13.03
RESOLUCIN 044
OJO no se les puede llamar persona jurdica de hecho. Solo son PPJJ las sociedades regulares
y las sociedades irregulares derivadas, pero no de las sociedades de hecho. Error del tribunal por
art. 423 de la LGS (Es irregular la sociedad que no se ha constituido e inscrito conforme a esta
ley o la situacin de hecho que resulta de que dos o ms personas actan de manera manifiesta
en sociedad sin haberla constituido e inscrito).
- Art. 423 primer prrafo tiene dos supuestos: (i.a) sociedad que no se ha constituido (i.b)
sociedad que no se ha inscrito (ii.a) sociedad de hecho que no se ha constituido (ii.b)
sociedad de hecho que no se ha inscrito.
- Art. 6 de la LGS dice que sociedad adquiere personalidad jurdica con su inscripcin.
Desde cundo existe la sociedad? El pacto societatis es lo que da origen a la sociedad.
Entonces, antes de la inscripcin existe un sujeto previo.
- Cmo se constituye una sociedad? Depender de su tipo, tenemos la EP, pero tambin
la forma de constituir vara si es PPJJ creada por ley. Incluso Ley de Minera crea dos
tipos de sociedad que se rigen por la LGS.
- Sociedad de hecho: est realizando actividad en la prctica, el pacto social ya existe solo
que no hay una formalidad literal.
- Ambos supuestos del primer prrafo del 423 seran sociedades irregulares de origen.
Es claro que la sociedad irregular tiene capacidad para adquirir y disponer de bienes. Ello es
claro, pues estos entes actan en la vida real.
OJO otra resolucin del TR dice que todas las causales de irregularidad pueden ser purgadas,
sean de hecho o derecho, lo cual es una barbaridad.
RESOLUCIN 79
Las sociedades estn definidas legalmente por la actividad (art. 1 LGS). Legislador peruano ha
definido a las sociedades a travs de su actividad: es sociedad la que se dedica a realizar actividad
econmica.
Alrededor del mundo se define a las sociedades a travs de la forma, no a travs de la actividad.
Si adoptas una forma societaria, tu actividad deviene en mercantil. No es por tu actividad, sino
porque has decidido que tu estructura competa al mbito del Derecho Mercantil.
OJO en la LGS no est la palabra lucro. El legislador no define a la sociedad por el lucro, sino por
actividad econmica.
OJO en la LGS tb est regulado que en las sociedades se puede excluir o separar socios.
Por qu en el CC no est la regla de determinacin del objeto social que est en la LGS? Porque
como en el CC dice que todas son sin fines de lucro, determinacin del objeto es clara. Si te
constituyes como asociacin, fundacin o comit es evidente que eres sin fines de lucro; se
deriva de la tipificacin. Por eso aclaracin que pide el registrador no tiene nada que ver.
Conclusin: (i) la mercantilidad est fijada en el Per por la actividad, no por la forma, debera
ser al revs; (ii) una asociacin puede realizar actividades econmicas pero no debe ponerlo en
su estatuto, por el tema del impuesto a la renta, de facto se convertira en una sociedad.
RESOLUCIN 130
RESOLUCIN 582
Hay una declaracin judicial de quiebra regulada en la LGS, otra en la Ley General del Sistema
Concursal (e incluso hay otra tercera en el CPC).
Interesa que el juez declare la quiebra porque acreedores ya no me pueden cobrar, y tampoco
la SUNAT. Los acreedores tb se benefician porque se emiten certificados de incobrabilidad por
deudas, entonces acreedores usan esto con la SUNAT. Por eso es importante para deudores y
acreedores la declaracin judicial de quiebra.
S hay otras formas organizacionales distintas a las sociedades que pueden utilizarse con los
mismos fines.
Los pilares del Derecho Civil (contratos, acto jurdico, propiedad) no explican la existencia de
sociedades por s mismos.
27/03
OJO todo quebrado es insolvente pero no todo insolvente es quebrado. Insolvencia: puedo tener
10 millones como patrimonio pero no tengo como pagar porque, por ejemplo, son cuentas por
cobrar. Insolvencia no implica una permanencia de la imposibilidad de pago, hay un desbalance
patrimonial aparente, momentneo.
Quiebra es un tema patrimonial entonces. Se puede llegar a la quiebra a travs de LGS, LGSC o
CPC.
Liquidacin: hacer lquido el patrimonio. Resolucin de todas las relaciones jurdicas de un ente.
En la liquidacin, liquidador puede llegar a un momento en que hizo lquido todo el patrimonio
y no le alcanza. Aqu no hay nada que presumir, no hay presuncin. En ese momento, liquidador
solicita al juez que emita resolucin declarando a la sociedad en cuenta. El juez no presume
nada, porque tiene las pruebas.
En qu momento habra una resolucin de presuncin judicial de quiebra? CPC, ello est
fundado en una presuncin, te declaran en quiebra por no obedecer un mandato judicial a pesar
que tengo patrimonio (OJO derogado).
El nico que puede extinguir una sociedad es el Estado, a travs de registrador. No lo puede
hacer un juez. Puede emitir mandato para que se inscriba la extincin, pero no puede extinguirla
per se. Ello pues solo el Estado puede atribuir personalidad.
El Tribunal Registral confunde sociedad con patrimonio. Por tanto, iguala la quiebra a la
extincin.
- Esto es peligroso porque rompe con la publicidad registral. Peligra la seguridad jurdica.
Destruye las presunciones legales en que se basa la lgica del registro.
1
Para que sea ms fino, entender que es una actividad enraizada en alguno de los tipos.
La quiebra es un riesgo propio de cualquier actividad empresarial, realizada individual o
corporativamente. Acreedor y deudor son tomadores de riesgo.
NOTA: la nica forma de quebrar la responsabilidad limitada son el dolo y el ejercicio abusivo de
un derecho. Ms all de eso, no pueden atribuirme responsabilidad.
CC incorpora la dualidad entre PPJJ y sociedad. Existen sociedades que son PPJJ y sociedades
que no son PPJJ.
Uno podra suscribir contratos a travs de los cuales limite mi responsabilidad mediante una
clusula penal (limito mi responsabilidad a una cuanta expresamente estipulada en ese acto).
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OJO Qu pasa si quiero adquirir una asociacin? Para adquirir el control podra pagarles a
asociados para que se vayan y hacer que entren como asociados gente que controlo, o subir la
cuota. Tb podra comprar los activos sin entrar a la asociacin.
Capital sirve como garanta para terceros, para medir porcentaje de participacin que tiene cada
socio al ingresar a la sociedad.
Por qu es necesario que aporte? Por qu es necesario poner un capital inicial? Porque si no
aporto, no se sabe mi porcentaje de participacin en el voto, en la utilidad, etc. Es importante
el aporte porque implica la distincin en la participacin de cada uno.
Las organizaciones no lucrativas no requieren capital porque todos los derechos son
equiparables entre los socios (lo cual no quiere decir que no se pueda controlar una asociacin).
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OJO sociedad en formacin (perodo entre que suscribo minuta, EP, est en calificacin registral
para inscripcin) sociedad irregular.
Una sociedad en formacin puede devenir en irregular, pero eso no ocurrir hasta que por
ejemplo no se haya ejecutado la inscripcin habindose vencido los plazos que salen en la LGS.
Mientras est dentro del plazo legal, soy una sociedad en formacin; si se vencen los plazos, me
convierto en una sociedad irregular de origen (e incluso hay responsabilidad).
Sociedades irregulares que son sujetos de derecho constituyen un acto jurdico? Un acto
jurdico hace nacer un sujeto de derecho?
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Art. 886 inciso 5 del CC. Socios son propietarios de acciones, no son propietarios de la sociedad.
03/04
En una SA el principio es la libre transferibilidad, pero podra existir alguna limitacin estatutaria,
por pacto, o podra ser que estn gravadas.
La transferencia se podra realizar a travs de cualquier tipo de acto jurdico que permite la
transferencia (compraventa, donacin, dacin en pago, permuta, etc.).
Si se reputa como propietario a quien figura como tal en el libro de matrcula, debe registrarse
la transferencia en el libro.
Exigir que se expida el certificado, porque eso genera la verosimilitud del derecho.
SUNAT debera tener el tracto de las transferencias de acciones. SUNARP no (salvo en S.R.L.).
Dl 1332 ha modificado la LGS el 6 de enero de este ao, incluyendo el artculo 11 sobre objeto
social.
El cambio es absurdo, mejor no hubieran cambiado nada. Encima, no han hecho el match con lo
sealado en el Reglamento del Registro.
Diferencia entre el objeto social y los fines? Cul es la finalidad de una sociedad?
El lucro? Si bien LGS no dice que las sociedades son vehculos jurdicos creados para lucrar, ello
no implica que las sociedades no lucren. Hay 2 tipos de lucro: el lucro de la sociedad (lucro
objetivo) y el lucro de los socios (lucro subjetivo).
Art. 231: es obligatorio si se solicita, y no si lo solicita cualquiera, sino al menos el 20%, y solo la
mitad. Asimismo, este derecho caduca a los 3 aos.
10/04
Inversiones que vienen de EEUU adoptan el tipo social de SRL por temas de regulacin tributaria.
En las SAC y en la SRL existe un derecho de adquisicin preferente. Tb tener en cuenta art. 208.
Adems del tipo social, la actividad tb influye respecto de la transferencia de acciones. Por
ejemplo, los bancos.
El tamao tb es una limitante para la transferencia de acciones. El tamao, el nmero de socios
y el porcentaje de participacin influyen. Eso lo hace complejo. Ello tb nos lleva a la regulacin
del mercado de valores para la transferencia de acciones. Este mecanismo hace ms fcil la
transferencia.
Todas las acciones de las S.A.A se encuentran inscritas en el RPMV o en la BVL? Ese es el
problema, no. Algunas estn inscritas y se negocian libremente, otras no. Por qu ocurre eso?
Porque esto responde a un mecanismo de financiamiento, y adems se pueden crear clases de
acciones. Incluso, las acciones inscritas ah pueden ser acciones que no tengan derecho a voto.
As, el accionista podra reservarse el control de esa forma, y que las acciones que coticen no
sean acciones con derecho a voto pero sirvan para fondear a la compaa. OJO las acciones sin
derecho a voto s tienen derecho al reparto de utilidades.
Cundo surge el derecho a repartir dividendos? Con el acuerdo de reparto. Esta es una posicin.
La crtica va por que debera haber un derecho inherente, que debera estar plasmado en la ley
y es un error que no est en la ley.
OJO en un convenio se podra regular el reparto de dividendos, pero sera un costo adicional
para el accionista que si estuviera en la ley.
Nota: en Argentina la ley dice que para acordar una reorganizacin se requiere que todos los
accionistas estn de acuerdo, para luego sealar que en el estatuto se puede pactar en contrario.
En un convenio se puede incluir sindicato de votos. Todos los sindicados votan en bloque. El
problema es que no saben en qu sentido van a votar, porque tienen que tomar el acuerdo de
cmo van a votar previamente.
Los sindicatos de voto generan bloques, y esos grupos de voto dan poder frente al resto.
Sindicato de bloqueo/defensa: bloquear las transferencias. Para qu sirve esto? Para conservar
control, evitar que entren terceros.
Para qu sirve el Tag Along? Una razn es que el paquete de control se va a vender a mayor
precio que el que minoritario podr vender respecto de un paquete minoritario, por eso
minoritario estara interesado en que tb se involucre. Pero adems debe tenerse en cuenta el
riesgo: no s qu ocurrir con el nuevo accionista, por lo que prefiero irme.
Sociedades son in tuito persona o in tuito pecuniae? Depende, normalmente son una mezcla
de ambas.
Problema por incumplimiento de pactos entre socios? Qu ocurre ante una situacin de
incumplimiento? Por eso el problema es el enforcement. Cmo lo hago valer?
Si dos accionistas suscriben un pacto, pero uno transfiere sus acciones a un tercero, qu pasa
con el acuerdo? Es una carga para la accin, como la garanta mobiliaria, el usufructo, el
embargo, etc?
24/04
Cul es la diferencia entre separacin y exclusin? Separacin es por voluntad del propio
accionista.
En el mundo corporativo est establecida la exclusin para casi todas las corporaciones
(cooperativas, asociaciones, SAC, SC, S en C, SRL, S. Civil). Es ms, lo que se discute es que en
PPJJ no lucrativas no est regulada la separacin, que s se regula en sociedades.
CONTROL
Es posible sealar que los socios mayoritarios siempre controlan una sociedad? Los
mayoritarios no siempre controlan una sociedad. Por ejemplo, podra ser que tengo 95% pero
estatuto dice que se requiere 96%, o que tenga un convenio de accionistas, o 50% con lo que no
llego a tomar decisiones calificadas.
Podra existir otro representante con facultades similares o mayores a las de un gerente general,
o un gerente general adjunto. Art. 188: podra nombrar a un gerente general con facultades
limitadas.
NOTA: LPAG no incluye como administrados a las sociedades irregulares. Incluye a personas
naturales y jurdicas, no irregulares.
En Espaa se han creado normas que permiten identificar a un administrador de hecho: (i)
negativos: quien no ostenta la condicin de derecho, esto es, no concurre vlida investidura bien
porque nunca ha existido bien porque ha perdido eficacia (lo nombraron pero ya no tiene
poder); (ii) positivo: participacion efectiva en la gestin, y que la actividad sea de direccin,
administracin o gestin (no cualquier gestor, sino uno dentro de la alta direccin), y que la
actividad se ejerza con total independencia de decisin, implicando que impone sus propias
decisiones, ya sea de forma directa o a travs de terceros de los que se vale (importante
precisin de los terceros), y que sea de manera constante, permanente, no espordico. A estos
se imputa responsabilidad.
Teora contractualista: inters social es la suma de intereses particulares de los socios, de forma
que cualquier dao producido en cualquier ventaja comunitaria (como el reparto de beneficios)
supone una lesin al inters social.
Formas corrientes para dirimir conflictos de inters: ley, estatuto y pactos parasocietarios. Cul
sera el ms eficiente?
Regla del juicio empresarial: su objeto es limitar el control judicial de las decisiones
empresariales. Establece que jueces no revisarn decisiones de carcter empresarial tomadas
por administradores si: (i) administrador se inform convenientemente antes de tomar la
decisin; (ii) actuacin no es ilegal o contraria a estatutos y es en el mejor inters de la sociedad;
(iii) administrador no tiene inters propio en la materia en contradiccin con el de la sociedad.
Por qu existe? Porque si se pudiera demandar a los gestores por cada mala decisin no
existira el riesgo, que es consustancial a la actividad econmica.
No se puede pedir a un juez que entre a decidir si un negocio fue bueno o malo, porque no es
un tomador de riesgo ni un empresario. Juez no puede tomar estas decisiones subjetivas,
difcilmente puede juzgar si la decisin es buena o mala porque no es un tomador de riesgo y
porque no sabe cmo se mova el mercado. Por eso, se tienen estas reglas. Para que aunque la
actuacin haya ocasionado una gran prdida, si cumple las reglas, no debera generar
responsabilidad en los gestores.
Estndar de calificacin de idoneidad de actuacin: estndar buen padre de familia sirve para
temas civiles, no para temas societarios, porque no es un modelo profesional, no se exigen
conocimientos especiales tcnicos o profesionales para la toma de decisiones.
En cambio, LGS se basa en art. 171, estndar de diligencia para gestor empresarial: ordenado
comerciante y representante leal. Estndar profesional.
Este estndar de diligencia contenido en la LGS aplica tb para otros corporativos? Los deberes
de diligencia son aplicables a otro tipo de organizacin como no lucrativas? Hay dos posiciones:
(i) CC no sealan ningn tipo de deber de diligencia, mucho menos habla de conflictos de inters,
no se puede hablar de conflictos de inters en entidad no lucrativa porque no existe un fin
lucrativo; (ii) la diligencia es aplicable porque tb es necesaria, y tb pueden haber conflictos de
inters ejemplo gestores aprovechan para darle a sus familiares contratos con la asociacin.
8/05
NO VINE
15/05
Tb debera regularse la reorganizacin de las PPJJ diferentes a las sociedades? En Per no hay
nada al respecto.
Cmo se reorganiza una persona jurdica privada creada por ley? Normalmente se reorganizan
a travs de leyes tambin. Nacen por ley, se transforman por ley, se reorganizan por ley.
Qu problemas se podran presentar entre una sociedad y otra al fusionarse? Art. 200: genera
derecho de separacin (el cual sera doble si adems se cambia el objeto social).
Cul es el problema principal de que una sociedad se fusione o integre con una asociacin? Se
genera un derecho de separacin para asociaciones? Dado que no es cuantificable y dado que
las relaciones interpersonales son relevantes, y dado que el inters de los socios no fue lucrar,
la doctrina seala que se requerira acuerdo unnime de todos los miembros para que se d la
fusin, porque se estara quebrando un elemento esencial. Otra posicin es que si se ha
incurrido en un costo al entrar a la asociacin, aportes no pueden devolverse pero cuota de
ingreso debera ser devuelta.
22/05
LGS: en algunos tipos corporativos es perfecta. CC: regla general art. 78.
OJO la administracin tributaria reconoce que es suficiente tener la minuta o EP para poder
obtener RUC.
Principio de relatividad: constitucin de PPJJ es relativa, y por tanto se puede producir un abuso
o fraude en la organizacin de ese corporativo. Abuso de la PPJJ (tema de levantamiento del
velo societario por abuso de derecho). Profesor est en contra, entiende que principio de
separacin de patrimonios no puede quebrarse por sola presuncin de fraude, debe probarse
(caso Salomon v. Salomon).
Principio de determinacin del objeto v. finalidad: Es diferente el objeto social de una persona
jurdica con la finalidad de la misma. Objeto social es el medio a travs del cual se llega a la
finalidad. Pcipio de determinacin est en la LGS y no en el CC porque ste est causalizado.
Principio de organizacin: El tipo societario viene marcado por la ley, y la ley establece una
estructura obligatoria sobre todo desde pdv orgnico.
Principio de unidad de la denominacin: todos los corporativos pueden tener una nica y
exclusiva denominacin o razn social.
2
Esto responde a cmo, cundo y por cunto.
Principio de libre eleccin del tipo o libertad de forma: yo elijo la forma corporativa que mejor
se adeca a mis intereses. Restricciones? Ley de Bancos, Seguros y AFP: empresas que se
dediquen a entidades supervisadas por SBS solo pueden constituirse como sociedades
annimas. Lo mismo la Ley de Mercado de Valores. Por qu? Porque es el tipo social que mejor
regulado est, y porque permite a cualquier regulacin de los supervisores no tener que
adecuarse a cada tipo social.
OJO en las sociedades todo lo que no es capital tendra vocacin de reparto. Sin embargo, en las
no lucrativas todo es garanta porque nada tiene vocacin de reparto.
Principio de no reparto (non distribution constraint principle): aplica para PPJJ no lucrativas. Ese
patrimonio ya no puede perseguir otro fin, ni en la reorganizacin ni en la liquidacin.
Principio de aporte mnimo: En sociedades siempre hay que realizar un aporte, en asociaciones
no. Importante el aporte de parte de los miembros del corporativo para determinar los
derechos econmicos y polticos de los miembros. En asociaciones eso no es indispensable
porque el trato es homogneo.
Principio de libre transferibilidad: en sociedades, principio general es que todas las acciones son
libremente transferibles. Hay limitaciones ej. 271 para S.A.C.
Principios fiduciarios: art. 171 de la LGS. CC no reconoce ninguno. Hay una posicin de que los
principios fiduciarios estn establecidos en la LGS porque salvaguardan un inters econmico
de los socios. Por tanto, no puede haber principios fiduciarios en organizaciones no lucrativas
porque no hay un inters econmico. Sin embargo, profesor considera que si existen principios
fiduciarios que deben respetar todos los gestores tb en una organizacin no lucrativa, pues
tienen que ver con el inters comn al interior de la asociacin.
Regla del juicio empresarial: principio esencial en el common law para hablar de los deberes
fiduciarios de los gestores: gestores son por naturaleza tomadores de riesgos. Si no lo fueran,
sera indiferente designar al gestor de una sociedad. Por tanto, la regla es que jueces no
revisarn decisiones si (i) administrador se ha informado antes de tomar la decisin; (ii)
actuacin no es ilegal o contraria a estatutos y es en el mejor inters de la sociedad; y, (iii)
administrador no tiene inters propio contradictorio con la sociedad.
12/06
El acuerdo se da por las causales legales, que son las estipuladas en el artculo 407 de la LGS. Tb
causales estatutarias.
A quin puedo nombrar como liquidador? A quien se le d la gana a la junta. Pueden ser
personas naturales o jurdicas. Segn el artculo 414, se aplican los mismos impedimentos que
para directores y gerentes, porque estos liquidadores van a reemplazar a los rganos gestores y
van a pasar a actuar como gestores nicos, van a cumplir la misma funcin. Se busca que no
exista un conflicto de inters, y los mismos deberes de lealtad y diligencia. Van a cumplir las
funciones de gestin y adems las de liquidacin, entonces en verdad abarcan ms funciones
que el directorio y gerencia.
NOTA: solo escritura pblica cuando hay modificacin estatutaria, porque dado que el estatuto
se aprob por EP, se debe seguir misma formalidad para modificar. Copia certificada es para
todo lo dems.
Por qu este acuerdo se inscribe? Para darle publicidad. (i) A los acreedores. Entienden que la
sociedad ingres en causal de disolucin, y por tanto ingresa en liquidacin. (ii) Terceros saben
que sociedad no tiene futuro, por lo que cualquier relacin jurdica que quieran establecer a
largo plazo no va.
Arts. 139 y 142. Todo el mundo se rompe la cabeza sobre el plazo para impugnar artculos.
Legislador estableci 2 artculos para impugnacin de acuerdos societarios muy parecidas y con
4 perodos distintos para caducidad. En conclusin, todos los acuerdos son impugnables si van
contra la ley, estatuto, pacto social o inters de socios o sociedad. Claramente todos prefieren
irse por los plazos establecidos en el art. 142 para impugnar.
Cuando el liquidador termina, cita a junta general de accionistas para rendir cuentas sobre su
gestin.
Se debe hacer un balance final de liquidacin. Este balance se publica una sola vez.
OJO art. 364 y 342 LGS. Por qu este lmite est establecido antes de haber repartido el haber
neto resultante? Por qu el lmite es el inicio del reparto entre los socios?
Causales de disolucin de hecho v. causales de disolucin de derecho. Diferencia? Cuando
opera de pleno derecho quiere decir que no tiene marcha atrs, causal insalvable. Imperio de la
ley est por encima de voluntad de las partes.
19/06
Resolucin 322-2015-SUNARP
Resolucin 1944-2015
Resolucin 741-2015
Resolucin 1641-2014
Una sociedad se puede transformar en EIRL. Una sociedad no inscrita se puede transformar en
EIRL? Requisito sine qua non para que la reorganizacin se entienda efectuada es la inscripcin.
Por tanto, tenemos que hablar de entes regulares.
Se puede transformar una asociacin en una sociedad? S. Segn TR, yo s podra transformar
siempre y cuando respete el destino del patrimonio segn el Cdigo Civil. Se busca que sujeto
se mantenga, pero no la empresa, lo cual es inconsustancial con la razn de la transformacin.
Si no hay continuidad, para qu transformo?
26/06
REVERSIONES
Tb son conocidas como rescisin. Reversin de la transformacin. Ley argentina seala que
acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras no se haya inscrito,
requiriendo acuerdo unnime de los socios.
Como en Per no se ha regulado, en experiencia del profesor si ya ingresaste todo a RRPP, habra
que pedir la tacha, generar un nuevo acuerdo dejando sin efecto la reorganizacin, y hacer las
publicaciones correspondientes.
Qu pasara con los socios que decidieron ejercer su derecho de separacin? Tambin habra
que revertir, porque el sustento de la separacin ha desaparecido. Pero debera ponerse que
sea una opcin del accionista que se separ (puede que haya invertido ese dinero en otro lado).
OJO el plazo para solicitar inscripciones que seala la LGS es de 30 das (art. 16).
Tema de la Ley Universitaria, que exige que el promotor (lo que LGS llama fundador) sea una
PPJJ. Se han quedado anclados en Constitucin del 79, cuando ese modelo no funciona. Adems,
ley dice forma asociativa.
Problema de la disposicin final del estatuto de la PUCP. Sealan que tienen naturaleza jurdica
de asociacin, pero en su estatuto no tiene dicha estructura. Que uno est inscrito en un registro
no significa que sea un tipo social, tengo que tener la estructura corporativa de ese tipo social
para serlo. Cul es el tipo social de la PUCP? Es una universidad, persona jurdica creada por ley
sin fines de lucro.