Voces: UNIFICACION CIVIL Y COMERCIAL ~ CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION ~

SOCIEDAD COMERCIAL ~ DENOMINACION SOCIAL ~ MARCAS ~ NOMBRE ~ PERSONA JURIDICA

~ DESIGNACION MARCARIA
Ttulo: Requisitos del nombre de una persona jurdica en el Cdigo Civil y Comercial Caos en la aprobacin de
nombres sociales
Autor: Otamendi, Jorge
Publicado en: LA LEY 07/05/2015, 07/05/2015, 1
Cita Online: AR/DOC/1338/2015
Abstract: En el art. 151 se ve una gran confusin del legislador entre los requisitos para que un signo sea
registrable como marca y los que debe reunir el nombre de una persona jurdica. El "nombre" al que se refiere
dicho artculo no tiene nada que ver con una marca o con la designacin de una actividad. La marca es un
derecho que se adquiere luego de un trmite, es un derecho de propiedad y confiere a su titular el derecho
exclusivo de uso para distinguir productos y servicios para los que fue registrada. El derecho a una designacin
nace con su efectiva utilizacin y la exclusividad se restringe a la actividad distinguida. Por ende requiere
necesariamente de su uso, es decir, del desarrollo de una actividad. El nombre de una persona jurdica no
requiere de realizacin de actividad alguna.
El Cdigo Civil y Comercial de la Nacin en el art. 151 establece los requisitos que debe reunir el nombre
de una persona jurdica. Como veremos, lo nuevo est en el prrafo segundo, que es el que requiere una urgente
revisin.
El artculo en cuestin lleva como ttulo "Nombre", lo cual ya introduce en la cuestin un primer conducto a
la confusin. Hasta hoy se llamaba denominacin social, razn social y hasta nombre social. Ahora, al ser
nombre de la persona jurdica, se simplificara y ser simplemente nombre (tal como dice el ttulo del artculo)
creando una confusin con el nombre comercial. Son institutos diferentes, y esta sinonimia puede causar alguna
confusin.
Vayamos al prrafo segundo que dice as: "El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y
aptitud distintiva, tanto respecto de otros nombres como de marcas, nombres de fantasa u otras formas de
referencia a bienes o servicios, se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica".
Se ve aqu la gran confusin del legislador entre los requisitos para que un signo sea registrable como marca
y los que debe reunir el nombre de una persona jurdica, que son y deben ser completamente diferentes.
Para facilitar la tarea del lector, recuerdo que la marca es el signo que distingue productos o servicios. La
designacin de actividades distingue, como su nombre lo indica, actividades. Para entenderlo mejor, distinguen
una empresa, un negocio, un local comercial como ser una farmacia o un supermercado. La ley 3975 slo
protega los nombres comerciales, es decir, las designaciones de actividades con fines de lucro. La ley 22.362
ampli la proteccin a las designaciones de actividades sin fines de lucro. De all "designacin de actividades".
La designacin distingue quin de quin. La marca distingue qu de qu.
Durante ms de cien aos estos institutos han coexistido sin que haya aparecido necesidad alguna de una
modificacin legal. Los tribunales se han encargado de resolver los conflictos entre estos institutos.
El "nombre" al que se refiere el Art. 151 no tiene nada que ver con una marca o con la designacin de una
actividad. Y ello es muy fcil de explicar. La marca es un derecho que se adquiere luego de un trmite, es un
derecho de propiedad y confiere a su titular el derecho exclusivo de uso para distinguir productos y servicios
para los que fue registrada. Esto ltimo tambin puede derivar de un intenso uso, en ausencia de registro.
El derecho a una designacin nace con su efectiva utilizacin y la exclusividad se restringe a la actividad
distinguida. Por ende requiere necesariamente de su uso, es decir del desarrollo de una actividad.
El nombre de una persona jurdica no requiere de realizacin de actividad alguna. Es ms, cantidad de
personas jurdicas no tienen actividad alguna. Muchas de ellas son slo titulares de propiedades o de acciones.
Es por esta razn que no hay, ni puede haber, un conflicto entre la razn social o nombre comercial y una marca
o una designacin. De la misma manera que no podra haberlo con el nombre civil de una persona. Para que se
entienda mejor, una persona bien puede llamarse Philip Morris, ser titular de propiedades y de acciones y
distinguirse de esa manera como ser humano. Es imposible que tenga por ello conflicto con titulares de marcas
o de designaciones.
Ahora bien, si este seor quisiera usar su nombre civil como marca o como designacin, debera someterse a
las reglas de estos institutos y si se afectan algunos de esos derechos, entonces simplemente, ese nombre civil no
se podr usar como signo distintivo en esos mbitos. Lo mismo sucede con los nombres de las personas
jurdicas. Como bien dice Roitman: El nombre social tiene un carcter distintivo de la sociedad, es lo que la
identifica y diferencia de otros sujetos de derecho, por lo que puede tener solo uno; pero sin embargo, una
sociedad puede tener tantos nombres comerciales como actividades realice (1). Y muchas veces el nombre
comercial no coincide con el nombre social. Los mbitos de las designaciones y las marcas no se cruzan, que no
se mezclan.

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 Tal como cito ms arriba, el art. 151 en su segundo prrafo establece:
"El nombre debe satisfacer recaudos de veracidad, novedad y aptitud distintiva, tanto respecto de otros
nombres como de marcas, nombres de fantasa u otras formas de referencia a bienes o servicios, se relacionen o
no con el objeto de la persona jurdica".
Esto modifica completamente lo que hasta ahora suceda con las marcas.
Veamos primero cules son los recaudos que se exigen: Veracidad, novedad y aptitud distintiva.
El recaudo de la veracidad est atado a lo establecido en el tercer prrafo del Art. 151 en cuanto a que el
nombre social no puede contener trminos que puedan "inducir a error sobre la clase y objeto de la persona
jurdica", o bien a que no lleve el nombre de una persona fsica sin su autorizacin.
En lo referente a la novedad y a la aptitud distintiva, veamos por qu estos conceptos no son aplicables al
nombre de una persona jurdica, pero si se aplicaran tendramos caos en la aprobacin de personas jurdicas.
Qu es la novedad? Concepto que se ha desarrollado en materia marcaria desde antiguo. La novedad puede
ser intrnseca o extrnseca. La novedad intrnseca es con relacin a los productos o servicios que va a distinguir
la marca y la extrnseca con relacin con otras marcas registradas. No tiene novedad intrnseca la palabra PAN
para distinguir pan. Y no tiene novedad extrnseca si la marca es confundible con una marca anterior. Cuando se
habla de confundibilidad, es con relacin a marcas que van a distinguir los mismos productos o servicios que la
anterior o distintos que por diferentes situaciones de hecho pueden dar lugar a la confusin. La confusin, o
posibilidad de confusin para ser ms exactos, se da cuando el consumidor puede creer que los signos tienen un
origen comn. Las marcas otorgan a su titular un derecho de propiedad y el consiguiente derecho exclusivo de
uso slo con relacin a los productos o servicios para los cuales la marca est registrada, o con relacin, con
carcter excepcional, a productos o marcas de otras clases no amparadas por la marca anterior, cuando hay
posibilidad de confusin.
La aptitud distintiva es como su nombre lo indica, la capacidad de distinguir. Cundo tiene una marca
aptitud distintiva? Bsicamente, cuando tiene novedad intrnseca y extrnseca. En otras palabras, novedad y
aptitud distintiva es lo mismo.
No veo cmo se puede hablar de la aptitud distintiva de un nombre social toda vez que ese nombre social no
distingue actividad alguna. Es ms, nadie sabe si ese nombre social jams habr de distinguir actividad alguna.
Veamos ahora con respecto a qu deben cumplirse esos requisitos, y que all tambin hay algunas "perlas".
Otros nombres
Se entiende que se trata de otros nombres sociales ya que la norma habla sobre ellos. Es lgico que una
razn social o un nombre social sea diferente de otros anteriores.
Marcas
Incluir a las marcas es sin duda un error maysculo, mxime cuando la "novedad" debe existir con relacin a
marcas, "se relacionen o no con el objeto de la persona jurdica".
Esto significa que si el nombre social PIRETTI aparece en una sociedad que va a comercializar productos
farmacuticos, la preexistencia de la marca LIRETI para distinguir clavos y tornillos lo va a impedir. Ello
porque PIRETTI no tiene "novedad" con relacin a LIRETI.
Sabr el legislador que hay alrededor de 810.000 marcas en trmite o concedidas? Con lo cual, cada
nombre social deber ser comparado con cada una de esas marcas antes de ser aprobado. Me atrevo a decir que
sern contados con los dedos de una mano los que se aprueben de acuerdo a lo establecido en el flamante Art.
151. Cabe agregar que esta norma adems modifica la ley de marcas. La norma propuesta protege a las marcas,
proteccin que en casi 120 aos desde la vigencia de la anterior ley de marcas, jams les fue otorgada.
Proteccin por cierto, que no podra otorgarse ni en la actual ley ni en la anterior por ms intrpida
interpretacin que se les hubiera dado a esas leyes.
Desde luego que tambin esto se da con relacin a marcas que amparen productos o servicios relacionados
con el objeto social de la persona jurdica.
Nombres de fantasa
Es imposible entender a qu se refiere esto. Nombres de qu? Con gran esfuerzo podemos,
sostener, admitiendo una defectuosa tcnica legislativa, sostener que se trata de nombres sociales de fantasa. Lo
cual nos llevara a que "otros nombres" seran los que no son de fantasa, pero esto contradice lo establecido en
el tercer prrafo, que slo prohbe el nombre comercial cuando no tiene relacin con el objeto social, para
cumplir con la veracidad. Automotores S.R.L. o Panadera Modelo S.A. carecen de fantasa porque tendran
relacin con el objeto. Pero serian aprobados si el objeto social tiene relacin con el objeto social.
Otras formas de referencia a bienes o servicios.
Otra imprecisin llamativa. Qu es esto? Referencias a bienes o servicios se hacen en infinidad de lugares o

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circunstancias, en artculos periodsticos, en discursos polticos o acadmicos, en programas de televisin, en
charlas de caf, es habitual tambin que se realicen en publicidad.
No veo cmo puede hacerse una comparacin entre un nombre social y estas referencias.
Las designaciones de actividades
Un conflicto que se ha planteado con el correr de los aos es entre nombres sociales y los nombres
comerciales hoy designaciones de actividades.
Como vimos, el nombre social y la designacin no se tocan. Estn en planos diferentes, no puede haber
confusin entre ellas porque no hay uso en el mercado del nombre social. El pblico consumidor slo puede
tener a la vista la designacin y no la razn social (2).
Es cierto que ha habido casos en los que se ha ordenado la modificacin del nombre social sobre la base del
uso potencial (3).
He sostenido antes que en caso de designaciones y marcas contra nombres sociales en los que hubiese mala
fe, las acciones de modificacin deban ser declaradas procedentes, y desde luego que deba prohibirse su uso
futuro como designacin (4).
Pero claro, una cosa es que la justicia trate unos pocos casos cuando se presenten y otra cosa es prohibir un
nombre social si es confundible con las designaciones de actividades existentes. Debe haber millones de ellas en
nuestro pas.
Conclusin
La norma en comentario felizmente no lo hace, por lo que tal cuestin seguir en manos de la justicia, como
hasta ahora. Es increble que no haya pasado lo mismo con las marcas, que como vimos, estn incluidas en la
norma.
No se entiende cul es la razn para haber introducido los cambios analizados.
La resolucin general 7/2005 de la Inspeccin General de Justicia en sus arts. 58 y 59 trata correctamente
estas cuestiones y obviamente no incluye ni a las marcas ni a las designaciones en el control de los nombres
sociales. Incluye s, la proteccin de nombres comerciales (curiosamente no menciona las designaciones de
actividades sin fines de lucro) y marcas, cuando stos sean notorios. Aunque no lo diga la resolucin, esto se
hace para castigar actos de mala fe y evitar el aprovechamiento del prestigio ajeno. Se trata de casos
excepcionales que no han de alterar el ritmo gil que requiere la aprobacin de una persona jurdica.
La mencionada resolucin que reglamenta el Art. 11 de la Ley de Sociedades, no debi ser modificada. El
afn modificatorio ha llevado al legislador a la creacin de un problema de tal magnitud que no deja ms que
una de dos alternativas, o se viola la norma y no se consideran las marcas o se consideran las marcas y se traba
in aeternum la aprobacin de las personas jurdicas. Urge una modificacin para evitar esto.
(1) ROITMAN, Horacio, "Ley de Sociedades Comerciales, Comentada y Anotada", La Ley 2006, p. 192.
(2) En la causa 4364 "Dismedic SACIFI v. Dismed SA", Sala I, del 16/12/1986 se dijo que "...a fin de
decidir los conflictos que se plantean entre nombres comerciales que se consideren confundibles se debe
prescindir de lo previsto en los estatutos sociales para atender en su lugar a la realidad de los hechos, esto es, al
ramo o ramos efectivamente explotados, criterio robustecido por la circunstancia de que el uso potencial del
nombre con respecto a determinadas actividades que figuren incluidas dentro del objeto social ni siquiera
acuerda la propiedad aludida en el art. 28 de la ley 22.362 (conf. Causas 5861 del 17.11.78; 8368 del 22.11.79 y
7719 del 18.6.1980, entre otras."
(3) Ver causa 789 "Morris Neremberg Ltda. SACI e I v. Frigorfico Americano SACIFI y A" Sala 2, del
5/11/71, en la que se sostuvo que "la mera posibilidad de que la demandada utilice su nombre comercial
confundible con el de la actora en actividades entre las cuales se produzca interferencia justifica aunque con
dificultad, y con cierto matiz preventivo la admisin de la demanda..." Aplicando le teora del uso potencial
se ha ordenado la modificacin de la denominacin social en la causa 1657 "Unifa SAQ e I v. Tradema SAC I e
I", Sala II, del 22/8/1972; causa 2008 "Cientfica Argentina SRL v. Droguera Electromecnica Cientfica
Argentina SA", Sala 1, del 16/8/1983; causa 3205 "Sumampa SA v. Sumampa SRL", Sala 2, del 14/12/1984;
causa 2428 "Club Mediterranee v. Club Privado Mediterrneo", Sala 1, del 10/8/1993; causa 6427 "Ledesma
SAAIC v. Alejo Ledesma SA", Sala 3, del 9/3/1994; causa 339 "Camea SA v. Cameco SRL", Sala 2, del
4/3/1994 y causa 6425 "Benetton Group SPA c Surbenetton SRL", Sala 2, del 12/4/1994; causa 239/98 "Ga
Modefine v. Armari SA", Sala III, del 24/2/2000. Me he referido a esta cuestin en "La accin de cesacin de
uso de una designacin", en La Ley T1994-D, pag 395.
(4) "Cdigo de Comercio y normas complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial" - Propiedad
Industrial. Ral A. Etcheverry, direccin; Hctor O. Chomer, coordinacin. Captulo II, De las designaciones,
Artculos 27, 28, 29 y 30, Hammurabi, Buenos Aires, 2006.

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