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EL DERECHO FUNDAMENTAL DE LIBRE ASOCIACIN EN EL REGISTRO DE PERSONAS JURDICAS

Gunther Gonzales Barrn*

DERECHO DE ASOCIACIN[1]
La persona jurdica denominada asociacin se define como la organizacin estable de personas naturales o jurdicas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no
lucrativo (art. 80 CC). La asociacin es una entidad permanente que admite una gran variedad de fines, y de all su extensiva aplicacin a los casos en los que no se pretenda
lograr una actuacin comn de lucro. Por tanto, dentro de esta figura se encuentran organizaciones dirigidas a un fin egosta, por as decirlo, en tanto interesa solo a los propios
socios (ejemplo: club deportivo), o un fin cultural (por ejemplo: dotar de biblioteca a la comunidad), de apoyo asistencial (ejemplo: clnica para pobres), de inters cientfico
(ejemplo: club astronmico) o incluso de inters o relevancia pblica. Solamente quedan fuera de l los fines ilcitos, inmorales o contrarios al orden pblico, as como el fin
lucrativo, lo que es objeto de calificacin por el registrador ya que as se configur el sistema de las disposiciones normativas instaurado desde el Cdigo Civil de 1936, en
reemplazo al de concesin[2]. Es cierto que en la actualidad la finalidad lcita de la asociacin debe ser materia de un examen realizado con una mayor tolerancia en vista a los
valores fundamentales de dignidad, libertad, igualdad, no-discriminacin, pluralismo, libre opinin y otros que se consagran en la Constitucin de 1993[3]. Por tal razn, el
examen del registrador debe valorar la situacin que se origina con el constitucionalismo moderno, y solamente quedar facultado para denegar el registro cuando la ilicitud sea
evidente, como ocurrira por ejemplo con una asociacin que pretenda financiar la guerra o que busque cambiar el rgimen poltico fuera del marco institucional.
En el mbito de las asociaciones religiosas, el art. 81 2 prrafo CC establece que el rgimen interno se regula de acuerdo con el estatuto aprobado por la correspondiente
autoridad eclesistica. As lo reconoce el Concordato celebrado entre el Per y la Santa Sede, aprobado por Dec. Ley 23211 del 25 de julio de 1980. La norma tiene solo una
interpretacin viable: la aprobacin de autoridad eclesistica viene exigida exclusivamente cuando se trata de organizaciones que forman parte jerrquica de la Iglesia Catlica,
ya que ello se deduce del mismo Concordato, as como del derecho fundamental de libre asociacin que abarca tambin la posibilidad de organizarse para cualquier fin, incluido
de tipo religioso, pues lo contrario implicara la necesidad de una autorizacin previa no permitida por la Constitucin. Esta postura fue expuesta hace tiempo por el profesor
Javier De Belande, y debe ser compartida[4]. Hace poco el Tribunal de Registros Pblicos tambin asumi esta lnea interpretativa en una decisin cuya sumilla es la
siguiente: No se requiere la autorizacin previa de la autoridad eclesistica cuando se modifica el estatuto de una asociacin civil entre cuyos fines se encuentra la difusin
de la fe catlica, cuando su organizacin y estructura guardan concordancia con las normas del cdigo civil (Res. No. 736-2005-SUNARP-TR-L de 29 de diciembre de 2005,
en apelacin instada por el notario Agustn Flores Barboza).
CARCTER FRAGMENTARIO DE LA NORMATIVA
Las asociaciones civiles se encuentran reguladas por unas pocas normas contenidas en el Libro I del Cdigo, y referidas al estatuto, su contenido, la asamblea general,
convocatoria, qurum, mayoras para acuerdos, impugnacin de los mismos y disolucin de la entidad. Por su parte, sobre el tema de inscripciones la regulacin es tambin
fragmentaria en el Libro IX del CC, que se limita a indicar los actos inscribibles y la posibilidad de inscribir personas jurdicas extranjeras que acten en nuestro pas (arts. 2025,
2029). Sin embargo, esas supuestas lagunas pretender ser colmadas a travs del recientemente aprobado Reglamento de Inscripciones de Personas Jurdicas No Lucrativas que
entrar en vigencia en un par de meses. Por tal motivo, no es de extraar que un sector de la doctrina haya denunciado la existencia de un grave problema, representado por las
omisiones que afectan al rgimen normativo de las asociaciones, lo que ha dado lugar a una variedad de criterios interpretativos, especficamente en el mbito del registro; a lo
cual se agrega el constante requerimiento a fin que se apruebe una norma reglamentaria profusa y de amplio contenido [5], lo que finalmente ha ocurrido. Dems est decir
que no estamos de acuerdo con este diagnstico, pues el criterio de expedir normas sobre-reguladoras tiene la pretensin ingenua de solucionar todos los conflictos que
surjan en la prctica[6], y adems busca convalidar algunas decisiones (cuestionables) adoptadas por los rganos jurdicos del Sistema de Registros Pblicos.
En opinin nuestra, por el contrario, es necesario cambiar radicalmente la perspectiva del anlisis, y por eso sostenemos que el rgimen normativo de las asociaciones es
calculadamente fragmentario; no se trata de una omisin del legislador, pues lo que se pretende es dotar de la mayor libertad a los sujetos en la actuacin del derecho
fundamental de libre asociacin. Por tanto, no hay lagunas, sino la expresa retirada del legislador a efectos de dar cabida a una autonoma muy amplia, y que solo se encuentra
limitada por las normas imperativas, de orden pblico o las buenas costumbres (art. V TP CC), y que adems stas deben ser objeto de interpretacin restrictiva. Los
fundamentos de nuestra tesis son los siguientes:
Primero, el art. 2, inciso 13, de la Constitucin seala que toda persona tiene derecho a asociarse y crear fundaciones con fines lcitos, lo que en esencia consiste en la libertad
que tienen las personas para agruparse entre ellas con miras a un fin comn, y cuya primera nota distintiva es la libertad de asociarse o no, esto es, de adherirse al colectivo o de
desafiliarse[7], pero con una segunda caracterstica tambin muy importante: la libertad de asociarse implica necesariamente la libre organizacin interna, esto es, la posibilidad
de regular las relaciones internas en forma autnoma. Ntese la contradiccin que implicara otorgar esta libertad, pero al mismo tiempo establecer un rgimen interno legal que
conlleve una fuerte intervencin del Estado y, por consiguiente, la dejacin de una escasa autonoma. La doctrina as lo ha reconocido: La organizacin es un elemento
fundamental de toda asociacin ya que sin ella no es posible el desarrollo coherente y continuado de la actividad asociativa. En cuanto instrumento que engarza los fines con
los medios de la asociacin, su estructura ha de moldearse del modo ms adecuado para hacer eficaz su actuacin en pos de aqullos; tarea que se realiza a travs de los
estatutos sociales. stos son as la fuente primaria y ordenadora de la organizacin y el funcionamiento de la asociacin y determinan los derechos, deberes y garantas que
definen la condicin de socio; las causas de disolucin, el destino del patrimonio, etc.; en suma, son la expresin normativa de la libertad asociativa y dan cuerpo institucional
a la unin estable de personas que cooperan para la consecucin de unos fines comunes en que consiste aqulla[8].
En esta misma lnea interpretativa, el Tribunal Constitucional ha sealado que la libertad de asociacin se rige por tres principios: autonoma de la voluntad para pertenecer o no
a un colectivo; autoorganizacin, que permite encauzar el cumplimiento de los fines de la asociacin de la manera ms conveniente a sus miembros, para lo cual el estatuto se
convierte en el instrumento para regular esas relaciones; fin altruista, o desapego a la obtencin de ventajas o beneficios econmicos (Sentencia de 20 de mayo de 2004, Exp.
1027-2004-AA/TC, publicada en el diario oficial el 24 de julio de 2004)[9].
Segundo, el propio legislador admite la necesidad de dotar de una amplia libertad corporativa a las personas que deseen asociarse con fines lcitos; es decir, una vez que el fin
sea acorde con el ordenamiento, entonces el medio (la organizacin) no resulta particularmente importante. Las actas de las sesiones que dieron origen al Cdigo de 1936 son
explcitas: Agreg el seor Olaechea, que este principio de libertad corporativa es extensivo tambin a las asociaciones de un modo general, las cuales deben quedar sujetas
igualmente al requisito formal y necesario de la inscripcin, porque toda restriccin antecedente sera no solo inconveniente por lo que queda dicho, sino inconstitucional y
antidemocrtica.
REGLAS PARA LA CALIFICACIN REGISTRAL EN MATERIA DE ASOCIACIONES
En materia de asociaciones, el Cdigo Civil no peca de una situacin lagunosa, como a veces se piensa, sino que adopta una posicin estratgica a favor de la libertad y la
autonoma de estas organizaciones. Por lo tanto, estamos en presencia de una accin legislativa conciente con un objetivo preciso, y no ante una omisin descuidada o
negligente. En consecuencia, el derecho fundamental de libre asociacin subyace sobre sus normas legales y reglamentarias, por lo que stas deben ser entendidas y valoradas en
funcin de la Constitucin, y especficamente del principio de autoorganizacin que se encuentra implcito en la libertad de asociarse [10]. Este criterio interpretativo nos lleva a
deducir la existencia decuatro reglas que facilitan el entendimiento del sistema normativo de las asociaciones:
PRIMERA REGLA: EL REGISTRADOR DEBE CALIFICAR LOS FINES DE LA ASOCIACIN.- El registrador debe calificar los fines de la asociacin,
evidentemente de acuerdo a lo que se indique en el estatuto, ya que este examen es meramente formal y se realiza en abstracto. Sobre el particular debemos hacer la salvedad
que dicha evaluacin exige amplitud de criterio y tolerancia, segn los valores fundamentales contenidos en nuestro ordenamiento; por tal razn en caso de duda tendr que
aplicarse el principio pro libertate, y optar por la inscripcin. Solo en casos evidentes y notorios de ilicitud se podr denegar el acceso al registro. Esta funcin de control se
introdujo con el Cdigo de 1936 (vase los antecedentes), como un mecanismo de constatacin ex ante que constituye el contrapeso dentro del sistema liberal de la disposicin
normativa, que termin reemplazando al de concesin. No se quiere que el Estado admita asociaciones delictivas o con fines ilegales, a las que solo podra atacarse ex
post luego de un proceso judicial. Por ello, ante la falta de un examen de mrito sobre la conveniencia de conceder la personalidad jurdica, entonces se impone el control formal
sobre los fines de la entidad. En la prctica, no obstante, ha quedado demostrado que esta evaluacin sirve de poco pues resulta atpico que el estatuto exprese in re ipsa un fin
ilcito.
En tal sentido, el examen sobre la finalidad real de la asociacin, y no simplemente de la que se consignan en el estatuto, no corresponde al registrador quien no hace un anlisis
de hechos. En ese caso, el Ministerio Pblico puede solicitar la disolucin de la asociacin (art. 96 CC), sin perjuicio de las consecuencias accesorias en caso de delito cometido
en ejercicio o con ocasin de la actividad de la persona jurdica.
SEGUNDA REGLA: EL REGISTRADOR NO PUEDE INTERFERIR EN EL ESTATUTO, SALVO LEY IMPERATIVA O DE ORDEN PBLICO.- Los
asociados son los nicos interesados en el desarrollo interno de la entidad; por tanto, segn el principio de autoorganizacin, ellos deben tener la mayor autonoma a efectos de
regular sus relaciones internas, sus derechos y deberes, los rganos de actuacin, etc. Por tal razn, el estatuto, que constituye la norma fundante de la asociacin, no debe
ser objeto de intromisin ilegtima por parte del Registro a travs de dudosas interpretaciones o de fundamentos contrarios a la libertad de asociacin. En la actualidad el
Registro tiene una visin errada del problema, pues entiende que cualquier previsin estatutaria que no tenga base cercana o lejana en una norma legal, entonces no es vlida; en
realidad el principio sobre el cual se asienta esta materia es el contrario: solo evidentes cuestionamientos de orden pblico o de imperatividad normativa pueden llevar a la
exigencia de remover una o ms clusulas del estatuto. La situacin actual conlleva, en la prctica, que los asociados deban explicar y justificar su organizacin interna frente al
Estado, con grave peligro de arbitrariedad en las decisiones y quebranto de este derecho fundamental.
En nuestro anlisis, las normas inderogables referidas al rgimen interno de la asociacin son muy pocas, tales como: la exigencia de contar con un estatuto, haciendo la
salvedad que la omisin de algunos de los extremos sealados en el art. 82 CC pueden ser suplidos por la ley[11]; la existencia de dos rganos internos, uno de deliberacin para
los asuntos esenciales, y otro de ejecucin[12]; la ecuacin democrtica de un voto por asociado (art. 88 CC)[13]; la libertad de asociarse y retirarse en forma voluntaria (arts. 80 y
90 CC); la disolucin por causas legales (arts. 94 a 96 CC) y la imposibilidad de repartirse el haber resultante (art. 98 CC). En duda se encuentra el tema de la convocatoria a
asamblea por no menos de la dcima parte de asociados (art. 85 CC)[14], cuyo fundamento de imperatividad, se dice, est en su carcter de derecho de las minoras, por lo que
no es posible elevar el porcentaje en detrimento de esa minora; aunque en opinin nuestra un sustento mejor se encuentra en la ratio iuris de la norma, cul es, instaurar un
remedio simple que busque mantener el funcionamiento y operatividad de la asociacin, y con ello el cumplimiento de sus fines, logrando as dar solucin a los casos de
parlisis, inactividad o, incluso, ilegalidad de los rganos[15]. Otro caso dudoso es la interpretacin expansiva de la democracia interna en la asociacin a travs del
reconocimiento de un voto por persona (art. 88 CC). En Alemania, por ejemplo, se piensa que si una norma estableciera que todas las asociaciones deban ser democrticas e
igualitarias, entonces ms bien esa norma sera considerada inconstitucional por imponer de manera forzada un rgimen organizativo determinado, en contradiccin con la
libertad de asociarse; en efecto, si la democracia es tolerancia entonces no es posible ser intolerantes cuando una asociacin no sea estrictamente democrtica [16]. Asimismo se
dice que una amplia variedad de fines implica una correlativa amplitud en los modelos organizativos[17]. Todos estos argumentos parecen convincentes a efectos de considerar
que el art. 88 CC es una norma que solo obliga a mantener la ecuacin de un voto por asociado, pero no tiene aplicacin extensiva o por analoga con respecto a otros derechos o
deberes de los asociados, por lo que el estatuto tiene la potestad de establecer diversas clases de miembros (socios fundadores, ordinarios, efectivos) que pueden participar en
mayor o menor medida en las ventajas de la asociacin, pagar o no cuotas, tener el disfrute de ciertas prestaciones, etc., siempre con el lmite de un voto por asociado. En igual
sentido, puede haber tambin socios con ttulo provisional u honorfico, sin derecho de voto ni participacin en los asuntos corporativos, y as una infinidad de variedades[18], en
cuyo caso habr de interpretarse que esos miembros no son propiamente asociados, sino adherentes o integrantes sin plenos derechos.
Fuera de este mbito estricto, bien puede decirse que la asociacin cuenta con una amplia autonoma para regular su modelo organizativo (poder regulador) y tomar sus propias
decisiones (poder directivo). Esta situacin conlleva, en forma inversamente proporcional, que el Registro carezca de un margen discrecional en la calificacin, por lo cual sta
debe someterse a un estricto parmetro de legalidad, sin margen de valoracin subjetiva [19]. Aqu un ejemplo: qu pasa si los asociados fundadores se han reservado mayores
derechos que los asociados que se integren en forma sucesiva? En tal caso la validez de la clusula est fuera de toda duda en virtud del derecho constitucional de libre
asociacin que tiene como uno de sus principios el de autoorganizacin, y cuyo nico lmite es otorgar ms de un voto por fundador; por tal motivo, son admisibles las
estipulaciones por las que determinados acuerdos necesiten un porcentaje especfico de votos a favor por parte de los fundadores, o incluso la unanimidad, por cuanto en este
caso el problema es de mayoras para adoptar un acuerdo, y en donde los fundadores forman una categora especial, pero no se infringe el principio de un voto por cabeza.
TERCERA REGLA: LA LIBERTAD DE ASOCIACIN Y EL BALANCINGCON OTROS DERECHOS FUNDAMENTALES. ESA DIRIMENCIA DE
VALORES NO PUEDE DECIDIRLA EL REGISTRADOR, PUES LA CALIFICACIN ES UN EXAMEN ABSTRACTO Y FORMAL.- La libertad de asociarse es un
derecho fundamental, pero tambin existen otros derechos de la misma naturaleza, tales como la igualdad, la no-discriminacin, la dignidad del hombre, etc. Es posible que se
produzca una pugna de derechos? qu hace el registrador? Los casos paradigmticos son aquellos en donde se pretende constituir una asociacin solo de hombres, o en las
que se reserva el derecho de admisin sin ningn reclamo en caso de denegacin, o sin admitir nuevos miembros salvo que todos los asociados estn de acuerdo.
Legtimamente cabe preguntarse si estas clusulas estatutarias son vlidas, y en el Derecho Constitucional se habla de la eficacia horizontal de las normas constitucionales, en el
sentido que stas no solo se constituyen en libertades frente al Estado, sino que tambin son normas de ordenacin de la vida social en su conjunto y, por tanto, tienen eficacia
horizontal (Drittwirkung), esto es, se aplican tambin en las relaciones entre particulares. Siendo ello as, una asociacin o un grupo de personas estaran sujetos al mandato
fundamental de no-discriminar o de no actuar con arbitrariedad frente a otros particulares. La doctrina del Drittwirkung es normalmente aceptada desde una perspectiva terica o
de principio, y nuestro propio Tribunal Constitucional la ha adoptado (Exp. 976-2001-AA/TC)[20]; sin embargo, sta no es de fcil aplicacin en la prctica. Por tal motivo, los
autores reconocen que la eficacia de los derechos fundamentales es distinta segn las relaciones privadas sobre las que se proyectan: es ms bien escasa en el derecho a
contraer matrimonio, mnima tambin en el ejercicio de la libertad de testar, no muy importante en la venta privada de un auto usado, pero bastante ms relevante en la
redaccin y gestin de los contratos de distribucin de automviles nuevos, ms que notable en el derecho del consumo y crucial en el derecho laboral [21]. Ntese que la
aplicacin irrestricta de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares puede disolver la libertad de actuacin de stos, ya que existe un evidente conflicto entre
la libertad individual (de contratar, de asociarse, etc.) y otros derechos como la igualdad o no-discriminacin. Por ejemplo: se admitira impedir un matrimonio por cuanto el
anterior novio o novia fue dejado de lado por cuestiones raciales? Es evidente que existen decisiones del ser humano que no necesitan explicarse ni justificarse como si se tratase
de una resolucin administrativa o judicial, por lo cual es evidente que en muchos casos el libre desenvolvimiento de la personalidad pone lmites a los otros derechos o valores
en ellos contenido. Ya en la propia Alemania, pas creador de esta doctrina, se ha puesto en alerta respecto a los abusos de la Drittwirkung, pues el hombre que debe actuar
segn todos los valores de la Constitucin ms parece ser un funcionario pblico, antes que un sujeto con libertad de actuacin en sus propios intereses. Una Constitucin que
consagra libertades no debe utilizar los derechos fundamentales como negacin de la propia libertad que es el fundamento del Derecho Privado[22].
Por tal razn, se ha buscado lograr un equilibrio en el entendido que la Constitucin es una limitacin del poder pblico, y eso mismo debe ocurrir con el poder privado; en
consecuencia, la eficacia entre privados de los derechos fundamentales, y la consiguiente limitacin de la libertad, debe aplicarse a los casos de abuso de poder privado o en
situaciones en las que un particular goza de dominacin en un mbito de relaciones; por tanto, mientras mayor sea el grado de poder social de uno sobre el otro entonces
tambin aumenta la eficacia de los derechos fundamentales en esa relacin jurdica privada [23]; a mayores desigualdades de hecho entre las partes, mayores compensaciones a
travs de las normas constitucionales. Conforme se puede apreciar, el balancing de los intereses en juego (libertad de asociarse vs. otros derechos fundamentales) no es
competencia del registrador, pues ello implica un examen del caso concreto (abuso de la posicin), y no del control simplemente formal y abstracto que se hace del estatuto. Por
tal motivo, salvo nulidades evidentes por contravenir en abstracto el orden pblico o las buenas costumbres [24], la eficacia horizontal de los derechos fundamentales en las
relaciones asociativas necesita de una adaptacin de intereses que no puede realizarse en la fase de calificacin registral[25]. Tngase en cuenta que una aplicacin rgida
de los derechos fundamentales a las relaciones entre particulares, sin tener en cuenta los lmites y valores propios del Derecho privado, podran llevar a desvirtuarlo; por tanto, el
problema no est en excluir la validez de los derechos fundamentales en las relaciones inter-privatos, sino en ponderar los lmites que se producen recprocamente por la
aplicacin del principio de autonoma privada[26]. Con claridad insuperable, QUADRA SALCEDO dice que el sistema constitucional atribuye derechos imnmediatos a los
particulares en sus relaciones privadas, aunque en cada caso haya de ponderarse el alcance de esos derechos [27]. Enseguida realizaremos el anlisis de algunas hiptesis:
Un problema usual se presenta respecto a las reglas de admisin o exclusin de socios, esto es, qu lmites existen para denegar el ingreso de una persona a la entidad. El
profesor alemn KARSTEN SCHMIDT seala que en las decisiones de admisin de socios, se han propuesto dos criterios de solucin: primero, el test de la posicin
monopolstica, segn la cual la asociacin que se encuentre en esa condicin no puede negar la admisin en forma maliciosa o por capricho; segundo, el test de la funcin
econmica y social, pues la negativa de admisin de socios depende si la asociacin cumple una funcin de relevancia en la sociedad, ya que no es lo mismo denegar el ingreso
a un sindicato dominante, que hacer lo propio en un club de aficionados a la msica. En buena cuenta, los Tribunales se reservan enjuiciar la falta de justificacin del trato
desigual y del perjuicio ocasionado a quien solicita el ingreso. En Alemania, el fundamento dogmtico a esta solucin no necesariamente se encuentra en la eficacia horizontal
de los derechos fundamentales, sino muchas veces en cuestiones netamente privatsticas, como acontece al considerarse que la negativa de admisin es la causacin
extracontractual de un dao injustificado[28]. En cualquier caso, ninguno de estos aspectos se encuentra bajo potestad del registrador, ya que el poder social o econmico que
tenga de hecho una asociacin frente a los asociados o pretendidos postulantes, no puede ser objeto de una calificacin formal o abstracta. Sin embargo, puede tener relevancia
la existencia de clusulas que limiten o restrinjan el ingreso de socios, tales como la asociacin se reserva el derecho de admisin sin justificacin por la negativa o todos los
asociados deben estar de acuerdo. En opinin nuestra, ambas clusulas pretenden configurar una entidad cerrada, en la que no se permite el ingreso de nuevos socios, pero ello
en abstracto no es cuestionable por una simple razn: si A y B se asocian voluntariamente, por qu la ley los debera forzar a recibir nuevos miembros? Evidentemente una
libertad forzada es contradictoria con este derecho fundamental, y lo vaca de contenido[29]. Por lo dems, en las sociedades mercantiles, especialmente las personalistas, pero
tambin en las limitadas o annimas cerradas, existen distintos mecanismos para evitar el ingreso de nuevos socios, ya sea porque el estatuto lo prohbe salvo modificacin
unnime del pacto social como en las colectivas, o porque se establecen clusulas de preferencia o de consentimiento de la sociedad para la transmisin de las acciones o
participaciones. En tal sentido, no se entiende por qu las clusulas perfectamente vlidas en el mbito de las sociedades, no lo seran en las asociaciones.
) Un segundo grupo de casos se refiere a las garantas mnimas que se debe exigir para expulsar a un asociado. Es cierto que este tema no tiene implicancia registral, pues el acceso
de socios o su exclusin no son actos inscribibles, pero s puede tener relevancia el anlisis de estatutos que omitan regular el tema de exclusin de socios, o que no establezcan
con claridad los rganos de decisin o se limiten a sealar clusulas vagas o indeterminadas para justificar la sancin, tales como incurrir en comportamiento indecente, o en
atentados contra la asociacin, etc. Con respecto a la omisin de normas estatutarias sobre exclusin, KARSTEN SCHMIDT ha sealado que el poder sancionador requiere
base estatutaria; y si las sanciones no se imponen en virtud de la autonoma asociativa, debe entenderse que se ha renunciado a sancionar a sus miembros[30], lo que parece
justificado. En segundo lugar, con respecto a la falta de claridad de los rganos que deban tomar la decisin de exclusin, habr de entender que la competencia est atribuida al
rgano mximo, pues el retiro forzoso de un asociado implica cortar su vnculo asociativo con la entidad, y ese tema de la mayor importancia justifica que sea la asamblea quien
tome la decisin final, ya sea en nica instancia o en revisin; por otro lado, tampoco creo que sea necesario cumplir el principio de doble instancia, ya que la decisin privada
de los socios compete en principio a la asamblea, conforme los argumentos ya sealados, por lo que no existe instancia superior dentro de la asociacin; por lo dems, en
mltiples procedimientos administrativos no existe doble instancia cuando la decisin la toma un rgano que no depende jerrquicamente de ningn otro; por tanto, lo que es
vlido en el procedimiento administrativo tambin debe serlo en uno de carcter privado que se lleva a cabo por la propia asociacin. Adems, tngase en cuenta que la decisin
de la asamblea es susceptible de revisin, EN EL FONDO Y EN LA FORMA, por el rgano judicial[31]. En tercer lugar, con respecto a las obligaciones indeterminadas que
conllevan la sancin de expulsin, tampoco parece ser ste un obstculo a la validez de la clusula estatutaria, por cuanto el derecho fundamental de libre asociacin implica ya
reconocer una prerrogativa de apreciacin por parte de la asociacin [32], y siempre en el entendido que una clusula de ese tipo debe merecer una interpretacin estricta por
cuanto la ruptura de la relacin asociativa, que implica desconocer el derecho a mantenerse en la asociacin, solamente puede obedecer a graves motivos, tales como las
infracciones al deber de colaboracin, impago de cuotas, inobservancia de acuerdos, difamacin injustificada a los rganos de la asociacin, realizacin de actos contrarios a los
fines sociales o comportamiento personal que dae severamente a la entidad, entre otros [33]. A ello debe sumarse el hecho que los Tribunales tienen intacta su capacidad para
revisar la decisin y anularla en cuanto se haya producido una resolucin arbitraria, abusiva por desviacin de poder, o simplemente cuando se haya realizado una condena sin
pruebas.
) Un caso distinto es el de las asociaciones que restringen el ingreso de un cierto grupo de personas, y que podra dar lugar a la tacha por discriminacin. Este argumento ha servido
para opinar que no son inscribibles las asociaciones, por ejemplo, que limitan el ingreso por razones de gnero. Curiosamente en Alemania esas asociaciones no sufriran reparo
por cuanto el Estado se considera incompetente para imponer un determinado modelo de organizacin interna a las asociaciones, ni siquiera el modelo democrtico e igualitario;
en tal sentido se considera que la democracia es justamente discrepancia y tolerancia de la posicin ajena, por lo que debe aceptarse cualquier organizacin, aunque sea
antidemocrtica, siempre que se trate de un acto voluntario de incorporacin a ella [34]. En Espaa tambin se opina por la validez de clusulas estatutarias restrictivas a la
admisin de nuevos socios: Dejando de lado aquellas que por decisin fundacional son cerradas, es decir, limitadas a un grupo de personas que son las nicas que renen
determinadas caractersticas singularizadoras, se plantea con respecto a las dems que, por contraste, se consideran asociaciones abiertas, un interrogante acerca de la
existencia para los terceros de un derecho a la admisin. La respuesta al mismo depende de las previsiones estatutarias, las cuales pueden establecer condiciones, tanto en
cuanto a los requisitos como a la diferente gradacin o clasificacin interna de los socios, que suponga mayores atribuciones para los fundadores. A favor de esta solucin
juega, tambin, la pervivencia del derecho que tienen los terceros que no resultan admitidos a constituir otra asociacin con los mismos fines[35]. Por tal razn, si en Alemania
y Espaa son vlidas a nivel doctrinal estas restricciones, no parece que en nuestro pas la solucin deba ser distinta, por lo cual tendra que admitirse la validez de este tipo de
clusulas estatutarias, salvo cuando en el caso concreto se trate de asociaciones que ocupen posiciones dominantes en la vida social o econmica[36], o como dice KARSTEN
SCHMIDT, que sean monopolsticas o cumplan una funcin econmico-social relevante, aun cuando estas restricciones son inviables de enjuiciar dentro de la calificacin del
registrador (art. 2011 CC), pues sta se encuentra limitada a un examen abstracto y formal, en el que solo cabe rechazar nulidades notorias, pero no aquellas otras que requieran
el anlisis de hechos para decidir en el caso concreto. En tal sentido, parece excesivo denegar la inscripcin de una asociacin constituida por dos socios y en la que se consigna
como restriccin ser hombres. Tngase en cuenta que la libertad de asociarse implica decidir con quienes el sujeto comparte su iniciativa de agrupacin, y parece irrazonable
que la ley imponga con quines debe llevarse a cabo ese impulso netamente individualista [37]. Por lo dems la libertad de asociarse comprende un aspecto negativo, el de no-
asociarse; por tanto, dicha restriccin implica simplemente que los asociados no desean compartir el colectivo con otras personas o con personas de determinadas caractersticas.
Por ltimo debe valorarse el hecho que las personas excluidas de ingresar en esta entidad, no han sido afectadas en su derecho fundamental a la libre asociacin, pues ellas
pueden agruparse con quienes deseen y en las condiciones que crean por conveniente. La libre asociacin no empieza ni termina con una entidad concreta. Por el contrario,
ntese que una imposicin respecto al ingreso de determinadas personas en una asociacin, implicara simplemente la desnaturalizacin de este derecho, pues se convertira en
un acto forzado, y no puede haber libertad y coaccin al mismo tiempo. En virtud de estos fundamentos estamos en desacuerdo con el Decreto Supremo que hace algn tiempo
dispuso la invalidez de las clusulas de este tipo.
CUARTA REGLA: ES POSIBLE ACUDIR A LA NORMATIVA DESOCIEDADES, SI FUERA EL CASO.- Es cierto que la ley ha dejado grandes lagunas
(intencionales) en la regulacin de las asociaciones, pero podra ocurrir que el estatuto tampoco haya integrado la normativa, lo que adems es frecuente. Ante ello cabe
preguntarse: cmo resuelve el juez o el registrador los casos problemticos en los que estamos en presencia de sectores no regulados por ley o por estatuto? En nuestro medio
existe un notorio rechazo a volver la mirada hacia la Ley General de Sociedades en va analgica, por cuanto se dice que las personas jurdicas lucrativas carecen de identidad de
razn con las personas no-lucrativas, y esa diferencia de naturaleza hace inviable la analoga. Desde nuestra perspectiva no tenemos dudas que puede, y debe, recurrirse a ese
cuerpo legal. Los fundamentos son dos: Primero, toda persona jurdica se caracteriza por tener una organizacin interna que permite su funcionamiento, al margen de los fines
que pretenda alcanzar esa entidad; en el presente caso las asociaciones tienen una estructura corporativa y una autonoma perfecta en el mbito jurdico y patrimonial[38], lo que
hace viable acudir a normas societarias que regulan precisamente organizaciones de tipo corporativo y autnomas; por tanto, la analoga se impone por s misma. Segundo, la
doctrina moderna no duda en sealar que las sociedades y las asociaciones forman un conjunto orgnico que merece estudio unitario, e incluso en Alemania se habla de un
Derecho de Sociedades en sentido amplio, en el cual se incluyen ambas figuras [39].
Un ejemplo ayudar a entender la necesidad de acudir a la analoga cuando ello sea provechoso y conveniente: Hace ms de diez aos se tienen graves problemas para dar
solucin a los casos en que el mandato de duracin de la directiva de una asociacin ha vencido, por lo que no se sabe quin tiene potestad para realizar la convocatoria a la
asamblea que justamente elija al nuevo rgano de administracin. En un primer momento el Tribunal Registral estableci que una vez concluido el perodo del consejo
directivo, ste cesa en sus funciones y carece ya de representacin, por lo que el presidente queda impedido de convocar a la asamblea general de asociados [40]. Para subsanar
esta deficiencia, el Tribunal estableci una salida inslita: que la asamblea se convoque judicialmente, o en todo caso, se realice una asamblea universal en la que concurran
todos los asociados (Resolucin No. 241-98-ORLC/TR). Dems est decir que esta solucin no hizo sino entrabar (o simplemente, imposibilitar) la inscripcin de actos
sencillos y rutinarios en la vida social de toda persona jurdica. Como la situacin era insostenible, pronto el Tribunal flexibiliz su criterio, para lo cual aleg la existencia de
una representacin de hecho. En este caso, el Consejo Directivo con mandato fenecido poda convocar a la asamblea general pero slo con el fin de elegir una nueva directiva,
y siempre que no haya transcurrido mucho tiempo entre la fecha de vencimiento de la directiva y la fecha de la convocatoria (Resolucin No. 082-2000-ORLC/TR)[41].
Vindose, luego, que la representacin de hecho era una doctrina impracticable, entonces el Tribunal Registral cre una nueva postura: la asamblea de regularizacin a travs
de la convocatoria de un presidente extrarregistral (Resolucin No. 153-2000-ORLC/TR del 24 de mayo del 2000)[42]. Este vaivn de criterios fue finalmente legalizado a travs
de la directiva aprobada por la Resolucin No. 202-2001-SUNARP/SN publicada en el diario oficial el 04 de agosto de 2001. En ella se insiste en la representacin de hecho
limitada y en la asamblea de regularizacin. La postura que mantiene todo este tiempo por el Tribunal ha implicado lo siguiente: una persona jurdica con capacidad para
contratar y obligarse, no cuenta con ningn rgano para manifestar su voluntad, a pesar de ser bien conocido en la doctrina de las personas jurdicas que el rgano de
administracin es necesario e imprescindible, ya que lo contrario implica tener un ente sin voz, sin vnculos con terceros, sin contratos, en otras palabras, sin vida; razn por la
que, de seguirse en estricto esta postura, entonces el ente quedara inmerso en causal de disolucin por imposibilidad de funcionamiento (art. 94 CC). Esta situacin pudo, y
puede, ser objeto de una solucin muy sencilla, sin necesidad de posturas radicales o de interpretaciones exageradas. Para ello basta con aplicar en va analgica las normas de la
ley general de sociedades. En efecto, si el consejo directivo no es renovado luego del perodo correspondiente a su mandato, se entiende imperativamente que sigue en
funciones, ya que sta es la nica frmula a travs de la cual la asociacin puede seguir con vida y actuando en el trfico, ora en el mbito de gestin interna (por ejemplo:
convocar a asamblea), ora vinculndose con terceros a travs de las facultades de representacin externa. Incluso la doctrina ha elaborado un concepto dogmtico que ayuda a
ese fin: la representacin orgnica. Recurdese que los rganos sociales son posiciones necesarias e imprescindibles para el funcionamiento de una persona jurdica, por lo que
el solo vencimiento del plazo no puede impedir que ste siga en funciones hasta que se pronuncie el rgano deliberativo correspondiente.
CONCLUSIONES
El rgimen normativo de las asociaciones es calculadamente fragmentario; no se trata de una omisin del legislador, pues lo que se pretende es dotar de la mayor libertad a los
sujetos en la actuacin del derecho fundamental de libre asociacin. Por tanto, no hay lagunas, sino la expresa retirada del legislador a efectos de dar cabida a una autonoma
muy amplia, y que solo se encuentra limitada por las normas imperativas, de orden pblico o las buenas costumbres (art. V TP CC), y que adems stas deben ser objeto de
interpretacin restrictiva.

Si la libre asociacin con fines lcitos es un derecho fundamental reconocido en la Constitucin, entonces ello nos permite deducir cuatro reglas para la calificacin registral en
este mbito:
Primero, el registrador debe calificar los fines de la asociacin, evidentemente de acuerdo a lo que se indique en el estatuto, ya que este examen es meramente formal
y se realiza en abstracto. Sobre el particular debemos hacer la salvedad que dicha evaluacin exige amplitud de criterio y tolerancia, segn los valores fundamentales contenidos
en nuestro ordenamiento; por tal razn en caso de duda tendr que aplicarse el principio pro libertate, y optar por la inscripcin. Solo en casos evidentes y notorios de ilicitud se
podr denegar el acceso al registro. Esta funcin de control se introdujo con el Cdigo de 1936 (vase los antecedentes), como un mecanismo de constatacin ex ante que
constituye el contrapeso dentro del sistema liberal de la disposicin normativa, que termin reemplazando al de concesin.
Segundo, el estatuto, que constituye la norma fundante de la asociacin, no debe ser objeto de intromisin ilegtima por parte del Registro a travs de dudosas
interpretaciones o de fundamentos contrarios a la libertad de asociacin. En la actualidad el Registro tiene una visin errada del problema, pues entiende que cualquier previsin
estatutaria que no tenga base cercana o lejana en una norma legal, entonces no es vlida; en realidad el principio sobre el cual se asienta esta materia es el contrario: solo
evidentes cuestionamientos de orden pblico o de imperatividad normativa pueden llevar a la exigencia de remover una o ms clusulas del estatuto.
Tercero, la libertad de asociarse es un derecho fundamental, pero tambin existen otros derechos de la misma naturaleza, tales como la igualdad, la no-
discriminacin, la dignidad del hombre, etc. Los casos paradigmticos son aquellos en donde se pretende constituir una asociacin solo de hombres, o en las que se reserva el
derecho de admisin sin ningn reclamo en caso de denegacin, o sin admitir nuevos miembros salvo que todos los asociados estn de acuerdo. Legtimamente cabe
preguntarse si estas clusulas estatutarias son vlidas, y en el Derecho Constitucional se habla de la eficacia horizontal de las normas constitucionales, en el sentido que stas no
solo se constituyen en libertades frente al Estado, sino que tambin son normas de ordenacin de la vida social en su conjunto y, por tanto, tienen eficacia horizontal
(Drittwirkung), esto es, se aplican tambin en las relaciones entre particulares. Una Constitucin que consagra libertades no debe utilizar los derechos fundamentales como
negacin de la propia libertad que es el fundamento del Derecho Privado. Por tal razn, se ha buscado lograr un equilibrio en el entendido que la Constitucin es una limitacin
del poder pblico, y eso mismo debe ocurrir con el poder privado; en consecuencia, la eficacia entre privados de los derechos fundamentales, y la consiguiente limitacin de la
libertad, debe aplicarse a los casos de abuso de poder privado o en situaciones en las que un particular goza de dominacin en un mbito de relaciones; por tanto, mientras
mayor sea el grado de poder social de uno sobre el otro entonces tambin aumenta la eficacia de los derechos fundamentales en esa relacin jurdica privada. Sin embargo,
el balancing de los intereses en juego (libertad de asociarse vs. otros derechos fundamentales) no es competencia del registrador, pues ello implica un examen del caso concreto
(abuso de la posicin), y no del control simplemente formal y abstracto que se hace del estatuto.
Cuarto, si bien la ley ha dejado lagunas intencionales en la regulacin de las asociaciones, bien puede ocurrir que el estatuto tampoco haya integrado la normativa, lo
que adems es frecuente. Ante ello el registrador debe volver la mirada hacia la Ley General de Sociedades, en va analgica, por cuanto toda persona jurdica se caracteriza por
tener una organizacin interna que permite su funcionamiento, al margen de los fines que pretenda alcanzar esa entidad; en el presente caso las asociaciones tienen una
estructura corporativa y una autonoma perfecta en el mbito jurdico y patrimonial, lo que hace viable acudir a normas societarias que regulan precisamente organizaciones de
tipo corporativo y autnomas; por tanto, la analoga se impone.

NOTAS:

[1]
Las opiniones que se vierten en este artculo son estrictamente personales y no comprometen a las instituciones a las que el autor pertenece.
[2]
El sistema de concesin implica que el Estado se reserva la potestad discrecional de conferir la personera jurdica, sin necesidad de motivacin o justificacin respecto
a su decisin. Ntese que en este caso no existe un derecho fundamental de libre asociacin, razn por la cual la autoridad gubernativa puede decidir si otorga o no la personera
en forma graciosa. En cambio, el sistema de las disposiciones normativas significa que el Estado reconoce el derecho de libre asociacin, solo sujeto a que los interesados
cumplan con los requisitos legales que se exigen para otorgar la personera. El Estado solo tiene una funcin de contralor de la legalidad formal, lo que en nuestro pas est
delegado al registro, quien concede la personalidad previa calificacin del cumplimiento de los requisitos establecidos en la normativa, por lo que el registrador se encuentra
sujeto a una labor reglada, y no discrecional, sometida a motivacin y recursos.
[3]
Es interesante sealar, como ejemplo de cambio en las circunstancias sociales y jurdicas, que mediante Acuerdo de Sala Plena de la Corte Suprema de 24 de abril de
1975, se acord la disolucin de una asociacin cuya finalidad era fomentar el estudio y la realizacin de actividades mdicas en temas de planificacin familiar. Puede verse el
texto en: Revista de Jurisprudencia Peruana, No. 375, Lima abril 1975, pg. 431 ss.
[4]
Se adhiere tambin: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas, Editorial Huallaga, Lima 2001, pg. 457-458, quien habla de asociaciones religiosas y
asociaciones civiles con fines religiosos.
[5]
Un ejemplo de esta postura se encuentra en: GONZALES LOLI, Jorge (Inscripcin registral de consejos directivos de asociaciones civiles. EN: Dilogo con la
Jurisprudencia, Gaceta Jurdica, No. 31, abril 2001, pg. 39), quien sostiene la necesidad de poner fin a las mltiples interpretaciones realizadas por los registradores en este
mbito, sin embargo, en forma contradictoria solicita que se emitan nuevas normas para esa actuacin funcional. Es decir, el exceso de calificacin se pretende corregir con
cada vez ms normas sobre calificacin.
[6]
Debemos acotar que las solicitudes de inscripcin en el Libro de Asociaciones ADOLECEN DE UN PORCENTAJE ELEVADSIMO DE OBSERVACIONES (90% del
total?), lo que no resiste un estndar mnimo de calidad, salvo que pensemos ingenuamente que los abogados o los notarios son los nicos responsables por desconocimiento de
la materia. Tampoco es una justificacin vlida que sobre el tema hay pocas normas y no existen criterios definidos. Ntese que durante la etapa anterior a la creacin de la
SUNARP, el tema de las asociaciones no era ms problemtico que cualquier otro, y las decisiones en apelacin emitidas por la Junta de Vigilancia sobre esta materia eran ms
bien escasas, lo que da un ndice de su escasa conflictividad. Por tal motivo, el problema parece haberse iniciado en el ao 1995 con una errnea postura de base que pretende
interferir en la autonoma asociativa de estas organizaciones.
[7]
RUBIO CORREA, Marcial. El derecho constitucional de asociacin. EN: El Notario Peruano, Junta de Decanos de los Colegios de Notarios del Per, No. 1, s/f (pero de
2000), pg. 3-4
[8]
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA, Enrique. El Derecho de Asociacin, Editorial Tecnos, Madrid 1996, pg.200-201.
[9]
La sentencia cita tambin en su apoyo el art. 16-2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica): El ejercicio de tal derecho
(de asociacin) slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la
seguridad o del orden pblico, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos o libertades de los dems.
El Tribunal Constitucional Espaol ya haba admitido, antes, que la libertad de asociacin comprende la autonoma de organizacin. As la STC 218/1988, de 22 de
noviembre: el derecho de asociacin reconocido en el artculo 22 de la Constitucin, comprende no solo el derecho a asociarse, sino tambin el de establecer la propia
organizacin del ente creado por el pacto asociativo dentro del marco de la Constitucin y de las Leyes: Cit. PREZ ESCALONA, Susana. Las fuentes del derecho de
asociacin (Comentario a la STC 173/1998, de 23 de julio). EN: Revista Crtica de Derecho Inmobiliario, No. 659, mayo-junio 2000, pg. 1996.
[10]
El Reglamento aprobado incurre en el tpico error de todas las reformas normativas en nuestro medio, el cual consiste en iniciar el trabajo con la simple redaccin del
texto proyectado, lo que lleva a usuales extravos en cuestiones literarias, estticas, de simple empirismo o en la bsqueda de soluciones a problemas que no existen, o que
merecen repensarse. En realidad, una autntica reforma debe iniciarse con la exploracin de aquellos valores y principios que se encarnan en la voluntad de cambio
expresada por el legislador. Por tal motivo, iniciar un debate sobre tal o cual artculo, sin conocer el fin de la norma, es simplemente una prdida de tiempo; y peor todava si un
sistema flexible, amplio, autonmico y de valores, se pretende reemplazar por un grupo de disposiciones rgidas, oscuras, y que no tienen vida ni alma. De nuestro anlisis
queda en claro que no se necesita un reglamento de inscripciones que regule las asociaciones, y creemos que esa misma conclusin puede extenderse a las otras personas
jurdicas no-lucrativas. El derecho fundamental de libre asociacin, y las prudentes normas del Cdigo Civil bastan y sobran, pues el ordenamiento no quiere un sistema
monoltico y cerrado, sino plural y abierto a travs de esa norma fundadora que es el estatuto.
[11]
En opinin nuestra, no es necesario que se establezca en el estatuto, por ejemplo, reglas sobre modificacin del estatuto o disolucin, por existir disposiciones reguladoras
de esa materia en la ley.
[12]
Por ejemplo, recientes decisiones del Tribunal Registral se han pronunciado en forma severa respecto a las reglas de funcionamiento del consejo directivo (art. 82-4 CC),
de tal suerte que se exige normas estatutarias sobre convocatoria, notificacin y qurum del consejo. Desde nuestra perspectiva, la interpretacin debe ser flexible, ya que no
existe necesidad de requerir clusulas sobre la operatividad interna del consejo, sea porque se trata de asociaciones que no lo necesitan, o porque existen disposiciones
supletorias o principios que salvan la cuestin. As, por ejemplo, en una asociacin de dos o tres miembros, para qu sirven las reglas de actuacin del consejo? Por otro lado,
aunque la asociacin sea muy numerosa debe tenerse en cuenta lo siguiente, aun en defecto del estatuto: el convocante siempre ser el presidente del consejo, pues por algo le
corresponde la direccin del rgano; el qurum siempre ser la mitad ms uno y las decisiones se toman por mayora, ya que ello se deduce del principio mayoritario que
gobierna los colectivos; etc. Los principios salvan la falta de reglas legales o estatutarias.
[13]
As lo reconoce: Res. No. 055-2000-ORLC/TR de 28 de febrero de 2000 (EN: Cdigo Civil, Jurista Editores, Lima 2007, pg. 49).
[14]
Tambin duda de la imperatividad: ESPINOZA ESPINOZA. Op. Cit., pg. 469.
[15]
Otros temas referidos a la convocatoria s quedan librados al inters y conveniencia de los asociados, por lo que son susceptibles de estipulacin diversa; por ejemplo: se
puede establecer que dos directivos puedan convocar la asamblea ante la omisin del Presidente, o que cualquier directivo lo pueda hacer en ese caso, etc.
[16]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo
(Coordinador). Asociaciones, derechos fundamentales y autonoma privada, pg. 111.
[17]
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA. Op. Cit., pg. 211.
[18]
FERRARA, Francesco. Teora de las Personas Jurdicas, Editorial Comares, Granada 2004, pg. 575.
[19]
En ese sentido se pronuncia uno de los mayores propulsores de la amplitud en la calificacin registral, pero quien debe reconocer los lmites a los que se somete en el
mbito de fundaciones, y cuya lgica es aplicable tambin a las asociaciones: PAU PEDRN, Antonio. El Registro de Fundaciones. EN: La Publicidad Registral, CRPME,
Madrid 2001, pg. 826.
[20]
CASTILLO CRDOVA, Luis. Elementos de una teora general de los derechos constitucionales, Universidad de Piura ARA Editores, pg. 107.
[21]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op. Cit.,
pg. 99.
[22]
MUNCH, Ingo von. Drittwirkung de derechos fundamentales en Alemania. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador).Asociaciones, derechos fundamentales y
autonoma privada, pg. 51.
[23]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op. Cit.,
pg. 99-100.
[24]
Son nulas las clusulas estatutarias que regulan materias indisponibles para el propio sujeto individual, como es el caso de los derechos de la personalidad (por ejemplo:
renuncia a reivindicacin del honor en caso sea expulsado por acuerdo de la asamblea general), o del acceso a los Tribunales en defensa de derechos o intereses legtimos:
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA. Op. Cit., pg. 228.
[25]
Ntese que no se rechaza la teora de la Drittwirkung, simplemente se dice que su evaluacin no corresponde al registrador. Y ante esta afirmacin no se oponga el hecho
que los funcionarios administrativos deben aplicar la Constitucin mediante control difuso, incluso en contra de normas legales, pues aqu el problema no es la violacin de una
norma estatutaria en contra de los derechos fundamentales, sino el conflicto entre dos situaciones jurdicas (entre socios, o entre la asociacin y el socio) en que se pretende
aplicar la eficacia horizontal (entre privados) de la Constitucin, y para lo cual se requiere hacer un anlisis del caso concreto para determinar la funcin social o el abuso
monopolstico que hace el colectivo, y en lo que jams puede avanzar el registrador, pues su examen opera en abstracto, sin conocimiento de hechos.
[26]
PECES-BARBA MARTNEZ, Gregorio. Curso de Derechos Fundamentales. Teora General, Universidad Carlos III. Boletn Oficial del Estado, Madrid 1999, pg. 627.
[27]
Cit. Ibid., pg. 631.
[28]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op.
Cit., pg. 103-107.
[29]
En tal sentido, resulta altamente cuestionable la sentencia del Tribunal Constitucional (Exp. 1027-2004-AA/TC), en la cual se dice que la negativa a la admisin de un
socio no puede contravenir el principio de dignidad de la persona, con lo cual en la prctica existe un deber de asociarse con cualquiera, aun cuando no compartamos los mismos
valores, que justamente por ser subjetivos, no pueden ser juzgados por un Tribunal. En tal caso prevalece la libertad. Por tal razn, es de compartir la siguiente opinin: La
affectio societatis, entonces, adquiere un rol principal en las personas jurdicas sin fines de lucro, y residual en las personas jurdicas con fines lucrativos. En las asociaciones
concebidas por el Cdigo Civil resulta indispensable y, por tanto, los asociados pueden negarse vlidamente a admitir una persona como miembro por el simple hecho de no
guardar con ella ese animus al que ya nos hemos referido. El animus, como hemos visto en las notas preliminares, requiere reciprocidad, requisito sine qua non para la
aceptacin de un miembro. El Tribunal Constitucional, en el ejemplo aludido lneas atrs, no puede entonces relativizar la voluntad de las partes que desean asociarse con quien
mejor crean conveniente, minimizando su aplicacin a un nmero reducido de asociaciones, y es que en nuestra ptica, ha entendido el concepto al revs: SALAZAR
GALLEGOS, Max. Libertad de Asociacin. EN: Jus Doctrina & Prctica, Editorial Grijley, No. 3, Marzo 2007, pg. 493.
[30]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op.
Cit., pg. 112.
[31]
Segn hemos visto, se trata de una potestad inderogable por va estatutaria, aun cuando puede sustituirse por una clusula arbitral.
[32]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op. Cit.,
pg. 119.
[33]
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA. Op. Cit., pg. 230.
[34]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op. Cit.,
pg. 111.
[35]
LUCAS MURILLO DE LA CUEVA. Op. Cit., pg. 225.
[36]
FERRER I RIBA, Josep y SALVADOR CORDECH, Pablo. Asociaciones, Democracia y Drittwirkung. EN: SALVADOR CORDECH, Pablo (Coordinador). Op. Cit.,
pg. 112.
[37]
Nuevamente de acuerdo con las siguientes expresiones: Una asociacin, entonces, resulta ser un vehculo jurdico que rene a un grupo de personas que guardan
vnculos personales entre las mismas, aunque esto pueda resultar redundante. La condicin de asociado es personalsima. La reunin de miembros est dispuesta por una
interrelacin que viene impuesta aun antes de la equiparacin al interior de la persona jurdica, pues resulta que una o ms caractersticas intrnsecas a cada uno de ellos (que
puede ser de carcter subjetivo o material, inicial o sobrevenida) los hace calificar para constituir o adherirse al ente: SALAZAR GALLEGOS, Max. Libertad de Asociacin.
Op. Cit., pg. 487.
[38]
Ntese que la doctrina italiana tiene bien en claro que las asociaciones y las sociedades tienen un elemento en comn que consiste en la organizacin. As: Entre las
asociaciones del I Libro, y las sociedades del V Libro, distintas por el diverso fin y la diferente disciplina, existe un parentesco, en el sentido que las unas y las otras nacen de un
contrato que mira a realizar una colaboracin, y que da vida a una ORGANIZACIN en la cual la voluntad de los miembros conserva un rol determinante: ZATTI, Paolo y
COLUSSI, Vittorio. Lineamenti di Diritto Privato, CEDAM, Padua 2005, pg. 177.
[39]
En el Derecho alemn se hace referencia a un concepto amplio de sociedad, que incluye a las personas jurdicas organizadas corporativamente (como la asociacin
inscrita y la sociedad annima). En este mbito sociedad es todo negocio jurdico para la consecucin de un fin comn en el cual se da una agrupacin de personas de carcter
privado: KUBLER, Friedrich. Derecho de Sociedades, Traduccin del alemn de Michle Klein, Fundacin Cultural del Notariado, Madrid 2001, pg. 29. Esta postura amplia
tambin ha llegado a la doctrina espaola, ya que algunos de sus autores ms calificados seala que el Derecho de Sociedades es uno de organizacin, y se caracteriza por su
neutralidad funcional, esto es, no es relevante el lucro o la ausencia de ste; la sociedad vendra a ser una asociacin de personas para el logro de un fin comn, lo que incluye a
las sociedades en sentido estricto y a las asociaciones: PAZ ARES, Cndido. La sociedad en general. EN: URA, Rodrigo y MENNDEZ, Aurelio. Curso de Derecho
Mercantil, Tomo I, Editorial Civitas, Madrid 1999, pg. 431 ss.
[40]
Resoluciones No. 180-96 de 13-5-1996, No. 364-96 de 21-10-1996; No. 460-96 de 30-10-1996 y No. 100-97 de 21-3-1997: ESPINOZA ESPINOZA. Op. Cit., pg. 465.
[41]
Slo dos argumentos para desvirtuar esta doctrina:
a) La convocatoria a asamblea general NO es un acto representativo, ya que no implica vinculacin con terceros; sino es un acto de gestin interno de la persona jurdica.
Por tanto, no hay representacin, ni siquiera de hecho, cuando esta figura est ausente.
b) En la hiptesis negada de que un acto interno como la convocatoria tuviese carcter de representacin, ello implicara que sta abarca todos los actos propios que el
estatuto confiere a la directiva. No podra haber una representacin limitada a gusto y medida. En otras palabras, o hay representacin (aunque sea de hecho), o no la hay.
[42]
...Que, esta instancia ha sealado a travs de sus resoluciones que la regularizacin del nombramiento de los consejos directivos es inscribible siempre que las elecciones
se hayan realizado de acuerdo a lo establecido en su estatuto presentando para el efecto alternativamente, las actas de eleccin acompaadas de sus avisos de convocatoria y
relacin de asistentes; o el acta de asamblea de regularizacin en la que se seale la conformacin de los diversos consejos y el perodo para el que fueron elegidos, de tal modo
que quin convoca a la ltima asamblea o asamblea de regularizacin se encuentra legitimado para ello, por contar con mandato vigente, an cuando su eleccin no conste
inscrita....
. LA ASOCIACION
1. EL CONCEPTO DE ASOCIACIN EN EL CDIGO CIVIL.
CARACTERSTICAS DE LA ASOCIACIN.
LA ASOCIACIN SE ENCUENTRA DEFINIDA POR EL ART. 80 DEL CDIGO CIVIL COMO UNA ORGANIZACIN ESTABLE DE PERSONAS NATURALES O JURDICAS,
O DE AMBAS, QUE A TRAVS DE UNA ACTIVIDAD COMN PERSIGUEN UN FIN NO LUCRATIVO.
LA DEFINICIN ES IMPORTANTE, PERO ES NECESARIO EXPLICAR ALGUNOS DE SUS ELEMENTOS CARACTERIZANTES PARA DESCRIBIRLA ADECUADAMENTE.
COMENCEMOS POR DECIR QUE TODAS LAS PERSONAS JURDICAS DEL DERECHO CIVIL CARECEN DE FINES LUCRATIVOS.

LA CONSECUCIN DE FINES NO LUCRATIVOS SE REFLEJA A TRAVS DE DOS HECHOS. EL PRIMERO ES QUE NINGUNA ASOCIACIN (NI LA FUNDACIN O EL
COMIT) DISTRIBUYE LAS POSIBLES UTILIDADES QUE OBTENGA EN SU ACTIVIDAD, ENTRE SUS MIEMBROS(3). SI EXISTIERAN EXCEDENTES, ELLOS DEBEN
APLICARSE EN EL SIGUIENTE EJERCICIO ECONMICO. A LOS OBJETIVOS DE LA INSTITUCIN. EN SEGUNDO LUGAR, EN EL CASO DE DISOLUCIN DE UNA
ASOCIACIN, EL PATRIMONIO NETO RESULTANTE DE LA LIQUIDACIN TAMPOCO SE RESTITUYE A LOS ASOCIADOS, SINO QUE ES DESTINADO A
PROPSITOS ANLOGOS, COMO DESPUS SE VER.

LOS APORTES DE LOS ASOCIADOS, POR TANTO, NO SE CONVIERTEN EN UN CRDITO PARA ELLOS NI EN UN DBITO PARA LA ASOCIACIN, MUCHO MENOS
PARA EXIGIR EL PAGO DE UTILIDADES. ESTO MARCA UNA IMPORTANTE DIFERENCIA CON LAS SOCIEDADES MERCANTILES, QUE ADEMS SE REFLEJA EN EL
BALANCE Y LA CONTABILIDAD DE ESTAS LTIMAS.

LOS FINES NO LUCRATIVOS SON DE LO MS VARIADO: EDUCATIVO, CULTURAL, DEPORTIVO, RELIGIOSO, ARTSTICO, CIENTFICO, RECREATIVOS, ETC. Y
SON STOS LOS QUE DEBEN SER SATISFECHOS POR MEDIO DE LA ASOCIACIN.

LOS OBJETIVOS LTIMOS NO DEBEN CONFUNDIRSE CON LAS ACTIVIDADES QUE REALICEN CUALQUIERA DE LAS ORGANIZACIONES SIN FINES DE LUCRO.
LAS ACTIVIDADES SON MEDIOS O VAS INSTRUMENTALES QUE LES PERMITEN A LAS ASOCIACIONES, FUNDACIONES Y COMITS GENERAR RECURSOS O
CAPTARLOS PARA PODER CUMPLIR SUS FINES. EN ESA MEDIDA, LAS ACTIVIDADES SON, POR LO GENERAL, ECONMICAS, PERO ESTAS ACTIVIDADES, POR
NO SER LOS FINES LTIMOS DE ESTOS ENTES, NO LOS CONVIERTEN EN LUCRATIVOS (4) (5). DADA LA ACTUAL TENDENCIA DE CONSIDERAR QUE ESTAS
PERSONAS JURDICAS SON FORMAS ORGANIZATIVAS DE EMPRESAS, EN LA MEDIDA QUE PRODUCEN BIENES Y SERVICIOS, PARECE NECESARIO RECONOCER
ESTA DIFERENCIA (6).

LA DEFINICIN DEL CDIGO CIVIL HACE REFERENCIA A UNA ORGANIZACIN ESTABLE DE PERSONAS. LA IDEA DE ORGANIZACIN ES DE SUMA
IMPORTANCIA EN LA MEDIDA QUE SE TRATA DE UN GRUPO DE PERSONAS, ES DECIR, DE SERES HUMANOS, QUE ES EL SUBSTRATO MATERIAL(7) DE
CUALQUIER ENTE PERSONIFICADO (LA PERSONIFICACIN ES EL ELEMENTO FORMAL) Y QUE REALIZAN UNA ACTIVIDAD EN CONJUNTO EN BASE A LA
DISTRIBUCIN DE ROLES Y RESPONSABILIDADES(8). PERO SE TRATA DE UNA ORGANIZACIN ARTIFICIAL, CREADA PRECISAMENTE PARA PERSEGUIR LOS
FINES PARA LOS QUE FUE CONSTITUIDA. NO ES, POR TANTO, UNA ORGANIZACIN NATURAL DE PERSONAS COMO OCURRE, POR EJEMPLO, CON LA FAMILIA.

A LA ORGANIZACIN SE LE ATRIBUYE EL CARCTER DE ESTABLE, EN DECIR, DE SER PERMANENTE EN EL TIEMPO. LA CALIFICACIN RESPONDE A LA
NECESIDAD DE LA PERSONA JURDICA DE PERPETUARSE COMO UN RGANO VIVO DURANTE EL TIEMPO QUE SEA REQUERIDO PARA QUE PUEDA SATISFACER
SUS PROPSITOS. SIN EMBARGO, NO ES UNA NOTA QUE DEBA CUMPLIRSE SIEMPRE. NADA IMPIDE QUE UNA ASOCIACIN REALICE PLENAMENTE SUS
OBJETIVOS SIN QUE DEBA TENER UNA VIDA PROLONGADA. PESE A LO DICHO, LA NOTA ADJUDICADA POR EL LEGISLADOR RESPONDE A LO QUE SUELE
OCURRIR, POR LO GENERAL, EN LA EXPERIENCIA, Y ES, ADICIONALMENTE, UN DATO DE IMPORTANCIA PARA DISTINGUIR A LA ASOCIACIN DEL COMIT
QUE SUELE TENER UNA VIDA EFMERA(9). AUNQUE TAMBIN LA ESTABILIDAD DEBERA SEALARSE RESPECTO DE LA FUNDACIN, DATO QUE NO
ENCONTRAMOS EN EL CONCEPTO DADO POR EL ART. 99 DEL CDIGO CIVIL.

EL ASPECTO QUE EN LA DEFINICIN DEL CDIGO CARACTERIZA MEJOR A LA ASOCIACIN VIENE CONSTITUIDO POR LA NECESIDAD DE REALIZAR UNA
ACTIVIDAD EN COMN.

NO SE TRATA DE QUE TODOS Y CADA UNO DE LOS ASOCIADOS QUE LA INTEGREN SE OCUPEN COTIDIANAMENTE O ASUMAN TAREAS DE GESTIN DE ESTA
PERSONA JURDICA. EN RIGOR DE VERDAD, LO COMN ES LA PARTICIPACIN EN LAS DECISIONES QUE ADOPTEN LOS ASOCIADOS, AS COMO EN LOS
RESULTADOS UNA VEZ QUE LA ASOCIACIN ALCANCE LA FINALIDAD QUE LE DIO ORIGEN.

LO COMN, POR OTRO LADO, REVELA EL TEMPERAMENTO ASOCIATIVO DE ESTA ORGANIZACIN. ENTRE LA ASOCIACIN Y LOS ASOCIADOS EXISTE,
RECPROCAMENTE, UNA ESPECIE DE VNCULO DE PERTENENCIA O DE NECESIDAD EN EL SENTIDO DE QUE NO PUEDE HABER ASOCIACIN SIN LA
PRESENCIA DE CUANDO MENOS DOS ASOCIADOS (10), LO QUE SUPONE PLURALIDAD DE PERSONAS ENTRE LAS QUE EXISTE NIMO DE ASOCIARSE
(AFFECTIO SOCIETATIS)(11), A PARTIR DE LO CUAL ES POSIBLE HACER REFERENCIA A UNA ORGANIZACIN. Y ESTA NOTA SEALATIVA TAMBIN PUEDE
DECIRSE RESPECTO DE LA RELACIN QUE DEBE MEDIAR ENTRE LOS ASOCIADOS, EN RAZN QUE UNA SOLA PERSONA ES INCAPAZ DE PODER DAR VIDA A
UNA ASOCIACIN O DE PERMITIR QUE SE MANTENGA COMO TAL. ESTA ES UNA DIFERENCIA, POR EJEMPLO, CON LA FUNDACIN, CONFORME EXPLICAREMOS
EN SU OPORTUNIDAD.

A PESAR DE ESTA NECESIDAD, LA ASOCIACIN NO DEJA DE SER UN SUJETO DE DERECHO DISTINTO DE LOS ASOCIADOS, ESPECIALMENTE CUANDO
ADQUIERE PERSONALIDAD JURDICA CON SU INSCRIPCIN EN EL REGISTRO.

A ESTE RESPECTO, CREO NECESARIO SEALAR ALGUNAS CUESTIONES ADICIONALES. LA IDEA DE ORGANIZACIN QUE CARACTERIZA A LA ASOCIACIN,
FUNDACIN Y COMIT DENTRO DEL CDIGO CIVIL TIENE SUMA IMPORTANCIA EN LA MEDIDA QUE STAS NO SIEMPRE ADQUIEREN LA CONDICIN DE
PERSONA JURDICA. EMPERO, AUN EN ESTA HIPTESIS, NO DEJAN DE PRESENTAR UNA CIERTA UNITARIEDAD COMO CENTRO DE IMPUTACIN DE
DERECHOS Y DEBERES, EN RAZN QUE EL LEGISLADOR CONSIDERA QUE ESTAS ORGANIZACIONES NO INSCRITAS SON TAMBIN SUJETOS DE DERECHO.

LA IMPORTANCIA DE QUE LA ASOCIACIN ACCEDA AL REGISTRO PARA CONVERTIRSE EN PERSONA JURDICA TIENE EFECTOS EN MATERIA DE
RESPONSABILIDAD, PUES AL PRODUCIRSE UNA RADICAL Y DEFINITIVA SEPARACIN DE LOS PATRIMONIOS DE LA ASOCIACIN INSCRITA RESPECTO DEL
PATRIMONIO DE SUS ASOCIADOS, STOS (O QUIENES ACTEN EN NOMBRE DE AQULLAS) NO RESPONDEN POR LAS DEUDAS DE LA ORGANIZACIN.

UNA CARACTERSTICA DE LA ASOCIACIN QUE NO SE REFLEJA EN LA DEFINICIN DEL CDIGO CIVIL (QUE INCIDE EN LO COMN) ES AQULLA SEGN LA
CUAL LOS FINES QUE PERSIGUE DICHA ORGANIZACIN DEBEN BENEFICIAR A SUS ASOCIADOS. ELLO NO OCURRE, POR EJEMPLO, NI EN LA FUNDACIN NI
EN EL COMIT, PERO S DEBE CUMPLIRSE EN EL CASO DE LA ASOCIACIN. EN RELACIN CON ESTE ASPECTO, DEBE RECORDARSE QUE LA CREACIN DE
UNA DE ESTAS ORGANIZACIONES RESPONDE A LA IMPOSIBILIDAD DE QUE LAS PERSONAS NATURALES PUEDAN, POR S SOLAS, REALIZAR DETERMINADAS
TAREAS Y OBTENER CIERTOS RESULTADOS. LA ASOCIACIN ES EL EXPEDIENTE CON EL CUAL CUENTAN PARA AUNAR ESFUERZOS (NUEVAMENTE NOS
ASALTA LA IDEA DE LO COMN), PERO NO DESCONOCE QUE LA FINALIDAD (NO LUCRATIVA) DEBE SER EN PROVECHO DE QUIENES SE SIRVEN DE ESTA
FIGURA(12).

UNA CARACTERSTICA ADICIONAL ES QUE LA ASOCIACIN ES UNA ORGANIZACIN ABIERTA A LA AFILIACIN. EN LA MEDIDA QUE CUALQUIER INDIVIDUO
TENGA INTERS EN PERTENECER A ELLA, Y SIEMPRE QUE CUMPLA CON LOS REQUISITOS QUE EL ESTATUTO ESTABLEZCA, LA ASOCIACIN ADMITE LA
INCORPORACIN DE NUEVOS INTEGRANTES(13), CUESTIN QUE, POR EJEMPLO, NO SE PRESENTA EN EL CASO DE LA FUNDACIN.

2. LOS RGANOS DE LA ASOCIACIN

LA ASOCIACIN TIENE DOS RGANOS PRINCIPALES: LA ASAMBLEA GENERAL DE ASOCIADOS Y EL CONSEJO DIRECTIVO.
2.1. LA ASAMBLEA GENERAL

LA ASAMBLEA, COMO BIEN INDICA EL ART. 84 DEL CDIGO CIVIL, ES EL RGANO SUPREMO DE LA ASOCIACIN. ES, COMO SE HA SEALADO, EL RGANO
DOMINANTE, AQUL QUE DECIDE LA VIDA, EL DESTINO Y TODO CUANTO TENGA QUE VER CON LA ACTIVIDAD Y FINES DE LA ORGANIZACIN.

COMO RGANO ES EL MEDIO DE EXPRESIN DE LA VOLUNTAD COLECTIVA DE LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIN Y, A SU VEZ, INDIVIDUAL. LO SEGUNDO
EN LA MEDIDA QUE LOS ASOCIADOS PUEDEN, EN EL SENO DE UNA ASAMBLEA, EXPRESAR SU OPININ PARTICULAR RESPECTO DE LOS HECHOS QUE SE
ABORDEN; LO PRIMERO EN RAZN QUE LA DECISIN QUE ADOPTE LA ASAMBLEA ES UN ACUERDO COLEGIADO (POR SER UN RGANO COLEGIAL(14)) QUE
OBLIGA A TODOS LOS MIEMBROS DEL ENTE, SIEMPRE QUE SE CUMPLA CON EL QURUM Y LAS MAYORAS ESTABLECIDOS EN EL ART. 87 PARA LOS TEMAS
TRATADOS EN ELLA, PUES ESTAMOS ANTE UNA INSTANCIA EN LA QUE SE APLICA EL PRINCIPIO MAYORITARIO. (NADA IMPIDE LA UTOPA DE LA
UNANIMIDAD, SI EL ESTATUTO AS LO HA CONTEMPLADO. EMPERO, LA EXPERIENCIA DEMUESTRA QUE LA UNANIMIDAD SE PUEDE CONVERTIR EN LA
DICTADURA DE LAS MINORAS).

ES, ADEMS, UN RGANO DE CONTROL(15). EN EFECTO, LA ASAMBLEA CONTROLA LA GESTIN DE SUS ADMINISTRADORES REUNIDOS EN EL DENOMINADO
CONSEJO DIRECTIVO Y CONTROLA A LOS PROPIOS ASOCIADOS (SIN PERJUICIO DE LAS ATRIBUCIONES A ESTE RESPECTO DELEGADAS AL CONSEJO).

DADA LA GRAVITACIN QUE TIENE ESTE RGANO EN LAS FUNCIONES CONTRALORAS QUE EJERCE, EL LEGISLADOR NO CONSIDERA CONVENIENTE LA
CREACIN DE UN ORGANISMO ESTATAL ADMINISTRATIVO QUE SE OCUPE DE SU SUPERVIGILANCIA (16), COMO OCURRE, EN CAMBIO, CON LAS
FUNDACIONES. ELLO, SIN EMBARGO, NO ELIMINA LA POSIBLE INGERENCIA DEL ESTADO CUANDO LOS FINES O LAS ACTIVIDADES DE LA ASOCIACIN SON
CONTRARIOS AL ORDEN PBLICO O A LAS BUENAS COSTUMBRES, EN CUYO CASO EL MINISTERIO PBLICO PUEDE SOLICITAR SU DISOLUCIN (ART. 96).

LAS PRINCIPALES FUNCIONES DE LA ASAMBLEA ESTN DADAS POR LA APROBACIN (O DESAPROBACIN) DEL BALANCE, CUENTAS Y GESTIN DE LOS
ADMINISTRADORES O DIRECTIVOS, LA ELECCIN DE STOS Y LA MODIFICACIN DEL ESTATUTO. EN GENERAL, RESUELVE TODOS LOS ASUNTOS QUE NO
SEAN DE COMPETENCIA DE OTROS RGANOS, COMO SEALA EL ART. 86 DEL CDIGO CIVIL. SIN EMBARGO, DADA SU CONDICIN DE MXIMA INSTANCIA,
PUEDE INVOLUCRARSE EN CUALQUIER ASPECTO.

2.2. EL CONSEJO DIRECTIVO

EL SEGUNDO RGANO ES EL CONSEJO DIRECTIVO QUE RENE A LOS ADMINISTRADORES DE LA ASOCIACIN.

ES, TAMBIN, POR ESENCIA, UN RGANO COLEGIADO Y SUS DECISIONES SE ADOPTAN POR MAYORA, SALVO QUE EL ESTATUTO ESTABLEZCA LA
UNANIMIDAD. USUALMENTE SE INTEGRA POR UN NMERO IMPAR DE ADMINISTRADORES.

EL CONSEJO DIRECTIVO ES EL RESPONSABLE DE LA GESTIN Y DIRECCIN DE LA ASOCIACIN, DE LAS LABORES Y ACTIVIDADES COTIDIANAS DE LA
ORGANIZACIN, ES DECIR, CUMPLEN FUNCIONES EJECUTIVAS. NO DEJAN DE ESTAR SUBORDINADOS A LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA, SIN PERJUICIO
DE ACATAR LO DISPUESTO POR LAS NORMAS ESTATUTARIAS. ADEMS, CUMPLE FUNCIONES REPRESENTATIVAS O, AL MENOS, AS DEBERA ESTABLECERSE
DE MANERA INEQUVOCA EN EL CDIGO.

NO EXISTE NINGN IMPEDIMENTO PARA QUE QUIENES OCUPEN CARGOS DIRECTIVOS NO SEAN ASOCIADOS.

NADA IMPIDE, TAMPOCO, QUE EN EL ESTATUTO SE PREVEAN OTROS RGANOS COMO, POR EJEMPLO, UNA GERENCIA O VARIAS, AS COMO COMISIONES
ESPECIALES.

3. LOS ASOCIADOS: DERECHOS Y DEBERES

3.1. LA CONDICIN DE ASOCIADO

LA CONDICIN DE ASOCIADO ES PERSONALSIMA, YA QUE EN LNEA DE PRINCIPIO ES INHERENTE A LA PERSONA QUE HACE PARTE DE UNA ASOCIACIN Y
NO SE TRANSMITE, SALVO QUE EL ESTATUTO DISPONGA LO CONTRARIO (ART. 89)(17).

LA TRANSMISIN PUEDE SER COMO CONSECUENCIA DE LA SUCESIN A TTULO UNIVERSAL O BIEN A TTULO INDIVIDUAL, O BIEN PUEDE SER PRODUCTO
DE UN ACTO INTER VIVOS QUE EST PERMITIDO POR LA NORMA ESTATUTARIA.

PARA SER ASOCIADO, EL INTERESADO DEBE SER ADMITIDO POR EL RGANO AL CUAL EL ESTATUTO HAYA ATRIBUIDO LA RESPONSABILIDAD DE EVALUAR,
CALIFICAR Y AFILIAR A TERCEROS QUE SE INTEGRAN EN UN MOMENTO POSTERIOR A LA CONSTITUCIN DE LA ASOCIACIN.

LOS ASOCIADOS QUE OTORGAN EL ACTO CONSTITUTIVO SUELEN SER DENOMINADOS ASOCIADOS FUNDADORES, EN TANTO QUE LOS QUE SE INCORPORAN
CON POSTERIORIDAD SON CALIFICADOS COMO ACTIVOS. LA DISTINCIN ES INTIL, PUES ACTIVOS SERN TODOS AQULLOS QUE PARTICIPEN EN LA
VIDA DE LA INSTITUCIN Y QUE, DE NO HABER SIDO INHABILITADOS O EXCLUIDOS, GOZAN DE TODOS LOS DERECHOS QUE SE RECONOCEN A LOS
INTEGRANTES DEL SUJETO DE DERECHO DE ASOCIACIN. ADEMS, LOS ASOCIADOS FUNDADORES, A DIFERENCIA DE LO QUE PUEDE OCURRIR CON LOS
SOCIOS FUNDADORES DE UNA SOCIEDAD ANNIMA, NO PUEDEN RESERVARSE DERECHOS PREFERENTES RESPECTO DE LOS QUE INGRESEN EN UN
MOMENTO ULTERIOR. Y ES QUE, SI ALGUNA PERSONA JURDICA GOZA DE MAYOR APTITUD PARA PRACTICAR LA DEMOCRACIA INSTITUCIONAL, ELLA ES LA
ASOCIACIN.

3.2. DERECHOS DE LOS ASOCIADOS

LA INGERENCIA Y GRADO DE PARTICIPACIN DE LOS ASOCIADOS EN LAS DECISIONES QUE SE ADOPTEN AL INTERIOR DE ESTA PERSONA JURDICA NO
DEPENDE, COMO OCURRE CON LAS SOCIEDADES MERCANTILES, DE SU PERMANENCIA EN LA ORGANIZACIN (SALVO QUE EL ESTATUTO ESTABLEZCA UN
MNIMO DE TIEMPO PARA ACCEDER A CARGOS DIRECTIVOS, MAS NO PARA ADOPTAR DECISIONES AL INTERIOR DE LA ASAMBLEA), NI DEL MAYOR O MENOR
NMERO DE APORTES QUE HUBIEREN REALIZADO EN FAVOR DE LA ASOCIACIN. SUS APORTES SE CONSIDERAN PERDIDOS EN FAVOR DE LA
ASOCIACIN, PUES EN CASO DE DISOLUCIN NO TIENEN DERECHO A NINGN REEMBOLSO.

LOS ASOCIADOS PARTICIPAN CON UN SOLO VOTO. EN NADA IMPORTA EL QUANTUM DE SUS APORTES. AS LO SEALA EL ART. 88 DEL CDIGO CIVIL.

ENTRE SUS PRERROGATIVAS SE ENCUENTRAN EL DERECHO A PARTICIPAR EN LAS ASAMBLEAS PARA OPINAR Y VOTAR RESPECTO DE LOS TEMAS PARA LOS
CUALES AQULLA ES CONVOCADA.

EN ALGUNOS CASOS, LA NORMA ESTATUTARIA PREV LA INHABILITACIN DE LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIN PARA QUE NO PARTICIPEN EN LA
ASAMBLEA, FUNDAMENTALMENTE POR RAZONES DE INCOMPATIBILIDAD, OPOSICIN DE INTERESES O TAMBIN CUANDO NO SE ENCUENTRA AL DA EN EL
PAGO DE UN DETERMINADO NMERO DE APORTES.

EL ASOCIADO, ASIMISMO, TIENE DERECHO A ELEGIR Y SER ELEGIDO PARA LOS CARGOS QUE CORRESPONDEN A LOS DIVERSOS RGANOS DE LA
ASOCIACIN, EXCEPTO LA ASAMBLEA.

TAMBIN GOZAN, A PESAR QUE EL CDIGO NO LO SEALE, DEL DERECHO DE SOLICITAR INFORMACIN RESPECTO DE LAS DECISIONES DE LOS DIVERSOS
RGANOS DE LA ASOCIACIN, SOBRE TODO CUANDO SE CONVOCA A ASAMBLEA PARA ADOPTAR ALGN ACUERDO.
ASIMISMO, LOS ASOCIADOS PUEDEN IMPUGNAR LOS ACUERDOS DE LA ASAMBLEA SI STOS VIOLAN LAS DISPOSICIONES ESTATUTARIAS O LEGALES(18)
(ART. 92). DESDE LA POSICIN OPUESTA, LOS MIEMBROS DE LA ORGANIZACIN QUE SE ENCUENTRAN EN FAVOR DE LA DECISIN PUEDEN, A SU COSTA,
INTERVENIR EN EL PROCESO EN EL QUE SE DISCUTE LA IMPUGNACIN PARA DEFENDER LA VALIDEZ DEL ACUERDO DE ASAMBLEA (ART. 92).

LOS MIEMBROS DE LA ASOCIACIN PUEDEN RENUNCIAR A STA (ART. 90), SIEMPRE QUE LO SOLICITEN POR ESCRITO. LA FORMALIDAD PARECE SER
SOLEMNE, CONSUSTANCIAL A LA SOLICITUD DE RENUNCIA. SIN EMBARGO, ELLO NO EXCUSA AL ASOCIADO DEL CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES QUE
TUVIERE PENDIENTE FRENTE A LA PERSONA JURDICA.

3.3. DEBERES DE LOS ASOCIADOS

EL DEBER MS RESALTANTE DE LOS ASOCIADOS ES EL DE PAGAR LOS APORTES ORDINARIOS Y EXTRAORDINARIOS QUE EL ESTATUTO SEALE.

TAMBIN SE CONSIDERA UN DEBER EL PARTICIPAR EN LAS ELECCIONES QUE SE REALICEN PARA LA DESIGNACIN DE LOS ADMINISTRADORES.

4. EL PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN. SU DESTINO EN CASO DE DISOLUCIN

A DIFERENCIA DE LO QUE SUCEDE CON LA FUNDACIN, QUE NO ES POSIBLE CONSTITUIRLA SIN UN SIMULTNEO ACTO DE DOTACIN PATRIMONIAL, LA
ASOCIACIN PUEDE SER CREADA, AL MENOS TERICAMENTE, SIN UN SUBSTRATO PATRIMONIAL INICIAL.

CON EL DESARROLLO, CON LA VIDA MISMA DE LA ASOCIACIN, STA IR FORMNDOSE, DE MODO PAULATINO, UN PATRIMONIO PROPIO.

EL PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN EST CONSTITUIDO POR LOS APORTES ORDINARIOS Y EXTRAORDINARIOS DE LOS ASOCIADOS. PUEDE TAMBIN
ADQUIRIR OTROS BIENES, YA SEA MEDIANTE LA APLICACIN DEL FONDO QUE CONSTITUYE A PARTIR DE LOS APORTES O POR OTROS MEDIOS:
ENDEUDAMIENTO, PRESTACIN DE SERVICIOS, ESPECULACIN BURSTIL, ETC., ES DECIR, A TRAVS DE CUALQUIER ACTIVIDAD ECONMICA QUE PERMITA
LA GENERACIN O CAPTACIN DE RECURSOS PARA QUE EL ENTE PUEDA CUMPLIR SUS FINES.

COMO YA SE HA ANOTADO, LOS APORTES DE LOS ASOCIADOS PASAN A SER PARTE DEL PATRIMONIO DE LA ASOCIACIN Y NO SON PASIBLES DE
RESTITUCIN, NI AUN EN CASO DE DISOLUCIN.

TRADICIONALMENTE SE HA SEALADO QUE UNO DE LOS ELEMENTOS DE LAS PERSONAS JURDICAS ES SU PATRIMONIO, AL EXTREMO DE CONSIDERARLO
COMO UN REQUISITO DE SU EXISTENCIA (P. EJ. GIORGI). EMPERO, COMO BIEN SE HA DICHO AL MENOS PARA LAS ASOCIACIONES Y COMITS, NO AS, EN
NUESTRA OPININ, PARA LAS FUNDACIONES EN RESPUESTA A DICHA POSTURA, ELLO NO ES VERDAD(19).

LO CIERTO ES, SIN EMBARGO, QUE NINGUNA ORGANIZACIN PUEDE SOBREVIVIR NI MENOS CUMPLIR CON SUS FINES SI CARECE DE MEDIOS. SE LIMITAR
A LANGUIDECER HASTA QUE SE DISUELVA.

COMO SE HA ENFATIZADO LNEAS ARRIBA, SI UNA ASOCIACIN TIENE EXCEDENTES, ELLOS DEBEN SEGUIR SIENDO PARTE DE SU PATRIMONIO Y SER
UTILIZADOS EN LA CONSECUCIN DE SUS OBJETIVOS.

SIN IMPORTAR CUL SEA LA CAUSA DE DISOLUCIN DE LA ASOCIACIN, EN CASO ELLA SE PRODUZCA, DEBE APLICARSE EL ART. 98 DEL CDIGO CIVIL, EL
MISMO QUE DISPONE QUE EL HABER NETO QUE RESULTE DE LA LIQUIDACIN SEA ENTREGADO A LAS PERSONAS DESIGNADAS EN EL ESTATUTO, CON
EXCLUSIN DE LOS ASOCIADOS. DE NO SER POSIBLE, SER LA AUTORIDAD JUDICIAL LA QUE ORDENE SU APLICACIN A FINES ANLOGOS EN INTERS DE
LA COMUNIDAD, DNDOSE PREFERENCIA A LA PROVINCIA EN DONDE TUVO SU SEDE LA ASOCIACIN.

LA FLEXIBILIDAD DE SEGUNDA PARTE DE LA NORMA PERMITE QUE LOS JUECES DETERMINEN A QU OTROS FINES SE DESTINAR EL PATRIMONIO
RESULTANTE. NO TIENE POR QU SER, NECESARIAMENTE OTRA ASOCIACIN DE PROPSITOS SIMILARES. ES MS, SI EXISTIERAN ALGUNAS OTRAS
ORGANIZACIONES CON CARACTERSTICAS SEMEJANTES, PERO ES POSIBLE BENEFICIAR A LA COLECTIVIDAD DE UNA MANERA DIVERSA, SE ELEGIR A STA
COMO DESTINATARIA. AS, SI SE DISUELVE UNA ASOCIACIN EDUCATIVA, Y SU HABER RESULTANTE EST DADO POR UNA NUTRIDA COLECCIN DE
LIBROS, ES MS EVIDENTE EL BENEFICIO DE LA COMUNIDAD SI AQULLA SE TRANSFIERE A UNA BIBLIOTECA MUNICIPAL ANTES QUE A OTRA ASOCIACIN
DE CARCTER EDUCATIVO, QUE QUIZ SLO SATISFAGA EL INTERS DE SUS INTEGRANTES.

II. LA FUNDACION(20)

5. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS

DE LAS DOS PERSONAS JURDICAS REGULADAS EN LA LEGISLACIN CIVIL, LA FUNDACIN ES AQULLA QUE HA SUFRIDO MAYORES
TRANSFORMACIONES(21).

FRENTE A LA LAXA Y ESCUETA DEFINICIN DEL ART. 64 DEL CDIGO CIVIL DE 1936 QUE LA CONCEBA COMO UN PATRIMONIO AFECTADO A UN FIN
ESPECIAL SE ERIGE UNA NUEVA DEFINICIN QUE CONTEMPLA UNA SERIE DE MODIFICACIONES Y QUE, A LA POSTRE, RESCATA LA VERDADERA NATURALEZA
Y PROPSITOS DE LAS FUNDACIONES.

EN EFECTO, EL CDIGO DEROGADO CONCEDA, ABSURDAMENTE, PERSONALIDAD JURDICA A UN PATRIMONIO, LO CUAL REPRESENTA UN CONTRASENTIDO
EN LA MEDIDA QUE ESE EXPEDIENTE SLO PUEDE SER CONCEDIDO A LOS SERES HUMANOS QUE SE ORGANIZAN PARA DESARROLLAR UNA ACTIVIDAD EN
CONJUNTO(22).

EL ART. 99 DESTACA POR LA REFERENCIA A LA ORGANIZACIN INSTITUIDA POR EL FUNDADOR A TRAVS DE LA AFECTACIN DE BIENES PARA REALIZAR
FINES DE INTERS SOCIAL.

EN PRIMER LUGAR, CON ELLO SE DESCARTA LA CONCESIN DE LA PERSONALIDAD A LOS BIENES APORTADOS POR EL FUNDADOR. EN VERDAD, LA
FUNDACIN ES UN ACTO DE ORGANIZACIN PARA LA ADMINISTRACIN DEL PATRIMONIO AFECTADO(23). DE ESTA MANERA EL PATRIMONIO PASA A TENER
UN FIN INSTRUMENTAL Y NO UN PAPEL PRIMORDIAL COMO SE CREA(24), PONINDOSE NFASIS SOBRE EL ELEMENTO PERSONAL QUE DA VIDA A ESTE
ENTE(25). POR ELLO NO SE PUEDE CENTRAR LA DEFINICIN DE LA FUNDACIN EN LA MASA PATRIMONIAL SINO EN LA CONCURRENCIA DE LOS HOMBRES
QUE SE ENCARGAN DE LA GESTIN Y APLICACIN DE LOS BIENES ENTREGADOS A ELLA (26) (27) (28) (29).

OTRO CAMBIO DE SUMA IMPORTANCIA EN LA CONCEPTUACIN DE LA FUNDACIN, Y QUE LA CARACTERIZA DE MODO ADECUADO, ES LA ASIGNACIN DE
FINES DE INTERS SOCIAL. COMO BIEN SE HA SEALADO, EL CDIGO DE 1936 APENAS SE LIMITABA A SEALAR QUE CUMPLA FINES ESPECIALES, LO CUAL
PODA DAR PIE A QUE ELLA CUMPLIERA CUALQUIER FIN PARTICULAR, DEL MS VARIADO TIPO, INDIVIDUAL, FAMILIAR O SOCIAL(30) (31).

EL ART. 99 DEL CDIGO PRECISA, SIN LUGAR A DUDAS, QUE EL FIN DEBE SER DE INTERS SOCIAL, PROSCRIBIENDO, EN CONSECUENCIA, LA
CONSECUCIN DE OBJETIVOS INDIVIDUALES O FAMILIARES, PARA LOS CUALES EL ORDENAMIENTO ARBITRA OTROS MEDIOS (P. EJ. FIDEICOMISO). ESE,
POR LO DEMS, FUE EL SENTIDO DE CREACIN DE UNA FIGURA COMO LA FUNDACIN EN LA HISTORIA(32).

LUEGO VEREMOS LOS ASPECTOS VINCULADOS CON EL ACTO DE CONSTITUCIN DE LA FUNDACIN Y LAS CARACTERSTICAS DE SU PATRIMONIO. POR
AHORA NOS INTERESA SEALAR ALGUNA DE SUS CARACTERSTICAS.
UNA NOTA IMPORTANTE ES QUE LA FUNDACIN CARECE DE TITULARES. EN EFECTO, A DIFERENCIA DE LO QUE SUCEDE CON LA ASOCIACIN EN LA QUE LOS
ASOCIADOS SON LOS QUE, REUNIDOS EN ASAMBLEA, DEFINEN TODO LO CONCERNIENTE A DICHA ORGANIZACIN, EN EL CASO DE LA FUNDACIN NO
EXISTEN TITULARES QUE PUEDAN DISPONER DE ELLA O DE SU PATRIMONIO A SU LIBRE ALBEDRO(33). EN ESTRICTO, LA FUNDACIN ES UN NUEVO SUJETO
DE DERECHO DISTINTO DEL FUNDADOR QUE ADMINISTRA, A TRAVS DE LA ORGANIZACIN CREADA, EL PATRIMONIO APORTADO POR EL FUNDADOR Y, EN
CONSECUENCIA, SE DESVINCULA DE STE, QUIEN QUEDA AL MARGEN DE ELLA(34).

OTRA CARACTERSTICA DE LA FUNDACIN ES QUE CARECE DE MIEMBROS(35). EN REALIDAD, LA FUNDACIN TIENE RGANOS QUE SE ENCARGAN DE SU
ADMINISTRACIN, YA SEA INDIVIDUAL O COLEGIADAMENTE, PERO NO TIENE INTEGRANTES POR SER UNA PERSONA JURDICA CERRADA A LA AFILIACIN.
SIENDO AS, ES CLARO QUE LA NICA INTEGRACIN A ELLA SE DA A TRAVS DE LA ASUNCIN DE LAS TAREAS DEL ADMINISTRADOR.

CON RELACIN A LOS FINES DE LA FUNDACIN, ELLA SE CARACTERIZA POR SER UNA ORGANIZACIN QUE REALIZA OBJETIVOS QUE FAVORECEN A
TERCEROS QUE NO SON NI EL FUNDADOR NI LOS ADMINISTRADORES. NO SON CONCEBIBLES, AL MENOS EN NUESTRO ORDENAMIENTO, FUNDACIONES QUE
PERSIGAN OBJETIVOS QUE BENEFICIEN A QUIEN LA HA CREADO O A QUIENES LA ADMINISTRAN. USUALMENTE SE HA SEALADO QUE SE DEBE CONSEGUIR
RESULTADOS EN FAVOR DE CATEGORAS INDETERMINADAS DE PERSONAS, NO CON OTRO SENTIDO QUE EL DE PRECISAR QUE LOS BENEFICIARIOS NO
PUEDEN SER SUJETOS INDIVIDUALES O SEALADOS. LA FUNDACIN, POR SER PRODUCTO DE UN ACTO DE LIBERALIDAD, DE DESPRENDIMIENTO, DE
PREOCUPACIN DEL ENTORNO, DE LOS PROBLEMAS QUE AFECTAN A GRUPOS O CATEGORAS CONCRETAS DE LA POBLACIN, CUMPLE UN EVIDENTE FIN
SOCIAL QUE NO PUEDE DISOLVERSE EN MOTIVACIONES PARTICULARES. COMO BIEN SE HA DICHO, UNA RAZN QUE PUEDE ENCONTRARSE EN SU
CREACIN ES REALIZAR UNA BUENA ACCIN EN BENEFICIO DE LOS DEMS, QUERIENDO COMPARTIR EL BIENESTAR PROPIO CON LAS NECESIDADES DE
OTROS, INTENTANDO. NIVELAR AS LAS DESIGUALDADES SOCIALES. QUIENES CREAN FUNDACIONES PUEDEN ESTAR MOVIDOS POR RAZONES COMO EL
AMOR, LA SOLIDARIDAD O EL DESEO DE AYUDAR A LOS DEMS(36). AS LO DEMUESTRAN LAS ACTIVIDADES EN LAS CUALES SE DESEMPEAN ESTAS
INSTITUCIONES(37).

6. EL ACTO CONSTITUTIVO DE LA FUNDACIN Y SUS CARACTERSTICAS.(38) DIFERENCIAS CON LA DONACIN

ES INTERESANTE ANOTAR QUE LA FUNDACIN ES UNA EXCEPCIN, EN EL DERECHO CIVIL, A LA REGLA QUE EXIGE PLURALIDAD DE SERES HUMANOS PARA
CONSTITUIR UNA PERSONA JURDICA.

LA FUNDACIN, EN ESTE SENTIDO, NACE DE UN NEGOCIO JURDICO UNILATERAL QUE PUEDE SER OTORGADO POR UNO O MS SUJETOS. EN EL CASO EN
QUE SE CONSTITUYA POR MS DE UNA PERSONA, DADO QUE LOS FUNDADORES QUEDAN AL MARGEN DE LA FUNDACIN, ENTRE ELLOS NO SE CONSTITUYE
NINGUNA RELACIN CONTRACTUAL O ASOCIATIVA(39).

CUANDO ES AS, EL ACTO CON EL CUAL SE FORMALIZA LA CREACIN DE ESTA ORGANIZACIN CONTIENE DIVERSAS DECLARACIONES QUE COINCIDEN EN
CUANTO A SU CONTENIDO Y OBJETIVO (SALVO EN CUANTO AL PATRIMONIO QUE APORTA CADA CUAL), PERO TODAS ESAS MANIFESTACIONES DE VOLUNTAD
NO DEJAN DE SER NEGOCIOS UNILATERALES.

EL ACTO DE CREACIN, ADEMS, TIENE DIVERSAS ARISTAS.

ES, EN PRIMER TRMINO, Y COMO BIEN DICE GALGANO, UN ACTO DE CREACIN DE UN NUEVO SUJETO DE DERECHO. EN EFECTO, CON LA DECISIN DE LOS
FUNDADORES SE DA VIDA A UN NUEVO INDIVIDUO (FORMAL) DISTINTO A ELLOS.

ES, ADICIONALMENTE, UN ACTO DE DOTACIN(40), PUES CON L SE AFECTAN BIENES, GENERALMENTE DE MODO PERPETUO, A LA CONSECUCIN DE FINES
SOCIALES. NO ES CONCEBIBLE UNA FUNDACIN SIN UN PATRIMONIO INICIAL(41) (42), A DIFERENCIA DE LO QUE PUEDE OCURRIR CON LA ASOCIACIN.
POR LO DEMS, LA FUNDACIN, UNA VEZ CONSTITUIDA, PUEDE REALIZAR TODO TIPO DE ACTIVIDAD QUE LE GENERE RECURSOS PARA CUMPLIR CON SUS
OBJETIVOS, AUN CUANDO ESAS ACTIVIDADES SEAN ECONMICAS O LUCRATIVAS (ACTUANDO COMO EMPRESA), PUES EL FIN ES DISTINTO AL MEDIO Y SU
OBTENCIN NO SIGNIFICA QUE LOS EXCEDENTES DEBAN DISTRIBUIRSE ENTRE SUS ADMINISTRADORES SINO QUE DEBEN SER APLICADOS A LOS MOTIVOS
LTIMOS DE SU CREACIN(43) (44).

IGUALMENTE, EL ACTO CONSTITUTIVO ES UN ACTO DE ORGANIZACIN, EN LA MEDIDA QUE EL FUNDADOR ASIGNA A LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES
UN CONJUNTO DE PERSONAS QUE, REUNIDAS DE MANERA COLEGIADA, SE ENCARGAN DE LA APLICACIN DEL PATRIMONIO AFECTADO(45).

FINALMENTE, ES IMPORTANTE DESTACAR QUE EL ACTO DE CONSTITUCIN ES UN ACTO DE ASIGNACIN A FINES DE RELEVANCIA SOCIAL, SIN CUYA
PRECISIN ES IMPOSIBLE HABLAR DE UNA FUNDACIN. TAMBIN SE DICE QUE ES UN ACTO DE DETERMINACIN(46). ES MS, EL PATRIMONIO INICIAL
DEBE SER ADECUADO PARA LOS FINES PERSEGUIDOS(47).

EN CUANTO A LA FORMA QUE DEBE SEGUIRSE, PARA QUE ELLA SEA PERSONA JURDICA DEBE LA CONSTITUCIN SER OTORGADA POR ESCRITURA PBLICA
O POR TESTAMENTO E INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO. NO INTERESA QU CLASE DE TESTAMENTO SEA.

EN CUANTO A LAS DIFERENCIAS ENTRE EL ACTO DE CONSTITUCIN DE UNA FUNDACIN Y LA DONACIN, COCCA HA SENTADO ALGUNAS MUY AGUDAS
DISTINCIONES(48) QUE RESEAMOS SEGUIDAMENTE.

EN PRIMER LUGAR, LA DONACIN SE HACE EN FAVOR DE UNA PERSONA DETERMINADA, EN TANTO QUE LA FUNDACIN TIENE UN DESTINATARIO GENERAL,
INTEGRADO POR SUJETOS INDETERMINADOS. EN LA DONACIN, POR ENDE, SE REQUIERE DE LA DETERMINACIN DEL DONATARIO, SOBRE TODO PORQUE
SU INDIVIDUALIZACIN REVISTE INTERS PARA EL DONANTE.

EN SEGUNDO TRMINO, EN LA DONACIN SE PRECISA DE LA ACEPTACIN, NO AS EN LA FUNDACIN(49).

LA DONACIN, ADEMS, ES UN ACTO AISLADO. LA FUNDACIN, DADO QUE IMPLICA UN ACTO DE ORGANIZACIN, EXIGE UNA ESMERADA ADMINISTRACIN
PERMANENTE, PARA CUMPLIR CON SUS FINES.

A ELLO AGREGAMOS QUE LA DONACIN ES UN CONTRATO. LA FUNDACIN ES UN NEGOCIO JURDICO UNILATERAL.

IGUALMENTE AADIMOS QUE LA DONACIN PUEDE TENER FINES EGOSTAS. LA FUNDACIN, NO(50).

FINALMENTE, LA DONACIN ES REVOCABLE POR LAS MISMAS RAZONES QUE MOTIVAN LA INDIGNIDAD PARA SUCEDER Y LA DESHEREDACIN. LA
FUNDACIN, UNA VEZ INSCRITA, NO(51).

7. ORGANOS DE LA FUNDACIN

SIQUIERA BREVEMENTE DEBEMOS PRECISAR QUE LA FUNDACIN ES DIRIGIDA POR UN GRUPO DE ADMINISTRADORES QUE SE RENEN EN UNA JUNTA.

COMO BIEN HA DICHO GALGANO, COMPARANDO LO QUE ACONTECE ENTRE UNA ASOCIACIN Y UNA FUNDACIN, EN ESTA LTIMA LOS ADMINISTRADORES
NO SON UN RGANO DOMINANTE, COMO EN CAMBIO LO ES LA ASAMBLEA DE ASOCIADOS EN LA PRIMERA DE LAS NOMBRADAS.

LA JUNTA DE ADMINISTRADORES, AL NO SER TITULAR DE LA FUNDACIN, PUES, SOLAMENTE, ES EL RGANO QUE GESTIONA EL PATRIMONIO APORTADO
POR EL FUNDADOR PARA EL CUMPLIMIENTO DE LOS FINES DE LA INSTITUCIN, ES UN RGANO DEPENDIENTE DE LA VOLUNTAD DEL FUNDADOR
EXPRESADA EN EL ACTO CONSTITUTIVO. A TAL GRADO LLEGA SU SUJECIN QUE LOS ADMINISTRADORES NO PUEDEN DISOLVER LA ORGANIZACIN (LA
QUE SOLICITA AL PODER JUDICIAL EL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES, EN CASO DE IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO DE SUS FINES,
ART. 109 DEL CDIGO CIVIL) NI PUEDEN, TAMPOCO, AMPLIAR O MODIFICAR SUS FINES, PUES EN ESTE CASO, ADEMS DE LA SOLICITUD DEL RGANO
CONTRALOR, DEBE MEDIAR AUTORIZACIN JUDICIAL (ART. 108 DEL MISMO CDIGO).

LA RAZN DE ESTAS LIMITACIONES OBEDECE A QUE, COMO REGLA GENERAL, EL FUNDADOR, UNA VEZ CREADA LA FUNDACIN, QUEDA AL MARGEN DE
ELLA. LOS ADMINISTRADORES, AL SER TERCEROS, Y AL ESTAR OBLIGADOS A LA PROSECUCIN DE FINES EN FAVOR DE OTROS SUJETOS, DEBEN QUEDAR
SOMETIDOS AL CONTROL DE UN ORGANISMO (ESTATAL) QUE VELE POR EL CUMPLIMIENTO DE LOS FINES PROPUESTOS POR EL FUNDADOR. INCLUSIVE ESTA
REGLA ES VLIDA EN EL CASO QUE LOS FUNDADORES SE RESERVEN LA CONDICIN DE ADMINISTRADOR DE LA FUNDACIN, PUES TARDE O TEMPRANO, YA
SEA CON SU ALEJAMIENTO O CON SU MUERTE, LA FUNDACIN PASAR A SER ADMINISTRADA POR OTROS INDIVIDUOS.

INCLUSIVE, A FIN DE EVITAR UNA GESTIN INTERESADA EN LA ADMINISTRACIN DE UNA FUNDACIN, LA LEY CONTEMPLA QUE LOS ADMINISTRADORES,
AS COMO SUS PARIENTES HASTA EL CUARTO GRADO DE CONSANGUINIDAD Y SEGUNDO DE AFINIDAD, NO PUEDEN CELEBRAR CONTRATOS CON AQULLA,
SALVO QUE MEDIE EXPRESA AUTORIZACIN DEL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES. LA PROHIBICIN SE HACE EXTENSIVA A LAS PERSONAS
JURDICAS DE LAS CUALES SEAN SOCIOS TANTO EL ADMINISTRADOR COMO SUS PARIENTES EN LOS GRADOS SEALADOS (ART. 108 DEL CDIGO
CIVIL)(52).

POR OTRO LADO, NADA IMPIDE QUE LA FUNDACIN CUENTE CON OTROS RGANOS, COMO PUEDE SER UNA GERENCIA.

EN TORNO A ESTE TEMA, DEBO RECALCAR UNA PROPUESTA SUMAMENTE SUGERENTE DE JAVIER DE BELANDE, QUE FUE RECOGIDA EN EL ANTEPROYECTO
DE LEY DE FUNDACIONES ELABORADO POR UNA COMISIN OFICIAL, INTEGRADA POR ESPECIALISTAS(53).

EN OPININ DEL AUTOR MENCIONADO, EXISTEN CASOS EN QUE EL FUNDADOR DESEA PARTICIPAR EN LA VIDA INSTITUCIONAL PERO SIN ASUMIR TAREAS
PROPIAS DE UN ADMINISTRADOR. PARA ESTA POSIBILIDAD, DE BELANDE PLANTE LA CREACIN DE UNA JUNTA DE FUNDADORES QUE ESTARA
INTEGRADA POR LOS FUNDADORES EN VIDA Y QUE TENDRAN INGERENCIA EN LA VIDA DE LA FUNDACIN, ESPECIALMENTE PARA VELAR POR EL
CUMPLIMIENTO DE SUS FINES Y CONTROLAR LA ACTUACIN DE LOS ADMINISTRADORES. DE APROBARSE SU PROPUESTA, ES EVIDENTE QUE LA LABOR DEL
CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES SERA, AL MENOS DURANTE EL TIEMPO DE VIDA DE LOS FUNDADORES O MIENTRAS INTEGREN DICHA
JUNTA, MEJOR CUMPLIDA DADA LA INTERVENCIN DE LOS PROPIOS CREADORES DE LA FUNDACIN.

8. CONTROL DE LAS FUNDACIONES

COMO BIEN HA SIDO SEALADO, EN LA FUNDACIN LA ADMINISTRACIN DE LOS BIENES CORRE A CARGO DE PERSONAS QUE NO HAN CONTRIBUIDO A LA
FORMACIN DEL PATRIMONIO DE LA ORGANIZACIN Y QUE NO SON BENEFICIARIOS DE ELLA. EL FUNDADOR, GENERALMENTE, NO TIENE INGERENCIA EN
LAS DECISIONES. ADEMS, LA FUNDACIN PUEDE SER CREADA POR TESTAMENTO, EN CUYO CASO SE PRESENTA LA IMPOSIBILIDAD DE LA PARTICIPACIN
DEL FUNDADOR DADA SU INEXISTENCIA AL INSTITUIRSE LA FUNDACIN. A ELLO SE AADE QUE LOS BENEFICIARIOS DE LA FUNDACIN NO TIENEN
INTERVENCIN EN LA ADMINISTRACIN DE LA FUNDACIN(54).

ESTAS RAZONES ABONAN EN PRO DE LA NECESIDAD DE LA EXISTENCIA DE UN ORGANISMO QUE CONTROLE LAS LABORES CUMPLIDAS POR LOS
ADMINISTRADORES DE LAS FUNDACIONES.

A ESTE RESPECTO, DEBE SEALARSE QUE DESDE OCTUBRE DE 1955 NUESTRA LEGISLACIN CONTEMPLA LA PRESENCIA DEL AHORA DENOMINADO CONSEJO
DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES, CSF: ESTA INSTANCIA, ACTUALMENTE DEPENDIENTE DEL MINISTERIO DE JUSTICIA(55), SE ENCARGA DE LAS
FUNCIONES ESTABLECIDAS TANTO EN EL CDIGO CIVIL COMO EN LOS REGLAMENTOS APROBADOS POR DECRETOS SUPREMOS NS 00394JUS Y 00494JUS.

LO FUNDAMENTAL DE LAS ATRIBUCIONES ASIGNADAS AL CSF RADICA EN VELAR POR LA ADECUADA APLICACIN DE LOS RECURSOS DE LA FUNDACIN A
SUS FINES INSTITUCIONALES.

EN ESTA PERSPECTIVA, EL CSF TOMA CONOCIMIENTO DE LOS PLANES Y PRESUPUESTOS DE LAS FUNDACIONES, APRUEBA SUS BALANCES, CUENTAS Y
MEMORIAS, DISPONE LAS AUDITORAS QUE CONSIDERE NECESARIAS, PUEDE IMPUGNAR LOS ACTOS O ACUERDOS CONTRARIOS A LA LEY O AL ESTATUTO
DE LA FUNDACIN, ETC.(56)

ASIMISMO, EN EL CASO DE LAS FUNDACIONES CONSTITUIDAS MORTIS CAUSA, EN LAS QUE BASTA EL ACTO DE DOTACIN PATRIMONIAL Y LA
DETERMINACIN DE LOS FINES, EL CSF PUEDE DAR NOMBRE Y DOMICILIO A LA FUNDACIN, DESIGNAR A SUS ADMINISTRADORES, ESTABLECER SU
RGIMEN ECONMICO Y ADMINISTRATIVO, ETC. EN SNTESIS, EN ESTOS CASOS PUEDE OTORGAR LA NORMA ESTATUTARIA DE LA FUNDACIN (VER ARTS.
103 A 105 DEL CDIGO CIVIL).

ADICIONALMENTE, DADO QUE LOS ADMINISTRADORES SE ENCUENTRAN SUJETOS A LA VOLUNTAD FUNDACIONAL Y NO SON NI TITULARES NI APORTANTES,
Y POR ENDE CARECEN DE LA CAPACIDAD PARA AMPLIAR O MODIFICAR LOS FINES DE LA FUNDACIN, AS COMO DE LA ATRIBUCIN DE DARLE TRMINO A
SU EXISTENCIA, ESTAS VAS SON SLO POSIBLES SI MEDIA AUTORIZACIN JUDICIAL OBTENIDA EN BASE A UNA SOLICITUD DEL CSF (ARTS. 108 Y 109 DEL
CDIGO CIVIL).

PARA CONCLUIR, BASTE SEALAR QUE EL INCUMPLIMIENTO DE CUALESQUIERA DE LOS DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES PUEDE DAR LUGAR A QUE EL
CSF SOLICITE SU REMOCIN AL PODER JUDICIAL (ART. 106 DEL CDIGO CIVIL).

9. DISOLUCIN Y DESTINO DEL PATRIMONIO

COMO YA HEMOS ANOTADO, LA FUNDACIN NO PUEDE SER DISUELTA POR LOS ADMINISTRADORES. EN VERDAD TAMPOCO PODRA SER EXTINGUIDA POR
VOLUNTAD DEL FUNDADOR.

PARA QUE SE DISUELVA UNA FUNDACIN ES INDISPENSABLE QUE ELLA NO PUEDA CUMPLIR SUS FINES. LO CONTRARIO SERA ATENTAR CONTRA LA
ESTABILIDAD DE LAS FUNCIONES DE INTERS SOCIAL QUE APORTA A LA COLECTIVIDAD.

LA DISOLUCIN, ADEMS, ES NECESARIAMENTE JUDICIAL Y SLO ES CONOCIDA POR EL PODER JUDICIAL A INSTANCIA DEL CSF (ART. 109 DEL CDIGO
CIVIL). EN NO POCOS CASOS LA SOLICITUD DEL CSF ES CONSECUENCIA DEL PEDIDO DE LOS ADMINISTRADORES. PARA SABER SI TIENE O NO SUSTENTO,
EL CSF DEBE ORDENAR UNA AUDITORA O BIEN REALIZAR LAS INDAGACIONES QUE CORRESPONDA.

SI EL PODER JUDICIAL ORDENA LA DISOLUCIN DEBE DESIGNARSE A LOS LIQUIDADORES PARA QUE, CUBIERTAS LAS OBLIGACIONES DE LA INSTITUCIN,
DESTINEN EL HABER NETO RESULTANTE AL FIN PREVISTO EN EL ACTO CONSTITUTIVO. SI ELLO NO FUERA POSIBLE, SE DESTINA, A PROPUESTA DEL CSF, A
INCREMENTAR EL PATRIMONIO DE OTRA U OTRAS FUNDACIONES DE FINALIDAD ANLOGA O, EN SU DEFECTO A LA BENEFICENCIA PBLICA DE LA
LOCALIDAD EN LA QUE LA FUNDACIN TUVO SU SEDE, PARA SATISFACER PROPSITOS SIMILARES (ART. 110 DEL CDIGO CIVIL).

III. EL COMITE

10. DEFINICIN Y CARACTERSTICAS

EL ARTCULO 111 DEL CDIGO CIVIL DEFINE AL COMIT COMO LA ORGANIZACIN DE PERSONAS NATURALES O JURDICAS, O DE AMBAS, DEDICADA A LA
RECAUDACIN PBLICA DE APORTES DESTINADOS A UNA FINALIDAD ALTRUISTA.

EL COMIT ES UNA DE LAS NOVEDADES QUE TRAJO EL CDIGO AL SER PROMULGADO. LA LEY DE 1936 NO LO CONTEMPLABA COMO UNA DE LAS PERSONAS
JURDICAS DEL DERECHO CIVIL.

EL LEGISLADOR SE INSPIR EN EL CODICE CIVILE ITALIANO DE 1942 PARA INTRODUCIR ESTA FIGURA; SIN EMBARGO, LE DIO UN ALCANCE DISTINTO DADO
QUE EN ITALIA EL COMIT NO ES UNA PERSONA JURDICA SINO UN ENTE NO PERSONIFICADO(57). (58)

EL CDIGO DE 1984 CONCIBE DE UNA MANERA MS AMPLIA AL COMIT, SOBRE TODO PORQUE LE ACUERDA LA POSIBILIDAD DE ADQUIRIR PERSONALIDAD
JURDICA. ES MS, PREV UN RGIMEN ESPECIAL PARA LOS COMITS NO INSCRITOS.

EL COMIT TIENE CARACTERSTICAS MUY BIEN DEFINIDAS. ES, EN PRIMER LUGAR, UNA ORGANIZACIN DE TEMPERAMENTO ASOCIATIVO, AL IGUAL QUE LA
ASOCIACIN. EN ESA MEDIDA, SU CONSTITUCIN EXIGE LA PRESENCIA DE CUANDO MENOS DOS PERSONAS, ENTRE LAS QUE SE CREA, AL IGUAL QUE
ENTRE ELLAS Y EL COMIT, UN VNCULO DE NECESIDAD. ES, EN ESTE ASPECTO, TAN SIMILAR A LA ASOCIACIN QUE EN LOS PASES QUE NO TIENEN UN
TRATAMIENTO ESPECIAL SE DENOMINA A LOS COMITS COMO ASOCIACIONES DE HECHO O ASOCIACIONES TEMPORALES.

SUS MIEMBROS TAMBIN REALIZAN ACTIVIDADES EN COMN, PARECINDOSE, NUEVAMENTE, A LA ASOCIACIN. NO OBSTANTE, LA PARTICIPACIN EXCEDE
AMPLIAMENTE LA ACTUACIN DE QUIENES HACEN PARTE DE L, PUES EL FONDO DE APORTES QUE SE FORMA ES PRODUCTO DE LA SOLIDARIDAD
COMUNITARIA, GRACIAS A LAS CONTRIBUCIONES DEL PBLICO EN LA COLECTA QUE SE LLEVA A CABO.

TAMBIN SE ASEMEJA A LA ASOCIACIN (Y SE DISTINGUE, POR ENDE, DE LA FUNDACIN) POR SER UNA ORGANIZACIN ABIERTA A LA AFILIACIN.
CUALQUIER PERSONA PUEDE INTEGRARSE A ELLA SIEMPRE QUE CUMPLAN CON LAS PREVISIONES ESTATUTARIAS PARA LA ADMISIN DE NUEVOS
MIEMBROS.

EL COMIT SE DISTINGUE DE LAS DEMS PERSONAS JURDICAS POR SU EXISTENCIA EFMERA. DESPUS DE LA RECAUDACIN DE FONDOS DEL PBLICO Y
DE APLICAR LOS RECURSOS CAPTADOS A UN FIN ALTRUISTA, SE DISUELVE. SE ORGANIZA PARA UNA COLECTA PBLICA Y NADA MS.

POR ELLO, PARA FACILITAR EL RECURSO A ESTE EXPEDIENTE, EL LEGISLADOR HA SIDO FLEXIBLE EN SU FORMA DE CONSTITUCIN, PUES PUEDE SER
CREADO POR MEDIO DE UN DOCUMENTO PRIVADO CON LA FIRMA LEGALIZADA POR NOTARIO, QUE ES SUFICIENTE PARA SU INSCRIPCIN EN EL REGISTRO.
NADA IMPIDE QUE SUS FUNDADORES OPTEN POR INSTRUMENTAR EL ACTO EN ESCRITURA PBLICA; SIN EMBARGO, ELLO DESVIRTA LA CONCESIN DE LA
LEY.

LOS OBJETIVOS DEL COMIT SON CARACTERIZADO COMO FINES ALTRUISTAS. CMO SE DIFERENCIAN LOS FINES DE UN COMIT CON LOS DE UNA
FUNDACIN, QUE SON DE INTERS SOCIAL?. INTENTEMOS UNA RESPUESTA.

DIGAMOS, EN PRINCIPIO, QUE TODO FIN ALTRUISTA ES DE INTERS SOCIAL, PERO NO SIEMPRE LOS FINES DE INTERS SOCIAL SON ALTRUISTAS.

EL ALTRUISMO DEL PROPSITO SE REVELA A TRAVS DE ACCIONES DE CORTE HUMANITARIO, FILANTRPICO. EL COMIT ES UNA MUESTRA DEL INTERS
DE QUIENES SE JUNTAN CON EL OBJETO DE HACER PARTICIPAR A LOS DEMS, AL PBLICO, EN UN FONDO DE APORTES, EN TMBOLAS, RIFAS, ETC., QUE
SERVIRN PARA PALIAR ALGUNA SITUACIN AJENA QUE ESPERA UNA DEMOSTRACIN DE SOLIDARIDAD, MUCHAS VECES CON RELATIVA URGENCIA. POR LO
GENERAL, QUIENES SE ENCUENTRAN ATRAVESANDO DETERMINADAS CIRCUNSTANCIAS DERIVADAS DE SU ESCASEZ DE RECURSOS, DE UN SISMO O HECHO
FORTUITO, NO SE ENCUENTRAN EN APTITUD NI ESPIRITUAL NI ECONMICA DE EMPRENDER, POR S MISMOS, LA TAREA DE ORGANIZARSE Y SOLICITAR
AYUDA A LA COLECTIVIDAD. INCLUSIVE EL PEDIDO FORMULADO POR LOS PROPIOS AFECTADOS SUELE SER VISTO, EGOSTAMENTE, CON DESCONFIANZA.
ES, ENTONCES, CUANDO SURGE LA ACCIN SOLIDARIA DE LOS DEMS, DE QUIENES ESTN DISPUESTO A ENTREGAR SU ESFUERZO Y TIEMPO PARA APELAR
A LA COOPERACIN CIUDADANA(59) (60).

UNA FUNDACIN QUE, POR EJEMPLO, SE CONSTITUYE PARA LA INVESTIGACIN DE LAS BONDADES DE UNA ESPECIE VEGETAL Y SU POSIBLE APLICACIN A
TERAPIAS CURATIVAS TIENE UN FIN ABIERTAMENTE SOCIAL, MAS NO FILANTRPICO.

DADAS ESTAS CARACTERSTICAS, ES CLARO QUE EL COMIT PERSIGUE FINES EN BIEN DE TERCEROS, QUE NO SON NI EN FAVOR DE SUS INSTITUYENTES Y
MIEMBROS, NI DE AQULLOS QUE LO ADMINISTRAN, DIFERENCINDOSE AS DE LA ASOCIACIN Y ASEMEJNDOSE A LA FUNDACIN(61).

11. PATRIMONIO DEL COMIT. DESTINO DEL PATRIMONIO EN CASO DE DISOLUCIN.

AL COMIT NO LE IMPORTA TANTO TENER UN PATRIMONIO PROPIO FORMADO POR LOS INSTITUYENTES (PROMOTORES) Y MIEMBROS DEL MISMO, CUANTO
RECAUDAR DINERO U OTROS BIENES DEL PBLICO.

EN VERDAD, SU PATRIMONIO PROVIENE DEL PBLICO Y SE DESTINA A UN FIN ALTRUISTA, ASPECTO QUE LO DIFERENCIA DE LA ASOCIACIN POR CUANTO
EN STA ES FORMADO EN BASE A LOS APORTES DE SUS INTEGRANTES Y ES APLICADO A SATISFACER FINES DE ELLOS MISMOS(62).

EN PRINCIPIO, UNA VEZ CAPTADA LA RECAUDACIN PREVISTA Y PLANIFICADA POR EL COMIT Y APLICADOS LOS FONDOS OBTENIDOS A LA FINALIDAD
MOTIVADORA, STE DEBE DISOLVERSE POR ACUERDO DE LOS MIEMBROS DE LA PERSONA JURDICA. SE ENTIENDE QUE LOS RECURSOS RESULTANTES DE
LA COLECTA, RIFA, TMBOLA, ETC., SON ENTERAMENTE DESTINADOS A LOS OBJETIVOS PROMOCIONADOS. OCURRIDO ELLO, HA DE EXINGUIRSE EL COMIT
HACIENDO DE CONOCIMIENTO DEL MINISTERIO PBLICO LAS CUENTAS FINALES Y BALANCES.

NO OBSTANTE, PUEDE OCURRIR QUE, DESPUS DE HABER PAGADO LAS DEUDAS SOCIALES Y APLICADO LOS RECURSOS ENTREGADOS POR LOS
EROGANTES, DE LA LIQUIDACIN REALIZADA RESULTE UN REMANENTE. EN ESTOS RAROS CASOS, Y EN LA MEDIDA QUE EL MINISTERIO PBLICO NO
OBJETE LOS BALANCES, EL HABER NETO SE ADJUDICA A LOS EROGANTES, ES DECIR, SE DISTRIBUYE ENTRE QUIENES CONTRIBUYERON A LA FORMACIN
DEL FONDO DE FIN ALTRUISTA. DADO QUE ELLO NO ES USUALMENTE POSIBLE, EL ART. 122 DEL CDIGO CIVIL ESTABLECE QUE DICHO HABER NETO
RESULTANTE DE LA LIQUIDACIN HA DE SER ENTREGADO A LA BENEFICENCIA DEL LUGAR EN EL CUAL TUVO SU SEDE EL COMIT. LA MISMA SOLUCIN HA
DE APLICARSE SI EL COMIT SE DISUELVE Y LIQUIDA POR NO PODER SATISFACER SUS PROPSITOS, SEGN SE DESPRENDE DEL ART. 121 DEL
MENCIONADO CDIGO.

12. ORGANOS DEL COMIT

EL COMIT PRESENTA ALGUNOS RASGOS SIMILARES CON LA ESTRUCTURA ORGNICA DE LA ASOCIACIN, EN CUANTO CUENTA CON UNA ASAMBLEA Y UN
CONSEJO DIRECTIVO.

EL CDIGO SE HA CUIDADO EN NO SEALAR QUE SE TRATA DE UNA ASAMBLEA DE ASOCIADOS. PESE A ELLO SE TRATA DEL RGANO MXIMO DEL
COMIT QUE EST INTEGRADO POR LOS PROMOTORES Y POR QUIENES SE INTEGREN CON POSTERIORIDAD.

LA ASAMBLEA DEL COMIT NO GOZA DE LAS MISMAS LIBERTADES DE LAS QUE PUEDE GOZAR LA ASAMBLEA DE UNA ASOCIACIN. LA LIMITACIN MS
IMPORTANTE QUE COLOREA Y CONDICIONA SUS DECISIONES ES QUE SUS INTEGRANTES NO TIENEN, EN CONJUNTO, LA CAPACIDAD PARA TRANSFORMAR AL
COMIT CON EL OBJETO QUE PERSIGA OTROS FINES DIVERSOS A LOS PROPUESTOS (UNA VEZ REALIZADA LA COLECTA O LA OBRA PREVISTA), DADO QUE
LOS EROGANTES O CONTRIBUYENTES HAN DESTINADO PARTE DE SU PATRIMONIO AL COMIT, SALVO QUE SEA IMPOSIBLE QUE SE PUEDA ALCANZAR EL
OBJETIVO. Y ES QUE, COMO BIEN HA SIDO SEALADO, EL COMIT, A TRAVS DE SUS ADMINISTRADORES, SE CONVIERTE EN UNA SUERTE DE GESTOR DE
LOS FONDOS RECIBIDOS DEL PBLICO PARA SU APLICACIN AL FIN ANUNCIADO(63). DE MODO QUE AUNQUE ESTA OBLIGACIN RECAIGA
FUNDAMENTALMENTE EN LOS ADMINISTRADORES, ELLO IMPIDE A LA ASAMBLEA TOMAR DECISIONES QUE ALTEREN EL SENTIDO DE SU CREACIN.

EN LA ACERTADA CONCEPCIN ORIGINARIA DEL CDIGO CIVIL, DE LA LECTURA DEL ART. 121 SE DESPRENDA QUE LA ASAMBLEA GENERAL DEL COMIT
CARECA DE LA FACULTAD DE APROBAR LAS CUENTAS Y BALANCE POR LA LABOR REALIZADA POR LOS ADMINISTRADORES(64). PARA ELLO, DEBAN, SEGN
DICHA NORMA RENDIR CUENTAS JUDICIALMENTE. ERA EVIDENTE QUE SE REQUERA DE LA INTERVENCIN DE UN TERCERO (DISTINTO A LOS PROMOTORES
Y GESTORES DEL COMIT, AS COMO DE LOS BENEFICIARIOS) QUE SE ENCARGASE DE VELAR POR LA EXACTA Y FIEL ASIGNACIN DE LOS RECURSOS A LOS
FINES PUBLICITADOS(65), CON CONOCIMIENTO DEL MINISTERIO PBLICO.

CUANDO SE PROMULG EL NUEVO CDIGO PROCESAL CIVIL, ESTA NORMA INTRODUJO CAMBIOS SUSTANCIALES EN EL CDIGO CIVIL, BAJO EL
INSOSTENIBLE ARGUMENTO DE QUE SLO MODIFICARA NORMAS DE ORDEN PROCESAL CONTENIDAS POR ESTE LTIMO.

A RIESGO DE SER CONSIDERADA UNA POSICIN INTOLERANTE, Y EXCEPTUANDO LAS REFORMAS DE LAS NORMAS PROCESALES INDEBIDAMENTE
RECOGIDAS POR EL CDIGO CIVIL, DEBO CONFESAR QUE QUIENES CONVINIERON EN PLANTEAR LA MODIFICACIN DEL ART. 121 DESCONOCAN
ABIERTAMENTE LA ESENCIA DEL COMIT Y LA REALIDAD DE LAS COSAS.

EL NUEVO TEXTO DEL ART. 121 ELIMIN LA RENDICIN JUDICIAL DE LAS CUENTAS E INTRODUJO IMPLCITAMENTE LA FACULTAD DE LA ASAMBLEA DEL
COMIT PARA APROBAR SUS RESULTADOS. EL NICO PALIATIVO A ESTA INACEPTABLE SOLUCIN FUE CONCEDER (TAMBIN IMPLCITAMENTE, EN UNA
SERIE DE ERRORES EVIDENTES DE TCNICA LEGISLATIVA) AL MINISTERIO PBLICO LA POSIBILIDAD DE APROBAR, CON SU SILENCIO, LAS CUENTAS DEL
COMIT Y, EN CASO CONTRARIO, SOLICITAR LA DESAPROBACIN JUDICIAL DE AQULLAS, TAL COMO FLUYE DEL TAMBIN REFORMADO (POR OBRA DEL
CDIGO PROCESAL CIVIL) ART. 122 DEL CDIGO CIVIL.

ENTRE LOS HOMBRES DE DERECHO SABEMOS, POR DURO QUE PAREZCA, QUE LA INTERVENCIN DEL MINISTERIO PBLICO EN ESTOS MENESTERES ES
MNIMA, POR NO DECIR NULA. DE MODO QUE ESPERAR LA POSIBLE ACCIN DEL MINISTERIO PBLICO PARA SOLICITAR LA DESAPROBACIN JUDICIAL DE
LAS CUENTAS DEL COMIT SE HA CONVERTIDO EN UNA VANA SEGURIDAD. EL SILENCIO DE ESTE ENTE DESPUS DE TREINTA DAS DE QUE EL COMIT LE
HUBIERE PRESENTADO LAS CUENTAS SE CONVERTIR EN UNA APROBACIN INATACABLE.

A ELLO SE DEBE AADIR QUE, COMO LUEGO VEREMOS, EN LOS HECHOS LA MAYORA DE LOS COMITS QUE SE CONOCEN PBLICAMENTE SON COMITS NO
INSCRITOS, RESPECTO DE LOS CUALES NO SE SABE DE ACCIN ALGUNA DEL MINISTERIO PBLICO.

ES INTERESANTE ANOTAR QUE LA ASAMBLEA DE LOS MIEMBROS DEL COMIT NO TIENE FUNCIONES CONTRALORAS QUE AGOTEN LA FISCALIZACIN QUE SE
DEBE PONER EN TORNO A LA GESTIN DEL CONSEJO DIRECTIVO DEL MISMO. EL CONTROL CORRESPONDE, MS BIEN, AL MINISTERIO PBLICO. AL MENOS
EN LA BUENA INTENCIN DEL LEGISLADOR (ART. 119).

PASANDO A OTRO TEMA, DEBEMOS SEALAR QUE EL COMIT ES ADMINISTRADO POR UN CONSEJO DIRECTIVO QUE, AL IGUAL QUE EL DE LA ASOCIACIN,
TIENE FUNCIONES DE GESTIN Y DE REPRESENTACIN.

PERO, DEBIDO A QUE LOS ADMINISTRADORES SE ENCARGAN DE LA RECAUDACIN DE APORTES DE LOS EROGANTES Y STOS SON APLICADOS EN FAVOR
DE TERCEROS, EL LEGISLADOR HA CONSIDERADO QUE LOS GESTORES RESPONDEN SOLIDARIAMENTE DE LA CONSERVACIN Y APLICACIN DE LOS
FONDOS RECAUDADOS, ESTABLECIENDO UNA EXCEPCIN A LO DISPUESTO POR EL ART. 78 DEL CDIGO CIVIL(66).

SU RESPONSABILIDAD, POR ENDE, ES MUCHO MS SEVERA QUE EN EL CASO DE LA ASOCIACIN, DADOS LOS FINES PERSEGUIDOS POR EL COMIT.

IV. LAS ORGANIZACIONES NO INSCRITAS

13. CONSIDERACIONES GENERALES

UNA MUESTRA DEL CLARO ACERCAMIENTO DEL CDIGO DE 1984 HACIA LA EXPERIENCIA JURDICA SE DA CON LA NOVEDOSA REGULACIN DE LAS
ASOCIACIONES, FUNDACIONES Y COMITS NO INSCRITOS. LA OBSERVACIN DE LA REALIDAD NO PODA TENER OTRO RESULTADO QUE EL DE DISPENSAR A
ESTAS ORGANIZACIONES UN TRATAMIENTO ESPECIAL.

ES CIERTO QUE EN ELLAS LA CARENCIA DEL DATO REGISTRAL IMPIDE ALCANZAR EL ROPAJE DADO POR LA PERSONALIDAD JURDICA. NO SON, POR ELLO,
PERSONAS JURDICAS. SIN EMBARGO ACTAN COMO TALES. A DIFERENCIA DEL CDIGO DE 1936, CUYOS AUTORES EVADIERON CONSCIENTEMENTE EL
TEMA, LA NORMA VIGENTE CONTIENE UN SOMERO TRATAMIENTO DE SUMO INTERS PARA EL ESTUDIOSO.

AL CARECER DE PERSONALIDAD JURDICA ES EVIDENTE QUE NO SON PERSONAS COLECTIVAS. SON, EN LA NOVEDOSA CONSIDERACIN DEL LEGISLADOR,
ORGANIZACIONES DE PERSONAS NO INSCRITAS. A STAS LES CONCEDE LA CALIDAD DE SUJETO DE DERECHO, LO QUE SUPONE ALGUNOS EFECTOS. EN
PRIMER TRMINO, SI BIEN NO SE PRODUCE LA REDUCCIN FORMAL DE LA PLURALIDAD DE INDIVIDUOS QUE LAS CONFORMAN A UNA UNIDAD NORMATIVA
QUE ACTA COMO CENTRO UNIFICADO DE IMPUTACIN DE SITUACIONES JURDICAS SUBJETIVAS, NO SE PUEDE NEGAR QUE POSEEN CAPACIDAD JURDICA
O TAMBIN SUBJETIVIDAD.

EL RECONOCERLES SUBJETIVIDAD IMPLICA UNA CIERTA Y RELATIVA UNITARIEDAD EN LA ATRIBUCIN Y TITULARIDAD DE CONSECUENCIAS DE DERECHO. A
PESAR QUE LA IMPUTACIN DE DERECHOS Y DEBERES NO SE PRODUZCA SOBRE UN ELEMENTO FORMAL (QUE NACE DE LA INSCRIPCIN, DE LA CUAL SURGE
LA PERSONALIDAD JURDICA), LAS SITUACIONES JURDICAS QUE SE DERIVAN DE LA ACTUACIN DEL SUJETO DE DERECHO ORGANIZACIN NO INSCRITA
NO INCIDEN EN CABEZA DE QUIENES LAS HAN CREADO O DE QUIENES ACTAN EN NOMBRE DE ELLA. EN RIGOR, LOS EFECTOS JURDICOS DEDUCIBLES DE
SU ACTIVIDAD SE IMPUTAN AL ENTE NO PERSONIFICADO, ES DECIR, A LA ORGANIZACIN.

ESA RELATIVA UNITARIEDAD A LA QUE NOS REFERIMOS INCIDE TAMBIN EN EL TRATAMIENTO DEL PATRIMONIO DEL ENTE. SI ES CIERTO, COMO YA LO
HEMOS ANOTADO, QUE LA PERSONALIDAD JURDICA TIENE EL EFECTO MGICO DE SEPARAR Y NO CONFUNDIR LOS PATRIMONIOS DE LA PERSONA
COLECTIVA CON AQULLOS QUE LA CONFORMAN, NO PUEDE DESCONOCERSE QUE, IGUALMENTE, LOS ENTES CARENTES DE LA CONDICIN DE PERSONA
JURDICA TAMBIN SON CAPACES PARA SER TITULARES DE UN PATRIMONIO PROPIO. ELLO ES, INCLUSIVE, DE MAYOR EVIDENCIA EN LA FUNDACIN NO
INSCRITA, EN LA MEDIDA QUE EN EL TRANCE QUE ATRAVIESA ANTES DE ALCANZAR EL REGISTRO ES YA POSEEDORA DE UNA MASA PATRIMONIAL
PROVENIENTE DE LA DOTACIN CONTENIDA EN SU ACTO DE CREACIN.

EL HECHO DE QUE LA RESPONSABILIDAD DE LOS GESTORES DE LAS ORGANIZACIONES NO INSCRITAS SE ENCUENTRE CLARAMENTE AGRAVADA OBEDECE A
DIVERSAS RAZONES, UNA DE LAS CUALES ES LA IMPOSIBILIDAD EN QUE SE ENCUENTRAN LOS TERCEROS DE SABER QU O CULES BIENES SON DE
PROPIEDAD DE LA ORGANIZACIN Y CULES SON DE LOS INTEGRANTES. SE TRATA DE UNA GARANTA EN FAVOR DE DICHOS TERCEROS(67). PERO,
REITERAMOS, ELLO NO NIEGA SU CAPACIDAD PARA QUE, EN TANTO SUJETO DE DERECHO, PUEDA ADQUIRIR TODO TIPO DE BIENES.

POR OTRO LADO, EN TODOS LOS CASOS DE ESTAS ORGANIZACIONES NO INSCRITAS, EL LEGISLADOR HA CONTEMPLADO LA REGULACIN DE ESTOS ENTES
EN BASE A LA DISCIPLINA QUE CORRESPONDE A LAS PERSONAS JURDICAS ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT. ESTA MANIFIESTA REMISIN A LA
NORMATIVA DE LAS TRES PERSONAS JURDICAS REVELA NO SLO EL PROPSITO DEL CODIFICADOR DE EVITAR DIFICULTADES AL INTRPRETE AL
MOMENTO DE SABER Y DETERMINAR CULES SON LOS PARMETROS NORMATIVOS CON LOS QUE HABR DE CONTAR, SOBRE TODO EN LO QUE ATAE A LA
ESTRUCTURA INTERNA DE LAS ORGANIZACIONES.

14. LA ASOCIACIN NO INSCRITA


EL ART. 124 DEL CDIGO CIVIL ESTABLECE QUE EL ORDENAMIENTO INTERNO Y LA ADMINISTRACIN DE LA ASOCIACIN NO INSCRITA SE REGULA POR LOS
ACUERDOS DE SUS MIEMBROS, APLICNDOSE LAS REGLAS DE LOS ARTCULOS 80 A 98 EN CUANTO SEAN PERTINENTES.

LA NORMA EN CUESTIN NO DEBE DAR A PENSAR QUE SLO BASTAN LOS ACUERDOS DE LOS ASOCIADOS PARA ESTABLECER EL RGIMEN DE
ADMINISTRACIN Y SU ESTRUCTURA INTERNA. LA REFERENCIA A LOS ACUERDOS ES UNA FORMA DE DAR FUERZA AL DESEO Y COMPROMISO QUE DERIVA
DE HABER DADO NACIMIENTO A LA ASOCIACIN. LOS ACUERDOS, ADEMS, NO SON CUALQUIER CONVENIO O PACTO. ELLOS DEBEN SER ENTENDIDOS
COMO LOS PACTOS O DECISIONES ADOPTADOS POR LOS ASOCIADOS REUNIDOS EN ASAMBLEA, YA QUE EL HECHO DE CARECER DE LA CONDICIN DE
PERSONA JURDICA NO LOS EXIME DE OBSERVAR LAS NORMAS SOBRE LA ORGANIZACIN (Y RGANOS) QUE DEBE TENER UNA ASOCIACIN.

EN TODO CASO, LA EXPRESIN ACUERDOS PUEDE COMPRENDER OTRAS DECISIONES QUE NO HAYAN PASADO POR EL TAMIZ DE UNA REUNIN
ASAMBLEARIA, PERO EN ESA HIPTESIS SER NECESARIO ANALIZAR SUS ALCANCES Y LOS COMPROMISOS QUE PUEDEN IMPLICAR PARA QUIENES NO
PARTICIPAN DE L PERO QUE INTEGRAN LA ASOCIACIN, LO QUE SIN DUDA RESULTA ALTAMENTE DELICADO.

ES INTERESANTE ANOTAR QUE EL ART. 124 SEALA QUE LA ASOCIACIN NO INSCRITA COMPARECE EN PROCESO POR EL PRESIDENTE DEL CONSEJO
DIRECTIVO O POR QUIEN HAGA SUS VECES.

LA PRECISIN, SE HA DICHO, TIENE COMO FINALIDAD PONER A LOS TERCEROS QUE INTERVIENEN EN EL PROCESO EN CONDICIONES DE SABER A QUIN
CORRESPONDE LA REPRESENTACIN PROCESAL, A FALTA DE UN SISTEMA DE PUBLICIDAD COMO AQUL PROPIO DEL RGIMEN NORMATIVO DE LAS
PERSONAS JURDICAS(68).

LA ASOCIACIN NO INSCRITA EN TANTO CARECE DE PERSONALIDAD JURDICA DA LUGAR A QUE ELLA CUENTE CON UN PATRIMONIO FORMADO POR LOS
APORTES DE LOS ASOCIADOS AL CUAL SE CALIFICA COMO FONDO COMN. LA DENOMINACIN, SIN EMBARGO, NO DEBE ENTENDERSE COMO UNA ESPECIE
DE COPROPIEDAD DE LOS MIEMBROS SOBRE DICHOS BIENES, PUES LA TITULAR ES LA ASOCIACIN. (69) (70)

LA CALIFICACIN, QUE PROVIENE DEL CODICE CIVILE, SE EMPLEA CON EL PROPSITO DE EVITAR QUE, AL CARECER DE PERSONALIDAD JURDICA (Y SU
SUBSECUENTE Y PERFECTA SEPARACIN DE RESPONSABILIDADES PATRIMONIALES FRENTE A TERCEROS), LOS ASOCIADOS ENTIENDAN QUE PUEDEN
EXIGIR SU RESTITUCIN, PUES ESTO ES IMPOSIBLE, NO SLO MIENTRAS SE MANTENGA VIGENTE LA ASOCIACIN (DADA LA REDACCIN DEL ART. 125 DEL
CDIGO CIVIL), SINO INCLUSIVE CUANDO ELLA ES DISUELTA Y LIQUIDADA(71).

EL FONDO COMN ES EL QUE RESPONDE DE LAS DEUDAS SOCIALES, ES LA GARANTA DE LOS ACREEDORES DE LA ASOCIACIN NO INSCRITA, DE LAS
OBLIGACIONES CONTRADAS POR QUIENES ACTAN EN NOMBRE DE ELLA (ART. 126).

EL PROPIO ART. 126 AGRAVA LA RESPONSABILIDAD DE QUIENES ACTAN EN NOMBRE DE LA ASOCIACIN, AUN CUANDO NO SEAN SUS REPRESENTANTES,
AL PRESCRIBIR QUE RESPONDEN SOLIDARIAMENTE DE LAS OBLIGACIONES QUE CONTRAIGAN EN CABEZA DE LA ASOCIACIN.

ES INTERESANTE ANOTAR QUE AL LEGISLADOR NO LE IMPORTA QUE SEA O NO REPRESENTANTE QUIEN HUBIERE ACTUADO EN NOMBRE DE LA ASOCIACIN
POR TRATARSE DE UNA NORMA QUE FUNGE DE GARANTA EN FAVOR DE LOS TERCEROS CON LOS CUALES CONTRATA LA ASOCIACIN, QUIENES, AL NO
ESTAR REGISTRADA LA ORGANIZACIN, CARECEN DE LA POSIBILIDAD DE COMPROBAR SI AQULLOS QUE OBRAN TOMANDO EL NOMBRE DE LA ASOCIACIN
SON O NO SUS VERDADEROS REPRESENTANTES. Y ES TAMBIN UNA NORMA DE TUTELA EN RAZN QUE DICHOS TERCEROS ACREEDORES DE LA
ASOCIACIN TAMBIN ESTN DESPROVISTOS DE UN SISTEMA DE PUBLICIDAD QUE LES PERMITA SABER CULES SON LOS BIENES DE LA ORGANIZACIN Y
CULES DE QUIENES ACTAN POR ELLA.

LA RESPONSABILIDAD ANTES QUE SOLIDARIA ES, EN RIGOR, SUBSIDIARIA (PERO QUE ENTRA, DE TODOS MODOS, EN EL ESQUEMA DE LA
SOLIDARIDAD(72)), PUES SI EL FONDO COMN BASTA PARA PAGAR LAS DEUDAS SOCIALES, EL PATRIMONIO DE LOS GESTORES NO ES ATACADO.

15. LA FUNDACIN NO INSCRITA

ES INFRECUENTE PERO NO IMPOSIBLE LA EXISTENCIA DE UNA FUNDACIN NO INSCRITA. EN TODO CASO, LA PREVISIN DEL CDIGO CIVIL REVISTE SUMA
IMPORTANCIA POR SER EL PRIMERO EN LA LEGISLACIN COMPARADA. HA SIDO CONVENIENTE ADOPTAR UN MARCO LEGAL EN ESTE TEMA SOBRE TODO
PARA EL CASO DE AQUELLAS FUNDACIONES QUE INICIAN SUS ACTIVIDADES ANTES DE ALCANZAR EL REGISTRO Y QUE, POR TANTO, NO SON AN
PERSONAS JURDICAS.

EN ESTE CASO Y EN CUALQUIER OTRO EN EL QUE SE VERIFIQUE LA FALTA DE INSCRIPCIN DE UNA FUNDACIN, EL ART. 127 ESTABLECE QUE
CORRESPONDE AL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES, AL MINISTERIO PBLICO O A QUIEN TENGA LEGTIMO INTERS REALIZAR LAS
ACCIONES PARA LOGRAR SU INSCRIPCIN.

SI LA FUNDACIN HA INICIADO SUS ACTIVIDADES ESE HECHO ES DEMOSTRATIVO DE SU ACTUACIN REAL COMO SUJETO DE DERECHO EN LA EXPERIENCIA
JURDICA Y EN LA TRAMA DE RELACIONES ECONMICAS. EN ESTE SUPUESTO, PESE A QUE NO SE ENCUENTRA INSCRITA COMO PERSONA JURDICA, DEBE
RECHAZARSE LA POSIBILIDAD DE QUE EL FUNDADOR TENGA CAPACIDAD PARA REVOCAR EL ACTO CONSTITUTIVO(73).

EL AGRAVAMIENTO DE LA SITUACIN DE LOS ADMINISTRADORES DE LA FUNDACIN NO INSCRITA, AL HACERLOS SOLIDARIAMENTE RESPONSABLES POR LA
CONSERVACIN DE LOS BIENES AFECTADOS A UN FIN ESPECIAL Y POR LAS OBLIGACIONES QUE CONTRAIGAN EN NOMBRE DE ELLA, OBEDECE A VARIOS
MOTIVOS. EL PRIMERO ES INSTARLOS A LOGRAR LA OBTENCIN DEL ROPAJE DE PERSONA JURDICA. EL SEGUNDO ARGUMENTO ES SIMILAR AL
MENCIONADO EN SEDE DE ASOCIACIN NO INSCRITA. LOS TERCEROS NO SABEN CUL ES LA MASA PATRIMONIAL CON LA QUE SE HA DOTADO A LA
FUNDACIN Y NO SABEN SI QUIENES OBRAN EN SU NOMBRE SON REPRESENTANTES, PUES SE ADOLECE DE PUBLICIDAD REGISTRAL.

EL CDIGO NO ESTABLECE SI SU RESPONSABILIDAD ES SUBSIDIARIA, EN EL SENTIDO DE SI LOS BIENES CON LOS CUALES SE HA DOTADO A LA
FUNDACIN TAMBIN RESPONDEN DE LAS OBLIGACIONES CONTRAIDAS. EN ESTE CASO, ES DE NECESIDAD PRECISAR QUE LA MASA PATRIMONIAL DE LA
FUNDACIN NO INSCRITA S PODR SER ATACADA POR LOS ACREEDORES DE STA, SIEMPRE QUE LAS DEUDAS ASUMIDAS NO CONTRAVENGAN LA
VOLUNTAD FUNDACIONAL, AUNQUE ESTA CIRCUNSTANCIA NO LE ES OPONIBLE A LOS TERCEROS QUE NO PUEDEN ACCEDER A UNA INFORMACIN
COMPLETA DE LA FUNDACIN.

16. EL COMIT NO INSCRITO

EN LA REALIDAD HEMOS ADVERTIDO QUE LA INICIATIVA INDIVIDUAL DE ORGANIZAR COLECTIVIDADES PARA SATISFACER FINES ALTRUISTAS ES COMN,
ESPECIALMENTE EN EL CASO DE OBJETIVOS ABIERTAMENTE NOBLES (COLECTAS PARA NIOS CARENTES DE RECURSOS, PARA BENEFICIAR A PERSONAS
AFECTADAS POR DESASTRES CLIMATOLGICOS, REALIZAR UNA EXCURSIN CIENTFICA, CONSTRUIR UN PUENTE DERRIBADO, ETC.)

A TAL GRADO LLEGA EL RECURSO AL COMIT QUE NO LLEGA A SER PERSONA JURDICA, QUE BIEN PUEDE DECIRSE QUE ES UNA PRCTICA QUE EXISTE
DESDE SIEMPRE, Y A LA CUAL EL LEGISLADOR DE 1984, AFORTUNADA E IMAGINATIVAMENTE, QUISO ADHERIR A TRAVS DE UN TRATO PARTICULAR.

EL ART. 130 DEL CDIGO CIVIL TIENE ALCANCES SIMILARES A LOS ESTABLECIDOS POR EL ART. 124 PARA LA ASOCIACIN Y POR ELLO REMITIMOS A LO
DICHO AL RESPECTO.

POR SU PARTE, EL ART. 131 AMPLA LA RESPONSABILIDAD SOLIDARIA DE LOS ADMINISTRADORES A QUIENES ACTAN EN NOMBRE DEL COMIT NO
INSCRITO. LAS RAZONES SON SEMEJANTES A LAS QUE HEMOS ANOTADO EN RELACIN AL ART. 126 PARA LA ASOCIACIN NO INSCRITA, CON EL AADIDO
DE QUE SE TRATA DE UNA RESPONSABILIDAD QUE DEBE ENTENDERSE COMO MS SEVERA EN LA MEDIDA QUE EL COMIT CAPTA Y GESTIONA RECURSOS
QUE PROVIENEN DE TERCEROS.

TAMBIN EL MINISTERIO PBLICO SE ENCARGA DE LA VIGILANCIA DE LOS COMITS NO INSCRITOS.

FINALMENTE, DEBEMOS SEALAR UNA RAZN ADICIONAL POR LA QUE RECHAZAMOS LOS CAMBIOS QUE EL CDIGO PROCESAL CIVIL INTRODUJO EN EL
COMIT PERSONA JURDICA AL MODIFICAR LOS ARTS. 121 Y 122 DEL CDIGO CIVIL.

TAL COMO LO EXPRESAMOS, CON LA REFORMA DE DICHOS ARTCULOS SE CERCEN AL PODER JUDICIAL LA FACULTAD DE APROBAR LAS CUENTAS DE LA
GESTIN DEL COMIT, CONFIRIENDO DE MANERA TCITA DICHA PRERROGATIVA A LOS MIEMBROS DE LA ASAMBLEA, CON CONOCIMIENTO DEL MINISTERIO
PBLICO, CUYO SILENCIO EN EL LAPSO DE 30 DAS CONVIERTE EN INATACABLE EL BALANCE Y GESTIN DE LOS RESPONSABLES DE LA ADMINISTRACIN
DEL COMIT Y DEL CUMPLIMIENTO DE SUS FINES.

CURIOSAMENTE, POR HABER INVADIDO TERRENOS QUE NO CONOCA, EL LEGISLADOR PROCESAL OLVID EL TEXTO DEL ART. 132, EL MISMO QUE AL
MANTENERSE EN SU VERSIN ORIGINAL CONTEMPLA QUE EL MINISTERIO PBLICO SOLICITA LA RENDICIN JUDICIAL DE LAS CUENTAS CUANDO EL COMIT
SE DISUELVE PORQUE HAYA CUMPLIDO SUS FINES O NO HUBIERE SIDO POSIBLE SATISFACERLOS, PROPONIENDO EL HABER NETO QUE RESULTE DE LA
APLICACIN A FINES ANLOGOS. CON ELLO, DENTRO DEL CDIGO CIVIL SE HA INTRODUCIDO UNA INNECESARIA Y DESCONCERTANTE DIVERSIDAD DE
REGMENES EN MATERIA DE APROBACIN DE CUENTAS, PUES EL COMIT PERSONA JURDICA PUEDE APROBARLAS POR MEDIO DE UNA ASAMBLEA DE SUS
MIEMBROS, EN TANTO QUE EL COMIT NO INSCRITO NO PUEDE VER APROBADA SU GESTIN SI EL MINISTERIO PBLICO NO EXIGE LA RENDICIN JUDICIAL
DE LAS CUENTAS DE DICHA ORGANIZACIN. NO SABEMOS SI ESA DIFERENCIA QUE RESULT DE LA REFORMA FUE DELIBERADAMENTE QUERIDA POR LOS
REFORMADORES DEL CDIGO PROCESAL CIVIL QUE INVADIERON TEMAS SUSTANCIALES Y NO SLO PROCESALES AL MODIFICAR EL CDIGO CIVIL. ALGN
DA TENDREMOS UNA RESPUESTA.

NOTAS:

(3) PARA BEATRIZ BOZA DIBS, LA PERSONA JURDICA SIN FINES DE LUCRO: SU REGULACIN A LA LUZ DEL NUEVO ROL QUE DESEMPEA, EN THEMIS,
N 12, PUC, LIMA, P. 78, NO BASTA LA PROHIBICIN DE DISTRIBUIR LAS UTILIDADES ENTRE LOS MIEMBROS, DIRECTORES O FUNCIONARIOS. EL RETO DEL
LEGISLADOR EN ESTA MATERIA RADICA, EN SU OPININ, EN DISEAR LOS MECANISMOS NECESARIOS PARA REFORZAR Y HACER CUMPLIR EL PROPSITO
QUE INSPIRA ESTA PROHIBICIN, FRANQUEANDO EL ACCESO AL PODER JUDICIAL EN CASO DE MALOS MANEJOS, APLICAR SANCIONES A LOS
ADMINISTRADORES, EXIGIR LA PUBLICACIN DE LOS ESTADOS FINANCIEROS, ETC. PENSAMOS QUE NO LE FALTA RAZN EN LA MEDIDA QUE LOS
CONCEPTOS NO AGOTAN LA REALIDAD DE LAS COSAS. NO OBSTANTE, LA LEGISLACIN EN ESTA MATERIA NO ES MUY PROFICUA.

(4) VER ENNECERUS, LUDWIG, DERECHO CIVIL, BOSCH, BARCELONA, 1953, TOMO I, PARTE GENERAL, I, P. 450.

(5) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DOCTRINA Y LEGISLACIN PERUANA SOBRE LA PERSONA EN EL SIGLO XX, EN AAVV, INSTITUCIONES DEL
DERECHO CIVIL PERUANO, VCTOR GUEVARA PEZO, COORDINADOR, FUNDACIN M.J. BUSTAMANTE DE LA FUENTE UNIVERSIDAD FEMENINA DEL SAGRADO
CORAZN, LIMA, 1996, TOMO I, P. 421.

(6) VER DE BELANDE, JAVIER, PERSONAS JURDICAS: PROPUESTAS DE ENMIENDA EN DIEZ AOS DEL CDIGO CIVIL PERUANO. BALANCE Y
PERSPECTIVAS, PONENCIAS, UNIVERSIDAD DE LIMA, 1995, T. I, P. 267.

(7) RESCIGNO, PIETRO, MANUALE DEL DIRITTO CIVILE ITALIANC. JOVENE EDITORE, NAPOLI, 1981. P. 165.

(8) VASE, TILMENTE, FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DEFINICIN DE ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT EN EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL
PERUANO EN LA OBRA DEL MISMO AUTOR LA PERSONA EN LA DOCTRINA JURDICA CONTEMPORNEA, UNIVERSIDAD DE LIMA, 1982, PP. 90 SS.

(9) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS. LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO. STUDIUM, LIMA, 1986, P. 159.

(10) VEGA MERE, YURI, LA FUNDACIN: UN TEMA DE DERECHO VIVO EN GACETA JURDICA. LEGISLACIN, DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA, TOMO 33,
ABRIL DE 1996. P. 44A.

(11) DE CASTRO Y BRAVO, FEDERICO, LA PERSONA JURDICA. CIVITAS, MADRID, 1984. P. 277.

(12) CUANDO EN NUESTRO PAS SE INICI EL AUGE DE LAS DENOMINADAS ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES QUE, COMO SE HA DICHO, NO SON
UN TIPO MS DE PERSONA JURDICA SINO UNA CALIFICACIN QUE SE OTORGA A LAS NONPROFIT ORGANIZATIONS (VER VEGA MERE, YURI Y HORMAZBAL,
INS [LA FUNDACIN EN EL] PER. EN LAS FUNDACIONES EN IBEROAMRICA, JOS LUIS PIAR (DIRECTOR) Y JUAN ANDRS GARCA (COORDINADOR),
MC GRAW HILL, MADRID, 1997. P. 430, NOTA 16). LOS HOMBRES DE DERECHO MS ATENTOS SE CUESTIONARON EN TORNO A LOS FINES PERSEGUIDOS
POR UNA SERIE DE ASOCIACIONES QUE PERSEGUAN Y PERSIGUEN FINES QUE FAVORECEN A TERCEROS, P. EJ., AQULLAS QUE VELAN POR EL RESPETO A
LOS DERECHOS HUMANOS O QUE CANALIZAN COOPERACIN TCNICA. SE PENS, INICIALMENTE, QUE NO DEBAN SER ASOCIACIONES SINO
FUNDACIONES. REPENSANDO CON MAYOR DETENIMIENTO EN ESTOS HECHOS, ENCUENTRO QUE LOS ASOCIADOS DE ESAS ONGS S RECIBEN UN
BENEFICIO DE LA ASOCIACIN, DE PERTENECER A ELLA: PRESTAR AYUDA A LOS DEMS LES DA LA POSIBILIDAD DE SATISFACER SUS INTERESES DE ORDEN
MORAL. SOBRE LAS ONGS PUEDE VERSE EL INTERESANTE TRABAJO DE JAVIER DE BELANDE L. DE R., EN TORNO AL MARCO LEGAL DE LAS
ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES DE DESARROLLO EN EL PER EN COOPERACIN INTERNACIONAL: ONGDS Y DESARROLLO, SASE, LIMA, PP.
103 SS.

(13) CORVETTO VARGAS, ANBAL, MANUAL ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL PERUANO, EDICIONES LIBRERA STUDIUM S.A., LIMA, 1954, TOMO I. P. 127.

(14) BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D.. DERECHO CIVIL T. I, VOL. I, UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA, BOGOT, 1992,
P. 309.

(15) BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL T. I, VOL. I, CIT., P. 309

(16) VEGA MERE, YURI Y HORMAZBAL, INS, [LA FUNDACIN EN EL] PER, EN LAS FUNDACIONES EN IBEROAMRICA, CIT., P. 417.

(17) ESE CARCTER PERSONALSIMO SE RELATIVIZA CUANDO LOS ASOCIADOS SON PERSONAS JURDICAS, SALVO QUE SE TRATE DE UNA ESPECIAL
CONSIDERACIN HACIA DICHA PERSONA JURDICA PARA QUE HAGA PARTE DE LA ASOCIACIN.

(18) CORVETTO VARGAS, ANBAL, MANUAL ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL PERUANO CIT., TOMO I, P. 127.

(19) TRAVIESAS, MIGUEL, LAS PERSONAS JURDICAS, EN REVISTA DE DERECHO PRIVADO, MADRID, JULIOAGO., 1921, P 197.

(20) ADVERTIMOS AL LECTOR QUE LA FUNDACIN, ADEMS DEL CDIGO CIVIL, ENCUENTRA REGULACIN EN LOS REGLAMENTOS DEL CONSEJO DE
SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES Y DEL FONDO DE DICHO CONSEJO, APROBADOS POR DECRETOS SUPREMOS NS 00394JUS Y 00494JUS,
RESPECTIVAMENTE.
(21) PUEDE VERSE VEGA MERE, YURI, LA FUNDACIN: UN TEMA DE DERECHO VIVO, CIT., PP. 36A SS.

(22) INCURRI EN DICHO ERROR CORVETTO VARGAS, ANBAL, MANUAL ELEMENTAL DE DERECHO CIVIL PERUANO CIT., TOMO I, P. 129, QUIEN AFIRMABA
QUE MIENTRAS LAS ASOCIACIONES SON CONGLOMERADOS DE SERES HUMANOS QUE PERSIGUEN UN FIN IDEAL, LAS FUNDACIONES SON SUJETOS DE
DERECHO QUE TIENEN VIDA JURDICA FUERA DE TODA PERSONALIDAD HUMANA, COMO SI LA ORGANIZACIN DE PERSONAS QUE LA ADMINISTRARA NO
TUVIERA NINGUNA IMPORTANCIA.

(23) EN ESTE SENTIDO GALGANO, FRANCESCO, ASSOCIAZIONI NON RICONOSCIUTE COMITATI EN COMMENTARIO DEL CODICE CIVILE, A CURA DI
SCIALOJA BRANCA, ROMABOLOGNA, 1972, P. 282. IGUALMENTE, BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL, T. I, VOL.
I, CIT., P. 256.

(24) POR EJEMPLO, POR LEN BARANDIARN, JOS, TRATADO DE DERECHO CIVIL WG EDITOR, LIMA, 1991, PP. 262.

(25) VER ALPA, GUIDO, II REGIME DELLE FONDAZIONI IN ITALIA E IN FRANCIA EN LE FONDAZIONI. TRADIZIONE E MODERNIT, CEDAM, PADOVA, 1988,
PP. 7 Y 8.

(26) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DEFINICIN DE ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT EN EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL PERUANO EN LA
PERSONA EN LA DOCTRINA JURDICA CONTEMPORNEA, PP. 103 Y 104.

(27) COCCA, ALDO ARMANDO, LAS FUNDACIONES, PLUS ULTRA, BUENOS AIRES, 1981, PP. 102 Y 103.

(28) NO BASTA, PUES, LA ASIGNACIN DE BIENES, SEALA, COMENTANDO LAS LEYES SUECAS STRMHOLM, STIG, LE RGIME JURIDIQUE DES
FONDATIONS EN DROIT SUDOIS EN LE FONDAZIONI. TRADIZIONE E MODERNIT, CIT., P. 129.

(29) DICE ENNECERUS, DERECHO CIVIL, CIT., TOMO I, PARTE GENERAL I, PP. 505 Y 506: MIENTRAS LA ASOCIACIN DEBE CONSIDERARSE COMO UNA
REUNIN DE PERSONAS DOTADA DE CAPACIDAD JURDICA, EN LA FUNDACIN FALTA ESA PLURALIDAD DE PERSONAS QUE PUEDA PENSARSE COMO
SOPORTE DE LA PERSONALIDAD JURDICA. PUES INCLUSO CUANDO LA FUNDACIN, COSA QUE POR LO DEMS NO OCURRE CON FRECUENCIA, ES
ADMINISTRADA POR UNA PLURALIDAD DE PERSONAS, ESTA PLURALIDAD NO ES LA PERSONA JURDICA, SINO NICAMENTE UN ADMINISTRADOR DE
ASUNTOS AJENOS (DE LA FUNDACIN). TAMPOCO ES PORTADOR DE LA PERSONALIDAD JURDICA EL PATRIMONIO DE LA FUNDACIN, QUE ES OBJETO Y NO
SUJETO DE DERECHO, SINO SLO LA ORGANIZACIN MISMA EN VIRTUD DE LA CUAL SE REALIZA UN DETERMINADO FIN PERMANENTE CON LA MEDIACIN
DE FUERZAS HUMANAS. LA FUNDACIN ES UNA ORGANIZACIN, DOTADA DE PERSONALIDAD JURDICA QUE NO CONSISTE EN UNA ALIANZA DE PERSONAS
PARA LA REALIZACIN DE DETERMINADOS FINES. ES IMPRESCINDIBLE ACOTAR QUE PARA ENNECERUS LOS BIENES NO RECIBEN PERSONALIDAD JURDICA.
QUIENES RECIBEN DICHA INVESTIDURA SON LOS FINES (?).

(30) VER FERNNDEZ SESSAREGO, DEFINICIN DE ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT EN EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL PERUANO EN LA PERSONA EN
LA DOCTRINA JURDICA CONTEMPORNEA, P. 104. ASIMISMO, VEGA MERE, YURI, LA FUNDACIN: UN TEMA DE DERECHO VIVO CIT., P. 38A.

(31) EN EL DEBATE DE LA FRMULA QUE CONTUVO EL ART. 64 DEL CDIGO CIVIL DE 1936 JUAN JOS CALLE PROPUSO UNA FRMULA EN LA QUE SE
PRECISABAN LOS FINES QUE DEBA PERSEGUIR LA FUNDACIN, LOS CUALES SERAN REVELADORES DE SENTIMIENTOS NOBLES. SIN EMBARGO, MANUEL A.
OLAECHEA OBJET EL ANTEPROYECTO SEALANDO QUE NO DEBA PRESCINDIRSE DE TODA ENUMERACIN SUSCEPTIBLE DE RESTRINGIR LA ERECCIN DE
FUNDACIONES QUE, ESTIMULANDO NOBLES IDEAS Y SENTIMIENTOS, SEAN DIGNAS DE PROTECCIN, PARA LO CUAL DEBA IMITARSE LA FRMULA DEL
CDIGO CIVIL SUIZO (ART. 80. LA FONDATION A POUR OBJET LAFFECTATION DE BIENS EN FAVEUR D UN BUT SPCIAL). OLIVEIRA COINCIDI CON DICHO
PARECER Y CALLE CEDI AL PLANTEAMIENTO. AUN CUANDO EL PARECER DE LOS LEGISLADORES DE 1936 NO FUE SUFICIENTEMENTE CLARO, PARECE QUE
PENSARON EN UNA FUNDACIN DE FINES SOCIALES. LA COPIA DEL TEXTO SUIZO LOS TRAICION DE MANERA ROTUNDA. EN VERDAD, SE DEJARON
TRAICIONAR ELLOS MISMOS. VER APARICIO Y GMEZ SNCHEZ, GERMN, CDIGO CIVIL. CONCORDANCIAS TOMO III, LA REFORMA (MOTIVOS), LIMA,
1942, PP. 149 SS.

(32) A PESAR QUE EN SUS INICIOS LA FUNDACIN PUDO HABER SIDO CONCEBIDA COMO UNA FORMA DE PROLONGAR LA EXISTENCIA Y LA MEMORIA DE
UNA PERSONA (O BIEN COMO FORMA DE PURGAR SUS PECADOS) SEGN COMENTA PIETRO RESCIGNO, LA FINE DELLA VITA UMANA EN RIVISTA DI
DIRITTO CIVILE, NOVDIC. 1982, PADOVA, P. 636 SS LO CIERTO ES QUE FUE COBRANDO SENTIDO PARA OBRAS DE INTERS PBLICO. VID. IMBERT, JEAN,
APERCU HISTORIQUE SUR LES FONDATIONS EN DROIT FRANCAIS EN LE FONDAZIONI. TRADIZIONE E MODERNIT, CIT., PP. 19 SS.

(33) AGUDAMENTE, ANGEL GUSTAVO CORNEJO, CDIGO CIVIL. EXPOSICIN SISTEMTICA Y COMENTARIO TOMO I, LIBRERA E IMPRENTA GIL, LIMA,
1937, P. 203, DIJO EN SU MOMENTO QUE EN LA FUNDACIN, A DIFERENCIA DE OTRAS PERSONAS JURDICAS, NO HAY SUJETO PROPIETARIO.

(34) FERNNDEZ SESSAREGO, DEFINICIN DE ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT EN EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL PERUANO EN LA PERSONA EN LA
DOCTRINA JURDICA CONTEMPORNEA, P. 100.

(35) ESTOY SEGURO QUE AL PROFESOR FERNNDEZ SESSAREGO ESTA AFIRMACIN LE PARECER UNA HEREJA, PUES EN SU CONCEPTO LOS MIEMBROS
SON LOS ADMINISTRADORES. PESE A ESTA DISIDENCIA, QUE ME LA HA EXPRESADO EN MS DE UNA OPORTUNIDAD, INSISTO TERCAMENTE EN QUE LA
FUNDACIN CARECE DE INTEGRANTES POR NO SER UNA ORGANIZACIN A LA CUAL PUEDEN INCORPORARSE TERCEROS.

(36) RICO PREZ, FRANCISCO, LAS FUNDACIONES EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA, ILUSTRE COLEGIO DE ABOGADOS DE TOLEDO, 1982, P. 156 SS.

(37) SOBRE LO CUAL, VEGA MERE, YURI Y HORMAZBAL, INS, [LA FUNDACIN EN EL] PER EN LAS FUNDACIONES EN IBEROAMRICA, CIT., PP. 409 Y
410.

(38) VID. ENNECERUS, DERECHO CIVIL CIT., TOMO I, PARTE GENERAL, I, PP. 507 Y 508.

(39) GALGANO, FRANCESCO, LE ASSOCIAZIONI LEFONDAZIONI I COMITATI, CEDAM, PADOVA, 1987, PP.365 SS.

(40) COINCIDE RICO PREZ, FRANCISCO, LAS FUNDACIONES EN LA CONSTITUCIN ESPAOLA, CIT., P. 110.

(41) POMEY, MICHEL, LACTE DE FONDATION EN DROIT FRANCAIS EN ETUDES ET DOCUMENTS, CONSEIL D ETAT, FASCICULE N 2, IMPRIMERIE NATIONAL,
PARIS, 1969, PP. 29 SS.

(42) CURIOSAMENTE, ENNECERUS, DERECHO CIVIL CIT., TOMO I, PARTE GENERAL, I, PP. 507 Y 508, ESTIMA QUE UNA FUNDACIN PUEDE NACER SIN
PATRIMONIO, CUESTIN QUE RECHAZAMOS.

(43) VASE LAS INTERESANTES LNEAS DE PIAR, JOS LUIS; REAL PREZ, ALICIA Y GARCA GARCA, JUAN ANDRS, [LA FUNDACIN EN] ESPAA EN
LAS FUNDACIONES EN IBEROAMRICA, CIT., PP. 245 A 247.

(44) COINCIDEN ESGUERRA PORTOCARRERO, LEONOR Y MOLINA GRAU, FERNANDO, [LA FUNDACIN EN] COLOMBIA EN LAS FUNDACIONES EN
IBEROAMRICA, CIT., P. 124, AS COMO MANAVELLA CAVALLERO, CARLOS A., [LA FUNDACIN EN] COSTA RICA EN IBIDEM, PP. 162 Y 163, QUE SOSTIENE
QUE POR LO GENERAL NO SUELE COMPRENDERSE QUE LAS ACTIVIDADES ECONMICAS DE LA FUNDACIN SIRVEN PARA ACRECENTAR SUS RECURSOS.
ASIMISMO, MNDEZ DE MONTERO, MARGARITA, [LA FUNDACIN EN] VENEZUELA EN IBIDEM, PP. 514, PARA QUIEN SI LAS FUNDACIONES NO TUVIERAN LA
POSIBILIDAD DE REALIZAR ACTIVIDADES ECONMICAS, ESTARAN CONDENADAS A LA MENDICIDAD Y DDIVAS DE LAS PERSONAS E INSTITUCIONES QUE
CREEN EN LA LABOR QUE DESEMPEAN ESTAS ORGANIZACIONES, SIN PODERSE PROCURAR LOS MEDIOS QUE NECESITAN PARA LA REALIZACIN DE SU
OBJETIVO, SIN ATENTAR CONTRA SU NO AFN DE LUCRO.

(45) EL ACTO DE ORGANIZACIN ES ENTERAMENTE EXIGIBLE EN EL CASO DE LAS FUNDACIONES CONSTITUIDAS POR FUNDADORES EN VIDA, NO AS EN EL
CASO DE LAS FUNDACIONES MORTIS CAUSA.

(46) VER BADENES GASSET, RAMN, EL NEGOCIO JURDICO DE FUNDACIN, EN REVISTA JURDICA DE CATALUA, ENEFEB, 1959, PP. 152 Y 153.

(47) RICO PREZ, FRANCISCO, [LAS FUNDACIONES EN LA CONSTITUCIN] ESPAOLA, CIT., P. 111.

(48) COCCA. ALDO ARMANDO, LAS FUNDACIONES, CIT., PP. 97 Y 98.

(49) LA DECLARACIN DEL FUNDADOR NO ES RECEPTICIA, SEGN INDICA ENNECERUS, DERECHO CIVIL. CIT., TOMO I, PARTE GENERAL, I, P. 508.

(50) A PESAR QUE AMBAS ESTN MOTIVADAS POR EL NIMO DE LIBERALIDAD.

(51) COMO BIEN HA DICHO FERNNDEZ SESSAREGO, EL ACTO CONSTITUTIVO DE LA FUNDACIN NO SLO NO DEBE REVOCARSE CUANDO SE HALLE
INSCRITA SINO, INCLUSIVE, CUANDO FALTANDO TAL DATO ELLA HUBIERE INICIADO SUS ACTIVIDADES. SUSCRIBIMOS ESTE PARECER.

(52) EN LOS LTIMOS CUATRO AOS EL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES SLO HA CONOCIDO DE UNA SOLA SOLICITUD, Y QUE FUE
AUTORIZADA.

(53) LA COMISIN, DESIGNADA POR EL MINISTRO DE JUSTICIA, FERNANDO VEGA SANTA GADEA, FUE PRESIDIDA POR CARLOS FERNNDEZ SESSAREGO E
INTEGRADA POR CARLOS ENRIQUE BECERRA PALOMINO, JAVIER DE BELANDE, JUAN GUILLERMO LOHMANN, AS COMO POR YURI VEGA MERE, POR
ENTONCES PRESIDENTE DEL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES. EL TEXTO DEL ANTEPROYECTO Y SU EXPOSICIN DE MOTIVOS FUERON
PUBLICADOS EN SEPARATA ESPECIAL DEL DIARIO EL PERUANO EL DA 26 DE MAYO DE 1995.

(54) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO CIT.. PP. 188 Y 189.

(55) SU COMPOSICIN EST DEFINIDA EN EL ART. 3 DE SU REGLAMENTO, APROBADO POR EL DECRETO SUPREMO N 00394JUS.

(56) VID. VEGA MERE, YURI Y HORMAZBAL, INS, [LA FUNDACIN EN EL] PER EN LAS FUNDACIONES EN IBEROAMRICA, CIT., PP. 427 A 431.

(57) DICEN BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL, T. I, VOL. I, CIT., P. 262, EL RASGO DE TEMPORALIDAD DEL
COMIT ES LO QUE JUSTIFICA, EN ITALIA, SU CONFIGURACIN NORMATIVA COMO ENTE DESPROVISTO DE PERSONALIDAD JURDICA. PARA EL CONOCIDO
JURISTA PIETRO RESCIGNO, COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL NUEVO CDIGO CIVIL PERUANO DE 1984 EN EL CDIGO CIVIL PERUANO Y EL
SISTEMA JURDICO LATINOAMERICANO, CULTURAL CUZCO EDITORES S.A., LIMA, 1986, P. 241, FUE MOTIVO DE SORPRESA QUE EL LEGISLADOR PERUANO
HUBIERE INCORPORADO, POR VEZ PRIMERA EN LA LEGISLACIN COMPARADA, AL COMIT COMO PERSONA JURDICA, DADO QUE NUESTRO CODIFICADOR
DIO UN PASO ADELANTE FRENTE AL CODICE CIVILE. IGUAL ASOMBRO CAUS A GUILLERMO ALLENDE, LA PERSONA JURDICA COMIT EN IBIDEM, PP. 247
SS.

(58) DICE JUAN ESPINOZA ESPINOZA. SOBRE LA NECESIDAD DE RECLASIFICAR A LAS PERSONAS JURDICAS SIN FINES DE LUCRO EN SU LIBRO ENSAYOS
SOBRE TEORA GENERAL DEL DERECHO Y LOS DERECHOS DE LAS PERSONAS, EDITORIAL HUALLAGA, LIMA, 1996, NOTA 9, QUE EL CDIGO CIVIL GRIEGO
(1946) ESTABLECE QUE SI EL COMIT (QUE GESTIONA, AL IGUAL QUE LA FUNDACIN, PATRIMONIO PROVENIENTE DE TERCEROS) PASA A TENER UNA UN
FIN PRECISO Y PERMANENTE, DEBE CONSTITUIRSE UNA FUNDACIN. PARA ESPINOZA LA DIFERENCIA ENTRE COMIT Y FUNDACIN NO DEBE RADICAR EN
LA ESTABILIDAD DE LA SEGUNDA Y LA TRANSITORIEDAD DEL PRIMERO. SU PARECER ES FAVORABLE A LA FUSIN DE AMBAS FIGURAS EN UNA SOLA,
OPININ QUE NO COMPARTIMOS. EN VERDAD, EXISTEN NOTAS ADICIONALES QUE LAS DISTINGUEN. POR OTRO LADO, NO ENCONTRAMOS MAYOR
OBSTCULO PARA QUE EN EL PER UN COMIT REALICE COLECTAS PARA CONSTITUIR UNA FUNDACIN, COMO BIEN LO SEAL FERNNDEZ SESSAREGO,
CARLOS, EN DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL PERUANO CIT., P. 204.

(59) VER IN EXTENSO FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL
CDIGO CIVIL PERUANO, CIT., PP. 202 SS.

(60) EXISTEN OTROS SUPUESTOS PARA LOS CUALES SE CONSTITUYE UN COMIT, QUE SON QUIZ MENOS SOLIDARIOS, COMO POR EJEMPLO CONSTRUIR
UN BUSTO O UNA ESTATUA DE UN PERSONAJE PBLICO FALLECIDO. EN TODO CASO SE TRATA DE UNA MUESTRA DE RECONOCIMIENTO QUE ES UN ACTO
DESINTERESADO. LOS COMITS QUE SE FORMAN PARA FINES COMO EXPOSICIONES CULTURALES, VIAJES CIENTFICOS O SIMILARES, TRASUNTAN UN
EVIDENTE FIN FILANTRPICO EN LA MEDIDA QUE TRATAN DE PALIAR LA CARENCIA DE RECURSOS PARA LLEVAR A CABO ESOS OBJETIVOS MEDIANTE LA
CONVOCATORIA A LA CIUDADANA.

(61) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO, CIT., P.P. 203 Y 204. ES INTERESANTSIMA LA OBSERVACIN DE BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL
T. I VOL. I, CIT., P. 261, CUANDO SEALAN QUE EL COMIT SE CARACTERIZA POR TENER UNA ESTRUCTURA ORGANIZACIONAL QUE SE APROXIMA UNAS
VECES A LA ASOCIACIN Y OTRAS A LA FUNDACIN. SEGN EXPRESAN. EN TANTO QUE LAS SEMEJANZAS ESTRUCTURALES CON LA ASOCIACIN SE
REFIEREN A UNA PRIMERA FASE DE LA ACTIVIDAD DEL COMIT (LA DEL RECAUDO DE FONDOS), LAS SIMILITUDES ESTRUCTURALES CON LA FUNDACIN
ATAEN A UNA SEGUNDA FASE (LA DE LA GESTIN DE LOS FONDOS RECAUDADOS).

(62) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO, CIT., P. 203. IGUALMENTE, FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DEFINICIN DE ASOCIACIN, FUNDACIN Y COMIT EN EL PROYECTO DE
CDIGO CIVIL PERUANO, CIT., PP. 106 Y 107.

(63) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO, CIT. P. 207.

(64) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO, CIT., P. 211.

(65) EN ELLO SE PRESENTA UN RASGO SIMILAR AL DE LA FUNDACIN, PUES ES EL CONSEJO DE SUPERVIGILANCIA DE FUNDACIONES QUIEN APRUEBA LOS
BALANCES Y CUENTAS DE LAS FUNDACIONES.

(66) VER FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO
CIVIL PERUANO CIT. PP. 212 Y 213.

(67) VER RESCIGNO, P., MANUALE DEL DIRITTO CIVILE ITALIANO CIT., P. 195.
(68) BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL T. I VOL. I, CIT., P. 321.

(69) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO CIT., P. 223.

(70) BRECCIA, U; BIGLIAZZI GERI, L; NATOLI, U Y BUSNELLI, F.D., DERECHO CIVIL T. I VOL. I, CIT., P. 322, SEALAN QUE EN EL CASO DE LA
COPROPIEDAD Y EN GENERAL EN LAS MERAS COLECTIVIDADES, NO EXISTE UN PATRIMONIO DISTINTO DE LOS PROPIOS DE LAS PERSONAS FSICAS QUE LO
COMPONEN, EN TANTO QUE EN EL CASO DE LA ASOCIACIN NO INSCRITA (QUE LLAMAN NO RECONOCIDA, AJUSTNDOSE AL RECONOCIMIENTO QUE ES
NECESARIO EN ITALIA PARA GOZAR DE PERSONALIDAD JURDICA) ELLA TIENE UN PATRIMONIO PROPIO, DESTINADO EXCLUSIVAMENTE A REALIZAR EL FIN
DEL ENTE Y, POR ELLO, NO ES APREHENDIBLE POR PARTE DE LOS ACREEDORES PARTICULARES DE SUS MIEMBROS.

(71) FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRINTERO DEL CDIGO CIVIL
PERUANO CIT., PP. 225 Y 226. CURIOSAMENTE RESCIGNO, MANUALE DEL DIRITTO PRIVATO ITALIANO, CIT. P. 197, ADMITE LA POSIBILIDAD DEL
REEMBOLSO, DE LA CUAL DISENTIMOS.

(72) RESCIGNO, P. MANUALE DEL DIRITTO PRIVATO ITALIANO. CIT., P. 196.

(73) HIPTESIS QUE FERNNDEZ SESSAREGO, CARLOS, DERECHO DE LAS PERSONAS. EXPOSICIN DE MOTIVOS Y COMENTARIOS AL LIBRO PRIMERO DEL
CDIGO CIVIL PERUANO. CIT., P. 229, PROPUSO A LA DENOMINADA COMISIN REVISORA DEL CDIGO CIVIL, EN TANTO FUE PONENTE DE ESTA PARTE DEL
CDIGO, PERO QUE, COMO OTRAS MS, FUE DESODA POR LA MENCIONADA COMISIN.