e indirectamente unida a la peligrosidad criminal, pues intenta reducir el
riesgo que la sociedad padece con el sujeto criminal.

Teoras mixtas
stas sostienen que no es posible adoptar una fundamentacin desde las formas tericas
antes mencionadas, y proponen teoras multidisciplinarias que suponen una combinacin de
fines preventivos y retributivos e intentan configurar un sistema que recoja los efectos ms
positivos de cada una de las concepciones previas. Dentro de esta corriente eclctica estn
autores como Eberhard Schmidhuser, Claus Roxin y Eugenio Raul Zaffaroni.

1.2 penas y medidas de seguridad

Las medidas de seguridad, en derecho penal, son aquellas sanciones complementarias o
sustitutivas de las penas, que el juez puede imponer con efectos preventivos a aqul sujeto
que comete un injusto (hecho tpico y antijurdico); pero, que de acuerdo con la teora del
delito, al ser inimputable no puede ser culpado por un defecto en su culpabilidad. Esta persona
es susceptible de recibir una medida de seguridad para evitar nuevos injustos. Sin embargo,
existen sistemas penales en los que tambin se aplican medidas de seguridad a personas
imputables, tal es el caso del sistema penal mexicano.
Las medidas de seguridad, atienden a la peligrosidad del sujeto, exteriorizada en todo caso a
travs de un ilcito penal: son medidas de prevencin especial que tienen que ser
determinadas por mritos, tomando como base los antecedentes del inculpado, y su finalidad
es prevenir afectaciones futuras.
Pena
Para otros usos de este trmino, vase Pena (desambiguacin).
La pena es el recurso que utiliza el Estado para reaccionar frente al delito, expresndose
como la "restriccin de derechos del responsable". Por ello, el Derecho que regula los delitos
se denomina habitualmente Derecho penal. La pena tambin se define como una sancin que
produce la prdida o restriccin de derechos personales de un sujeto hallado responsable de
la comisin de una conducta punible. La pena est contemplada en la ley y es impuesta por
el rgano jurisdiccional, mediante un proceso.
El trmino pena deriva del trmino en latn poena y posee una connotacin de dolor causado
por un castigo.
El Derecho Penal moderno aboga por la proporcionalidad entre el delito y la pena. En muchos
pases se busca tambin que la pena sirva para la rehabilitacin del criminal (lo cual excluye la
aplicacin de penas como la pena de muerte o la cadena perpetua).
luigi paulini opina :el estado es un ente normativo y caracter institucional , que permite regir de
manera coaccionada y limtrofe, por lo tanto es el nico ente encargado de suplir o aplicar una
pena, ya sea de cualquier tipo.

Efectos[editar]
La pena produce una serie de efectos en el conjunto de individuos que componen
la sociedad que se suponen positivos para sta, y que segn la teora relativa de la pena,
seran los objetivos en los que se fundamentara la aplicacin coactiva de la pena. As, tanto
la teora retributiva de la pena (o teora absoluta de la pena), como la teora relativa antes
mencionada coinciden en que la pena, tanto en su vertiente coactiva como en su
vertiente coercitiva tienen, o han de tener los siguientes efectos:

Prevencin general: Dirigida al conjunto de la sociedad. Respecto del aspecto negativo, la

pena es una coaccin psicolgica con la que se amenaza a la sociedad y con ella a los
potenciales delincuentes para que se abstengan de delinquir. En cuanto al aspecto
positivo, la funcin de la pena es confirmar la vigencia del ordenamiento jurdico en la
conciencia colectiva.1

Prevencin especial: El destinatario de la prevencin especial es la persona concreta del

delincuente y tiene por objeto impedirle que cometa nuevos delitos. Esto se logra:
-Mediante la correccin: Es la resocializacin del sujeto que ha incurrido en un injusto.
_mediante la intimidacin: respecto de aquel delincuente o sujeto que no necesita correccin o
no es receptivo a ella. _mediante la inocuizacin: Respecto de la privacin de libertad.
Por otro lado, la teora retributiva habla del efecto retributivo de la pena (en un sentido similar
a venganza), mientras que la teora relativa menciona la necesidad de que la pena suponga
una insercin del penado en la sociedad.

Clasificacin de las penas[editar]

Tipos de penas sancionadas por el delito cometido :
A pesar de la connotacin de dolor, las penas pueden ser de multitud de formas diferentes, no
necesariamente dolorosas, en funcin del tipo de sancin que quiera imponer el Estado.

Penas corporales[editar]
En sentido estricto, las penas corporales son las que afectan a la integridad fsica. Tambin
puede entenderse pena corporal en sentido amplio como aquellas que no sean pecuniarias.
En aplicacin del sentido estricto, penas corporales son:

Tortura: Se suele entender que se trata de un trato inhumano o degradante y que va

contra los derechos fundamentales, pero en muchos pases se sigue usando
(azotes, amputaciones, etc.).
Pena de muerte: La ms drstica, abolida en muchos pases. Sin embargo, no se
considera trato inhumano o degradante, al contrario que la tortura o los azotes.
Penas infamantes[editar]
Aquellas que afectan el honor o dignidad de la persona.
En el pasado, algunas penas corporales, como los azotes o la crucifixin, eran ejecutadas en
pblico, para aadir el efecto de infamia en la persona del condenado. En la Edad Media era
comn la pena de vergenza pblica, en la que el sentenciado era expuesto de manera
ignominiosa (con poca ropa, o vestido ridculamente), a veces en un punto fijo, a veces en
procesin, para efecto de recibir la burla del pblico. Otro tipo de pena infamante era que el
condenado llevara una sea que recordara su delito, fuera esta de manera permanente, como
la marca a fuego en la piel del mismo, o de manera temporal, como la letra escarlata de los
condenados por adulterio. De este tipo de penas vienen conceptos como el de sambenito.
En la poca actual, se ha reducido la aplicacin de las penas infamantes a mbitos ms
especficos, como es el caso de la degradacin en los delitos militares de algunas
jurisdicciones.

Penas inhabilitantes[editar]
Son aquellas que impiden del ejercicio de ciertos derechos (generalmente polticos como
el voto o familiares como la patria potestad), privan de ciertos cargos o profesiones o
inhabilitan para su ejercicio. Hoy en da tambin son muy comunes la privacin del derecho de
conduccin de vehculos de motor, y la privacin del derecho al uso de armas. Tambin son
importantes las inhabilitaciones para el ejercicio de cargos pblicos durante un tiempo
determinado.
Son de muy variado contenido y existe una tendencia a su expansin. Se trata en la actualidad
de una categora residual abierta que se define por ser aquellas penas distintas de privacin
de libertad y multa. Propiamente hablando toda pena priva de algn derecho.
Entre estas, se pueden sealar: inhabilitacin absoluta, que priva definitivamente del disfrute
de todo honor, empleo o cargo pblico durante el tiempo sealado; inhabilitacin especial para
el ejercicio de un derecho concreto ( como el disfrute de empleo o cargo pblico, profesin,
oficio, industria o comercio, de los derechos de patria potestad, tutela, guardia o curatela, y del
derecho de sufragio pasivo); suspensin de empleo o cargo pblico; privacin del derecho a
conducir vehculos de motor o ciclomotores, o a la tenencia y porte de armas; privacin del
derecho a residir en determinado lugar, a acudir a l, o a aproximarse o a comunicarse con
determinadas personas.

Penas privativas de libertad[editar]

Se denomina de esta forma a la pena emitida por el juez como consecuencia de un proceso
penal y que consiste en quitarle al reo su efectiva libertad personal ambulatoria (es decir, su
libertad para desplazarse por donde desee), fijando que para el cumplimiento de esta pena el
sentenciado quede recluido dentro de un establecimiento especial para tal fin, llamado
comnmente crcel, aunque cada ordenamiento jurdico le de un nombre concreto
(correccional, establecimiento penitenciario, centro de reclusin, etctera).
La pena privativa de libertad, tal como su nombre lo indica, consiste en privar de libertad de
trnsito al individuo sentenciado; se diferencia de la "prisin preventiva" porque la pena
privativa es resultado de una sentencia y no de una medida transitoria como sucede con
aqulla. Asimismo se diferencia de las denominadas "penas limitativas de derechos" en que la
pena privativa no permite al reo conservar su libertad ambulatoria mientras la "pena limitativa
de derechos" por cuanto sta no afecta en modo alguno la libertad del reo para desplazarse y
solamente impone la obligacin de realizar ciertos actos (por ejemplo, prestar servicios a la
comunidad) o el impedimento de ejecutar otros (ejercicio de una profesin, por ejemplo).
Pese a que viene a ser una concrecin de la pena privativa de derechos, la doctrina la sita en
un campo aparte debido a su importancia. Es la sancin penal ms comn y drstica en los
ordenamientos occidentales (a excepcin de la pena de muerte, de escasa extensin).
Supone la privacin de la libertad del sujeto, y dependiendo del grado de tal privacin, pueden
distinguirse las siguientes:

Prisin.
Arresto domiciliario.
Penas pecuniarias
La pena pecuniaria es aquella que afecta al patrimonio del penado. Hay que diferenciar en
este caso la pena del resarcimiento de la vctima (responsabilidad civil).

Multa
Comiso
Caucin
La caucin o fianza es la garanta que entrega el encausado para poder defenderse en
libertad. El jurista ecuatoriano Enrique Len Palacios en su obra "La Libertad, Justicia y
Derecho en Amrica Latina" afirma que esta medida es tan solo un priviliegio de los que tienen
dinero pues aquellos que no lo poseen no pueden gozar de l.

Confiscacin de Bienes
Esta clasificacin de las penas toma en consideracin la naturaleza del bien de que privan al
sentenciado. Se caracterizan porque recaen directamente sobre el patrimonio, imponiendo al
delincuente la obligacin de pagar una suma de dinero a favor del Estado o en entregar los
bienes u objetos materiales utilizados en la comisin del delito o los obtenidos como producto
del mismo.
Me centrar en el Derecho penal del enemigo. Empezar dando la idea bsica del Derecho penal del
enemigo, sus caractersticas; despus paso a detallar sus fundamentos iusfilosficos y; finalmente,
diagnosticar su estado actual y someter a la polmica. Los anlisis sern muy breves por razones de tiempo.

Derecho penal del enemigo

Al estudiar el Derecho penal coetneamente apareca el Derecho penal del enemigo como una figura hostil a
ste, que causaba miedo no slo en los juristas sino en los estudiantes mismos.
El Derecho penal del enemigo es una teora penal nacida primero de manera referencial en Alemania-1985,
cuyo mrito por justicia le corresponde al jurista GNTHER JAKOBS, en su trabajo "Criminalizacion en el
estadio previo a la lesin del bien jurdico", y --como seala GARCA CAVERO"luego de manera abierta en
su conferencia en el congreso de profesores de Derecho penal de 1999 en Berlin"[1].
El problema que busca afrontar es Cmo enfrentar el problema de los delincuentes reincidentes peligrosos --
por ejemplo: los terroristas, las bandas organizadas, etc.--? Y la respuesta en que desembocan es darle un
 trato diferenciado no como persona sino como enemigo de la sociedad; porque estos se desviaban por
principio y no mostraban ningn rasgo de fidelidad al Derecho[2]
Para MANUEL CANCIO, este Derecho "constituye una reaccin de combate del ordenamiento jurdico
contra individuos especialmente peligrosos (). Con este instrumento, el Estado no habla con sus
ciudadanos, sino amenaza a sus enemigos"[3]. En sentido aclaremos a quines va dirigido este Derecho, un
claro ejemplo constituye la criminalidad organizada (terrorismo), que "amenaza no slo a las haciendas u
otros bienespersonales de los ciudadanos, sino al propio sistema poltico-institucional () no slo mata, hiere
y secuestra, sino pone en cuestin un consenso constitucional"[4].
Por otra parte las regulaciones autnticas de este Derecho segn JAKOBS, es la custodia de seguridad, en
sus palabras del autor: "La nica finalidad de la custodia de seguridad es la prevencin de
ulteriores delitos por parte del custodiado"[5].
MANUEL CANCIO MELI[6]considera que al Derecho penal del enemigo, lo fundan dos corrientes
doctrinarias: el Simbolismo penal y el Punitivismo. El Punitivismo, segn CANCIO "es el recurso a un
incremento cualitativo y cuantitativo en el alcance de la criminalizacin como nico criterio poltico-criminal..."
[7]en ese sentido es expresin clara cuando en nuestro Derecho positivo los legisladores incrementan las
penas.
PERCY GARCA CAVERO concepta a este Derecho como "Derecho penal que trata a los infractores
como enemigos, es decir, como meros fuentes de peligro que deben ser neutralizados del modo que sea"[8].
JAKOBS sostiene una tesis de que el Derecho penal protege la vigencia de la norma y no a bienes jurdicos;
sin embargo, el Derecho penal del enemigo elimina peligros futuros, en sus palabras de PERCY CAVERO se
encarga de "neutralizar a aquellos sujetos que no ofrecen la garanta mnima de fidelidad al Derecho
(enemigos)"[9]

Las caractersticas bsicas del Derecho penal del

enemigo
Segn JAKOBS[10]son tres: adelantamiento de la punibilidad, las penas previstas son
desproporcionadamente altas y Las garantas procesales son relativizadas o incluso suprimidas. Pasemos a
detallar a cada uno.
Adelantamiento de la punibilidad
Este carcter implica que la pena es prospectiva, en lugar de retrospectiva. JAKOBS distingue, la pena es
retrospectiva cuando reacciona ante un hecho ya cometido y es prospectiva cuando se impone para prevenir
hechos futuros, a la pena prospectiva le denominan "penas fungen de facto"[11].
Frente a esto, JAKOBS dice que "La punicin del comportamiento delictivo que no supone consumacin no es
sino un caso de anticipacin de la punibilidad"[12]. La esencia de adelantamiento de punibilidad "es que no
se aguarda a la consumacin en sentido material () sino que en momento anterior, esto es, en el mbito
previo, un suceso se considera ya como delito consumado"[13]. El mbito previo desde punto de vista
material es difcil de determinar "Pero si ya son inciertos el comienzo y el fin de un estadio previo
materialmente determinado, no puede sorprender que sea todava ms incierto por dnde discurre el lmite
entre la conducta previa que es an legtimamente punible y la que no puede ser ya castigada"[14]; con
esto no hemos nada ms que acomplejar el problema.
Ahora bien, la penalizacin del propsito del sujeto menoscaba el principio del hecho. Por eso, lo que el
Estado hace con la anticipacin de la punibilidad es intervenir en el mbito privado de la persona, lo cual
implica "destruir la persona-ciudadano, pues sin un mbito privado el ciudadano ni siquiera existe."[15] Pero
la pregunta es qu pasa con el mbito privado de los enemigos?, la respuesta nos da JAKOBS "El mbito
interno termina cuando lo abandona su titular, pues a partir de este momento ya no realiza la contraprestacin
que ha de aportarse para que lo interno est libre de controles: el cuidado por la no peligrosidad externa
de la organizacin interna"[16]. Muy radical JAKOBS, alega que el mbito privado de los terroristas est muy
recortada o simplemente lo han perdido todo.
Las penas previstas son desproporcionadamente altas
El principio de proporcionalidad de penas que est taxativamente sealado en el artculo ocho del ttulo
preliminar se vulnera, un evidente ejemplo es el artculo 5 de la LEY DE TERRORISMO (Decreto Ley N
25475)[17], en donde castiga con no menos de veinte aos de pena privativa de libertad, el simple hecho de
pertenecer a la organizacin de Sendero Luminoso, aunque no hayas exteriorizado ningn acto terrorista.
Como apreciarn la simple vinculacion al grupo subversivo, constituye ya de por s un delito consumado;
entonces queda demostrado que el concepto de consumacin lo receta el tipo, afirmamos esto porque no se
espera la consumacin material atentados- es decir no se espera que el terrorista mate, secuestre, etc.
Las garantas procesales son relativizadas o incluso suprimidas
No slo hay Derecho penal del enemigo sustantivo sino tambin hay lo Adjetivo. En el Derecho procesal penal
comn el sujeto procesal "imputado", tiene derecho a no ser coaccionado; sin embargo, se vulnera tal derecho
en el Derecho procesal penal de excepcin. JAKOBS, entiende que "Esta coaccin no se dirige contra la
persona en Derecho, sino contra el individuo, el cual, con sus instintos y miedos naturales, deviene peligroso
para el desarrollo correcto del proceso, esto es, se comporta en ese sentido como enemigo"[18]. En este
Derecho procesal penal del enemigo ni siquiera se permite la comunicacin entre el detenido y su abogado.
JAKOBS es de la idea de no rechazar por completo los planteamientos de este Derecho, porque como lo dice
"pueden resultar necesarias para proteger a la sociedad frente a sus enemigos."[19]
Compartimos con el maestro CLAUS ROXIN, en cuanto mencionaba que "un Estado de Derecho debe
proteger al individuo no slo mediante el Derecho Penal, sino tambin del Derecho Penal."[20] Ante el primer
supuesto debemos indicar que el Estado dispone de medios adecuados como es la pena para sancionar al
autor o partcipe del delito y; ante el segundo supuesto, el Estado debe poner lmites precisamente al ejercicio
del ius puniendi, porque el Estado con su derecho de penar- puede cometer muchos abusos y
arbitrariedades. Entonces frente a abusos o arbitrariedades que pudieran padecer las personas, el Estado ha
otorgado las garantas constitucionales como instrumentos de proteccin.
Pero lo que ms nos interesa es afirmar sobre el principio del debido proceso, que se vulnera. Como es cierto
mediante el proceso penal se determina la responsabilidad penal de una persona, obviamente respetando
todas las etapas del proceso (proceso comn), pero frente al enemigo el Estado no respeta este proceso, ni
siquiera como lo afirmamos anteriormente se le permite la comunicacin con su abogado.
OTROS RASGOS:
Es un Derecho de excepcin.- Los defensores de este Derecho mantienen la tesis, que debe haber una
disyuntiva del Derecho penal; es decir un Derecho penal comn y un Derecho penal de excepcin. El segundo
es el Derecho penal del enemigo lo cual segn JAKOBS "es una creacin peligrosa, pero precisamente por
eso debe ser definido y calificado como Derecho de excepcin"[21]. La nica forma en que puede legitimarse
este Derecho es con su carcter de vigencia excepcional[22]esta misma idea plasma PERCY GARCA
CAVERO, en su texto citado pgina 146.
Los defensores han ido an ms lejos y llegaron a concluir que era inconcebible un Estado sin el Derecho de
excepcin (Derecho penal del enemigo).
Finalmente decimos que desde su nacimiento esta teora ha sido criticada de todo por todo, miles de artculos
en el mundo lanzan un discurso despreciador, de modo que cualquier ciudadano que pueda leer uno de sos
artculos puede concluir que son, en dos palabras: PURAS CRTICAS. Hasta ahora todava no he encontrado
ni un artculo con un contenido de propuesta para solucionar el problema de la delincuencia organizada,
puesto que no slo se trata de criticarlo sino, de proponerlo. Parece que los adversarios de este Derecho
se olvidaron que proponer una solucin siempre involucra riesgos; es decir resolver problema es tambin
crear nuevos problemas. Esto es verdico pero tambin es cierto que el problema no se soluciona en su
totalidad.

El derecho a la integridad personal es aquel derecho humano fundamental y absoluto que tiene su origen en
el respeto debido a la vida y sano desarrollo de sta. Es el derecho al resguardo de la persona, en toda su
extensin, bien sea en su aspecto fsico como mental.
El ser humano por el hecho de ser tal tiene derecho a mantener y conservar su integridad fsica, psquica
y moral. La Integridad fsica implica la preservacin de todas las partes y tejidos del cuerpo, lo que conlleva
al estado de salud de las personas. La integridad psquica es la conservacin de todas las habilidades
motrices, emocionales e intelectuales. La integridad moral hace referencia al derecho de cada ser humano a
desarrollar su vida de acuerdo a sus convicciones.
El reconocimiento de este derecho implica, que nadie puede ser lesionado o agredido fsicamente, ni ser
vctima de daos mentales o morales que le impidan conservar su estabilidad psicolgica.
Este derecho se encuentra consagrado en el derecho internacional desde el Estatuto del Tribunal Militar de
Nuremberg de 1945, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948 (artculo 5), los Convenios de
Ginebra de 1949 relativos a los conflictos armados (protocolo II, artculo 4).
No es sino hasta mediados de los aos 60, cuando tienen origen los tratados generales de derechos humanos
como el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de 1966 (artculo 7) y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos "Pacto de San Jos de Costa Rica" de 1968 (artculo 5), que este
derecho pasar a tener un mayor desarrollo legislativo internacional.
Debido a la preocupacin de la comunidad internacional considerando la importancia de este derecho y lo
reiterado de las prcticas mundiales atentatorias de este derecho, es aprobada por la Asamblea General de
las Naciones Unidas la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos Crueles Inhumanos o Degradantes, que
entr en vigor el 25/06/1987, tras haber sido ratificada por 20 pases. Para el ao 2001 contaba con 124
Estados partes.
Igualmente, en el mbito del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos se suscribe en
Cartagena de Indias, Colombia, el 9 de diciembre de 1985 en el decimoquinto perodo ordinario de sesiones
de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos, la Convencin Interamericana para
prevenir y sancionar la Tortura, que entra en vigor el 28 de febrero de 1987.
En Venezuela este derecho se encuentra establecido en el artculo 46 de nuestra Carta Fundamental as:
"Artculo 46. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral, en
consecuencia:
1.
2. Ninguna persona puede ser sometida a penas, torturas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda
vctima de tortura o trato cruel, inhumano o degradante practicado o tolerado por parte de agentes del
Estado, tiene derecho a la rehabilitacin.
3. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser
humano.
4. Ninguna persona ser sometida sin su libre consentimiento a experimentos cientficos, o a exmenes
mdicos o de laboratorio, excepto cuando se encontrare en peligro su vida o por otras circunstancias que
determine la ley.
5. Todo funcionario pblico o funcionaria pblica que, en razn de su cargo, infiera maltratos o sufrimientos
fsicos o mentales a cualquier persona, o que instigue o tolere este tipo de tratos, ser sancionado o
sancionada de acuerdo con la ley".

Tambin encontramos este derecho desarrollado en las siguientes leyes: Cdigo Penal, Cdigo Orgnico
Procesal Penal, Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente, Ley de Rgimen Penitenciario,
Ley de Violencia contra la Mujer y la Familia, y la Ley Orgnica sobre Refugiados o Refugiadas y Asilados o
Asiladas.
CONTENIDO.-
En un primer lugar este derecho est integrado por la prohibicin de torturas y otros tratos crueles inhumanos
o degradantes, la regularizacin del uso de la fuerza por parte de los agentes del estado encargados de hacer
cumplir la ley y el orden, la restriccin de practicar exmenes mdicos cuando la persona no los autorice y la
prohibicin de amenazas.
Prohibicin de tortura.-
La definicin de la tortura, la encontramos principalmente en los tratados internacionales, en este caso, la
Convencin contra la Tortura y otros tratos crueles inhumanos o degradantes de la ONU (artculo 1) y la
Convencin Interamericana para prevenir y sancionar la Tortura (artculo 2), contemplan definiciones.
Atenindonos a las definiciones internacionales podemos definir el trmino as: " todo acto por el cual se inflija
intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de
obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o se
sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada
en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario
pblico u otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean consecuencia nicamente de
sanciones legtimas, o que sean inherentes o incidentales a stas".
Esta conceptualizacin de la tortura, posee varios elementos:
1. El elemento material: son los dolores o sufrimientos, ya sean fsicos o mentales.
2. La finalidad: es la intencin con que se practican los dolores o sufrimientos, ya que los diversos tratados
internacionales hacen mencin a la finalidad que se persigue con la prctica de estos actos.
3. Calificacin del victimario: se aplica el concepto de funcionario pblico en sentido amplio.
4. Condicin de la vctima: habra que verificar si se trata de un nio o adolescente o de un anciano.

Ahora bien, cabe en este punto analizar qu sucedera si el victimario de la tortura es un miembro de
un grupo paramilitar o cualquier otro tipo de grupo armado. En estos casos, el Estado esta igualmente
obligado a prevenir, investigar y sancionar porque de lo contrario incurrira en tolerancia de la tortura, con lo
cual, concluiramos que tales hechos se encuentran enmarcados dentro de las Convenciones internacionales.
El delito de tortura, puede ser visto desde 3 pticas, como delito autnomo, como crimen de guerra y como
crimen de lesa humanidad. Si se comete en el contexto de un conflicto armado, ya sea o no
de carcter internacional, se convierte en un crimen de guerra. Si es cometido como parte de
una poltica sistematizada o generalizada, ya sea en tiempos de paz o guerra, se convierte en un crimen de
lesa humanidad.
El artculo 4 de la Convencin contra la Tortura y otros tratos crueles inhumanos o degradantes (CCT) obliga a
todos los Estados partes a tipificar el crimen de tortura como delito penal autnomo en el ordenamiento
jurdico.
En el ordenamiento jurdico venezolano nos encontramos con que el mismo se encuentra establecido en el
artculo 182 de Cdigo Penal de la siguiente manera:
"/(...)/Se castigaran con prisin de 3 a 6 aos los sufrimientos, ofensas a la dignidad humana, vejmenes,
torturas o atropellos fsicos o morales cometidos en persona detenida, por parte de sus guardianes o
carceleros, o quien diera la orden de ejecutarlos, en contravencin a los derechos individuales reconocidos en
el numeral 2 del artculo 46 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela".
Asimismo, el mencionado artculo 4 de la CCT nos obliga a castigar el delito, toda tentativa y a cualquier
persona que actu como cmplice de los hechos con penas adecuadas. Es por tal razn que
la accin constitutiva del delito debe estar bien definida por la ley penal. En nuestro caso slo se hace
mencin, pero el Cdigo Penal no define la tortura como tal.
En el mismo orden de ideas, el delito de tortura por su naturaleza de crimen de lesa humanidad, su accin es
imprescriptible, siempre y cuando constituya un prctica sistemtica o generalizada por parte del Estado.
El Estado Venezolano est obligado a investigar los hechos sealados como tortura, siempre y cuando haya
motivos razonables para creer que dentro de su jurisdiccin se ha cometido un acto de tortura.
Otras obligaciones son: indemnizar a las vctimas de tortura, prevenir cualquier acto de tortura, as como
tomar cualquier medida legislativa que sea necesaria para prohibir tales prcticas.
Otros tratos crueles inhumanos o degradantes.-
Se pueden definir como todo acto realizado por agentes del Estado u otra persona en el ejercicio de funciones
pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia, destinado a producir en una persona,
ms que el dolor fsico, sentimientos de miedo, angustia, inferioridad, humillacin, envilecimiento o quiebre de
su resistencia fsica o moral.
En cuanto a estos, la CCT establece lo siguiente en su artculo 16:
"Todo Estado Parte se comprometer a prohibir en cualquier territorio bajo su jurisdiccin otros actos que
constituyan tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes y que no lleguen a ser tortura tal como se define
en el artculo 1, cuando esos actos sean cometidos por un funcionario pblico u otra persona que acte en el
ejercicio de funciones oficiales, o por instigacin o con el consentimiento o la aquiescencia de tal funcionario o
persona. Se aplicarn, en particular, las obligaciones enunciadas en los artculos 10, 11, 12 y 13, sustituyendo
las referencias a la tortura por referencias a otras formas de tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes" (...).
Interpretacin en el Sistema Universal de Proteccin.-
La Observacin General No.20 del Comit de Derechos Humanos en el 44 periodo de sesiones, 1992, sobre
la prohibicin de tortura y otros tratos o penas crueles (artculo 7 del Pacto Internacional de los Derechos
Civiles y Polticos PIDCYP), expresa que la prohibicin establecida en el artculo 7 del PIDCYP, no solamente
se refiere a los actos que causan a la vctima dolor fsico, sino tambin a los que causan sufrimiento moral,
juicio del Comit, esta prohibicin debe hacerse extensiva a los castigos corporales, incluidos los castigos
excesivos impuestos por la comisin de un delito o como medida educativa o disciplinaria. A este respecto,
conviene destacar que el artculo 7 protege, en particular, a los nios, a los alumnos y a los pacientes.
En el mismo sentido, tambin observa el Comit que el confinamiento solitario prolongado de la persona
detenida o presa puede equivaler a actos prohibidos por el artculo 7. Cabe sealar a este respecto, que
la supervisin sistemtica de las reglas, instrucciones, mtodos y prcticas de interrogatorio, as como de las
disposiciones relativas a la custodia y al trato de las personas sometidas a cualquier forma de detencin o
prisin, constituye un medio eficaz de prevenir los casos de tortura y de malos tratos.
Seala el Comit: "Con el fin de garantizar la proteccin efectiva de los detenidos, debern adoptarse las
disposiciones necesarias para que los presos sean mantenidos en lugares de detencin oficialmente
reconocidos, y para que sus nombres y lugares de detencin, as como los nombres de las personas
responsables de su detencin, figuren en registros que estn a disposicin de las personas interesadas,
incluidos los parientes y amigos".
Interpretacin en el Sistema Interamericano de Proteccin.-
En el Sistema Interamericano de proteccin de los Derechos Humanos, son muchas las sentencias de casos
contenciosos en donde se desarrolla el derecho a la integridad personal, a los fines del
presente anlisis hemos seleccionado la sentencia del 29 de julio de 1988 en el Caso del joven Manfredo
Velsquez Rodrguez Vs. El Estado de Honduras y el Informe realizado en 1985 sobre la situacin de los
derechos humanos en Chile, por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos.
Caso Velsquez Rodrguez.-
Este caso fue presentado ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos por la Comisin de Derechos
Humanos a fin de que la Corte decida si hubo violacin, por parte de Honduras, de los artculos 4 (Derecho a
la Vida), 5 (Derecho a la Integridad Personal) y 7 (Derecho a la Libertad Personal) de la Convencin en
perjuicio del seor ngel Manfredo Velsquez Rodrguez.
En el desarrollo de la sentencia analizan el derecho a la integridad personal considerando que el aislamiento
prolongado y la incomunicacin coactiva a los que se ve sometida la vctima representan, por s mismos,
formas de tratamiento cruel e inhumano, lesivas de la libertad psquica y moral de la persona y del derecho de
todo detenido al respeto debido a la dignidad inherente al ser humano, lo que constituye, por su lado, la
violacin del artculo 5 de la Convencin Americana sobre derechos humanos, que reconoce el derecho a la
integridad personal.
Por lo dems, en el presente caso la Corte observa que de las resultas de las investigaciones se verific que
donde ha existido la prctica de desapariciones, testimonios de las vctimas que han recuperado su libertad
demuestran que las detenciones sufridas incluyen un trato despiadado, donde se ven sometidos a todo tipo de
vejmenes, torturas y dems tratamientos crueles, inhumanos y degradantes, en violacin tambin al derecho
de la integridad fsica reconocido en el mismo artculo 5 de la Convencin.
Informe sobre la situacin de los derechos humanos en Chile.-
La Comisin Interamericana en su informe, establece que el derecho a la integridad personal es un concepto
de la mayor amplitud que tiende a proteger a la persona de cualquier accin del Estado que pueda afectarla
negativamente que tiene vigencia tanto en el perodo de detencin previa al juicio, como en el lapso durante el
cual se cumple la eventual condena.
Igualmente, este derecho se deriva de la inviolabilidad de la persona del detenido considerada integralmente.
Ello implica, por tanto, que la persona debe encontrarse protegida frente a la posibilidad de que se ejerza
contra ella cualquier forma de coaccin con el objeto de obtener de ella declaraciones o una actividad
determinada. Al respecto, sealar la Comisin que el efecto intimidatorio es un elemento que caracteriza
el comportamiento de los agentes del Estado que conllevan a la violacin del derecho a la integridad
personal.
Este informe, clasifica una serie de practicas que son consideradas como tortura, entre ellas: "las quemaduras
con cigarrillos, la aplicacin de corriente elctrica en diversas partes del cuerpo, el colgamiento, la realizacin
de simulacros de fusilamiento disparando por encima de la cabeza de la persona privada de su libertad o
hacia los costados, las amenazas a los detenidos de vejaciones a sus familias, obligarlos a presenciar torturas
aplicadas a otros detenidos o a escuchar sus gritos arrancados mediante tortura".
Actuacin de la Defensora del Pueblo.-
La Defensora del Pueblo como institucin garante de los derechos humanos en Venezuela, debe velar por la
integridad fsica y mental de los ciudadanos, tal obligacin se desprende de
sus competencias constitucionales del 280 y 281, siendo este un derecho humano establecido en la
Constitucin y tratados internacionales de derechos humanos.
Para ello la Defensora, ejercer todas las acciones que sean necesarias para garantizar el cumplimiento de
los derechos humanos de las personas detenidas o de alguna forma encarceladas, para ello podr conforme
al artculo 281, numeral 9, inspeccionar todas las dependencias y establecimientos del Estado, a fin de
garantizar la proteccin de los derechos humanos.
En sntesis, la Defensora del Pueblo ante actos que atente la integridad personal deber ejercer las
siguientes acciones:
1. Investigar de oficio o a instancia de parte todas las denuncias referentes a torturas, tratos crueles
inhumanos o degradantes de conformidad con lo dispuesto en el artculo 281, numeral 1 de nuestra Carta
Magna.
2. Interpondr los recursos de amparo a la libertad personal o habeas corpus, necesarios para garantizar
este derecho humanos, segn lo establecido con el artculo 280, numeral 3 ejusdem.
3. Instar a los Fiscales del Ministerio Pblico a ejercer todas las acciones necesarias a fin de sancionar a
responsables de las violaciones a los derechos humanos, conforme al artculo 281, numeral 4 ejusdem.
4. Velar por que la legislacin venezolana se adapte a los requerimientos en la lucha contra la tortura, de
conformidad con su competencia constitucional expresada en el artculo 281, numeral 7
del Texto Fundamental.
5. Recomendar a los rganos involucrados en la investigacin penal en especial los que practican
interrogatorios, as como tambin a los rganos encargados de la custodia y vigilancia de las personas
privadas de libertad, todo aquello que sea necesario para la mejor garanta de los derechos humanos, de
conformidad con el artculo 281, numeral 10.

Ahora bien, segn la Resolucin DP-2002-032 del 20 de marzo de 2002, publicada en la Gaceta Oficial
No.37.413 fechada 01/04/02, que regula la Estructura Organizativa y Funcional de la Defensora del Pueblo
corresponde a las dependencias de la Defensora del Pueblo, el ejercicio de las funciones sealadas de la
siguiente manera:
Funcin de Investigar: corresponde a la Direccin General de Atencin al Ciudadano, segn la Resolucin
DP-20002-032, artculo 9, numeral 7, y a las Defensoras Delegadas Estadales, de conformidad con el artculo
22 numeral 2 ejusdem. Es importante sealar que las Defensoras Delegadas Estadales tienen segn el
artculo 22, numerales 5 y 6 de la mencionada resolucin, competencia para velar por la situacin de las
personas detenidas por cualquier causa, y para visitar e inspeccionar las dependencias y establecimientos de
los rganos del Estado.
Funcin de Interponer recursos judiciales y anlisis legislativo: es competencia de la Direccin General
de Servicios Jurdicos tal y como lo establece el artculo 10, numerales 3 y 8 de la Resolucin DP-2002-032.
Funcin de efectuar recomendaciones: corresponde a la Direccin General de Servicios Jurdicos (artculo 10,
numeral 6 ejusdem), y a las Defensoras Especiales en la Materia de su especialidad de acuerdo con el
artculo 21, numeral 2 de la Resolucin DP-2002-032.
Artculo 151.- Tortura.- La persona que, inflija u ordene infligir a otra persona, grave dolor
o sufrimiento, ya sea de naturaleza fsica o psquica o la someta a condiciones o mtodos que
anulen su personalidad o disminuyan su capacidad fsica o mental, aun cuando no causen
dolor o sufrimiento fsico o psquico; con cualquier finalidad en ambos supuestos, ser
sancionada con pena privativa de libertad de siete a diez aos.

La persona que incurra en alguna de las siguientes circunstancias ser sanciona da con pena
privativa de libertad de diez a trece aos:

1. Aproveche su conocimiento tcnico para aumentar el dolor de la vctima.

2. La cometa una persona que es funcionaria o servidora pblica u otra persona en el ejercicio
de funciones pblicas, por instigacin suya, o con su consentimiento o aquiescencia.

3. Se cometa con la intencin de modificar la identidad de gnero u orientacin sexual.

4. Se cometa en persona con discapacidad, menor de dieciocho aos, mayor de sesenta y

cinco aos o mujer embarazada.

La o el servidor pblico que tenga competencia para evitar la comisin de la infraccin de

tortura y omita hacerlo, ser sancionado con pena privativa de libertad de cinco a siete aos.

Artculo 152.- Lesiones.- La persona que lesione a otra ser sancionada de acuerdo con las
siguientes reglas:

1. Si como resultado de las lesiones se produce en la vctima un dao, enfermedad o

incapacidad de cuatro a ocho das, ser sancionada con pena privativa de libertad de treinta
a sesenta das.

2. Si produce a la vctima un dao, incapacidad o enfermedad de nueve a treinta das, ser

sancionada con pena privativa de libertad de dos meses a un ao.

3. Si produce a la vctima un dao, incapacidad o enfermedad de treinta y uno a noventa das,

ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos.

4. Si produce a la vctima una grave enfermedad o una disminucin de sus facultades fsicas
o mentales o una incapacidad o enfermedad, que no siendo permanente, supere los noventa
das, ser sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco aos.

5. Si produce a la vctima enajenacin mental, prdida de un sentido o de la facultad del

habla, inutilidad para el trabajo, incapacidad permanente, prdida o inutilizacin de algn
rgano o alguna grave enfermedad transmisible e incurable, ser sancionada con pena
privativa de libertad de cinco a siete aos.
 Si la lesin se produce duran te concentraciones masivas, tumulto, conmocin popular,
evento deportivo o calamidad pblica, ser sancionada con el mximo de la pena privativa
de libertad prevista para cada caso, aumentada en un tercio.

La lesin causada por infringir un deber objetivo de cuidado, en cualquiera de los casos
anteriores, ser sancionada con pena privativa de libertad de un cuarto de la pena mnima
prevista en cada caso.

Para la determinacin de la infraccin del deber objetivo de cuidado se considerar lo

previsto en el artculo 146.

No sern punibles las lesiones derivadas de acciones teraputicas ejecutadas por

profesionales de la salud en cumplimiento del principio de necesidad que precautele la salud
del paciente.

Artculo 153.- Abandono de persona.- La persona que abandone a personas adultas

mayores, nias, nios y adolescentes, mujeres embarazadas, personas con discapacidad o a
quienes adolezcan de enfermedades catastrficas, de alta complejidad, raras o hurfanas,
colocndolas en situacin de desamparo y ponga en peligro real su vida o integridad fsica,
ser sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres aos.

Las lesiones producto del abandono de persona, se sancionarn con las mismas penas
previstas para el delito de lesiones, aumentadas en un tercio.

Si se produce la muerte, la pena privativa de libertad ser de diecisis a diecinueve aos.

Artculo 154.- Intimidacin.- La persona que amenace o intimide a otra con causar un dao
que constituya delito a ella, a su familia, a personas con las que est ntimamente vinculada,
siempre que, por antecedentes aparezca verosmil la consumacin del hecho, ser sancionada
con pena privativa de libertad de uno a tres aos.

El Delito de Mutilaciones
Segn la Universidad Autnoma de Chile
Delitos contra la Salud e Integridad.

El Bien jurdico protegido:

Para algunos autores los bienes jurdicos comprendidos en este prrafo serian
dos:
1) Integridad corporal: respecto a la cantidad, estructura y disposicin de las
partes del cuerpo humano. Alfredo Etcheverry.
2) Salud: entendido como funcionamiento normal de los rganos del cuerpo
humano y equilibrio mental.
 Dicha disquisicin para efectos de esta clase carece de sentido, ya que la
integridad corporal no constituye un valor independiente de la salud, sino una
dimensin del concepto mismo.
A- La definicin de Salud de la OMS es bastante reveladora sobre este punto:
es un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no meramente la
ausencia de enfermedad o invalidez
B- La RAE define salud como un estado en que el ser orgnico ejerce
normalmente sus funciones.
C- Y Otros sealan que es una condicin de armona, de vigor fsico y mental.

A) Delito de Mutilaciones.
Mutilar etimolgicamente es cortar o cercenar cualquier miembro de una
persona humana.
Algunos autores entienden este concepto en forma reduccionista, considerando
miembro solo las extremidades articuladas al tronco.
Mientras que para nosotros miembro es cualquier parte del cuerpo de que el
individuo se sirve para actividades fsicas de la vida y aquellas que cumplen
una funcin especfica.

Clasificacin:
I) Castracin.
Art 395 El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio
mayor en sus grados mnimo a medio Castracin: Extirpacin de los rganos
destinados a la generacin
Penado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio (5 aos y un da
hasta 15 aos)
El tipo penal exige dolo directo. (Maliciosamente)
Se habla de una pena desproporcionada ya que es equivalente a la aplicable al
homicidio.
En el caso de la denominada castracin qumica, no tiene eficacia el
consentimiento de quien la requiere, por lo que podramos abstenernos de
llamarla castracin propiamente tal.

Qu es Castracin?
Respuesta: Es una forma especial agravada de mutilacin. Es la mutilacin de
los rganos genitales de una persona. Se entienden comprendido dentro de
este el hombre y la mujer, pues lo que se protege es la capacidad reproductiva
y no la virilidad.

Cundo existe castracin?

Respuesta: En el hombre habr castracin, cuando se le prive de la posibilidad
funcional del coito normal (corte del pene, de ambos testculos) En el caso de
amputacin de un testculo no acarrea necesariamente incapacidad
procreadora. Cuando las capacidades de copular normalmente o de engendrar
no se pierden, habr castracin frustrada.
 Mientras que en la mujer habr castracin cuando esta importe la prdida de la
capacidad de concebir o de copular normalmente. En este caso la extirpacin
de uno de los ovarios es castracin frustrada.
Situacin de la castracin qumica: no tiene eficacia el consentimiento de quien
la quiere.

II) Mutilacin de miembro importante.

Art 396 Inc. 1 Cualquiera otra mutilacin de un miembro importante que deje
al paciente en la imposibilidad de valerse por si mismo o de ejecutar las
funciones naturales que antes ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser
penada con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo
Dolo directo.

La nocin es relativa pero tiene criterios orientadores en la propia norma:

1.- Es la que deja al paciente en la imposibilidad de valerse por mismo
2.- O de ejecutar funciones naturales que antes realizaba.

Concepto de miembro importante: Aquellos cuya extirpacin impidan al

sujeto realizar sus funciones naturales
El problema radica en determinar la connotacin prctica del trmino
funciones naturales, esto es Se refiere a aquellas funciones que son comunes
a todos los hombres o aquellas funciones que para aquel hombre en particular
son naturales, por ejemplo la mano para un pianista?
El criterio generalizado parte sobre la base de que el concepto de funciones y
facultades que son comunes a todos los hombres es una nocin arbitraria y
poco justa, sin perjuicio, de ser la nica solucin viable y aceptable. Cabe
tambin sealar que de no mediar la existencia de una figura especial de
castracin, sta quedara comprendida en el presente caso.
De no mediar la existencia de una figura especial de castracin, esta quedara
comprendida en el presente caso.

III) Mutilacin de miembros menos importantes.

Art 396 Inc. 2 En los casos de mutilaciones de miembros menos importantes,
como un dedo o una oreja, la pena ser presidio menor en sus grados mnimo a
medio
Dolo directo.
El cdigo no lo define. Pero si nos otorga parmetros por va ejemplar.
Mutilacin de rganos menos importantes: como un dedo o una oreja
La mutilacin de ambas orejas: Excede este tipo expresamente, sin embargo
no se encuentra entre aquellos que regula las mutilaciones de miembros
importantes, pero claramente deja al afectado notoriamente deforme. Por tanto
podramos considerarla una lesin grave gravsima.
 Qu sucede en el caso de la mutilacin de varios dedos? Se considerara como
mutilacin de miembro importante ya que su extirpacin impide al sujeto
realizar sus funciones naturales.

Vacos de punibilidad: La ley emplea el trmino maliciosamente (con dolo

directo) esto nos hace pensar que aquellas mutilaciones de miembros que se
realicen sin la concurrencia de dolo directo son impunes, sin embargo, en estos
casos nos parece apropiado aplicar las conductas que se incorporan en el
artculo 397 N1 puesto que como hemos sealado las mutilaciones son una
forma particular de lesiones.

Segn Mario Garrido Montt:

DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD FSICA
Y LA SALUD INDIVIDUAL

En el Ttulo VIII, que se ocupa de los atentados contra las personas, el prrafo
3o se denomina "Lesiones corporales" (arts. 395 y siguientes) y en l se
sancionan los delitos que tradicionalmente en nuestro pas se han denominado
contra la integridad fsica, entre los cuales se ubican las mutilaciones, las
lesiones
Los delitos contra la salud se vinculan con la persona individual, no as con la
salud pblica, estos ltimos estn descritos en el Libro 2 Ttulo VI, prrafo 14,
arts. 313 a. y siguientes.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

La salud individual o personal, psquica y fsica, constituye el bien jurdico de
estos delitos. No obstante, esta afirmacin podra calificarse de insatisfactoria;
puesto que es posible controvertir si quedan comprendidos en esa nocin los
atentados a la integridad corporal que objetivamente van en pro de la salud de
la vctima,
La salud es un concepto omnicomprensivo de un conjunto de factores, como el
bienestar fsico, el buen funcionamiento de los rganos del cuerpo y de la
mente. El concepto de salud para estos efectos queda limitado al del individuo,
al de la persona, como lo indica la ubicacin de estas figuras en el ttulo de los
delitos contra las personas. De consiguiente las lesiones inferidas al nasciturus
(embrin o feto) quedan fuera de esta proteccin y, conforme a nuestro sistema
legal, son atpicas.

CLASIFICACIN DE LAS FIGURAS DESCRITAS EN EL CDIGO

PENAL BAJO LA DENOMINACIN DE "LESIONES"
El Cdigo Penal, en los arts. 395 a 403, describe diversas figuras que pueden
agruparse en mutilaciones (arts. 395 y 396).
Las mutilaciones a su vez constituyen tres tipos penales distintos: la castracin
(art. 395), la mutilacin de miembro importante (art. 396 inc. 1) y la mutilacin
de miembro menos importante (art. 396 inc. 2).
 MUTILACIONES
Se ha sealado que se describen tres tipos de mutilaciones: la castracin, la
mutilacin de miembro importante y la mutilacin de miembro menos
importante. Estas distintas figuras se caracterizan porque la conducta que se
describe en el tipo objetivo de todas ellas corresponde a un verbo rector
comn: mutilar. Mutilar significa cortar, cercenar o extirpar una parte del
cuerpo de una persona, no se trata de inutilizar o daar un miembro u rgano, o
de poner trmino a su funcin, sino de la ablacin de ese miembro u rgano del
resto del cuerpo, o de su destruccin. Debe, entonces, tratarse de la prdida
por cercenamiento o destruccin de un miembro o de un rgano. Miembro es
una parte del cuerpo que est unida a l, pero no de cualquiera, sino de una
que sirva para la actividad fsica de relacin (una mano, una pierna, una oreja,
el rgano sexual masculino), de consiguiente, no es miembro un trozo de carne
que se corte del cuerpo.2 9 6 Por rgano ha de entenderse aquella parte o
pieza que permite que el cuerpo funcione como tal, fisiolgicamente (un rin,
el vaso).
En todas las mutilaciones el sujeto activo puede ser cualquiera persona,
hombre o mujer, y no requiere cumplir con ninguna condicin o caracterstica
especial, salvo la de ser otro, como lo seala el art. 395. No puede ser autor el
propio mutilado, la automutilacin es atpica en s misma.
Se trata de delitos comunes que no exigen un agente calificado; sucede otro
tanto con el sujeto pasivo que no necesita cumplir con caractersticas
individuales especficas, salvo que debe ser una persona.
En las hiptesis de mutilaciones el sujeto pasivo del delito se identifica con el
objeto material de la accin. Pero el objeto concreto debe ser un miembro, y
por tal se entiende cualquier parte del cuerpo que estando unida al trax o a la
cabeza tenga funciones propias (una mano, un pie, la oreja) y tambin debe
extenderse el concepto a los rganos, o sea, aquellas partes del cuerpo que
desarrollan funciones fisiolgicas determinadas (el corazn, un rin, una
glndula).
El tipo subjetivo en las distintas formas de mutilacin queda limitado al dolo
directo, tanto el art. 395 como el art. 396 sealan que el agente debe actuar en
el primer caso maliciosamente, y en el segundo con malicia, expresiones que
suponen una intencionalidad dirigida a provocar la mutilacin, lo que descarta
la alternativa de una castracin o mutilacin con dolo eventual o con culpa. De
presentarse en la realidad estas ltimas situaciones, esto es, una mutilacin
atribuible a dolo eventual o culpa, el hecho constituir un delito de lesiones
gravsimas o un cuasidelito de lesiones, pero no de mutilacin.

I. Castracin
El art. 395 se ocupa de describir este delito en los siguientes trminos: "El que
maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio mayor en sus
grados mnimo a medio". La castracin consiste en la ablacin o destruccin de
los rganos generativos, y los sujetos activo y pasivo pueden ser,
indistintamente, un hombre o una mujer; el tipo subjetivo requiere de dolo
directo.
La esterilizacin (la vasectoma, por ejemplo), no queda abarcada por el
concepto de castracin, que exige cercenamiento o destruccin de los rganos
generativos, en tanto que la esterilizacin es la anulacin de la capacidad
reproductora, lo que puede lograrse por medio de drogas, de anticonceptivos
y aun de intervenciones de tipo quirrgico, sin que se produzca la prdida de
los rganos sexuales y de la posibilidad de tener relaciones con el sexo
contrario.

II. Mutilacin de un miembro importante

El art. 396 inc.1 se preocupa de describir este delito: "Cualquiera otra
mutilacin de un miembro importante que deje al paciente en la imposibilidad
de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes
ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser penada con presidio menor en su
grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo".
Para los efectos de las mutilaciones corresponde distinguir entre miembro
importante y menos importante. Por miembro importante debe entenderse
aquel que, como seala el inciso transcrito, provoca una de las dos
consecuencias que menciona: dejar a la vctima en la imposibilidad de valerse
por s misma o de realizar las funciones naturales que ejecutaba con
anterioridad al delito, y siempre que no se trata de un rgano generativo.
Quedar imposibilitado para valerse por s mismo no involucra que el sujeto
quede invlido como resultado de la mutilacin, sino que deje de ser
autosuficiente en el sentido de su relacin con la sociedad, caminar, sentarse y
dems anlogas (normalmente todo individuo est en condiciones de caminar,
pero la amputacin de un pie se lo imposibilita obligndolo a emplear una
prtesis, una silla de ruedas o muletas).

Funciones naturales son aquellas inherentes o propias de los diversos

rganos del cuerpo de toda persona en su sistema orgnico (el funcionamiento
del tubo digestivo, los sentidos).
Debe recordarse que esta clase de mutilaciones segn el art. 396 exige que el
autor acte con dolo directo, la expresin con malicia usada por la disposicin
as lo demuestra. De suerte que el dolo eventual y la culpa quedan excluidos y
si en el hecho se dan estos elementos subjetivos, se desplazar el delito al de
lesiones, reglado en los arts. 397 y siguientes, o al cuasidelito de lesiones a que
se refieren los arts. 490 a 493.

III. Mutilacin de miembros menos importantes

La expresin miembro menos importante, nocin que adems se precisa en el
inc. 2 del art. 396: "En los casos de mutilaciones de miembros menos
importantes, como un dedo o una oreja, la pena ser presidio menor en sus
grados mnimo a medio".
Se coment que mutilar es cercenar o cortar, si dicha lesin recae sobre un
miembro que al perderlo no deja al sujeto imposibilitado de valerse por s
mismo o de realizar una funcin natural que antes de ser vctima del delito
poda llevar a cabo, se trata de un rgano menos importante.
La ley penal grfico la disposicin considerando como menos importante la
prdida de un dedo o de una oreja, lo que ha motivado cierta crtica al
sostenerse que no se tomaron en cuenta situaciones donde esos rganos
pueden ser fundamentales, tal sucedera con un pianista o un artista del
espectculo.

Subjetivamente el delito exige dolo directo, si bien no lo dice expresamente el

inciso segundo del art. 396 el que seala la tipicidad de este delito consignado
tambin a la malicia, La mutilacin de un miembro menos importante con dolo
eventual se sanciona como delito de lesiones graves o de mediana gravedad,
segn el tiempo de recuperacin de la vctima, y no como delito de mutilacin
del art. 396.

Esterilizacin forzosa
La esterilizacin forzosa o esterilizacin forzada es aquella esterilizacin que se produce
en una o ms personas sin su consentimiento ni justificacin mdica o clnica, con
intencin eugensica, punitiva o anticonceptiva forzosa. En 1817 se dio acabo. A lo largo del
siglo XX y XXI numerosos pases han desarrollado programas de esterilizacin forzada,
normalmente en mujeres, como parte de sus polticas gubernamentales, en el propio pas o en
otros.

Definicin[editar]
La esterilizacin forzosa es considerada como un crimen de lesa humanidad o un crimen de
guerra y un delito grave de violencia sexual. Fue reconocido como crimen de guerra en
el proceso de Nremberg desarrollado entre 1945 y 1946 por iniciativa de las naciones
aliadas vencedoras al final de la Segunda Guerra Mundial, en los que se determinaron y
sancionaron las responsabilidades de dirigentes, funcionarios y colaboradores del
rgimen nacionalsocialista de Adolf Hitler. Mientras que, segn el Estatuto de Roma, la
esterilizacin forzosa constituye un crimen contra la humanidad.
Los elementos que caracterizan la esterilizacin forzosa son:1

1.- Que el autor o autores hayan privado a una o ms personas de la capacidad biolgica
de reproduccin de manera irreversible.
2.- Que dicha esterilizacin no haya tenido justificacin en un tratamiento mdico o clnico
de la vctima o vctimas ni se haya llevado a cabo con su libre consentimiento o se haya
conseguido el consentimiento mediante engao.
La esterilizacin permanente e irreversible forzada se realiza con fines eugnesicos y de
castigo con el objeto de impedir la reproduccin de un segmento de la poblacin que se
considera portador de rasgos defectuosos (retrasados mentales, delincuentes) o de un grupo
social definido por su raza, etnia, religin u otra caracterstica que se desea limitar o eliminar.
Tambin se considera esterilizacin forzada los programas de anticoncepcin no voluntaria o
forzosa para el control de la natalidad.

Por pases[editar]
Estados Unidos[editar]
Artculo principal: Eugenesia en Estados Unidos

Un cartel de una conferencia de 1921 sobre eugenesia, que muestra los estados de EE.UU. que haban
implementado la legislacin de esterilizacin.

Los Estados Unidos fue el primer pas en emprender concertadamente programas de

esterilizacin forzosa con propsitos eugensicos. Los propulsores de este programa eran
vidos creyentes en la Eugenesia y defendieron frecuentemente este programa, por lo que se
sintieron devastados cuando fue clausurado debido a problemas ticos. Los objetivos
principales del programa estadounidense fueron los retrasados mentales y los enfermos
mentales; pero, bajo muchas leyes estatales, tambin se centraron en los sordos, ciegos,
personas con epilepsia y fsicamente deformes. Los amerindios y las mujeres afro-americanas
fueron esterilizados contra su voluntad en muchos estados, a menudo sin su consentimiento,
mientras estaban hospitilizadas por otras razones (por ejemplo, para dar a luz).2 Algunas
esterilizaciones tambin tuvieron lugar en las prisiones y otras instituciones penales, fijando
como objetivo la lucha contra la criminalidad, pero fueron una minora relativa. Al final, ms de
65.000 individuos fueron esterilizados en 33 estados por medio de programas estatales de
esterilizaciones forzosas en los Estados Unidos.3
El primer estado en promulgar legislacin sobre las esterilizaciones forzosas fue Mchigan, en
1897, pero esta no consigui suficientes votos por parte de los legisladores para ser adoptada.
Ocho aos despus, los legisladores del estado de Pensilvania aprobaron una ley de
esterilizacin que fue vetada por el gobernador. Indiana se convirti en el primer estado en
promular legislacin sobre esterilizacin en 1907,4 seguida de cerca
por Washington y California en 1909. Las tasas de esterilizacin a lo largo del pas eran
relativamente bajas (con la nica excepcin de California) hasta el litigio de 1927 en la Corte
Suprema de los Estados Unidos entre Buck y Bell, el cual legitim la esterilizacin forzosa de
pacientes en un hogar de Virginia para retrasados mentales.
Entre 1909 y principios de la dcada de 1950, el estado de California haba esterilizado a ms
de veinte mil pacientes en instituciones del gobierno para enfermos mentales y deficientes
mentales. De los muchos estados que tenan programas de esterilizacin obligatoria,
California era, con mucho, el primero en trminos de pacientes esterilizados, que fueron casi
tantos como la suma de los totales de los siguientes cuatro estados con mayor nmero de
esterilizaciones.5
El nmero de esterilizaciones realizadas por aos se increment hasta otro ligitio en la Corte
Suprema en 1942 (Skinner v. Oklahoma), el cual complic la situacin legal al dictaminar
contra la esterilizacin de criminales si la clusula de proteccin igualitaria era violada. Esto
es, si la esterilizacin deba ser realizada, entonces no poda exceptuarse a los criminales de
cuello blanco.6
La mayora de las leyes sobre esterilizacin poda ser dividida en tres categoras principales
de motivaciones: eugensica (referida a la herencia), teraputica (parte de una teora mdica
an en ese entonces oscura por la cual la esterilizacin llevara a la vitalidad) o punitiva (como
un castigo a los criminales), aunque por supuesto estas motivaciones podan combinarse en la
prctica y en la teora (la esterilizacin de criminales poda ser tanto punitiva como
eugensica, por ejemplo). El juicio de Buck v. Bell supuso que solo la esterilizacin
eugensica sera constitucional, mientras que el juicio Skinner v. Oklahoma legisl
especficamente contra la esterilizacin punitiva. La mayora de las operaciones solo sirvieron
para impedir la reproduccin (como es el caso de la ruptura del conducto deferente en los
varones), aunque algunos estados (en particular, Oregn y Dakota del Norte) tenan leyes que
incitaban el uso de la castracin. En general, la mayora de las esterilizaciones fueron
realizadas bajo estatutos eugensicos, en hospitales psiquitricos y hospicios para
discapacitados mentales.7 Nunca existi un estatuto federal sobre la esterilizacin, aunque el
eugenista Harry H. Laughlin, cuya "Ley Modelo para la Esterilizacin Eugensica" fue la base
de un estatuto ventilado en Buck v. Bell que propuso la estructura de uno en 1922.8
Despus de la Segunda Guerra Mundial, la opinin pblica hacia la eugenesia y los
programas de esterilizacin se volvi ms negativa a la luz de la conexin con las
polticas genocidas de la Alemania Nazi, aunque un nmero significativo de esterilizaciones
continu en unos pocos estados hasta principios de la dcada de 1960. La junta de Eugenesia
de Oregn, ms tarde renombrada la Junta de Proteccin Social, existi hasta 1983, con la
ltima esterilizacin forzosa ocurrida en 1981.9 El Estado libre asociado de Puerto
Ricotambin tuvo un programa de esterilizacin. Algunos estados continuaron teniendo
legislacin de esterilizacin por mucho ms tiempo despus de ello, aunque fue raramente
usada. California esteriliz ms que ningn otro estado y fue responsable por ms de un tercio
de todas las operaciones de esterilizacin. Informacin sobre el programa de esterilizacin de
California fue convertida en libros y ampliamente diseminada por los eugenistas E. S. Gosney
y Paul B. Popenoe, de quien el gobierno de Adolf Hitler dijo ser de importancia clave para
probar que los programas de esterilizacin forzosa a gran escala eran factibles.10
En aos recientes, los gobernadores de muchos estados han pedido disculpas pblicas por
tales programas, empezando con Virginia y seguido por Oregn y California. Ninguno ha
ofrecido compensar a aquellos esterilizados; sin embargo, se debe tener en cuenta que es
probable que muy pocos todava vivan (y, por supuesto, no tendran descendencia afectada) y
que no han quedado registros adecuados que puedan verificarse. Al menos un juicio de
compensacin lleg a las cortes en 1981 (Poe v. Lynchburg Training School & Hospital), el
cual arga que la legislacin de esterilizacin era inconstitucional. Fue rechazado porque la
ley ya no estaba en efecto en el momento en que fue presentado; sin embargo, se concedi
alguna compensacin a los demandantes como lo estipulaba la misma legislacin, la cual
requera informar a los pacientes sobre sus operaciones y que no se haba llevado a efecto en
muchos casos.
Entre los estados (27) que todava tenan leyes de esterilizacin en sus libros (aunque no
todas estn todava en uso) en 1956
estaban: Arizona, California, Connecticut, Delaware, Georgia, Idaho, Indiana, Iowa, Kansas, M
aine, Mchigan, Minnesota, Mississippi, Montana, Nebraska, Nuevo Hampshire, Carolina del
Norte, Dakota del Norte, Oklahoma, Oregn, Carolina del Sur, Dakota del
Sur, Utah, Vermont, Virginia, Virginia Occidental y Wisconsin.11

Alemania[editar]
Artculo principal: Eugenesia nazi

El programa de esterilizacin ms amplio del siglo XX tuvo lugar bajo el rgimen del Tercer
Reich. Uno de los primeros actos de Adolf Hitler, luego de conseguir el control total sobre el
estado alemn, fue aprobar la Ley para la prevencin de descendencia con enfermedades
hereditarias (Gesetz zur Verhtung erbkranken Nachwuchses) en julio de 1933. La ley fue
firmada por el mismo Hitler y ms de 200 cortes eugensicas fueron creadas especficamente
como resultado de esa ley. Bajo el amparo de la ley alemana, se les requiri a todos los
doctores en el Reich reportar a sus pacientes que fueran retrasados mentales, enfermos
mentales (incluyendo a la esquizofrenia y el trastorno bipolar), epilpticos, ciegos, sordos o
fsicamente deformes, y se impuso una alta multa monetaria para cualquier paciente que no
fuera apropiadamente denunciado. Los individuos que padecan alcoholismo, la enfermedad
de Huntington tambin podan ser esterilizados. El caso individual era luego presentado ante
una corte de oficiales nazis y a los oficiales de salud pblica que revisaban sus historias
mdicas, tomaban testimonio a sus amigos y colegas y eventualmente decidan si ordenaban
o no realizar una operacin de esterilizacin al individuo, usando la fuerza si es que era
necesario. Aunque no est explcito en la ley, 400 Bastardos de Renania fueron tambin
esterilizados a principios de 1937.12
Para el final de la Segunda Guerra Mundial, ms de 400.000 individuos fueron esterilizados
bajo el auspicio de la ley alemana, la mayora de ellos durante los primeros cuatro aos
despus de haber sido promulgada. Cuando se trajo a colacin el tema de las esterilizaciones
forzosas en los Juicios de Nremberg despus de la guerra, muchos nazis defendieron sus
acciones indicando que haba sido del mismo Estados Unidos el que les sirvi de inspiracin.
Los nazis tuvieron muchas otras polticas raciales inspiradas en la eugenesia, incluyendo
su programa de "eutanasia" por el cual alrededor de 70.000 personas internadas en una
institucin o que padecan de defectos de nacimiento fueron asesinados.13

Japn[editar]
En la primera parte de la era Shwa, los gobiernos japoneses promovieron el incremento del
nmero de japoneses sanos, al mismo tiempo que la disminucin del nmero de personas que
padecan retardo mental, discapacidad, enfermedades genticas y otras condiciones que los
llevaba a ser vistos como contribuciones "inferiores" al conjunto gentico japons.14
Las Leyes de Prevencin de la Lepra de 1907, 1931 y 1953 (la ltima solo revocada en 1996)
permitieron la segregacin de pacientes en sanatorios donde los abortos y esterilizaciones
forzosas eran comunes, as como el castigo autorizado de pacientes que "alteraran la paz".15
Bajo el mparo de la "ordenanza de prevencin de la lepra" en la Corea colonizada, los
pacientes coreanos fueron tambin sujetos a arduas labores.16
La Ley de Proteccin de la Raza Eugensica fue discutida desde 1934 hasta 1938 por la
Dieta. Despus de cuatro enmienda, fue promulgada como la "Ley Eugensica Nacional" en
1940 por el gobierno de Fumimaro Konoe.17 Segn Matsubara Yoko, de 1940 a 1945, se
esteriliz a 454 japoneses bajo el amparo de esta ley.18
Segn la Ley de Proteccin Eugensica (1948), la esterilizacin poda ser forzosa en
criminales "con predisposicin gentica a cometer crmenes", pacientes con enfermedades
genticas, tales como hemofilia, albinismo e ictiosis, y afecciones mentales tales
como esquizofrenia, trastorno bipolar y epilepsia.19 Las enfermedades mentales fueron
aadidas en 1952.

Suecia[editar]
Cerca de 63.000 esterilizaciones se practicaron entre 1935 y 1975 en el marco de las leyes
adoptadas por unanimidad en el Riksdag,20 que incluyeron la lobotomizacin de al menos
otras 4.500 personas,21 siendo una de las poblaciones objetivo los gitanos.22

India y China[editar]
Ni India ni China han tenido programas eugensicos de esterilizacin; sin embargo, han tenido
lugar esterilizaciones coercitivas sin la autorizacin del gobierno en China y bajo el mandato
del gobierno indio.
El estado de emergencia declarado en India entre 1975 y 1977 incluy una iniciativa infausta
de planificacin familiar que empez en abril de 1976, la cual inclua la vasectoma de miles de
hombres y ligadura de trompas de las mujeres, sea por pago o bajo condiciones coercitivas. El
hijo de la entonces primera ministra Indira Gandhi, Sanjay Gandhi, fue largamente culpado por
lo que result ser un programa fallido.23 Una fuerte reaccin en contra de cualquier iniciativa
asociada con la planificacin familiar sigui a este programa altamente controvertido, reaccin
que continu hasta el siglo XXI.24
En cambio, en China, se tomaron medidas enrgicas contra los oficiales que incentivaron la
esterilizacin forzosa, los cuales fueron encarcelados por sus acciones.25

Per[editar]
En el Per, el presidente Alberto Fujimori (1990-2000) ha sido acusado de genocidio y
de crmenes contra la humanidad a causa del programa de esterilizacin que tuvo lugar
durante su gobierno.2627 En ese perodo se puso en funcionamiento en el Per un programa
de esterilizaciones voluntarias para las mujeres indgenas (esencialmente quechuas), con el
nombre de "Plan de salud pblica" y que fue presentado el 28 de julio de 1995. El plan fue
financiado principalmente por la Agencia de Cooperacin Internacional Estadounidense con 36
millones de dlares y, con una cantidad mucho menor, por el Fondo de Poblacin de las
Naciones Unidas (UNFPA).28
El 9 de septiembre de 1995, Fujimori presenta un proyecto de ley que modificaba la "ley
general de poblacin", con el fin de autorizar la esterilizacin. Tambin se legalizan otros
mtodos de contracepcin, toda clase de medidas a las cuales se opone fuertemente la Iglesia
Catlica. En febrero de 1996, la propia OMS felicita a Fujimori por su plan de control
demogrfico.28
El ministro de salud de ese entonces, Luis Solari, instituye en septiembre de 2001 una
comisin especial sobre las actividades de anticoncepcin voluntaria quirrgica (AVQ),
mientras que una comisin parlamentaria se encarga de inquirir sobre las "irregularidades" del
programa. En julio de 2002, el informe final solicitado por el Ministro de Salud muestra que,
entre 1995 y el 2000, 331.600 mujeres fueron esterilizadas, mientras que 25.590 hombres
sufrieron una vasectoma.28 El plan, que tena como objetivo disminuir el nmero de
nacimientos en los sectores pobres de la sociedad peruana, apuntaba esencialmente a los
indgenas de las zonas ms abandonadas. Segn la acusacin de una congresista en
septiembre de 2003, 300 mil indgenas habran sido esterilizados de esta manera en los aos
90.29
La documentacin prueba que el presidente Fujimori estaba informado, mes a mes, del
nmero de intervenciones realizadas por los servicios de sus ex-ministros de salud: Eduardo
Yong Motta (1994-96), Marino Costa Bauer (1996-1999) y Alejandro Aguinaga (1999-2000).28
Una investigacin de derechos humanos de la abogada Giulia Tamayo, Nada Personal,
muestra que haban sido fijadas cuotas a los mdicos. Segn Le Monde diplomatique, se
haban organizado "festivales de ligaduras de trompas" en las zonas rurales y los pueblos
jvenes. En 1996, hubo 81.762 ligaduras de trompas, segn las cifras oficiales, habiendo
tenido su punto ms alto el ao siguiente, con 109.689 ligaduras, en comparacin a las
"nicamente" 25.995 reportadas en 1998.30
esterilizaciones forzosas
El ex presidente de Per Alberto Fujimori y tres ex ministros de Sanidad sern denunciados
por genocidio por el Congreso peruano.Se les acusa de haber dirigido un plan de
esterilizaciones forzosas, 'bajo presiones, amenazas e incentivos con alimentos, sin que
fueran debidamente informadas' a ms de 200.000 mujeres, la mayora indgenas, entre 1996
y 2000, de las cuales 18 murieron.Organizaciones de defensa de los derechos de las mujeres
cuestionan las cifras. La denuncia se basa en un informe realizado por una comisin del actual
ministerio de Sanidad.
Segn inform el diario espaol El Pas, el 23 de enero de 2014 la Fiscala del Per archiv el
expediente abierto contra Fujimori y los ministros de su gobierno involucrados en las
esterilizaciones forzadas sobre la base de que no se ha llegado a comprobar que [la
esterilizacin forzada] fue una poltica sistemtica y a que el presidente no tena
conocimiento de los hechos.31 Luego de mltiples apelaciones, el caso fue archivado dos
veces ms por el Poder Judicial, al no existir pruebas de que las esterilizaciones en general se
hicieron de manera forzada, ni que el Presidente Fujimori tuviera conocimiento de los escasos
casos de ligaduras de trompas sin consentimiento de las pacientes. De acuerdo al dictamen
del poder judicial, de aproximadamente 300 mil intervenciones voluntarias, hubo 300 posibles
casos de ligaduras contra la voluntad y 30 mujeres formalizaron sus denuncias (0.01%)
apoyadas por diversas ONG de DDHH, por lo que se abri proceso a Fujimori y sus ministros
de Salud.32
El 28 de enero de 2014 algunas de las vctimas de la esterilizacin forzosa en el Per junto a
la Parlamentaria Andina y defensora de los derechos humanos Hilaria Supa y otras
organizaciones presentaron una apelacin al archivo de la causa en la Fiscala de Lima.33

Mxico[editar]
Organizaciones de la sociedad civil, como Balance, Promocin para el Desarrollo y Juventud,
A.C., han recibido en los ltimos aos diversos testimonios de mujeres que viven con VIH que
sealan que con frecuencia la desinformacin acerca de la transmisin del virus ha dado lugar
a la esterilizacin forzada. Si bien existe amplia evidencia sobre la efectividad de las
intervenciones para reducir el riesgo de la transmisin madre-hijo/a, se han registrado casos
de mujeres seropositivas que han sido obligadas a someterse a esterilizaciones o aceptaron
ser esterilizadas sin la adecuada informacin y conocimiento acerca de sus opciones.34
En un informe realizado en El Salvador, Honduras, Mxico y Nicaragua, se concluy que las
mujeres que viven con VIH y cuyos proveedores de salud lo saban al momento de quedar
embarazadas, tenan seis veces ms probabilidades de experimentar esterilizacin forzada o
coaccionada en estos pases. Asimismo, muchas de estas mujeres informaron que los
proveedores de salud les dijeron que por vivir con VIH se anulaba su derecho a elegir el
nmero y espaciamiento de los hijos que deseaban tener, as como el derecho a utilizar un
mtodo anticonceptivo de su eleccin; empleando informacin errnea sobre las
consecuencias para su salud y la de sus hijos y negando acceso a tratamientos que minimizan
la transmisin madre-hijo del VIH para coaccionarlas a esterilizarse."35
Esto sucede aun cuando la norma de salud NOM 005-SSA2-1993 seala que la planificacin
familiar es el derecho de toda persona a decidir de manera libre, responsable e informada,
sobre el nmero y espaciamiento de sus hijos y a obtener la informacin especializada y los
servicios idneos y que el ejercicio de este derecho es independiente del gnero, la edad y el
estado social o legal de las personas.34

Uzbekistn[editar]
En 2012 se hacen pblicas las polticas secretas de esterilizacin forzosa -con el fin de
controlar la natalidad- llevadas a cabo por Islam Karimov, dictador de Uzbekistn. El programa
obliga a los mdicos a extirpar el tero a las mujeres, sin su conocimiento ni su aprobacin,
cuando se hacen una revisin o despus de un parto. Se estima entre 10.000 y 100.000 las
esterilizaciones forzosas practicadas.363738
Diversas organizaciones han denunciado la tolerancia de Estados Unidos hacia esas prcticas
a cambio de permitir el trnsito de militares; as a pesar de conocerse estos abusos, gracias a
los informes de Amnista Internacional38 (entre otras fuentes), el gobierno de EE.UU sigue
apoyando militar y econmicamente al rgimen de gobierno liderado por Islom Karimov.3940

Otros pases[editar]
Entre los otros pases que instauraron tales prcticas, se encuentran
Australia, Noruega, Finlandia, Estonia, Eslovaquia, Suiza, Islandia y algunos pases
de Latinoamrica (como Puerto Rico -Operacin manos a la obra-).414243 En el Reino Unido, el
secretario de Estado Winston Churchill aprob una clusula que instauraba la esterilizacin
forzosa en el Mental Deficiency Act de 1913. Pero el escritor G.K. Chesterton organiz una
campaa exitosa en favor de su abolicin.
La Unin Sovitica impuso la esterilizacin forzosa a los obreros deportados de Rumania a los
campos de trabajo, poco despus de la Segunda Guerra Mundial (entonces Rumania deba
proveer a Rusia de mano de obra, por una clusula incluida en el armisticio).44
Checoslovaquia llev a cabo una poltica de esterilizacin de mujeres gitanas entre 1973 y
1990. Los disidentes de la Carta 77 la denunciaron en 1977-78 como un "genocidio", pero la
prctica continu hasta la Revolucin de terciopelo de 1989.45 Aunque la poltica haya sido
oficialmente abolida despus de 1990, ciertos mdicos continuaron este programa (la ltima
vctima censada fue esterilizada en el 2003).46 Un informe de 2005 elaborado por el defensor
del pueblo, independiente del gobierno checo, Otakar Motejl, identific docenas de casos de
esterilizacin forzosa entre 1979 y 2001 e hizo un llamado para realizar investigaciones
penales y una posible acusacin contra varios trabajadores y administradores de los servicios
de salud.
EI tema lo regula el ttulo IV, del libro 11 del Cdigo Penal y su extensin es el resultado de la importancia que
el Legislador le ha dado con acierto al bien jurdico "libertad". En efecto, la libertad despus de la vida, es el
bien jurdico principal que merece la ms alta estima, pues el de la integridad corporal que tutela el delito de
lesiones, salvo que apareje merma de la libertad locomotora o ambulatoria, no lo es tanto.
Es atributo esencial y moral del humano, su libertad; en uso de ella han progresado las comunidades
y sociedades, y la sola estructura nerviosa y potencialidad neuropsicolgica del hombre la explica y
fundamenta. Slo cuando el hombre es libre alcanza su mxima realizacin y ofrece su mximo aporte a sus
congneres individual o socialmente organizados. Las sociedades, poltica y econmicamente libres, han
alcanzado un ms alto grado de prosperidad en comparacin con las sociedades intervenidas en esos
campos.
En el Per, la libertad como derecho tiene rango constitucional. El Artculo Segundo de la Carta Mayor de
1993, consagra:
a. La libertad de conciencia y religin (inc. 3)
b. La libertad de informacin, opinin, expresin (inc. 4)
c. La libertad de creacin intelectual, artstica, tcnica y cientfica (inc. 8)
d. La libertad de asociarse (inc. 13)

De esto surge que nadie esta obligado a hacer

Lo que la ley no manda, ni impedido de hacer
Lo que ella no prohbe (inc.24.a);
Y que no se permite forma alguna de restriccin de
La libertad personal (inc.24.b)
e. La libertad y a la seguridad personales. (inc.24)
f. La libertad sindical (inc.28)

La libertad es un bien jurdico del que slo puede disponer su titular. Es pues, un bien altamente disponible de
donde sigue que mediando consentimiento del titular asoma invencible la causa de atipicidad. La libertad se
manifiesta de tan variadas formas que, el sistema de su tutelaje obliga un muy amplio ttulo
con morfologa rica y variada.
VIOLACIN DE LA LIBERTAD PERSONAL
Se comprende en este captulo, los tipos penales de coaccin, secuestro y trfico de menores agravado.
 COACCIN:
1. Descripcin tpica. 2. Fuente. 3. Bien jurdico protegido. 4. Tpica objetiva. 5. Tipicidad subjetiva. 6. Tipo de
realizacin imperfecta. 7. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo l51.- El que mediante amenaza, obliga a otro a hacer lo que la ley no manda o le impide hacer lo
que ella no prohbe ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
2. Fuente
Proyecto C.P. peruano 1991; Art. 167
3. Bien Jurdico Protegido
Se tutela el derecho a la autodeterminacin que tiene todo ciudadano, su libertad personal referida a la
formacin de voluntad humana sin el ajeno constreimiento proveniente del anuncio conminatorio de la
acusacin de un mal constitutivo o no de un delito.
Tratndose de una tutela plural de bienes cabe aadir al de la libertad personal desde la formacin de la
voluntad, el de la seguridad personal como derecho a la expectativa jurdica que suscrita el parmetro legal
como estmulo al saber qu atenerse de las personas.
Pea Cabrera precisa el objeto de la tutela diciendo que es la libertad de hacer o dejar de hacer algo.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluyendo al funcionario pblico con excepcin de 1os casos en
que la realizacin del tipo por parle del funcionario implique exceso o abuso de sus atribuciones en cuyo
supuesto lo reclamar el art. 376 del C. P. Fuera de ese supuesto, persona, funcionario o no, que desarrolle
el comportamiento previsto en el tipo del art. I51 que trabajamos, se constituye en sujeto activo del mismo.
Sujeto pasivo puede serlo cualquier persona en capacidad psicofsica de obrar, quedando excluidos entonces
los inimputables por enfermedad mental inhabilitante (psicosis v.g.) o por ser recin nacidos, por no tener
voluntad doblegable por coaccin. Los nios con capacidad de obrar pueden, al tono de lo que afirmamos, ser
sujetos pasivos del tipo bajo razn.
El comportamiento que exige el tipo al agente es el de obligar o compeler a otro mediante violencia o
amenaza obrar determinadas conductas no exigidas por la ley, o impedirle a la vctima obrar conforme la ley le
permite. Son dos pues las imposiciones que el sujeto activo hace:
a. Compeler mediante violencia o amenaza a la vctima, a actuar o hacer lo que la ley no manda.
b. Impedir mediante violencia o amenaza a la vctima, a hacer lo que la ley no prohbe.

El medio como es de verse tendr que ser el de la violencia, es decir del empleo de la fuerza fsica real
intimidatorio sobre la persona y/o las cosas. Se trata desde luego, y para no confundirla con la amenaza, de
los supuestos en que se anula la capacidad de adoptar una resolucin de voluntad en el sujeto pasivo o se le
impide fsicamente la actuacin de la resolucin tomada. Los casos en que la violencia acta sobre
la motivacinpertenecen al mbito de las amenazas.
Respecto de la amenaza, decir que es general admitir en la doctrina que ella se refiera al anuncio a la vctima
y por el medio que sea (verbal, gesticular, electrnico, etc.) que le espera determinado mal de no actuar o
actuar de determinada manera no exigida o prohibida por ley. La amenaza adems podr ser abierta o velada
siempre que resulte inequvoca a criterio del juez.
El mal anunciado puede o no ser constitutivo de delito. S lo es (amenaza de muerte v.g.) se la entender
como ms grave que si no lo es (amenaza con indisponer al empleado con el jefe), de modo que como dice
Polaino Navarrete si el mal es constitutivo de delito se concreta una categora tpica de amenaza ms grave.
El mal anunciado puede referirse al que se causar sobre la propia vctima, en su integridad fsica o moral,
sobre sus familiares o personas queridas, por la intimidad habida entre ellos o sobre su patrimonio.
Un aadido en este punto es el relativo a determinar si ser delictiva la coaccin orientada a obligar a otro
una conducta moral o religiosa (ir a misa v.g.) o impedir un acto inmoral (hacer el amor con esposa de otro o
practicar acto homosexual en lugar privado).
La respuesta que proponemos es que s lo ser, de exclusiva cara al texto del tipo y al hecho que la moral no
se asimila necesariamente al derecho penal.
Es distinto el caso en cambio de quien coacciona para evitar una comisin u omisin delictiva, pues estamos
ante una causa de justificacin.
5. Tipicidad Subjetiva
Se requiere dolo.
6. Tipo de Realizacin imperfecta
Se consuma el delito cuando el agente conmin a la vctima conforme el tenor del tipo. Se admite la tentativa
para cuando la amenaza no surte efectos en la vctima.
7. La pena
La pena es privativa de libertad no mayor de dos aos.
SECUESTRO
1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien jurdico. 4. Tipicidad objetiva. 5. Tipicidad subjetiva. 6. Tipo de
realizacin imperfecta. 7. La pena.
1. Descripcin Tpica
Art. 152.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de treinta aos el que,
sin derecho, motivo ni facultad justificada priva a otro de su libertad personal, cualquiera sea el mvil, el
propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra la privacin o restriccin de su
libertad.
La pena ser no menor de treinta aos cuando:
1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado.
2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
3. El agraviado es funcionario, servidor pblico o representante diplomtico.
4. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
5. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consaguinidad o segundo de afinidad, con las
personas referidas en el inciso 3 y 4 precedente.
6. El agraviado es menor de edad o anciano.
7. Tiene por objeto obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a
una autoridad a conceder exigencias ilegales.
8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organizacin criminal. o a una tercera persona
para que preste al agente del delito ayuda econmica o su concurso bajo cualquier modalidad.
9. El que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que haya
conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio, o suministre deliberadamente
los medios para la perpetracin del delito.

La pena ser de cadena perpetua cuando el agraviado resulte con graves daos en el cuerpo o en la salud
fsica o mental durante el o a consecuencia de dicho acto.
2. Fuente:
Proyecto de C.P. peruano de 1991: Art. 153
3. Bien Jurdico
Es intensiva la doctrina que admite que el bien tutelado con el tipo penal del secuestro es la libertad
ambulatoria, es decir, la libertad de locomocin entendida como la facultad de fijar libremente, por parte de la
persona, su situacin espacial.
No compartimos la tesis de Pea Cabrera en el sentido de comprenderse como bien jurdico del tipo, la
libertad externa, es decir la libertad de movimientos en el espacio pues esa situacin puede ocurrir en el tipo
de la coaccin (violencia fsica) pero no en el secuestro.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo, cualquier persona, incluyendo al funcionario pblico fuera de sus funciones.
Sujeto pasivo en general y para el tipo base puede ser cualquier persona, incluida el inimputable por
enfermedad mental inhabilitante, an cuando no se percate del agravio del que est siendo vctima.
Sujeto pasivo en especial y agravante puede serlo adems, el menor de edad y el anciano an cuando no se
d cuenta del agravio (bebs, o seniles v.g.); el funcionario o servidor pblico representante diplomtico, el
pariente en tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad y el empresario privado.
No compartimos desde luego la tesis del profesor Bramont Arias Torres de condicionar la eventual condicin
del sujeto pasivo de los inimputables, menores o enfermos mentales, a que tengan la capacidad suficiente
para tomar decisiones sobre sus desplazamientos, no slo porque, en la forma agravada, el inciso 5 del
artculo bajo razn, no lo sugiere y ubi lex non distinguet nec non distinguere debemos, sino porque la libertad
ambulatoria cierta del inimputable la ejercen por representacin los padres, tutores o curadores. Baste aadir
que, si corresponder al mbito tmporo-territorial de la ley peruana, es paradigmtico para todo tiempo y lugar,
el caso del secuestro del hijo (beb) del aviador norteamericano Charles Lindbergh.
El comportamiento que exige el tipo simple es el de privar, sin derecho motivo ni facultad justificada, a una
persona de su libertad ambulatoria, sea cual fuere el mvil o circunstancia.
Las formas de privacin pueden ser muchas, siendo las previsibles las del encierro de la vctima por el tiempo
que sea, an el muy breve, o su traslado engaoso o violento a lugar distingo del que le corresponde o quiere
estar.
Como el tipo exige que la accin del secuestro se realice "sin derecho" debemos entender que no se
comprende el caso del derecho de correccin que tienen los padres, educadores, tutores, curadores o el
derecho de tratamiento y cura que tienen mdicos y enfermeros.
Asimismo, el tipo exige la carencia de motivo o facultad justificada, lo que resulta una previsin excesivamente
abierta dado que no especifica el art. 152, modificado por el Decreto Legislativo 896, qu motivo o facultad es
inadmisible. Se entiende sin embargo, que debe el motivo o la facultad asociarse a una causa de justificacin,
lo que ocurre cuando existe orden judicial, etc.
El comportamiento que exige el tipo agravado tienen la siguientes particularidades.
4.1. Por la conducta del agente.
4.1.1. El agente abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado:
Ha querido el legislador tutelar adems de la libertad ambulatoria de la vctima, su indemnidad psicolgica,
moral y corporal, agravando la culpabilidad y la pena del sujeto activo si se excede abusando sexualmente o
de otro modo de ella.
El concepto corromper no puede ser otro que el que de comn le asigna el ciudadano medio a los actos o
sugestiones inmorales que despiertan e incitan en l o la menor, apetitos y prcticas desviadas.
El concepto de crueldad alude al hecho de infligirle a la vctima sufrimientos innecesarios de cualquier ndole.
La crueldad se define slo a partir de la innecesariedad del tormento para el propsito principal que reclama el
tipo.
4.1.2. El agente pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado:
Aqu la gravedad del hecho resulta del medio -falsedad en el dato- empleado por el agente. El atribuirle a la
vctima un padecimiento mental que no tiene, resulta alevoso.
Aadir que usualmente se requerir del concurso de terceras personas (mdicos, psiclogos, etc.) que. por
codicia o ineptitud profesional admiten el encierro de la vctima en centros de salud mental.
Aadir que lo alevoso del asunto surge del hecho que la vctima bajo encierro inopinado y forzado, lo mismo
que bajo el efecto de los frmacos calmantes, llega a tener ciertamente el aspecto de un enfermo mental sin
serlo.
4.2. Por la calidad de la vctima.
4.2.1. Cuando el agraviado es funcionario, servidor pblico o representante diplomtico.
Aqu, con excepcin del representante diplomtico, a quien el estado le debe permanente seguridad y porque
la suya es actividad a dedicacin exclusiva, no entendemos por qu la calidad de servidor pblico o
funcionario puede darle gravedad especial al asunto. Cuando Pea Cabrera y Bramont Arias Torres afirman
que ello se debe .o que sirven al pas, olvidan que todos los ciudadanos en general y los de la actividad
privada en particular tambin sirven al pas. Figura anacrnica.
4.2.2. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
Ha querido el legislador tutelar la autonoma y libertad de los empresarios del sector privado, frecuentemente
amenazados por el delito de secuestro en vista de la factibilidad de alcanzar con ello recursos econmicos.
La previsin es sin embargo muy abierta pues cualquier actividad que no sea la correspondiente al sector
pblico pertenece por exclusin al sector privado. El Juzgador deber sin embargo, interpretar
restrictivamente el punto en trmino de prever como conducta agravada la que atenta contra la libertad de
empresarios privados o profesionales cuyo xito econmico sea ostensible.
4.2.3. El agraviado es pariente dentro del tercer y grado de consanguinidad o segundo de afinidad con las
personas referidas en el inciso precedente.
Insiste pues el legislador en el anacronismo infundadamente emotivo de que hemos dado cuenta.
4.2.4. Si el agraviado es menor de edad o anciano: Se tratara a tenor del tipo de proteger en mayor medida
que al adulto, al menor de dieciocho aos de edad. Pea Cabrera afirma que lo ser el menor de 16 aos de
edad porque es este menor a quien el Cdigo Civil peruano en su art.43, inc. l los considera absolutamente
incapaces.
No compartimos este respetable criterio. Para el Derecho Penal, que es de lo que escribimos; es menor de
edad el menor de dieciocho aos.
El tipo adems, por disposicin del Decreto Legislativo 896, tutela con acierto a1 anciano, entendiendo por ta1
al mayor de 65 aos, por aplicacin extensiva del art.22 del Cdigo Penal.
4.3. Por la finalidad que persigue el actor con el secuestro:
4.3.1. Cuando se comete para obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un detenido o a
una autoridad para conceder exigencias ilegales: Nuevamente mueve en el legislador un mayor rechazo al
hecho de que el agente instrumentaliza a la vctima, adems de exhibir propsito extorsivo.
4.3.2. Cuando se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organizacin criminal, o para obligar
al agraviado o a una tercera persona para que preste al agente del delito ayuda econmica o su concurso bajo
cualquier modalidad.
Se trata de agravar la conducta extorsiva del agente adems del hecho que instrumentalice a la vctima sin
reparo humano alguno.
Es el caso del secuestro de mdicos cirujanos para que atiendan a los terroristas heridos en
sus acciones delictivas.
4.3.3. El que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de secuestro, suministra informacin que
haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones cargo u oficio, o suministre deliberadamente los
medios para la perpetracin del delito.
El legislador ha querido punir gravemente el suministro de informacin y datos de los que dispone el agente
por su proximidad laboral con la vctima, facilitadotes del secuestro.
4.4. Por el resultado:
4.4.1. Es particularmente agravado el caso que el agraviado resulte con graves daos en el cuerpo o en la
salud fsica o mental, o muera durante el secuestro, o a consecuencia de dicho acto.
No era necesario incluir este punto en el cdigo por dos razones:
a) Porque se puede resolver con el concurso de delitos. Lesiones graves v.g.
b) EI resultado fortuito, concomitante al secuestro, no querido ni previsto, no puede punirse sin colisionar con
la prohibicin contenida en el art. VII del Ttulo Preliminar que consagra la exigencia de responsabilidad penal
del autor y la proscripcin de la responsabilidad objetiva.
5. Tipicidad Subjetiva
El secuestro es un tipo doloso, esto es, entendimiento y voluntad de privarle la libertad ambulatoria a otro.
Aadir para el supuesto agravado que el autor deber saber en el supuesto de crueldad puesta en peligro de
la vida o la salud que en efecto su conducta es innecesariamente cruel o peligrosa para la vida y salud de la
vctima.
Para el supuesto segundo, deber saber el actor que la vctima es mentalmente sana.
Para el tercero, cuarto, quinto y sexto supuesto de agravacin es obvio que el actor deber saber las
calidades de la vctima. Para el supuesto agravado noveno, el actor deber saber que la informacin que
suministra en el caso concreto facilita el secuestro se propone el receptor.
6. Tipo de Realizacin Imperfecta
Se consuma el delito en el momento en que se priva de la libertad ambulatoria de la vctima. Admite desde
luego tentativa. El caso de quien intercepta el auto en que va la vctima (comienzo de los actos ejecutivos) ya
es tentativa Tomada la vctima, subida en el auto del o de los agentes ya se consum el delito de secuestro.
El delito es permanente hasta tanto no se libere al sujeto pasivo, por lo que el plazo de prescripcin, se cuenta
desde entonces.
7. La Pena
Para la figura simple, la pena correspondiente es la privativa de libertad no menor de veinte ni mayor de
treinta aos. Para la forma agravada, la pena privativa de libertad ser no menor de treinta aos.
La pena ser de cadena perpetua para el supuesto del resultado de graves daos en el cuerpo en la salud
fsica o menta, o muerte durante el secuestro o a consecuencia de dicho acto.
TRFICO DE MENORES
1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad Subjetiva. 6.
Tipicidad Agravada. 7. Tipo de Realizacin Imperfecta. 8. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo l53.- El que retiene o traslada de un lugar a otro a un menor de edad o a una persona incapaz de
valerse por si misma, empleando violencia, amenaza, engao u otro acto fraudulento, con la finalidad de
obtener ventaja econmica o explotar social o econmicamente a la vctima, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cuatro ni mayor de 10 aos, e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2, 4
y 5.
Si el agente comete el hecho en agrupacin o en calidad de afiliado a una banda, la pena ser privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de doce aos, e inhabilitacin conforme al Artculo 36, incisos 1, 2, 4 y
5.
2. Fuente
Proyecto de C. P. peruano de 1991: Art. 169
3. Bien Jurdico Protegido
La ley tutela la libertad ambulatoria personal del menor o una persona incapaz de valerse por s misma,
independientemente de la causa que explica esa incapacidad.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo slo puede serlo el menor de 18 aos de edad o
cualquier otra persona incapacitada de valerse por s misma.
El comportamiento que exige el tipo al agente es el su verbo rector: retener o trasladar.
Retener significa conservar, guardar, no dejar que se vaya, arrestar a la vctima, al menor o incapaz.
Trasladar significa mudar, desplazar a la vctima menor de un lugar a otro distinto y no querido.
El medio que emplea el agente habr de ser el violento (violencia fsica), la amenaza con la causacin de un
mal inminente, el fraude, engao o por abuso de confianza..
El consentimiento de la vctima es irrelevante tratndose de menor de edad. El mayor de edad incapaz de
valerse fsicamente por s mismo, si puede prestarlo dando paso a una causa de atipicidad.
5. Tipicidad Subjetiva
Es tipo doloso lo que implica en el agente, saber que traslada o retiene sin su consentimiento a un menor de
edad o incapaz de valerse por s mismo.
Es exigencia subjetiva del tipo, el propsito que anima al agente de obtener ventaja econmica por
explotacin social o econmica de la vctima.
Si el propsito fuera el de extorsionar a terceros, pidiendo de ellos dinero para la liberacin de la vctima, el
caso sera de secuestro, previsto por el art. 152 del C. P. y no trfico de menores.
6. Tipicidad Agravada
El tipo prev y agrava la coautora y participacin con dos o ms personas, pues a ello se refiere el tipo
cuando menciona el que se cometa el delito en agrupacin, o afiliado a banda. Se entiende que es destinada
a trfico de menores.
7. Tipo de Realizacin Imperfecta
Se consuma el delito con el acto de retener o trasladar al menor o incapaz por los fines crematsticos que
regula el tipo, aunque el agente no consiga sus fines econmicos o de explotacin. Se admite la tentativa.
8. La Pena
Para el tipo simple, la pena es la privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos e
inhabilitacin conforme el art.36, inc. 1, 2, 4 y 5 del C. P., es decir:
1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el agente.
2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico.
3. Incapacidad para ejercer profesin, comercio o industria.
4. Incapacidad para ejercer patria potestad, tutela y curatela.
Como puede verse, se trata de una inhabilitacin absurda y anacrnica pues slo debi referirse la
inhabilitacin para el caso de las prcticas o empleos con menores o incapaces.
En el caso. de concurrir la agravada, la pena privativa de libertad es no menor de cinco ni mayor de doce
aos, ms la misma inhabilitacin del modo simple.
TRFICO DE MENORES O INCAPACES
AGRAVADO POR LA CALIDAD DEL AUTOR
1. Descripcin tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad Subjetiva. 6. Tipo
de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo 153-A.- El funcionario o servidor pblico y los directivos de las entidades privadas, vinculadas
especial o genricamente con menores o personas incapaces que, abusando de su cargo, los retiene o
traslada arbitrariamente de un lugar a otro, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni
mayor de doce aos e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2', 4 y 5.
Si comete et hecho con la finalidad de obtener ventaja econmica o explotar social o econmicamente a la
vctima, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos, e
inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2, 4 y 5.
2. Fuente
Proyecto C. P. peruano de 1991: Art. 169.
3. Bien Jurdico Protegido
Se tutela la libertad ambulatoria del menor o incapaz, lo mismo que el sistema legal de custodia y tutora de
incapaces y menores.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo slo puede serlo funcionario o servidor pblico, lo mismo que directivo de una entidad privada,
vinculado especial o genricamente con menores o incapaces de valerse por s mismos se entiende, que son
los sujetos pasivos.
El comportamiento debe implicar abuso del cargo de funcionario o directivo a que nos hemos referido y el acto
debe ser uno de retencin o traslado de la vctima, sin que sea exigencia del tipo simple perseguir finalidad.
El comportamiento agravado en cambio implica que el agente acte con la finalidad de obtener una ventaja
econmica o de explotacin econmica o social de la vctima.
5. Tipicidad Subjetiva
El tipo es doloso, no cupiendo realizacin culposa, por lo que el sujeto activo deber actuar entendiendo y
queriendo realizar el tipo objetivo.
El elemento subjetivo adicional, es la finalidad econmica que persigue el agente en la forma agravada.
6. Tipo de Realizacin Imperfecta
El delito se consuma con la retencin o traslado de la vctima, sin que sea necesario, en la forma agravada,
que consiga su propsito. Se admite la tentativa.
7. La Pena
Se conmina la conducta con una pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de doce aos e
inhabilitacin, art.36, incisos 1, 2 , 4 y 5 del C.P.
Para la forma agravada la pena privativa de libertad es una no menor de diez ni mayor de veinte aos e
inhabilitacin, art.36, incs. 1, 2, 4 y 5.
Como puede verse, son penas excesivas e innecesariamente elevadas.
VIOLACION A LA INTIMIDAD
Se comprende en este captulo los tipos penales de invasin de la intimidad; invasin agravada de la intimidad
por la calidad del agente; revelacin de intimidad conocida por motivo de trabajo; informacin y organizacin
indebida de archivos y accin privada.
VIOLACIN DE LA INTIMIDAD PROPIAMENTE
1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad Subjetiva. 6.
Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo I54.- El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando, escuchando o
registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos, procesos tcnicos u otros
medios, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das-multa, cuando el agente
revela la intimidad conocida de la manera antes prevista.
Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de dos ni mayor de
cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.
2. Fuente
Proyecto Cdigo Penal peruano de 1991: Art. 170 y la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de
1948: Art. l2.
3. Bien Jurdico Protegido
Es propio del Estado liberal y democrtico de derecho, el respeto y tutela de la ntima libertad, de la privacidad
del ciudadano expuesto cada vez ms a la invasin por la proximidad interpersonal de las ciudades modernas.
La Constitucin peruana de 1993, en el numeral 7 del art. 2, consagra el derecho a la intimidad. Para definir el
bien jurdico tutelado es menester definir previamente el concepto de intimidad como lo hace Pea Cabrera
cuando dice que el derecho de intimidad como el mbito que le permite a cada persona tener un espacio de
su existencia para el recogimiento, sin que sufra la interferencia de tercera persona, incomodndolo,
afligindolo o perjudicndolo. Es el derecho de estar solo.
Siendo as las cosas, el bien jurdico tutelado es la intimidad personal y familiar como "el mbito personal
donde cada uno, preservado del mundo exterior, encuentra las posibilidades de desarrollo y fomento de
su personalidad" o "como un bine jurdico positivo, proyectado socialmente, del que derivan facultades
de control sobre los datos e informaciones del individuo en la sociedad tecnolgica".
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo es cualquier persona "debiendo estar incluidos quienes se encuentran dentro del crculo de
posibles autores de tipos especiales", sujeto pasivo el ciudadano o la familia. La conducta tpica es la
transgresora o violadora del espacio ntimo de las persor7as o familias mediante la observacin visual,
escuchando o registrando de cualquier manera un hecho, actividades, imgenes, palabras y escritos.
Como primer punto, la o las vctimas debern encontrarse en un mbito privado (ntimo).
Como segundo punto, la observacin adems de dirigida, ser la que corresponde al propsito del agente de
enterarse de lo que ocurre, es decir, atenta, concentrada y hasta sostenida, pues una observacin casual o de
pasada, no puede darse por subsumida en el tipo.
Como tercer punto, esta observacin no puede ser consentida, explcita o implcitamente, como pudiera
entenderse la conducta de una persona exhibicionista. En este supuesto hay causa de atipicidad.
Como cuarto alcance, decir que debe corresponderse la materia de la observacin con el mbito de tutela del
tipo, por criterios de imputacin objetiva ya que la conducta infractora del deber de autocuidado de la vctima
desculpabiliza al autor.
Respecto de los medios auxiliares empleados por el agente para su propsito, decir que el tipo admite todos:
los instrumentos, procesos tcnicos u otros medios.
Estamos pues a que el agente puede emplear artificios electrnicos de escucha y transmisin, grabacin
o reproduccin de sonidos, equipos de informtica, vdeos, etc.
4.1. Tipicidad Objetiva Agravada
El tipo prev dos conductas violatorias de la intimidad como particularmente graves:
a) Si el autor revela la intimidad conocida, a terceras personas, de manera interpersonal.
b) Si el autor para revelar la intimidad conocida, se vale de un medio de comunicacin social. Se entiende
peridicos o tv.
5. Tipicidad Subjetiva
El tipo exige dolo. No cabe la imprudencia o el caso fortuito de quien se topa inopinada e involuntariamente
con determinada escena.
6. Tipo de Realizacin Imperfecta
La consumacin se tiene con el acto de observacin, escucha o registro de la escena, hecho, palabra, escrito
o imagen de la o las vctimas. Cabe la tentativa como cuando sin lograr su propsito el agente instal los
equipos en el ambito ntimo de la vctima.
Si el agente sin penetrar fsicamente el mbito territorial ntimo, prepara dispositivos de observacin a
distancia, con el propsito, pero sin iniciar la conducta del tipo, por estar ausente la vctima, se estara en
actos preparatorios no punibles.
En ningn caso la consumacin exige que se haya producido revelacin o publicacin del material.
7. La Pena
Para el tipo simple. La pena es una privativa de libertad no mayor de dos aos.
La forma agravada por revelacin interpersonal de la materia conocida da lugar a una pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das multa.
La forma agravada por revelacin del material mediante medios de comunicacin masiva da lugar a una pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das multa.
Se trata pues de penas absurdamente altas por criterio simblico.
INVASION AGRAVADA DE LA INTIMIDAD POR
LA CALIDAD DEL AGENTE
1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Generalidades.
1. Descripcin Tpica
Artculo 155.- Si et agente es funcionario o servidor pblico y, en ejercicio del cargo, comete el hecho
previsto en el artculo 154, la pena ser no menor de tres ni mayor de seis aos e inhabilitacin conforme al
artculo 36. incisos l, 2 y 4.
2. Fuente
Proyecto de Cdigo Penal Peruano de 1991: Art. 171.
3. Generalidades
Se trata de un tipo agravado por la calidad del agente, es decir, si el autor es funcionario servidor pblico y
realiza la conducta del tipo objetivo y subjetivo del art. 154 del C. P., en el ejercicio del cargo. Tal el caso de
las llamadas "escuchas telefnicas" que pudieran realizar agentes del servicio de inteligencia nacional en
agravio de ciudadanos.
No se requiere revelacin ni publicacin para estar a la consumacin de este delito especial.
La pena correspondiente es una privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos de inhabilitacin
conforme el art.36, incisos 1,2 y 4 del C. P.
Aadir puede aparecer la conducta y ser amparada por una causa de inculpabilidad, como la de obediencia
jerrquica disculpante, o causa de justificacin cuando media autorizacin judicial.
REVELACION DE LA INTIMIDAD CONOCIDA POR
MOTIVO DE TRABAJO
1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad Subjetiva. 6.
Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo 156.- El que revela aspectos de la intimidad personal o familiar que conociera con motivo del trabajo
que prest al agraviado o a la persona a quien ste se lo confi, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de un ao.
2. Fuente
Proyecto C. P. peruano de 1991: Art. 172.
3. Bien Jurdico Protegido
Siempre se tutela la intimidad personal y familiar como aspecto de la libertad. de la libertad.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo slo puede serlo quien trabaj o trabaja para la(s) vctima(s) y con ocasin de lo cual conoci
aspectos de la vida ntima que revela. No basta pues que trabaje o haya trabajado, es necesario que el
material intimo revelado se origine en ese hecho y no en otro.
Sujeto pasivo, la persona agraviada, cualquiera que lo sea o la familia.
La conducta tpica del actor es la de dar a conocer o divulgar a terceras personas aspectos de la vida ntima
de la vctima o su familia, conocidos por el agente con motivo del trabajo que prest al agraviado o a la
persona a quien ste confi.
Se trata de un abuso de confianza. Es una forma de revelacin de secreto profesional o de oficio que infringe
el obligado a callarlos por lealtad y confidencialidad elementales.
5. Tipicidad Subjetiva
El agente deber proceder con dolo, esto es, con conocimiento cabal de estar revelando aspectos ntimos de
figura agraviada, conocidos con ocasin del trabajo y no obstante, querer hacerlo.
De lo expuesto cabe rechazar como delictiva, la comisin imprudente, lo que es ciertamente factible.
6. Tipo de Realizacin Imperfecta
Se consuma el delito tan pronto se produce la revelacin del material ntimo tutelado. La tentativa, aunque
difcil, es posible cuando se emplean medios de informacin a distancia, cartas, internet, etc. y no llega a su
destinatario el dato.
7. La Pena
Es privativa de libertad
ORGANIZACIN Y EMPLEO INDEBIDO DE ARCHIVOS DE
DATOS DE LA VIDA NTIMA
1. Descripcin Tpica. 2. Fuente, 3. Bien Jurdico Protegido. 4. Tipicidad Objetiva. 5. Tipicidad Subjetiva. 6.
Tipo de Realizacin Imperfecta. 7. La Pena.
1. Descripcin Tpica
Artculo 157.- El que, indebidamente, organiza, proporciona o emplea cualquier archivo que tenga datos
referentes a las convicciones polticas o religiosas y otros aspectos de la vida ntima de una o ms personas,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.
Si el agente es funcionario o servidor pblico y comete el delito en ejercicio del cargo, la pena ser no menor
de tres hi mayor de seis aos e inhabilitacin conforme el artculo 36, incisos 1, 2 y 4.
2. Fuente
Proyecto C. P. Peruano de 1991: Art 173.
3. Bien Jurdico Protegido
Se protege la libre intimidad de las personas lo mismo que a la reserva de sus convicciones polticas y
religiosas.
4. Tipicidad Objetiva
Sujeto activo del tipo simple puede ser cualquier persona no justificada por la ley. Slo as se entiende que el
tipo diga "el que, indebidamente".
Sujeto pasivo, cualquier persona. Pea Cabrera sostiene que la persona jurdica puede igualmente ser sujeto
pasivo. No compartimos su respetable criterio, ya que el tipo de tutela la intimidad de la persona natural.
El comportamiento del agente puede ser cualquiera de los siguientes:
a. Organizativo de archivos conteniendo datos referentes a las convicciones polticas o religiosas y otros
aspectos de la vida ntima de una o ms personas.

Se trata de una trata que puede emplear cualquier sistema de archivos desde el simple manual por tarjetas,
hasta el ms sofisticado sistema de cmputo con banco de dalos amplios.
b) Proporcionar o emplear datos ya organizados en archivo, sobre las convicciones polticas o religiosas o de
la vida ntima de 1as personas.
4.1. Tipicidad Objetiva Agravada
Sucede cuando el sujeto activo es funcionario o servidor pblico y acta en ejercicio del cargo.
5. Tipicidad Subjetiva
Se exige dolo.
6. Tipo de Realizacin Imperfecta
El delito se consuma con el acto de organizacin de datos, aunque est en su fase inicial el archivo, o con el
hecho de entregar el dato ntimo del archivo preexistente o emplearlo. Se admite la tentativa desde luego.
7. La Pena.
Para el tipo simple se conmina la conducta con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos. Para el tipo agravado por la calidad del agente se establece una pena privativa no menor de tres ni
mayor de seis aos, ms inhabilitacin, Art. 36, incs. 1, 2 y 4.
DELITO DE VIOLACIN DE DOMICILIO
Art. 159
I.- CONSIDERACIONES GENERALES,
Se entiende que para la configuracin del comportamiento delictivo, el sujeto activo deber cumplir las
prohibiciones distintas que la ley prev como decir penetrar, entrar o introducirse en un espacio determinado
que no es de su propiedad, considerando que este a ingresado sin autorizacin del propietario del bien. El
segundo comportamiento se configura cuando una vez ya ingresado al domicilio el sujeto activo quien ha
cometido ya el delito permanece en el interior pese a que el titular del bien le increpa a retirarse del recinto;
siendo este un acto posterior de agotamiento del primero, tanto en el primer y segundo comportamiento es en
contra de la voluntad del morador del bien inmueble. Lo que se protege en este Delito es la intimidad personal
y la soberana del titular sobre el espacio fsico en que domicilia.
Debe aclararse que no necesariamente debe ser una construccin de material noble ni ser necesariamente
inmueble, ni amplia, bastando tan solo que el rea sugiera exclusin.
Que, este delito puede ser cometido por cualquier persona, con excepcin del Funcionario o servidor publico
quienes cometen otro tipo de delito( Allanamiento Ilegal de Domicilio ) y se comete contra cualquier persona
que habita un bien, la ley especifica a la morada, casa de negocio ajeno, su dependencia y el recinto habitado
por otra. Por morada se entiende a todo lugar que por su destino sirve para ser habitada por personas sea en
forma permanente o aislada sea para pernotar o no Ejm. Casa, habitacin de un hotel, camarote de un buque,
en casa de casa de negocio es un local destinado a celebrar actividades comerciales, profesionales artsticas
o tecnolgicas.
La dependencia se hace referencia a los lugares accesorios, que sin formar parte integrante del ambiente se
destina a su servicio Ejm. Garajes, jardines etc. Cuando se habla de espacio fsico, solo importa el asiento de
una realidad.
II.- ASPECTOS RELEVANTES
- La doctrina entiende por penetrar en morada, cuando se produce " una entrada completa de la persona en el
recinto de la morada ajena, no siendo suficiente asomarse, penetrar parcialmente .
- Que para la configuracin del comportamiento omisivo de "permanecer" debe el sujeto activo haber
ingresado al local con consentimiento expreso o implcito de su morador. Sin embargo tambin puede
configurarse si una vez hallada en la morada al ser increpado a retirarse al sujeto activo se niega a retirarse.
- La doctrina esta dividida en torno a si debe considerarse a las "dependencias" como parte del domicilio, la
que Jorge BARRERA la rechaza, en forma acertada nuestro legislador opto por considerarlo.
- La morada o casa de negocio ajeno habr de estar ocupada pues si ocurre lo contrario estar deshabitada no
hay delito contra la intimidad.
- El problema fundamental surge cuando hay pluralidad de moradores, en todo caso cada uno tiene derecho
para permitir la entrada o cuando existe una vivencia jerarquizada.
- Se requiere necesariamente el dolo para cometer el ilcito penal.
- Se permite penetrar en domicilio ajeno por razones de sanidad o grave riesgo, pues se trata de un estado de
necesidad donde se solventa un conflicto entre dos intereses igualmente protegidos.
- El supuesto de penetrar es un delito instantneo, es admitido la tentativa mientras no se llegue a penetrar
totalmente; es delito permanente cuando el comportamiento sea la permanencia. Aqu no existe la tentativa.
III.- ORIENTACIONES JURISPRUDENCIALES.
1.- En la Violacin de domicilio para su configuracin se requiere que el agente sin derecho alguno penetre en
morada o casa de negocio ajeno o, que a pesar del requerimiento del morador para que se retire permanezca
en dicho lugar (6), Exp. 1278-98 Lima.
2.- El bien jurdico protegido en esta figura penal no es la posesin ni el ejercicio de algn derecho real sobre
inmueble, sino la intimidad que encierra para el agraviado determinado espacio fsico, destinado como
vivienda, morada, instalacin o simple dependencia. Exp. 972 98.
DELITO DE VIOLACIN DEL SECRETO DE LAS COMUNICACIONES
ART. 161
I.- Consideraciones Generales.
Respecto al presente delito el ciudadano se encuentra protegido constitucionalmente, pues la intimidad
personal se tutela como forma de libertad.
En este apartado se protege el secreto de las comunicaciones donde se garantiza el derecho de toda persona
al secreto y a la inviolabilidad de sus comunicaciones y documentos privados.
Este bien jurdico parte del derecho que tiene toda persona a la intimidad, pero no referida a un espacio fsico,
si no a un determinado ambiente inmaterial de la intimidad, reconocido por la ley como personal propio e
inviolable.
De ello se desprende que la ley reconoce una esfera de la intimidad, dentro de lo cual las cosas son secretas
en la medida que las personas la consideran as, de ah que la lesin del bien jurdico se produce ya por el
simple hecho de inmiscuirse en una esfera dentro de la cual los objetos son cubiertos.
La fonologa del tipo penal recoge las siguientes formas:
- Apertura o Apoderamiento de Correspondencia.
- Interferencia telefnica o similar.
- Supresin o extravo de Correspondencia.
- Publicacin indebida de Correspondencia.
II.- Apertura o Apoderamiento Indebido de Correspondencia.
En este apartado especficamente se trata de todo documento que es abierto o descubierto o de lo contrario
es materia de apoderamiento indebido, en razn de que el documento tenia otro destinatario por ello es que
en aqu se protege la inviolabilidad de las comunicaciones, esto es el derecho que la asiste a las partes que
se comunican a tener un conocimiento intimo o reservado del contenido del documento causado.
Toda persona que abre un documento cerrado incluyendo a los funcionarios y servidor pblico cometen este
delito, sin embargo no puede imputrsele a la persona para quien va dirigido el documento. Considerando que
es una correspondencia, es decir un documento escrito manual o mecnicamente, la cual puede ser enviada
por correo, mensajero u otro medio.
Sin embargo para los efectos del apoderamiento no se exige que el documento se encuentre cerrado, en este
sentido se puede cometer el ilcito pese a que ya ha sido recibido por su destinatario e incluso despus que ya
tuvo conocimiento del contenido.
Tanto el abrir o el apoderarse de una correspondencia u otro solo se consuma a base del dolo, se exceptan
de las que median mandato judicial motivados y de los que actan por causa de justificacin.
III.- Interferencia Indebida De Conversacin Telefnica o Similar.
En este tipo penal se tutela la intimidad personal comunicativa, el secreto que tiene todo ciudadano en sus
comunicaciones telefnicas, teniendo como comportamiento el de "inferir" o "escuchar" una conversacin
telefnica o un correo electrnico.
Tanto al inferir (cruce de lneas) o escuchar, en ambos casos debe entenderse que se accede de manera no
consentida por parte de un tercero a una conversacin ajena.
Que de existir varios interlocutores y que uno de ellos conciente en la escucha de la conversacin
desconociendo esta circunstancia, este consentimiento no significara el hecho, pudiendo hablarse inclusive de
coautoria.
La conducta ser agravada cuando la cualidad del agente sea funcional o servidor publico. Sin embargo sea
en persona con cualidad o comn se requiere el dolo, bastando que se viole el secreto de las comunicaciones,
siendo indiferente si despus el sujeto revela los datos de los que se ha enterado.
IV.- Supresin o Extravo de Correspondencia.
El sujeto activo que comete este ilcito atento contra el derecho a la libertad en comunicacin concebido este
como el derecho que asiste a las partes que se relacionan a tener un conocimiento ntimo o reservado de sus
comunicaciones epistolares, por carta y telegrficas.
Por suprimir debe entenderse sacar la correspondencia de su curso normal, impidiendo que llegue a su
destino, la supresin no implica necesariamente la destruccin de la correspondencia epistolar o telegrfica.
Por extraviar se entiende dar a la correspondencia un curso distinto al que tenia destinado, retardando su
llegada. En ambos casos es indiferente que se trate de correspondencia abierta o cerrada.
Sin embargo en los dos supuestos (suprimir o extraviar) se exige que la conducta sea indebida, es decir que
no le ampare una causa de justificacin.
En este tipo penal se requiere el dolo admitiendo la tentativa, mxime que cualquier persona capaz puede ser
sujeto activo del delito.
V.- Publicidad Indebida De Correspondencia.
En este ilcito penal se protege la inviolabilidad de la correspondencia. La tutela de la libertad seria incompleta
si al individuo no le fuese asegurado el derecho de mantener en secreto o reservados hechos de su vida, cuyo
conocimiento puede acarrear algn perjuicio, no solo a el sino tambin a otros.
Sujeto activo puede ser cualquier persona el remitente o destinatario de la epstola o envi telegrfico privado,
de la misma manera el sujeto pasivo.
La conducta tpica es la de dar a conocer, mostrar a terceros publicando la misiva epistolar o telegrfica no
destinada a la publicidad aunque sea el destinatario de la misma pidiendo ser el medio
la televisin, radio o prensa escrita.
Este tipo penal tiene dos exigencias adicionales del tipo:
a.- Que la publicacin sea indebida, es decir que no existe causa de justificacin (judicialmente ordenada) o
que el publicista actu en legtimo defensa.
b.- Que, el hecho de la publicacin cause algn perjuicio a otro o se trata de prevenir el dao moral o material
que pueda implicar a otro distinto del remitente. Por ello se requiere para su realizacin el dolo consumndose
el delito con la verificacin del perjuicio efectivo;: admitindose la tentativa Ej. cuando Jos es sorprendido
pegando una epstola en la pared para que vea el publico.
VIOLACIN DEL SECRETO PROFESIONAL
LA TICA PROFESIONAL
Una nocin aproximada acerca de la tica, el vocablo TICA proviene del griego "Ethos", que significa
costumbre; latino moral. Ambas voces aluden a un comportamiento humano ordenado conforme a
ciertos principios, postulados y normas prescritos por la cultura imperante en cada sociedad.
La tica anida en la conciencia moral de todo ser humano y le sirve de motor, de freno o de direccin segn
los casos al momento de actuar. Por otra parte, el comportamiento tico- lo que llamamos rectitud no es
ingrediente ajeno al ejercicio profesional, como la pintura de una casa que es slo un aspecto decorativo del
cual puede prescindirse.
Quienes atropellan, consciente y sistemticamente, esos mrgenes, la mayora de las veces, por un afn de
lucro inmoderado; se les califica como profesionales inmorales. Pero hay otro que ignoran y ni siquiera se
preocupan de los lmites ticos; de ellos se dice que son amorales. El resto por fortuna, an la mayora son
simplemente profesionales.
Aclaremos, de partida, que el comportamiento tico no es un asunto exclusivo de los profesionales.
Concierne, sin duda, a toda actuacin humana; pero compromete con mayor nfasis a quienes han tenido el
privilegio de una formacin de nivel superior a costa de toda la sociedad que ha debido contribuir a ella y que
espera, justificadamente, una actuacin correcta de quienes han disfrutado de esa preferencia selectiva.
ARTCULO 16.- El secreto profesional constituye, a la vez, un deber y un derecho.
ARTCULO 17.- La obligacin de guardar el secreto profesional se extiende a las confidencias hechas por
terceros en razn de su ministerio y a las derivadas de las plticas para realizar una transaccin que fracas.
El secreto comprende igualmente la confidencia de los colegas.
ARTCULO 18.- El abogado no debe intervenir en asuntos que puedan conducirlo a revelar un secreto, ni
utilizar en provecho propio de su cliente las confidencias que haya recibido en el ejercicio de su profesin,
salvo que obtenga el consentimiento previo y por escrito del confidente.
ARTCULO 19.- La obligacin de guardar el secreto profesional se extiende a los asuntos que el abogado
conozca por trabajar asociado con otros abogados, o por intermedio de los empleados o dependientes de
stos.
LA INMORALIDAD
Las actuaciones antiticas afectan slo a las vctimas que las sufren. Desde luego, stas son las primeras
perjudicadas. Pero no son las nicas. Ellas disminuyen la honra y autoestima de quienes las cometen; daan
notoriamente el prestigio de la respectiva profesin, cuya defensa constituye el primer objetivo de los Colegios
Profesionales; pero sobre todo hieren a la comunidad de dos maneras: erosionan la confianza pblica que es
el cimiento necesario para el ejercicio de toda profesin y frustran la esperanza de un correcto servicio al que
la sociedad tiene derecho por haber contribuido a formar esos profesionales a costa del sacrificio colectivo.
No debemos olvidar que toda profesin no es slo un modo de ganarse la vida y realizarse personalmente.
Esta es slo su dimensin individual. Tambin las profesiones tienen un fin social y ste consiste en servir
adecuadamente cada una de las necesidades que la sociedad debe satisfacer para posibilitar el bien comn.
Las actuaciones contrarias a la tica no slo daan a quienes las sufren sino principalmente a la comunidad
humana en que acontecen.
Los profesionales inescrupulosos, los que no trepidan en atropellar los cnones ticos, no ingresan o no se
mantienen en los Colegios.
VIOLACIN DEL SECRETO PROFESIONAL
1. Artculo 165: El que, teniendo informacin por razn de su estado, oficio, empleo, profesin o ministerio,
de secretos cuya publicacin pueda causar dao, los revela sin consentimiento del interesado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con sesenta a ciento veinte das multa.
2. Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. Peruano de 1991: Art. 181

3. Fuente

La tutela recae en la intimidad personal del tercero otorgante del secreto. No se tutela pues el derecho a
la reserva del profesional sino la intimidad del tercero que confi en l.
4. Bien Jurdico Protegido

Por tratarse de un delito especial, sujeto activo slo pueden serlo un determinado crculo de personas,
que desarrollan una especfica actividad, oficio, profesin o detentan un estado o ministerio a causa de lo
cual y slo a causa de lo cual, toman contacto con secreto ajeno.
Sujeto pasivo es cualquier que haya confiado, por motivo del ajeno estado, oficio, empleo, profesin o
ministerio, secreto propio.
Por "estado" se alude a un determinado status social generador de confianza pblica o privada, como en
el caso de la amistad o matrimonio. Oficio es un desempeo tcnico, como el de domstico, pedicurista,
masajista, recepcionista de hotel, chofer.
Empleo, implica desempear una tarea bajo relacin de dependencia. Profesin implica la tenencia de un
ttulo profesional como mdico, psiclogo, abogado, reconocido y reglamentado. Por ministerio debe
entenderse el sacerdotal, o el de la defensa en el caso del abogado.
El comportamiento ha de consistir entonces, en el de revelar o divulgar sin el consentimiento del
interesado, secretos, del mismo, que ha confiado al profesional en su calidad de "confidente necesario...
obligado al sigilo o reservas que el titular quiere mantener en reserva y en el exclusivo mbito de su
intimidad personalsima.
1. Casos Especiales
5. Tipicidad Objetiva

a. Mdicos: La intimidad personal del paciente tiene alta consideracin siempre que no colisione con
intereses socio-sanitarios, como el caso de enfermedades contagiosas que deben mover a prevencin, en
lo que podra ser un estado de necesidad.
b. Abogados: Se trata de "confidentes necesarios" y los ampara las leyes orgnicas del sistema judicial.
c. Detectives Privados: Se puede tratar igualmente de "confidentes necesarios" y sus investigaciones son
ciertamente reservadas.
d. Profesionales de la Banca: El caso del tenedor de una cuenta corriente bancaria, a resulta de lo cual
accede a informacin privada de clientes y los convierte en "confidentes necesarios". El revelar secreto
bancario por orden judicial resulta amparada por una causa de justificacin.

La informacin privilegiada, puede comprenderse en el caso.

1. El tipo exige dolo. No es tpica entonces, la conducta de revelar secreto ajeno por negligencia o
ignorancia inexcusable, para lo cual harn lo suyo los colegios profesionales.
2. Tipicidad Subjetiva

Se consuma el delito con la revelacin del material secreto. Cabe la tentativa.

3. Tipo de Realizacin Imperfecta
4. La Pena

Se establece una pena privativa de libertad no mayor de dos aos y de sesenta a ciento veinte das multa.
VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE REUNIN
EL DERECHO DE REUNION
El derecho de reunin est reconocido en las principales declaraciones de Derechos Humanos a travs de
una quntuple va:
* El artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre establece que: Todo ser humano tiene
derecho a la libertad.
* El artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos afirma que: Todo individuo tiene derecho a
la libertad.
* El artculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos establece que: Todo individuo tiene
derecho a la libertad.
* El artculo 7.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica reconoce que: Toda persona tiene derecho a la libertad.
De una forma tambin implcita a travs del reconocimiento del derecho a la seguridad personal:
* Artculo 1 de la Declaracin Americana de Derechos del Hombre: Todo ser humano tiene derecho a la
seguridad de su persona.
* Artculo 3 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Todo individuo tiene derecho a la seguridad
personal.
* Artculo 7 del Pacto de San Jos de Costa Rica: Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad
personal.
De una forma asimismo implcita se reconoce este derecho a travs del reconocimiento del genrico derecho
a la igualdad.
* La Declaracin Universal de Derechos Humanos, de 10 de Diciembre de 1948 establece en el Prembulo,
Considerando 1. Considerando que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el
reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la
familia humana.
* El artculo 2 Prrafo 1 de la misma Declaracin reconoce que: Toda persona tiene todos los derechos y
libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin alguna de raza, color, sexto, idioma, religin,
opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen nacional o social; posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin.
* En la Carta de San Francisco, la Carta fundacional de las Naciones Unidas, de 25 de Junio de 1945, se
declara en el artculo 1.2. todas las naciones fomentarn la igualdad de derechos de todos los pueblos.
* Artculo 20.1 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos: Toda persona tiene derecho a la libertad
de reunin.
* Artculo 21 de la Declaracin Americana de Derechos Humanos. Toda persona tiene el derecho de reunirse
pacficamente con otras, en manifestacin pblica o en asamblea transitoria, en relacin con sus intereses
comunes de cualquier ndole.
* Artculo 11.1
* Artculo 21 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos: Se reconoce el derecho de reunin
pacfica.
EXPLICACIN DEL DERECHO: CONCEPTO
Una definicin doctrinal generalmente aceptada es aquella que define el derecho de reunin como el derecho
a agruparse con otras personas por tiempo y fin determinados y con un mnimo de organizacin, en lugar
abierto o cerrado para intercambiar ideas u opiniones o para defender intereses.
Los caracteres fundamentales del derecho de reunin son los siguientes:
* Es un derecho individual respecto a su titularidad, pero de ejercicio colectivo.
* Es un derecho de carcter instrumental, punto de confluencia del ejercicio de otros derechos y punto de
partida y estmulo de la configuracin de otras libertades.
* El derecho de reunin es el punto de encuentro de las libertades individuales.
* No slo es este derecho el lugar de confluencia de otros derechos como la libertad de pensamiento y
expresin, de la libertad religiosa, etc., sino que adems, se constituye en el presupuesto necesario del
ejercicio de otras libertades, que a travs de ella encuentran una materializacin social. La libertad de reunin,
cuando sus objetivos se aceptan y adquieren cierta solidez, suele dar lugar a la creacin de una asociacin,
que, desde este punto de vista, puede ser vista como una "reunin permanente".
* Es una libertad que representa un instrumento primario de partida democrtica. Y ello porque las personas
que tienen previamente para organizar la consecucin de sus objetivos.
El derecho de reunin se clasifica atendiendo a diversos criterios. Esos criterios son los siguientes:
a. * Pblicas o celebrada en lugares de trnsito pblicos, como dice la Constitucin espaola de 1978.
* Y privadas, que tienen lugar en recintos y lugares de naturaleza privada.
b. En virtud del lugar donde se ejercita este derecho se distinguen claramente en las diversas constituciones
(italiana, portuguesa, espaola, etc...) dos tipos de reuniones:
c. En virtud de la forma en que se realiza el derecho de reunin comprende:

* Las reuniones estticas (o reuniones en sentido estricto).

* Las reuniones dinmicas (reuniones en movimiento) que suponen el derecho de manifestacin).
* Sujeto: Sujeto activo o sujeto titular del Derecho de Reunin.
* La persona individual.
* Los nios. As lo establece el artculo 15 de la Convencin Internacional sobre los derechos.
1.- Los Estados Partes reconocen los derechos del nio a la libertad de asociacin.
2.- No se impondrn restricciones al ejercicio de estos derechos distintas de las establecidas en conformidad
con la Ley y que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional o pblica,
el orden pblico, la proteccin de la salud y la moral pblica o la proteccin de los derechos y libertades de
terceros.
* Tambin son sujeto activo las personas jurdicas, ya sean pblicas, ya sean privadas:
- Las asociaciones de todo tipo: cultural, religioso.
- Las fundaciones.
- Los rganos pblicos colegiados, como el Gobierno, el Parlamento...
- La familia.
REFLEXION Y ANLISIS
Teniendo en cuenta las caractersticas del derecho de reunin no es extrao que, desde el Poder del Estado,
especialmente del poder de los regmenes totalitarios, sea mirado siempre con recelo e incluso sea prohibido
y reprimido con dureza. En los sistemas democrticos constituye este derecho un vehculo indispensable para
el ejercicio y desarrollo de la vida democrtica. De ah su especial valor. Adems el derecho de reunin es un
instrumento eficacsimo para formar opinin pblica, basndose su fuerza en la virtud del proselitismo. Por
eso es un medio importantsimo para propiciar y reforzar la garanta de los dems Derechos Humanos.
VIOLACIN DE LA LIBERTAD DE REUNIN
La libertad de reunin es un derecho fundamental que reconoce la Constitucin Poltica del Per, en numeral
12 del artculo 2. Se tutela pues esta libertad de rango constitucional, con dos tipos penales:
1.- Impedimento de reunin lcita
2.- Abuso del cargo
IMPEDIMENTO DE REUNIN LCITA
1. Artculo 166: El que, con violencia o amenaza, impide o perturba una reunin pblica lcita, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao y con sesenta a noventa das multa.
2. Descripcin Tpica

Proyecto de C.P. Peruano de 1991: Art. 182

3. Fuente

Se tutela la libertad de reunin pacfica e inerme de los ciudadanos. Este derecho es concomitante al de
libertad de pensamiento y libertad ambulatoria, de rango constitucional.
4. Bien Jurdico Protegido

Sujeto activo ser cualquier persona que no sea funcionario o servidor pblico ejerciendo, pues de ser
as, su conducta se subsume en el Art. 167 del C.P. que regula el abuso de cargo.
Sujeto pasivo ser cualquier persona o agrupacin de personas, partidos polticos, asociaciones, etc.
El comportamiento del sujeto activo es necesariamente violento o amenazante e impeditivo o perturbador
de una reunin pblica y lcita.
La reunin es impedida cuando no se la deja iniciar o proseguir, propiciando u obligando su cese o
trmino sin importar la causa que anime al actor.
La reunin es perturbada, cuando sin impedirla o desactivarla, se la afecta en su desenvolvimiento
esperado. No se la deja desarrollar como quieren los ciudadanos reunidos.
El medio empleado por el agente ser el de la violencia materializada en actos de agresin fsica (tirando
piedras, quemando llantas, usando medios qumicos u objetos diversos para dispersar la reunin),
imponiendo ruidos competitivos con los que son propios y naturales de la reunin impedida o perturbada;
agrediendo fsica o agraviando por otro medio a cualquiera de los oradores.
Se dar la amenaza cuando el sujeto activo anuncia la causacin de cualquier mal para el supuesto de
que la reunin se lleve a efecto.
El mal se anuncia por el medio verbal que sea (grfico, sonoro, etc.) y puede estar dirigido tanto a los
oradores, organizadores o un sector de manifestantes.
Es requisito adicional del tipo, la licitud de la reunin, entendiendo con ello el hecho que se lleve a efecto
con las autorizaciones prefecturales y municipales que sean de ley puesto que se trata de ocupar lugares
y plazas pblicas y es menester hacer las consideraciones correspondientes.
5. Tipicidad Objetiva

El tipo exige conducta dolosa.

6. Tipicidad Subjetiva

El delito se consuma con el acto perturbatorio o impeditivo de la reunin lcita y pblica. Se admite la
tentativa.
7. Tipo de Realizacin Imperfecta
8. La Pena

Se establece una pena privativa de libertad no mayor de un ao y de sesenta a noventa das multa.

Prisin
Una prisin o crcel es, por lo general, una institucin autorizada por el gobierno donde
son encarceladas las personas consideradas por la ley como autores de un determinado
crimen. Pueden ser instalaciones en las que se encarcele a los prisioneros de guerra. Forman
parte del sistema penitenciario, que es el conjunto de prisiones y la organizacin respectiva
que las administra.

Antiguo cartel de una crcel local.

La Unidad de Huntsville, una prisin del Departamento de Justicia Criminal de

Texas en Huntsville, Texas, Estados Unidos.

El objetivo de las prisiones o crceles vara segn las pocas y, sobre todo, las sociedades.
Sus principales cometidos pueden ser:

Separar al convicto de la criminalidad.

Proteger a la sociedad de los elementos peligrosos
Disuadir a quienes pretenden cometer actos contrarios a la ley.
Reeducar al detenido para su reinsercin en la sociedad.
Acallar a los oponentes polticos. Esta circunstancia se produce, de manera especial, en
las dictaduras, aunque tambin en las democracias pueden existir prisioneros polticos.
Impedir que los acusados (reos) puedan huir comprometiendo su prximo proceso, se
habla, en este caso, de prisin preventiva
Los aspectos jurdicos[editar]
En la mayora de los pases, la nica autoridad que puede ordenar el encarcelamiento de una
persona es la Justicia. No obstante, otras formas de privacin de libertad pueden, segn los
pases, decidirse por diferentes autoridades, como el poder ejecutivo, polica, militares,
aduaneros o mdicos, entre otros.

Prisin y derechos humanos[editar]

Mapa mundial que indica el nmero de internos por cada 100.000 ciudadanos.

Los cuatro derechos fundamentales del hombre son, tras la Declaracin de los Derechos del
Hombre y del Ciudadano de 1789: la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia contra
la opresin. El primero de estos derechos (por su misma naturaleza) queda suspendido
durante el cumplimiento de una condena. Pero el segundo y el tercero (propiedad y seguridad)
estn garantizados por la ley. En teora, el encarcelamiento de una persona debe impedir,
nicamente, la libertad para moverse a su antojo. En la prctica, la prisin restringe diversos
derechos fundamentales (expresin, vida familiar, derechos cvicos, intimidad, dignidad).
Paulatinamente los detenidos van adquiriendo el derecho a protestar contra las decisiones de
la administracin penitenciaria.
En Mxico
Existen violaciones a los derechos humanos dentro de las prisiones en la Repblica Mexicana,
estudios de la Comisin Nacional de Derechos Humanos indican que en la mayora de los
estados de la Repblica existen establecimientos donde hay sobre-poblacin y se
documentaron casos de centros estatales en los que dicha irregularidad excede en ocasiones
el 600 % la capacidad instalada, y de algunas crceles municipales donde alcanza el 1000%.
Asimismo y como consecuencia de la sobre-poblacin, se detect tambin hacinamientos en
una gran cantidad de establecimientos, a tal grado que se verific que algunos lugares donde
las celdas fueron construidas para albergar a cuatro internos, duermen hasta treinta
personas.2
En la actualidad, ms de la mitad de las prisiones del pas 220 de 420se encuentran en
condicin de hacinamiento y operan a una capacidad de 124 % con ms de 242 mil
prisioneros en espacios diseados para 195 mil. Los estados con las crceles ms
sobrepobladas son: Nayarit, que trabaja a una capacidad actual de 188 %; el Distrito Federal,
al 184 %, y Jalisco al 176 %.
Incluso, tres prisiones de alta capacidad en la Ciudad de Mxico superan su ocupacin en
ms de 200 %: el Reclusorio Preventivo Sur (274.17 %), el Reclusorio Preventivo Oriente
(225.87 %) y el Reclusorio Preventivo Norte (217.65 %). En la Crcel Distrital de Tepeaca,
Puebla, al sobrepoblacin llega al 400 % ya que en ella conviven 266 internos en un espacio
diseado para 46. Este tipo de hacinamiento, seala el documento, es contrario a las Reglas
Mnimas para el Tratamiento de los Reclusos, de la Organizacin de las Naciones Unidas
(ONU).3

La prisin y sus efectos en el preso[editar]

Entre los efectos ms destacables del encarcelamiento se encontraran los siguientes:

Biolgico: aumentos del instinto de ataque al no ser posible la huida, problemas para
conciliar el sueo, problemas de privacin sexual, sensoriales (visin, audicin, gusto,
olfato).
Psicolgico: prdida de la autoestima, drogodependencia, deterioro de la imagen del
mundo exterior debido a la vida montona y minuciosamente reglada, acentuacin de la
ansiedad, depresin, conformismo, indefensin aprendida, dependencia.
Social: estigmatizacin, contaminacin criminal, alejamiento familiar, laboral, aprendizaje
de pautas de supervivencia extremas (mentir, dar pena, etc.).

Regmenes penitenciarios[editar]
Artculo principal: Rgimen penitenciario

Rgimen penitenciario se refiere a las normas que regulan la vida de las crceles y que
buscan conseguir una buena convivencia entre los presos. Hay tres regmenes penitenciarios,
que se corresponden con cada uno de los grados de clasificacin.4

Rgimen ordinario: se aplica a los penados clasificados en segundo grado, a los

penados sin clasificar y a los detenidos y presos.
Rgimen abierto: se aplica a las personas penadas, clasificadas en tercer grado, que
puedan continuar su tratamiento en un entorno social menos restrictivo.
Rgimen cerrado: se aplica a los penados clasificados en Primer Grado por su
peligrosidad extrema o manifiesta inadaptacin a los regmenes ordinario y abierto, y a los
preventivos en quienes concurran idnticas circunstancias.

Las condenas de sustitucin[editar]

La Unidad Christina Crain, una prisin para mujeres en Gatesville, Texas

Las condiciones de vida en las crceles estn muy lejos de ser ideales. La privacin de
libertad afecta de manera indiscutible a los prisioneros y, en algunos casos, la crcel puede
resultar incluso perniciosa para el deseo de reinsercin de un prisionero. Debido a ello, la
mayora de las democracias contemplan la posibilidad de cambiar las penas de crcel por
penas sustitutivas como, por ejemplo:
 Trabajos de inters general (llamados trabajos comunitarios).
Un brazalete electrnico de vigilancia, fijo o mvil.
Una multa (que puede aadirse al encarcelamiento).
Permisos condicionales (trabajo, formacin, con obligacin de ir a dormir a la crcel). El
incumplimiento de alguna de ellas conlleva una revocacin de estos permisos y una
revisin de la condena.
Aplazamiento de la condena.
Confiscacin de los bienes que permitan el pago de la infraccin cometida.

Crticas y oposicin a las crceles[editar]

Las crceles son cuestionadas por diferentes razones. Es necesario, no obstante, el separar
los diferentes movimientos contestarios:

La vida en las prisiones[editar]

Tanto por sus condiciones de vida excesivamente duras (incluso inhumanas en ocasiones),
como por la falta de medios de las instituciones penitenciarias, tanto en lo que concierne al
personal como al econmico, las asociaciones, como el Observatorio Internacional de
Prisiones (OIP), u otras, luchan por la humanizacin de las condiciones de vida de los
detenidos (Georg Kirchheimer y Georg Rusche, nocin de less eligibility, en su obra Peine et
structure sociale). Algunos universitarios (como Martine Hergoz-Evans o Eric Pchillon),
trabajan para conseguir la aprobacin de un derecho penitenciario que permita un control
efectivo de las condiciones de vida de los internos as como un anlisis sobre el sentido de las
condenas. Debido a todo ello, las condiciones de vida en las crceles se van mejorando,
aunque todava sean deficientes, y se sigue luchando por la normalizacin del sistema
penitenciario, que se extiende a la esfera judicial.
Los crticos y los contrarios a las prisiones, aluden, con frecuencia, a una cita atribuida
(generalmente) a Albert Camus: "Una sociedad se juzga por el estado de sus prisiones", o "El
Derecho humano no debe acabar en la puerta de las crceles".

Abolicionismo[editar]
Artculo principal: Movimiento abolicionista de la prisin

Algunos movimientos calificados de abolicionistas se oponen al propio concepto de la prisin.

El movimiento anarquista rechaza totalmente el sistema penitenciario como smbolo del poder
y del Estado, as como un freno hacia la libertad absoluta de los individuos. Creen que la
inmensa mayora de los delitos son el producto de esta desigualitaria sociedad que conduce a
que ciertas fracciones de la sociedad, debido a sus circunstancias, se vean inclinados a
delinquir. La lucha por la abolicin de las crceles fue, especialmente en Francia, realmente
vigorosa a finales de los aos 1970. Cont con el apoyo de los intelectuales (Michel
Foucault, Pierre Vidal-Naquet, etc.), del Grupo de informacin sobre las crceles (GIP),
del Comit de accin de los prisioneros (CAP) y de los prisioneros y exprisioneros.
Thierry Lvy y algunos otros, creen que las nuevas tecnologas biomtricas permitiran
prescindir de las crceles y llevar un control real y punible sobre los condenados.

Reduccionismo[editar]
A diferencia de la corriente precedente, los reduccionistas no quieren suprimir las crceles,
sino reservarlas para las personas realmente peligrosas. Partiendo de la base de que la crcel
es la pena ms cara (econmicamente hablando), la menos eficaz (la tasa de reincidencia es
notoria) y que no contribuye a la reinsercin de la mayora de los condenados, sino todo lo
contrario, es que los reduccionistas proponen dar prioridad a las alternativas carcelarias
(trabajos de inters social, educacin socio-cultural, suspensin del carn de conducir,
etctera) aplicadas a la mayora de los detenidos que slo son condenados a pequeas penas
de prisin (8/12 meses). La crcel pasara a ser, en este caso, el ltimo recurso.

RELEGACION

Es la traslacin del condenado a un punto habitado del territorio de la

Repblica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad.