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I.

CONCEPTOS FUNDAMENTALES
LECCIN 1 EL DERECHO. LA NORMA JURDICA.
(Tema 1 y 2 libro de texto)

TEMA 1: EL DERECHO
I) El derecho como ciencia social: objeto, finalidad y funciones:
El derecho como ordenacin de la realidad social: el objeto de esta ciencia, lo que constituye el material que se quiere ordenar y desarrollar, es
dinmico, vivo y presente, y lo denominamos relaciones sociales. La variedad de las relaciones sociales es inmensa, pero todas ellas destacan la
alteridad del ser humano, la necesidad de concebir un mundo ordenado en base a una dimensin social del hombre. Por tanto, la norma no debe
estar desligada de esta realidad social, sino que, debe recogerla en su estructura como paso necesario y previo a su regulacin. Cuanto ms ajustada y
correcta sea la visin de la realidad social contemplada en la norma, ms probabilidades de que su posterior aplicacin resulte satisfactoria.
El derecho como ordenacin de las conductas humanas: el derecho no solo tiene que describir muy bien la realidad social, luego tiene que ordenarla
y extraer las consecuencias jurdicas. Se trata de ordenar comportamientos humanos, conociendo sus fines, necesidades e intereses, de ah la
complejidad de dicha ordenacin, ya que adems de aspectos patrimoniales donde se destacan los intereses econmicos, existen tambin otros
aspectos donde los intereses no son econmicos, y ambos aspectos deben contemplarse de una forma sistematizada y no fragmentada.
El derecho como ciencia jurdica: contiene un importante mbito terico y conceptual. No es una cuestin meramente terica de aplicacin de
conceptos y leyes, sino que es participativa de todos los ciudadanos en su compromiso diario con los valores y principios.
Principio de dignidad de la persona como base del derecho: el derecho como servidor del ser humano en sociedad contempla una serie de fines que
informan cualquier aplicacin del mismo. La Constitucin espaola es buena prueba de lo afirmado al establecer como prtico del ordenamiento
supremo la dignidad de la persona referente esencial de los derechos fundamentales (art.10 CE).
El derecho y valores superiores del ordenamiento jurdico: el Estado espaol declara como valores de su organizacin su carcter social y
democrtico y valores superiores del orden establecido la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico (Art. 1.1. CE).
El derecho como salvaguarda de la seguridad y la justicia: el derecho tiene como funciones esenciales la regulacin de las relaciones sociales y la
correspondiente solucin de los conflictos que puedan presentarse. No es indiferente cualquier regulacin o solucin, deben seguirse aquellas que
conecten con el ideario establecido como soporte de nuestra paz social. Dos fines primordiales, indisociables del propio concepto de derecho: la
seguridad y la justicia.
Seguridad y derecho: seguridad en sus dos vertientes: en las relaciones con los individuos y seguridad como lmite y control del poder estatal.
Justicia y derecho: la tarea de organizacin de la vida social no puede efectuarse conforme a un orden cualquiera, sino que deber ser un orden justo.
La justicia dista mucho de ser universal e inmutable, lo que es justo para unos puede no serlo para otros, y lo que es justo hoy puede dejar de serlo
maana. Por ello, los valores fundamentales del hombre, el desarrollo de los valores y libertades proclamados por la Constitucin, han de actuar como
marco de referencia.
Derecho y moral: existen coincidencias entre derecho y moral.
Conflicto entre seguridad jurdica y principio de justicia: la justicia absoluta es un ideal inalcanzable, junto a ella coexisten otros fines, cuya aplicacin
resulta a veces de gran importancia, pudiendo incluso llegar a prevalecer frente al valor justicia. Es el caso de la seguridad, que se encuentra en
tensin permanente con la idea de justicia. Es tarea del jurista el encontrar el equilibrio en cada caso.

1) El derecho y la actividad econmica:


Derecho y economa: toda operacin econmica acaba revistiendo, antes o despus, una determinada vestidura jurdica. Pero no solo la
economa necesita del derecho, sino que el derecho ha ido evolucionando transformndose bajo los influjos econmicos.
2) El derecho privado: concepto y significado:
Derecho privado: conjunto de normas e instituciones a travs de las cuales se realizan y ordenan las actividades econmicas del hombre (es fruto
de la Revolucin francesa).
Contenido del derecho privado: regula diferentes operaciones que las personas realizan en relacin con los bienes econmicos: atribucin
distribucin de bienes, actividades de cooperacin o colaboracin social o intercambio de bienes. Como instituto jurdico por excelencia, a travs
del cual se realiza el intercambie de bienes: el contrato (adquiere especial relevancia en el seno del derecho civil, dando lugar al derecho de
obligaciones y contratos y derecho de cosas).
Derecho de cosas: se ocupa de la atribucin y goce de los bienes econmicos (vertiente esttica del proceso econmico). Se incluye el estudio del
rgimen jurdico de la propiedad y de los derechos sobre cosas ajenas o derechos limitados (constituyen una restriccin al dominio).
Derecho registral: su estudio queda incluido en esta rama del derecho civil patrimonial.
Derecho de obligaciones: (consideracin dinmica de las relaciones patrimoniales) se ocupa de la circulacin de bienes, medios de cooperacin
patrimonial entre los sujetos y daos causados con ocasin de esas relaciones sociales.
El principio histrico de libertad de contratacin: la economa liberal decimonnica (s. XIX) del laissez faire, laissez passer, le monde va de lui-
mme el mayor beneficio social slo puede alcanzarse por medio de un libre juego de fuerzas. Como consecuencia de este principio, germina
una amplia libertad de contratacin.
Las limitaciones a la libertad de contratacin: la crisis de los postulados liberales y el demandado intervencionismo estatal suponen un drstico
recorte de la libertad de contratar, una limitacin de la libre fijacin del contenido del contrato y el establecimiento por los poderes pblicos de los
precios de ciertos bienes o servicios. Trastocan el esquema contractual clsico (oferta y aceptacin) por un esquema de pura adhesin.
Contratacin en masa y condiciones generales: en los ltimos tiempos se ha estandarizado la materia de los contratos: contratos tipo o contratos
en masa. Suponiendo para la parte ms dbil no poder discutir sobre su contenido.
Concepto de patrimonio: coloquialmente: conjunto de bienes o cosas econmicamente evaluables, desde una perspectiva jurdica: esta definicin
resulta inexacta, es el conjunto unitario de relaciones jurdicas que afectan a estos bienes.
Funciones del patrimonio: tres funciones bsicas:
- Conjunto de bienes transmisibles y heredables: el patrimonio se convierte en herencia permitiendo trasmitir a sus herederos sus bienes,
derechos y obligaciones (Art.659 C.c.).
- Garanta del cumplimiento de las obligaciones: del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y
futuros (Art. 1911 C.c.).
- Intercambio de bienes: permitir la subrogacin real.
Concepto de derecho patrimonial: conjunto de normas e instituciones que regulan las actividades econmicas del hombre, estudiando las
relaciones jurdicas que con ocasin de dichas actividades pueden llegar a surgir.

II) El derecho como sistema normativo: Concepto de Ordenamiento Jurdico.


Concepto de ordenamiento jurdico: conjunto organizado de normas y principios jurdicos existentes en una sociedad en un determinado momento
histrico. Destacamos dos notas esenciales:
Ordenamiento jurdico como conjunto organizado: coordinacin y subordinacin: las normas y principios deben verse como elementos de un todo,
elementos que se relacionan y condicionan mediante relaciones de:
- Coordinacin: la creacin de cada nueva norma modifica el resto del sistema.
- Subordinacin: se encuentran subordinadas unas a otras, hasta llegar a la norma suprema, la Constitucin.
Coherencia: en la medida en que el ordenamiento jurdico cuenta con principios o criterios que permiten a jueces resolver situaciones en las que
surgen conflictos entre normas.
Plenitud: en la medida en que la propia existencia de medios para la integracin de las lagunas manifiesta la existencia de las mismas.
Ordenamiento jurdico como conjunto organizado de normas y principios: no solo conjunto de normas, tambin principios (sociales, econmicos,
polticos y los fundamentales). Pueden ser:
1) Los principios formales.
Aluden al modo de ser del ordenamiento jurdico.
Principio jerrquico: la norma de rango superior prevalece sobre la de rango inferior, hasta llegar a la Constitucin, norma suprema (Art. 9.3 CE).
Principio de legalidad: sujecin al ordenamiento jurdico y reserva legal para determinadas materias (Art. 9.3 CE).
Principio democrtico: la soberana nacional reside en el pueblo espaol, de que emanan los poderes del Estado (Art. 1.2 CE). Las reglas, disciplina,
el orden a que se acuerdan someterse los individuos como miembros de la sociedad, hayan sido libremente elegidos por ellos, ya sea directa o
indirectamente.
Derecho de participacin ciudadana: todos los ciudadanos tienen derecho a participar en los asuntos pblicos, directamente o por medio de los
representantes, libremente elegidos en elecciones peridicas por sufragio universal (Art. 23.1 CE).
Participacin ciudadana directa y representativa: dos posibles formas de participacin: directa y representativa. La CE opta por la representativa. Es
muy importante que el sistema representativo funcione, pues el vnculo representativo es el punto de apoyo de todo el sistema democrtico.
Principio de seguridad: certeza en las normas (Art. 9.3 CE).
Principio de iura novit curia: el juez conoce el derecho
Publicidad de las normas: la publicidad de las normas, se materializa en la exigencia de publicacin de las mismas (Art. 2.1 C.c.) y tiene su corolario
en el deber de cumplimiento de la ley que a todos atae (Art. 6.1. C.c).
Irretroactividad de las normas: regulacin de los hechos o actos conforme al derecho vigente en el momento de su realizacin (Art. 9.3 CE y 2.3
C.c).
2) Los principios materiales: la libertad, igualdad y dignidad de las personas.
Derechos y libertades fundamentales: gran conquista del estado liberal de derecho. Y al paso del estado social de derecho esos derechos y
libertades no slo se proclaman sino que tambin se garantizan y realizan.
Principio de igualdad: en su aspecto formal: igualdad ante la ley, ausencia de privilegios (Art. 9.1: igual sometimiento a la ley; Art. 14: igualdad ante
la ley; Art. 117: igualdad ante la justicia; Art. 139.1: igualdad de los espaoles en los territorios del Estado). En su aspecto material: igualdad de
acceso a los bienes materiales que la sociedad ofrece. Encomendndose esta tarea de igualdad a los poderes pblicos (Art. 9.2 CE).
Discriminacin positiva: en ocasiones ser necesario otorgar un tratamiento desigual a situaciones desiguales.

III) Los sectores del Ordenamiento Jurdico: Derecho privado y derecho pblico. Razones de la distincin y puntos de conexin.
Distincin: derecho pblico derecho privado: se remonta al derecho romano, y se mantiene hoy da, a pesar de haber sido sometida a numerosas
crticas. El derecho pblico puede definirse como el conjunto de normas jurdicas destinado a regular la organizacin de los poderes pblicos y las
relaciones que puedan tener con los ciudadanos, siempre actuando como rgano revestido de poder. Por el contrario, el derecho privado est
constituido por aquel conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre particulares.
Superacin de la distincin: derecho pblico derecho privado: la crisis del liberalismo decimonnico, acompaado del creciente intervencionismo
estatal, ha motivado la participacin del Estado en actividades tradicionalmente consideradas como privadas, producindose una publificacin o
administrativizacin del derecho (casos: planificacin econmica, intervencin de los mercados, proteccin de la parte ms dbil en las relaciones
econmicas, etc.). En sentido inverso, con frecuencia el derecho pblico recurre a formas de derecho privado para organizar y gestionar el sector
pblico (casos: entidades privadas con socio mayoritario el Estado o contrato administrativo). Adems algunas ramas del derecho, como el turstico,
participan de los mbitos del Derecho privado y del pblico.
1) El derecho civil.
Concepto de derecho civil: derecho privado general que tiene por objeto la regulacin de la persona en su estructura orgnica, en los derechos
que le corresponden como tal y en las relaciones derivadas de su integracin en la familia y de ser sujeto de un patrimonio dentro de la
comunidad.
Derecho civil como derecho privado general: al decir que es un Derecho privado general se pretende significar que el civil es un derecho que se
aplica a todas las personas sujetas a las prescripciones de un determinado Ordenamiento jurdico nacional, por el hecho de ser personas. Es por
ello el Derecho de todos. En su seno se contienen las normas que representan el ncleo fundamental del Ordenamiento jurdico.
Derecho civil como derecho de la persona: regula los aspectos esenciales en la vida de las personas: su nacimiento, su matrimonio y familia, su
patrimonio y la gestin del mismo, su muerte y la sucesin patrimonial de ella.
Principio de autonoma privada como caracterstica primordial del derecho civil: un buen nmero de disposiciones del derecho civil tienen carcter
dispositivo no impositivo. Es decir, las partes, pueden sustituir el contenido de una regla dispositiva por otra particular que mejor se adapte a
sus necesidades o conveniencias.
Lmites al principio de autonoma privada: leyes, moral y orden pblico: el exponente del principio de autonoma privada: los contratantes
pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarias a las leyes, a la moral ni al
orden pblico (Art. 1255 C.c.). De esta norma resulta la clara incidencia el principio de libertad civil. En las ltimas dcadas el principio de
autonoma privada ha experimentado importantes restricciones en aras a la adecuada proteccin de una intereses que se estiman superiores y
prevalecientes (arrendamientos de vivienda, normas para la defensa del consumidor, etc.).
Contenidos del derecho civil: la persona, la familia, los bienes, la propiedad en general y las propiedades especiales, sus modificaciones o derecho
reales distintos de la propiedad, los modos de adquirir inter vivos y mortis causa, las obligaciones y los contratos.
Cdigo civil y leyes civiles especiales: todo el contenido del derecho civil se encuentra regulado en el Cdigo civil y en leyes especiales.
2) El derecho mercantil.
Concepto de derecho mercantil como derecho privado especial: otra gran rama del derecho privado, que a diferencia del derecho civil, no se
dirige a todas las personas, solamente a los comerciantes o empresarios. Sus normas disciplinan: relaciones comerciales, circulacin de bienes
entre productores y consumidores. Su razn de ser se encuentra en las necesidades que presenta la actividad comercial: exigencia de una fuerte
proteccin del crdito y de rapidez y seguridad en las operaciones.
Origen del derecho mercantil: no nace hasta la Baja Edad Media, ius mercatorum: normas o regles jurdicas que se crean como consecuencia del
renacimiento del comercio, y que con su uso continuado se convierten en un derecho privilegiado.
Expansin del derecho mercantil: importante evolucin en la Edad Moderna. Se aplica en cualquier relacin jurdica que se pueda calificar como
acto de comercio aunque no intervengan comerciantes. El Estado legisla sobre estas materias, dejando paso a las normas y leyes frente a la
costumbre.
Codificacin mercantil: el primer Cdigo de Comercio: Cdigo de Sainz de Andino (1829), el segundo en 1885, y contina siendo de aplicacin y
referencia, aunque se estn descodificando las normas en leyes especiales, modificando partes del cdigo o ampliando figuras no tratadas.
3) El derecho eclesistico.
Concepto de derecho eclesistico: conjunto de normas dictadas por el Estado sobre materia eclesistica. Diferente del derecho cannico: a las que
se hallan los sujetos bautizados, normas obligatorias de conducta puestas o aprobadas por la iglesia para el gobierno de la sociedad eclesistica y
para la vida de los fieles.
4) El derecho financiero y tributario.
Concepto de derecho financiero y tributario: es la rama del ordenamiento jurdico que regula los ingresos y gastos del Estado: recaudacin de
tributos y ordenamiento del gasto pblico. Se distinguen dos sectores: derecho tributario, estudio de los ingresos pblicos y a la relacin entre la
hacienda pblica y los contribuyentes, y derecho presupuestario, que estudia desde una perspectiva jurdica la distribucin, ejecucin y control del
destino de los recursos pblicos.
5) Las relaciones laborales y el derecho del trabajo.
Concepto de derecho del trabajo o laboral: es una muestra de la capacidad de adaptacin del derecho a las demandas sociales. Surge para
regular la prestacin de trabajo por cuenta ajena o trabajo dependiente. La disciplina se consolida en torno a la figura del contrato de trabajo. La
doctrina mayoritaria incluye el derecho laboral entre la normativa privatista, aunque realmente tambin trata materias de derecho pblico como el
derecho de la seguridad social o derecho sindical y de conflictos colectivos.
6) El derecho procesal.
Concepto de derecho procesal: su objeto es: ordenar la estructura de la organizacin judicial, su composicin y competencias, as como regular el
modo de funcionamiento de sus rganos. El poder de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado corresponde exclusivamente a los juzgados y tribunales
(Art. 117.3 CE) y el conjunto de actos a travs de los cuales los jueces y tribunales ejercen esa funcin jurisdiccional recibe el nombre de proceso.
7) El derecho penal.
Concepto de derecho penal: aquella rama del derecho pblico referente a los delitos y a las penas y otras medidas preventivas o reparatorias que
son su consecuencia. Esta potestad punitiva (ius puniendi) corresponde al Estado en exclusiva. Algunas principios bsicos son: de legalidad, de
seguridad jurdica, de igualdad y de proporcionalidad de las penas.
8) El derecho internacional pblico y privado.
Concepto de derecho internacional pblico: es el que se ocupa de las relaciones jurdicas entre Estados, mediante Tratados internacionales
(multilaterales o bilaterales) y Convenios Internacionales.
Concepto de derecho internacional privado: dos cuestiones bsicas: qu Derecho aplicar y qu Tribunales son los competentes cuando en una
relacin aparecen implicados distintos elementos de extranjera.
IV) La unificacin del derecho privado.
Unificacin del derecho privado: est dividido en dos grandes sectores: derecho civil y mercantil. Esto puede ocasionar conflictos permanentes, sobre
todo en aquellos casos que existe duplicidad de regulaciones.
Generalizacin del derecho mercantil: el traspaso al derecho comn de instituciones mercantiles y la aplicacin del derecho mercantil a los no
empresarios, permite afirmar que la unificacin sustancial del derecho privado parece posible y deseable y conveniente, en un plazo razonable para
una mejor tutela de la seguridad del trfico econmico privado.
La disolucin del derecho mercantil: se estn produciendo los primeros pasos para la disolucin del derecho mercantil tradicional, desmembracin del
trfico econmico en mltiples sectores que reclaman autonoma cientfica y normativa. La tcnica ms apropiada para superar el problemtico
binomio civil/mercantil es la elaboracin de leyes especiales de mbito sectorial que regulen globalmente las instituciones jurdico-privadas e incluso
recojan la normativa de carcter pblico.

TEMA 2: LA NORMA JURDICA


I) Estructura y clases de normas jurdicas:
1) Norma jurdica y disposicin normativa:
Norma jurdica: son las regles o pautas de comportamiento que proporciona el derecho como instrumento social. Se distinguen de aquellas otras
que persiguen la misma finalidad pero que presentan diferentes caracteres (normas morales, religiosas, convencionales, etc.).
Disposicin normativa: texto emanado de la autoridad competente que sirve de vehculo a la regla de conducta, a la norma. Los conceptos de
norma jurdica y disposicin normativa pueden o no coincidir. Una norma jurdica no suele contenerse en una nica disposicin normativa, en la
mayora de las veces es necesario recurrir a varias disposiciones legales para perfilar una norma jurdica.
Norma consuetudinaria: son normas jurdicas, vinculantes para la comunidad, pero no puede hablarse de disposicin normativa, pues falta el
signo exterior, el texto normativo (y en caso de existir no cuenta con el respaldo de la autoridad competente.
Disposiciones jurdicas completas e incompletas: se pueden distinguir entre disposiciones jurdicas completas (contienen una norma jurdica
plenamente desarrollada) e incompletas (necesitan ser combinadas con otras disposiciones).
2) Anlisis de la norma jurdica: supuesto de hecho y consecuencia jurdica.
Elementos de la norma: dos elementos: supuesto de hecho y una consecuencia jurdica.
Supuesto de hecho: consiste en una situacin fctica, formulada en forma de hiptesis o condicin. Puede ser un acto o comportamiento humano
consciente y responsable, como un hecho natural o cualquier otra situacin digna de regulacin jurdica (comportamiento padre que reconoce su
paternidad, comportamiento homicida, mutacin del cauce de un ro, insolvencia, incapacidad, pago de impuestos, etc.).
La consecuencia jurdica: respuesta del ordenamiento a un determinado supuesto de hecho. Contenido puede ser diverso, tratamiento aflictivo o
en la atribucin de facultades o poderes jurdicos. A veces esta estructura no se nos aparece de forma clara y ntida, porque se trata de una
normativa incompleta, por ejemplo, la mayora de edad empieza a los 18 aos cumplidos: cumplir los 18 aos ser el supuesto de hecho y
alcanzar la mayora de edad la consecuencia jurdica.
Si es A, debe ser B, presentndose A como el supuesto de hecho o evento condicionante y B como la consecuencia jurdica o efecto.
3) Caracteres de la norma jurdica. Subsuncin normativa.
Caracteres de la norma jurdica: son varias las notas que pueden emplearse para calificar la norma jurdica: necesidad, coercibilidad, bilateralidad,
generalidad, procedencia estatal pero son pocas las que cuentan con el apoyo unnime de la doctrina:
Carcter coercitivo de la norma: posibilidad de poner en marcha los instrumentos previstos por el ordenamiento jurdico (ejecucin de la sancin),
para hacer efectiva la norma no cumplida voluntariamente.
Norma como proposicin general y abstracta: la norma no est pensada para un caso concreto y determinado, por ello el supuesto de hecho
debe estar formulado de forma general (tiene que estar dirigido a todas las personas que en el periodo de vigor puedan encontrarse en la
situacin descrita) y abstracta (al ser para muchos casos se presenta como un caso tipo).
Subsuncin normativa: operacin de aplicacin del derecho en el sentido de que el fenmeno real se subsume en la norma.
Silogismo jurdico: la premisa mayor est constituida por la norma jurdica, la premisa menor, por los hechos, y la conclusin es el resultado de
subsumir ese hecho concreto en la norma general de la premisa mayor.
Aplicacin de las normas por jueces: la actividad de los jueces de aplicar el derecho debe gozar de cierto margen de actuacin que les permita
ajustar la norma al caso concreto. En un marco de un ordenamiento jurdico que proclama la sumisin a la legalidad como un de sus principios
esenciales.
4) Clases de normas jurdicas.
Normas de derecho comn: son las que tienen por objeto relaciones jurdicas protagonizadas por cualquier persona en cuanto tal,
independientemente de su profesin, condicin o situacin (derecho constitucional, administrativo, procesal, penal y, por excelencia, el civil,
considerado como tronco comn del derecho, por, entre otras razones, su carcter supletorio.).
Normas de derecho especial: se aplican a materias o relaciones determinadas. El derecho mercantil, derecho laboral, derecho tributario, etc.
Normas de derecho general y normas de derecho particular: tomando como criterio el mbito espacial o territorial. Las generales son aplicables a
todo el territorio nacional, y las particulares slo a algunas zonas, comunidades, municipios, regin, comarca, etc. No debe confundirse esta
clasificacin con la que hace referencia a la instancia de poder que la ha creado (comunidades autnomas slo normas derecho particular, pero
las normas de derecho particular tambin pueden tener origen estatal, las generales suelen ser producto del poder estatal pero tambin pueden
venir de origen internacional).
Normas de derecho excepcional: aquellas que se apartan del mbito de los principios o reglas generales. La mayora de veces obedecen a razones
de inters pblico. Por lo que tienen de excepcional, han de ser objeto de una interpretacin restrictiva, estando prohibido en presencia de las
mismas el recurso a la analoga (Art. 4.2. C.c.).
Sobre la base del principio de autonoma privada se sostiene una de las clasificaciones ms importante en derecho privado:
Normas de derecho dispositivo: dan cabida a la autonoma privada, es decir, permiten que los individuos antepongan los preceptos por ellos
creados a los legalmente establecidos. En ausencia de autorregulacin el derecho cumple la funcin supletoria o subsidiaria (a falta de
capitulaciones matrimoniales el rgimen econmico ser el de gananciales, no en la Comunidad, de Rgimen Econmico Matrimonial Valenciano
es el de separacin de bienes).
Normas de derecho imperativo: aquellas que no permiten el juego de la autonoma privada. Son frecuentes en el derecho pblico (administrativo,
penal, procesal o fiscal), ya que ste regula materias que muy raramente admiten la capacidad de autorregulacin por los participantes. Tambin
en el derecho privado.
II) Vigencia y eficacia de la norma jurdica:
1) La vigencia temporal de las normas legales:
Entrada en vigor de las normas: el Art. 2.1. C.c. las leyes entrarn en vigor a los 20 das de su completa publicacin en el Boletn Oficial del Estado,
si en ellas no se dispone otra cosa.
Vacatio legis: periodo de tiempo en el que la norma queda suspendida hasta su entrada en vigor, la finalidad es que sea conocida.
Prdida de vigencia de las normas: por lo general tienen permanencia indefinida, pero en ocasiones se dictan normas temporales, por ejemplo los
decretos-leyes o los presupuestos generales.
Derogacin de las leyes: prdida de vigencia de una norma por haberse dictado una nueva sobre la misma materia. Puede llevarse a cabo por una
norma de igual rango o rango superior. Lo regula el Art.2.2 del C.c.
Clases de derogacin:
- Derogacin total
- Derogacin parcial
- Atendiendo al modo de efectuarse:
o Expresa y concreta: el legislador estable cul va a ser el objeto de la derogacin.
o Expresa y genrica: el legislador manifiesta su voluntad derogatoria pero no fija de forma concreta el objeto.
o Tcita: el legislador ni siquiera manifiesta su voluntad derogatoria, pero se deduce por el contenido de la norma.
2) El principio de la irretroactividad de las leyes y sus excepciones:
Principio de irretroactividad de las leyes: las leyes han de disponer para el futuro no para el pasado, Art.2.3. C.c. y Art.9.3. CE. La aplicacin de esta
regla es complicada.
Principio constitucional de irretroactividad de las leyes: Art. 9.3. CE la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o
restrictivas de derechos individuales. Art. 25 CE nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento. Por tanto, si un individuo
hubiese cometido un acto objeto de sancin bajo la vigencia de la antigua ley, no se le podr imponer una sancin superior en virtud de la ley
nueva, aunque dicho acto hubiese sido conocido tras la entrada en vigor de la misma. Y con menor razn an podr ser condenado si ese acto no
era sancionable en el momento de su comisin.
Irretroactividad de las disposiciones restrictivas: de los derechos fundamentales Art. I CE.
Grados de irretroactividad:
- Retroactividad fuerte o de segundo grado: tanto los actos como sus efectos, consumados o no, acaecidos antes de la publicacin de la
nueva ley, quedan afectados por la misma.
- Retroactividad dbil o de grado mnimo: cuando la ley se aplica exclusivamente a los efectos producidos tras su entrada en vigor, aunque
tengan su origen en un situacin nacida con anterioridad.
3) El derecho transitorio:
Derecho transitorio: tiene por objeto resolver conflictos intertemporales. Est constituido por normas que establecen criterios para determinar en
qu casos la ley puede ser retroactiva y cuales otros debe considerarse irretroactiva. Tienen carcter formal ya que no regulan directamente la
realidad sino que se remiten a otras normas.
Disposiciones transitorias del Cdigo Civil: en la segunda edicin del C.c. se incluyen trece disposiciones transitorias, para resolver los posibles
problemas entre la normativa anterior al C.c. Estas disposiciones se consideran tambin aplicables cuando la ley no dispone de su propio sistema
de transicin.
4) Los lmites de eficacia en el espacio:
mbito territorial de las normas: no se pueden aplicar ms all de ciertos lmites territoriales. Dos criterios bsicos:
- Aplicacin de las normas por mbito territorial: todos aquellos que se encuentren en Espaa (leyes penales, de polica y seguridad
pblica).
- Aplicacin de normas a los nacionales (ley personal): todos los ciudadanos de nacionalidad Espaola, donde quiera que se encuentren
(normas que rigen la capacidad y el estado civil de las personas).
Norma de conflicto de derecho internacional privado: la existencia de una sociedad internacional que cuenta con un gran nmero de
comunidades polticas y jurdicas autnomas y el creciente nmero de relaciones humanas que afectan a ms de un ordenamiento, justifican la
existencia de una rama jurdica autnoma cual es el derecho internacional privado. Una de las partes de este derecho tiene por objeto el estudio
de las normas de conflicto, que tienen carcter formal, ya que no regulan de modo directo la realidad sino que nos remiten a otra ley.
Punto de conexin: es el criterio de identificacin del derecho aplicable, y puede estar constituido por:
- Circunstancias de hecho: lugar de situacin de un bien, residencia habitual, etc.
- Circunstancias definidas jurdicamente: la nacionalidad, el domicilio, etc.
Atendiendo a la posibilidad de su modificacin con el transcurso del tiempo, pueden tener carcter:
- Mutable: lugar de situacin de un bien mueble, la nacionalidad, la residencia habitual, etc.
- Inmutable: lugar de situacin de un bien inmueble, lugar de realizacin de un contrato, etc.
Ejemplos de normas de conflicto:
- Nacionalidad como punto de conexin: Art. 10.7 las donaciones se regirn en todo caso por la ley nacional del donante. Supuesto de
hecho: las donaciones. Consecuencia jurdica: se regirn por la ley nacional del donante. Punto de conexin: la nacionalidad.
- Criterio del lugar donde radica el inmueble como punto de conexin: Art. 10.1 la posesin, la propiedad y los dems derechos sobre los
bienes inmuebles, as como su publicidad, se regirn por la ley y lugar donde se hallen. Supuesto de hecho: la posesin, la propiedad y los
dems derechos sobre los bienes inmuebles, as como su publicidad. Consecuencia jurdica: se regirn por la ley y lugar donde se hallen.
Punto de conexin: lugar de situacin del bien.
Conflictos internos: los ordenamientos jurdicos pueden a su vez estar sometidos a distintos poderes soberanos. En estados plurilegislativos
coexisten diversos regmenes y ordenamientos civiles, y que los mismos problemas, inevitables en el mbito internacional, pueden reproducirse en
el mbito interno. Estas situaciones configuran el objeto de estudio del derecho interregional.
5) La eficacia general de la norma jurdica:
Deber de cumplimiento de las normas: las normas jurdicas deben de ser respetadas y cumplidas.
Ignorancia de la ley: Art. 6.1. C.c. la ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento.
Sentido de inexcusabilidad de cumplimiento de las leyes por su ignorancia: el deber de conocimiento de las normas jurdicas debe entenderse
como la necesaria efectividad de la funcin de organizacin social que cumple el derecho.
Error de derecho o error iuris: es la ignorancia o falso conocimiento de la norma jurdica, motivador de un determinado comportamiento. Puede
ser tomado en cuenta por el derecho para determinar las consecuencias de un comportamiento, podr motivar la ineficacia de un acto, siempre y
cuando el estado de ignorancia que movi al sujeto fuese excusable.
Principio iura novit curia: el juez conoce el derecho. El principio, sirve para que las partes se limiten a probar los hechos, y no los fundamentos de
derecho aplicables. El juez debe someterse a lo probado en cuanto a los hechos, pero puede ampararse en ese principio para aplicar un derecho
distinto del invocado por las partes a la hora de argumentar la causa.
Supuesto de exclusin del iura novit curia: el principio tiene carcter limitado, ya que el deber de conocimiento del juez no abarca la costumbre y
el derecho extranjero (Art. 3.1 y 12.6 C.c.).
6) La exclusin voluntaria de la ley aplicable:
Exclusin voluntaria de ley aplicable: solo se da en el caso de normas dispositivas, que son las que permiten que los individuos antepongan los
preceptos por ellos creados a los legalmente establecidos. Y cumplen una funcin supletoria en ausencia de autorregulacin. Esto no es en el
fondo sino una excepcin al deber de cumplimiento de la ley.
7) La eficacia sancionadora de la norma:
Funcin sancionadora: reprobacin de la conducta antijurdica del infractor y su condena. La sancin aparece como la consecuencia que liga el
ordenamiento jurdico a la infraccin o inobservancia de la norma. La sancin tiene carcter coercible, en cuanto que puede ser aplicada por la
fuerza institucionalizada. Podemos distinguir:
- Sanciones punitivas: pena de muerte, pena de reclusin, multa
- Sanciones resarcitorias: tienden a eliminar el dao cometido.
- Ejecucin forzosa de la norma: aplicar forzosamente la norma infringida.
- Sancin de nulidad: privar al acto del valor y los efectos que en condiciones normales hubiera producido.
Nulidad de pleno derecho por actos contrarios a normas de ius cogens: Art. 6.3. C.c., los actos contrarios a las normas imperativas y prohibitivas
son nulos de pleno derecho, salvo que en ellas se establezca un efecto distinto para el caso de contravencin.
Eficacia ex tunc de la sancin: desde siempre debern eliminarse todos aquellos efectos que se hayan podido producir.
Eficacia putativa: existen supuestos en los que, en atencin a la buena fe de una de las partes, o a la existencia de otros intereses dignos de tutela,
se mantienen ciertos efectos (caso del matrimonio putativo, nulo pero que produce efectos civiles respecto del cnyuge de buena fe y de los hijos.
Fraude de ley: aquel comportamiento que, aparentando cumplir una norma formalmente, persigue el incumplimiento de otra. Es una violacin de
la ley (Art.6.4 C.c.). Puede ser:
- Fraude de ley en el mbito interno.
- Fraude internacional.
La sancin es la aplicacin de la norma que se hubiera tratado de eludir.
III) La aplicacin de la norma jurdica:
1) Planteamiento:
Aplicacin pacfica o voluntaria: la aplicacin pacfica es aquella que realizan los ciudadanos cuando ajustan su conducta a las normas jurdicas.
Aunque normalmente cuando se habla de derecho se alude a la resolucin de conflictos en los tribunales.
2) La interpretacin:
Interpretacin de las leyes o hermenutica: interpretar una norma jurdica consiste en averiguar su sentido o significado a fin de aplicarla al caso
planteado. En sentido estricto solo se habla de interpretacin cuando existe un conflicto.
Instrumentos y mtodos para interpretar las normas, segn el C.c.:
- Interpretacin literal: Art. 3.1. C.c. El sentido propio de las palabras.
- Interpretacin sistemtica: atender al contexto en el que aparece la norma (Art. 3.1. C.c.).
- Interpretacin histrica: atenderse al momento histrico en que aparece la norma, slo as puede llegar a entenderse los problemas a los
que quera dar respuesta.
- Interpretacin conforme a la realidad social: una vez analizada la realidad social del momento en que se dict y las necesidades para las
que se cre hay que estudiar la realidad actual y ver si se puede seguir empleando.
- Interpretacin segn la finalidad de la norma (teleolgica): ir ms all de la letra de la ley, finalidad en abstracto. Si no coincide con la
interpretacin efectuada de la norma habr que rechazarla.
Clases de interpretacin:
- Atendiendo a los resultados obtenidos tras la interpretacin:
o Interpretacin declaratoria: coincide con el tener literal de la norma.
o Interpretacin modificativa: cuando ampla el resultado, extensiva, y cuando lo restringe, restrictiva.
- Atendiendo al rgano que lleva a cabo la interpretacin:
o Interpretacin autntica: propio autor de la norma.
o Interpretacin judicial: los jueces.
o Interpretacin doctrinal: los estudiosos de derecho.
Interpretacin conforme a la Constitucin: en caso de que una ley ofreciera diversos sentidos, el intrprete deber optar por el aqul que ms se
adecue al texto constitucional (CE).
Tribunal Constitucional como intrprete supremo: interprete de la norma suprema, la CE.
Equidad: en dos sentidos:
- Como instrumento en la aplicacin del derecho: equilibrio entre la seguridad y la justicia.
- Como criterio de integracin del derecho: se encomienda al juzgador que resuelva el conflicto conforme a su leal saber y entender,
conforme a su concepcin de lo que es justo o no.
3) La integracin del ordenamiento jurdico. El problema de las lagunas normativas:
Lagunas jurdicas y su integracin: la integracin consiste en suplir o llenar las lagunas normativas, los sectores carentes de regulacin.
Principio de plenitud del ordenamiento jurdico: la plenitud del ordenamiento jurdico slo se puede sostener en el sentido de que ste
proporciona al juzgador recursos con lo que afrontar su deber de dar una solucin al caso. Estos recursos son: equidad como criterio de
integracin del derecho, analoga y la jurisprudencia.
Analoga legis: cuando falta una disposicin expresa de la ley sobre el caso concreto, se recurre a la norma que regula un caso semejante.
Analoga iuris: cuando ni siquiera existe una semejante, se recurre a la costumbre y en su defecto a los principios generales de la CE.
Leyes que no admiten aplicacin analgica: leyes penales, excepcionales, mbito temporal, prohibitivas y sancionadoras, limitativas de la
capacidad de la persona y de los derechos subjetivos individuales.
La jurisprudencia: Significa que para conocer el contenido completo de las normas vigentes, hay que considerar cmo han sido aplicadas en el
pasado. En otras palabras, la jurisprudencia es el conjunto de sentencias que han resuelto casos iguales o similares de la misma manera o en el
mismo sentido (Art.1.6 C.c.). No es fuente del derecho porque no aparece en al artculo 1.1. C.c. que las enumera. Sin embargo, juega un papel
muy importante como integracin o complemento del ordenamiento jurdico.
LECCIN 2 LAS FUENTES DEL DERECHO. LA CONSTITUCIN ESPAOLA
(Tema 3 del libro)

I. LA CUESTION DE LAS FUENTES DEL DERECHO: CONCEPTO, CLASES Y PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL SISTEMA DE FUENTES.

Fuente del derecho Lugar donde surge el derecho. Dos sentidos:


Formal: se refiere a los modos de expresin de las normas jurdicas, a los cauces previstos por el
ordenamiento jurdico para crear norman jurdicas. LEY, COSTUMBRE.
Material: se refiere a fuerzas o grupos sociales dotados de capacidad normativa. PARLAMENTO,
SINDICATOS

Segn el artculo 1 del Cdigo Civil las fuentes del ordenamiento jurdico espaol son la ley, la costumbre y los principios generales del derecho.
Sin embargo, el ordenamiento jurdico tiene sectores, y cada uno de ellos puede tener su propio sistema de fuentes.

Derecho administrativo o penal Solo la ley es fuente, nunca la costumbre


Derecho mercantil Fuentes: Cdigo de comercio, leyes especiales y en su defecto los usos del comercio y en defecto de
ambos las normas de derecho comn (derecho civil).
El derecho civil como derecho comn El carcter de derecho comn lo tiene el derecho civil estatal tambin lo tiene el derecho civil foral o
especial que existe en algunas comunidades que conservan su propio derecho histrico en el mbito
del derecho privado, siempre que estuviese vigente en al momento de entrada en vigor de la
Constitucin, va Ley o Compilacin o va costumbres.
Tras la Constitucin de 1978 ha surgido el derecho civil o privado autonmico derivado del desarrollo
de las competencias de la Comunidades Autnomas, especialmente en los mbitos de la familia,
proteccin de los consumidores, ordenacin de comercio, sanidad y agricultura.

Constitucin y La Constitucin espaola es la norma suprema de todo el ordenamiento jurdico, tambin es la fuente de fuentes ya que regula y
sistema de ordena las fuentes del ordenamiento jurdico. Adems determina que rganos son competentes para crear normas jurdicas, su
fuentes proceso de elaboracin y el valor de las mismas. La Constitucin es la ley de leyes, vrtice del sistema que prevalece sobre todo
tipo de disposicin legal.
Principios de Antes de la Constitucin espaola el sistema de fuentes se articulaba en torno a los principios de jerarqua, temporalidad y
jerarqua especialidad.
La Constitucin introduce el principio de distribucin de competencias, como consecuencia de la nueva organizacin territorial,
ttulo VIII de la Constitucin, con el reconocimiento de autonoma normativa a las Comunidades Autnomas.
La distribucin de competencias entre el estado y las autonomas tiene como consecuencia que un organismo no puede entrar a
regular materias confiadas a otro. En el caso de conflicto en competencias compartidas prevalece la norma estatal.
Los principios de jerarqua, temporalidad y especialidad siguen vigentes dentro de cada uno de los crculos competenciales.
1.- LA CONSTITUCIN ESPAOLA

Caracteres formales Texto escrito y codificado.


Carcter extenso, responde a un doble propsito. Por un lado establecer un sistema democrtico en el
que los poderes pblicos estuvieran controlados, claramente delimitados, ampliando con ello el marco
de libertad y de garanta de los derechos individuales. Por otra parte tiene una finalidad declarativa,
para crear un molde de conducta social al que deben adaptarse en su actuacin tanto los poderes
pblicos como los ciudadanos.

Su estructura se articula en tres partes fundamentales:


Parte dogmtica Parte declarativa, que recoge los principios de la constitucin, los valores superiores del ordenamiento
jurdico y los derechos fundamentales.
Parte orgnica Regula los poderes e instituciones del estado.
Procedimientos de reforma de la La constitucin de considera rgida en cuanto que prev un procedimiento muy regulado por el
Constitucin artculo167 y otro ms agravado an cuando la reforma afecta a toda la constitucin o a
determinadas partes de la misma artculo 168.

Las disposiciones adicionales tienen por objeto la regulacin del periodo transitorio entre el rgimen poltico del que se parte y la promulgacin de
la Constitucin.
Caracteres materiales La Constitucin es basa en experiencias previas de otras constituciones espaolas y extranjeras.
Resulta ambigua e imprecisa en algunos de sus preceptos como resultado del consenso con el que fue
elaborada, por lo que se le supone una mayor flexibilidad respecto de la realidad poltica.
Es incompleta ya que contiene lagunas jurdicas y tambin porque remite la regulacin de algunas
instituciones bsicas (tribunal constitucional) a otra ley posterior. Tampoco se llevo al detalle la
ordenacin jurdica del territorio espaol, limitndose a establecer dos vas de acceso a la autonoma.

La Constitucin espaola es una constitucin democrtica y popular, fruto del consenso de los partidos polticos y refrendada por el pueblo espaol.
La promulgacin de nuestra constitucin cierra un periodo de ejercicio no democrtico del poder.
Art 1.2 Afirma la soberana del pueblo espaol.
Art. 68.5 Consagra el sufragio universal.
Art 93 prev la posibilidad de de ceder a organismos supranacionales parte del ejercicio de las competencias de la soberana del estado, sin que ello
signifique que el pueblo espaol deje de ser soberano.
Fundamentacin democrtica de los tres poderes del estado, legislativo, ejecutivo y judicial.
Principio de divisin de poderes Responde a la necesidad de fijar lmites al poder, de establecer procedimientos a travs de los cuales
canalizar el ejercicio de ese poder. Y todo ello con estricta sujecin a los principios que informan el
estado de derecho, principios de legalidad, jerarqua normativa, justiciabilidad y responsabilidad de los
poderes pblicos.
Artculo 1; reconoce implcitamente la separacin de poderes.
Artculo 97; atribuye la potestad ejecutiva al gobierno.
Artculo 117.1; atribuye la administracin de justicia a jueces, magistrados y tribunales.
Artculo 66.2; atribuye la potestad legislativa a las cortes. Las cortes pueden delegar en el gobierno la
potestad de dictar normas con rango de ley sobre determinadas materias. Aadir adems que tambin
los parlamentos autonmicos tienen potestad legislativa en el marco de sus competencias.

La Constitucin como norma jurdica La Constitucin espaola de 1978 rompe la tradicin de no tener carcter de norma jurdica. Aunque
no todos los preceptos tienen el mismo valor normativo, todos ellos vinculan a los ciudadanos y a los
poderes pblicos (Art. 9.1).

Primaca de la Constitucin La constitucin es la norma suprema. Reconocido en el articulo 9.1 CE y en otras normas
fundamentales como Arts 1 y 27.1 LOTC art 5.1 LOPJ.
1.- Fuerza derogatoria o anuladora de la Constitucin respecto a las normas que sean incompatibles
con ella sean anteriores o posteriores a la constitucin.
2.- Superioridad formal dada por el rgano creador de la norma y por el procedimiento de elaboracin
de la misma.

Tribunal Constitucional y control de la La Constitucin goza de una proteccin especfica por parte de los rganos judiciales.
legalidad Adems respecto a las normas con rango legal posteriores a ella goza de la proteccin del Tribunal
Constitucional.
El TC es el intrprete supremo de la Constitucin y est sujeto exclusivamente a sta y a su propia ley
orgnica. Esto le permite asegurar la adecuacin de todo el sistema normativo a los mandatos de la
constitucin. El TC puede utilizar los siguientes recursos

Recurso de Control objetivo o abstracto sobre la constitucionalidad de una norma, con


inconstitucionalidad independencia de la aplicacin a casos especficos.
Lo puede interponer en un plazo de tres meses desde su aprobacin:
El presidente del gobierno.
El defensor del pueblo.
50 Senadores
50 Diputados
En ciertos casos gobiernos y parlamentos autonmicos.
Cuestin de La plantea el juez, ya sea de oficio o a instancia de una parte y cuando tenga
inconstitucionalidad alguna duda acerca de la constitucionalidad de una norma que ha de aplicar en
un caso concreto.
Recurso de amparo Interpuesto por los ciudadanos directamente ante el TC. Es un recurso
extraordinario que tiene por objeto la tutela de los derechos fundamentales de
la seccin 1 capitulo II, ttulo II y los de los artculos 14 y 30.2 del texto
constitucional, frente a vulneraciones por parte de los poderes pblicos.

2.- LA LEY COMO FUENTE DEL DERECHO: SUS DIVERSOS SENTIDOS

Ley En sentido amplio, la ley equivale a derecho objetivo, abarcando la expresin todas las normas del ordenamiento jurdico. Incluye
normas consuetudinarias.
En sentido restringido, la ley es la regla de derecho dictada reflexivamente y de forma solemne por la autoridad legitima del
Estado. Es decir solo seran leyes las normas emanadas por los poderes pblicos legitimados, en forma escrita y revestida de
solemnidad. Excluye normas consuetudinarias.
En sentido limitado y tcnico, la ley es la norma establecida por las asambleas legislativas investidas de potestad legislativa: las
cortes generales y los parlamentos autonmicos. normas con rango de ley.

La ley ocupa el segundo lugar en la jerarqua jurdica por debajo de la constitucin pero por encima de los reglamentos y dems normas del
ordenamiento jurdico.

Reserva de ley: La supremaca normativa debida al hecho de que la participacin parlamentaria la convierte en expresin de la voluntad popular,
tiene por consecuencia que no haya materias excluidas de su mbito de regulacin.

Tipos de leyes:

LEY ORGANICA VS LEY ORDINARIA

Ley orgnica La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes orgnicas exigir mayora absoluta en el congreso, en una votacin final
sobre el conjunto del proyecto.
Las materias que regulan las leyes orgnicas son las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades
pblicas, las que aprueban los estatutos de autonoma y el rgimen electoral general y las dems previstas en la constitucin (art.
81.1 CE). Quedan incluidas:
Las bases de organizacin militar (art. 8.2CE)
El defensor del pueblo (art. 54 CE)
La suspensin individual de derechos fundamentales (art. 55.2 CE)
El orden sucesorio de la Corona (art. 57.5CE)
La iniciativa popular para la presentacin de proposicin de ley (art. 87.3CE)
Y otras cuestiones bsicas cuya importancia aconseja darles la mayor estabilidad posible.
Ley ordinaria La aprobacin, modificacin o derogacin de leyes ordinarias requiere solo la mayora simple.
Respecto a la jerarqua de leyes hay dos tesis.

La primera dice que la ley orgnica es jerrquicamente superior, situndose entre la constitucin y la ley.
La segunda dice que puesto que son emitidas por los mismos rganos aunque su proceso de elaboracin sea distinto, no cabe acudir al principio de
jerarqua. sta segunda es la que debe prevalecer. La constitucin opta por la separacin de mbitos competenciales.
En principio de competencia ser el determinante en las relaciones ley orgnica-ley ordinaria, eventualmente en caso de conflicto puede recurrirse
al principio de jerarqua (postura del TC).

LEY ESTATAL VS LEY AUTONOMICA

Ley estatal La que emana de las cortes generales.


Ley autonmica Derivadas de la organizacin territorial establecida en la constitucin.
El Estatuto de autonoma es la norma que fija la estructura organizativo bsica de la Comunidad Autnoma correspondiente y
que establece las reglas fundamentales a las que habrn de atenerse los rganos de la misma para realizar su actividad
Ley Autonmica: La que emana de las asambleas legislativas de las Comunidades Autnomas. Solo sobre las materias sobre las
que tiene competencia. En materias de competencia compartida, en caso de que haya conflicto, prevalece la ley estatal.

NORMAS CON RANGO DE LEY


Bajo ciertas circunstancias, el gobierno puede dictar actos con fuerza de ley, que gozan de de la misma fuerza y jerarqua que las normas emanadas
del poder legislativo DECRETO LEY o DERECHO LEGISLATIVO.

Decreto Las Cortes delegan en el Gobierno la potestad de dictar normas con rango de ley sobre materias para las que no se exige ley
legislativo orgnica.(art 82.1 CE). Se regula en los arts.82-85 CE:
1.- es necesario que las cortes habiliten al gobierno
2.- la delegacin se realizar mediante ley de bases cuando su objeto sea la formacin de un texto articulado o bien ley ordinaria
cuando se trate de la refundicion de varios textos legales preexistentes.
3.- La delegacin deber otorgarse de forma expresa, para materia concreta y con fijacin de plazo para su ejercicio.
Decreto ley En caso de urgente y extraordinaria necesidad, el gobierno podr dictar disposiciones legislativas provisionales que no podrn
afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del estado o a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados
en el ttulo I, ni al rgimen de las comunidades autnomas ni al derecho electoral general (art 86.1CE).
En este caso el gobierno no recibe delegacin alguna del legislativo, sino que ejerce un poder propio, sometido a ciertos lmites:
1.- Necesidad extraordinaria y urgente.
2.- Carcter provisional de la norma.
La constitucin (art. 86.2) exige que, una vez promulgado, sea sometido inmediatamente a votacin por el Congreso de los
Diputados. El congreso en un plazo de 30 das debe convalidarlo, derogarlo o acordar su tramitacin como ley ordinaria urgente.

REGLAMENTO

Reglamento Acto normativo del gobierno (como lo es la ley del parlamento) que sirve para ejecutar, desarrollar o complementar leyes
preexistentes. El gobierno debe acatar la voluntad expresada en el parlamento, por lo que un reglamento no podr nunca
vulnerar el contenido de una ley. En el mismo sentido, no podr regular materias sometidas a Reserva de Ley si no existe
autorizacin expresa para ello. Si el reglamento incumple estos extremos es nulo, articulndose a favor del particular afectado
distintos medios de defensa.
Jerarqua de los Dentro de los reglamentos existe una jerarqua determinada por la autoridad de la que proceden:
reglamentos Decretos: procedentes del Consejo de Ministros.
rdenes Ministeriales: dictadas por comisiones delegadas del gobierno o por cada ministro en el mbito de su departamento.
Otras Disposiciones: Disposiciones de rganos inferiores como resoluciones, circulares, instrucciones

3.- LOS TRATADOS INTERNACIONALES

Tratados Los tratados internacionales, vlidamente celebrados, una vez publicados oficialmente en Espaa, forman parte del
internacionales ordenamiento jurdico Espaol (art. 96.1 CE coherente con art. 1.5 del Cdigo Civil). Es decir, son en s mismos fuentes del
Derecho Espaol sin necesidad de que se dicten normas jurdicas estatales que obliguen a su cumplimiento por los rganos de
poder del estado.
Posicin La posicin jerrquica de los tratados internacionales es siempre subordinada respecto a la Constitucin. Segn el art.95.1 CE si
jerrquica un Tratado Internacional contiene estipulaciones contrarias a la Constitucin exigir la previa revisin constitucional, de lo que se
induce que si la revisin no se produce no podr celebrarse un tratado contrario a la Constitucin. Es mas, la Constitucin prev
un control previo de constitucionalidad de los Tratados (art 95.2 CE y 78 LOTC) y un control posterior de constitucionalidad de los
tratados equiparados en este sentido a la ley (art 27.2 LOTC).
Relacin entre Los tratados solo pueden contradecir preceptos vigentes cuando han sido aprobados con intervencin del poder legislativo (arts.
Tratados int. Y 93 y 94.1 CE).
Ley preexistente
Relacin entre El tratado no puede ser modificado por una ley posterior, pero la ley contraria a un Tratado en vigor tampoco es nula, solo que el
Tratados int. Y tratado prevalece sobre ella.
Ley posterior
Tratados Los Tratados que hayan sido aprobados con intervencin del poder legislativo podrn versar sobre cualquier materia, se imponen
aprobados con siempre a las leyes y pueden ser considerados como un escaln supralegal e infraconstitucional.
intervencin del Cuando el Tratado ha sido aprobado por Ley orgnica o con autorizacin de las Cortes, se equipara a una Ley, y tiene los mismos
poder efectos que sta.
legislativo
Tratados No se considera escaln si ha sido aprobado nicamente por el Gobierno.
aprobados
nicamente por Cuando el Tratado ha sido solo aprobado por el Gobierno queda subordinado a la ley, y ser nulo si lo contradice.
el Gobierno
Lo que haya sido objeto de un tratado no queda sustrado a la competencia del legislador, por lo que no puede ser entendida la inderogabilidad de
los Tratados a partir del principio de competencia.
Segn el art. 96.1 CE Las disposiciones de los Tratados solo podrn ser derogadas, modificadas o suspendidas en la forma prevista en los propios
Tratados o de acuerdo con las normas generales del derecho internacional, utilizando el mismo procedimiento previsto para su aprobacin (art 96.2
CE).

Esta combinacin de criterios da lugar a una relacin sui generis: para contraer obligaciones internacionales contrarias a la constitucin o a la ley se
exige la reforma de la Constitucin (art 95 CE) o la autorizacin del legislador (art 94.1 CE), sin cuyos requisitos slo cabe obligarse en la medida de
que no se vulnere con ello la legalidad (ar. 94.2 CE).

Construida la obligacin no cabe que sea alterada por ningn rgano del Estado, ni siquiera por el legislador, porque ello supondra la negacin del
principio pacta sunt servanda por lo que el Tratado se aplicar por encima de la Ley.

4.- EL DERECHO DERIVADO DE LA UNIN EUROPEA

Derecho Artculo 93 CE abre la puerta a la integracin de Espaa en la CEE.


comunitario y Leyes orgnicas de 2 de Agosto de 1985 (10/85) y 16 de Noviembre de 1986 (4/86) permitieron la ratificacin y adhesin a los
tratados Tratados Constitutivos de las Comunidades Europeas y del Acta nica Europea, y mas recientemente del tratado de la Unin
constitutivos Europea.
Carcter La Comunidad Europea crea un ordenamiento jurdico obligatorio dentro de su mbito competencial, que se impone a los
vinculante del Estados miembros (ppio de primaca) y que debe estar coordinado con los ordenamientos internos de cada Estado
derecho
comunitario
Segn el art. 93 CE las competencias se reparten segn el ppio de atribucin entre el Estado espaol y la Unin Europea. De acuerdo con el cual la
Unin Europea ejerce exclusivamente competencias cedidas por el Estado.
Los objetivos principales de la UE son de naturaleza econmica, pero el proceso esta abierto a cambios que permitirn su ampliacin a aspectos
polticos, por lo que las competencias continuarn amplindose.
Derecho El Derecho comunitario se suele dividir en derecho originario (primario) y derecho derivado (secundario):
originario VS Derecho Originario: El que se contiene en los Tratados Constitutivos (CECA, CEE, EURATOM) y sucesivas modificaciones
Derecho (Maastricht, msterdam, Niza). En ellos se disea la composicin y funcionamiento de las instituciones de la Unin Europea, los
derivado principios y libertades bsicos del mercado interior y que cada vez avanza con ms fuerza hacia una unin poltica.
Derecho Derivado: Proviene de las instituciones de la Unin Europea. Se forma por una variedad de fuentes entre las que
destacan por su carcter general y vinculante los reglamentos y las directivas, otras normas comunitarias de importancia menor
son decisiones, recomendaciones o dictmenes.

Reglamento Norma general vinculante para los Estado miembros y directamente aplicable en estos Estados sin que ellos
tengan que realizar ningn tipo de adaptacin a su Derecho interno.
Los Estados miembros no pueden ni formular reservas respecto de su aplicacin, ni desistir unilateralmente de
aplicarlos.
Su entrada en vigor determina la inaplicacin del Derecho interno contrario a su contenido, pues el reglamento
goza de primaca en los mbitos competenciales de la Comunidad.
Directiva Norma general vinculante para los Estado miembros que concede un plaza de incorporacin a los Estados
miembros, por lo que son stos los que en el plazo de incorporacin de la Directiva a Derecho interno deben
realizar las modificaciones pertinentes en su ordenamiento para incorporar los preceptos e indicaciones de la
Directiva. Este es el Principio de autonoma institucional, ya que es el Estado miembro quien segn sus normas
internas determina quin debe cumplir una obligacin comunitaria y a travs de que medios.

Problema de eficacia: La incorporacin al Derecho depende de los Estados miembros, los cuales se pueden
retrasar, puede que no incorporen o incorporen en sentido contrario algunos de los preceptos de la Directiva.

Responsabilidad del Estado: Una vez transcurrido el plazo de incorporacin de la Directiva al Derecho interno sin
que se haya producido tal incorporacin. Casos:
1.- Existe en el Derecho interno alguna disposicin legal anterior o posterior sobre la materia regulada en la
Directiva. En este caso el rgano jurisdiccional que deba interpretarla esta obligado a hacer todo lo posible por
alcanzar el resultado previsto en la Directiva. (principio de interpretacin conforme a la Directiva).
2.- No existe disposicin legal alguna sobre la materia, de forma que no puede alcanzarse el objetivo fijado en la
directiva mediante la interpretacin. Se puede exigir a los estados miembros la obligacin de reparar los daos
causados a los particulares por no haber adaptado su Derecho interno a lo dispuesto en una Directiva siempre
que concurran 3 requisitos:
1.- El objetivo de la directiva sea atribuir derechos a los particulares.
2.- Que el contenido de los derechos pueda determinarse basndose en las disposiciones de la Directiva.
3.- Que exista relacin de causalidad entre el incumplimiento de la obligacin del Estado y el dao sufrido.
II- LAS DEMAS FUENTES DEL DERECHO

1.- LA COSTUMBRE

La costumbre Norma creada por la propia comunidad mediante la reiteracin de comportamientos que se consideran socialmente de
necesaria observancia.
Se trata de una norma jurdica cuya violacin acarrea responsabilidad jurdica.
Mientras que la ley se fija necesariamente por escrito, no ocurre as con la costumbre. Las normas consuetudinarias se han
recopilado en ocasiones por escrito, pero lo habitual es que se den a conocer mediante su uso reiterado. En el mismo sentido,
dejan de estar vigentes por desuso.
Requisitos Se requieren dos requisitos para poder hablar de costumbre:
1.- Un elemento material: observancia reiterada de un comportamiento.
2.- Un elemento espiritual: conviccin social de su carcter obligatorio (opinio iuris)
Clases Las clases de costumbres son:
1.- Costumbre Contra legem, o contraria a lo preceptuado legalmente, que se encuentra prohibida por el artculo 1 del Cdigo
Civil.
2.- Secundum legem, o conforme con lo dispuesto por la ley. Esa costumbre interpreta lo establecido por la ley. No se encuentra
expresamente prohibida por el ordenamiento jurdico, pero tampoco es vinculante para el juzgador.
3.- Praeter legem, que contempla situaciones no reguladas legalmente, y se encuentra admitida por el art. 1.3 del Cdigo Civil.
La costumbre es una fuente de carcter subsidiario, de modo que slo regir en defecto de la ley aplicable.
La costumbre queda excluida del principio iura novit curia, de modo que un tribunal no tiene el deber de conocerla, sino que ser el litigante que
la invoque quien deber probar su existencia, contenido y alcance.

2.- LOS USOS NORMATIVOS

Usos normativos los usos jurdicos que no sean meramente interpretativos de una declaracin de voluntad tendrn la consideracin de
costumbre art 1.3 CC.
Algunos autores distinguen entre distintos tipos de usos interpretativo y normativo, para otros son diferentes funciones de los
mismos sin distinguirlos en tipos.
Uso interpretativo: viene admitida a tenor del art 1287 CC el uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para interpretar
ambigedades de los contratos tiene por tanto una funcin supletoria, si las partes no lo han previsto los usos integran o
completan el contrato.
Uso normativo: se contempla en el art 1258 CC: los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no solo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que, segn su naturaleza,
sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley. El uso aqu es una regla o pauta del comportamiento negocial, obligatorio para
los contratantes, que se superpone al contenido pactado.
3.- LOS PRICIPIOS GENERALES DEL DERECHO: CONCEPTO Y FUNCIONES

Concepto Los principios generales del derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carcter informador del
ordenamiento jurdico.

Muchos de ellos se encuentran recogidos en textos legales como: el ppio de igualdad (art 14 CE), ppio de jerarqua normativa (art
9.3 CE), ppio iura novit curia (art 1.7 CC)

Tesis sobre la Hay 2 tesis sobre la naturaleza de los principios generales del derecho:
naturaleza de 1.- La concepcin iusnaturalista: se trata de normas jurdicas universales, situadas ms all del derecho positivo.
estos principios 2.- La concepcin iuspositivista: tales principios son las directrices o tendencias que sirven de fundamento al derecho de cada
nacin.
Funciones Los principios generales del derecho cumplen 3 funciones:
1.- Constituyen el fundamento de todo ordenamiento jurdico.
2- Orientan la funcin interpretativa.
3.- Son autentica fuente del derecho en ausencia de norma legal o consuetudinaria.

4.- LOS CONVENIOS COLECTIVOS

Art 37.1 CE: la ley garantizar el derecho a la negociacin colectiva entre los representantes de los trabajadores y los empresarios, as como la fuerza
vinculante de los convenios

La particularidad de las fuentes del derecho del trabajo radica en que entre ellas puede figurar la autonoma colectiva o poder conjunto de decisin
de los representantes de los trabajadores y empresarios.

A la autonoma colectiva se le reconoce poder normativo en el ordenamiento estatal para la determinacin de las condiciones de trabajo y empleo.
Este poder normativo se ejercita a travs de la negociacin colectiva y su resultado es el Convenio Colectivo.

Negociacin colectiva: proceso formalizado de dilogo entre los representantes de los trabajadores y los empresarios encaminado a la consecucin de
un convenio colectivo regulador de las relaciones entre ambos, as como de las condiciones a que han de ajustarse los contratos de trabajo en un
mbito determinado.

Convenio colectivo: regla o conjunto de reglas vinculantes, externas al contrato de trabajo. El convenio colectivo suele hacerse para una actividad,
aunque puede tener un mbito colectivo o interprofesional. El convenio puede abordar el proceso mismo de negociacin de futuros convenios y la
estructura de negociacin, puntualizando quien negocia, que se negocia y el nivel en el que se negocia.
Se clasifican en:

Convenios de eficacia general: Extiende sus efectos sobre la totalidad de los trabajadores y empresarios incluidos en su mbito funcional y territorial
de aplicacin, sin distinguir entre afiliados o no afiliados.

Convenios de eficacia limitada: Limita su radio de accin solo a aquellos empresarios o trabajadores representados por los sujetos negociadores.

La legislacin espaola ha optado por conceder eficacia general a los convenios colectivos negociados y concluidos de acuerdo con las reglas
establecidas en el Estatuto de los Trabajadores.

Por esa razn a los convenios estatutarios se llaman tambin de eficacia general. El procedimiento utilizado por la ley espaola para otorgar la eficacia
general acta en los estados previos de la negociacin a travs de una estricta seleccin de los sujetos legitimados para negociar, de la exigencia de
representaciones de mayora absoluta en la comisin negociador, y de una serie de requisitos para la adopcin de acuerdos en el seno de la comisin
negociadora.

La eficacia general ofrece ventajas:

_A los trabajadores no afiliados: mismas condiciones que a los afiliados.


_A los trabajadores afiliados: evitan la presin individual sobre salario y empleo de trabajadores no afiliados.
_Empresario: evitan competencia desleal, ya que todos se rigen por el convenio, consiguen uniformidad normativa del personal al aplicar el
mismo convenio a afiliados y no afiliados, evitan as una doble contabilidad y conflictos entre los trabajadores.

Convenio extraestatutarios: A falta de una indicacin legal en sentido contrario, el convenio colectivo limita sus efectos a quienes estn representados
por las partes negociadoras por vnculos de afiliacin o de apoderamiento expreso.
A veces es consecuencia de la frustracin de un convenio estatutario, en tales casos el convenio de eficacia limitada mantiene su inicial
vocacin de generalidad, dejando abierta la posibilidad de adhesin individual de empresarios o trabajadores no afectados.
El rgimen jurdico del convenio extraestatutarios ser determinado por la voluntad de las partes negociadoras, que gozan de gran autonoma
en cuanto a la fijacin de las unidades de contratacin, contenido negocial, duracin, legitimacin para negociar y procedimiento negociador.

III- LAS REGLAS CREADAS POR LOS PARTICULARES

Autonoma de La autonoma privada es el poder de la persona para reglamentar y ordenar las relaciones jurdicas en las que es o ha de ser parte
la voluntad (art 1091 CC las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes).

No fuente No cabe reconocer a la autonoma privada como fuente de normas jurdicas.


Hecho jurdico Hecho jurdico: Suceso al cual el derecho liga determinados efectos, al margen de la voluntad individual.
Acto jurdico Acto jurdico: Comportamiento voluntario dotado de transcendencia jurdica.
Negocio Negocio jurdico: es el acto a travs del cual las partes persiguen un fin digno de tutela jurdica.
jurdico El negocio jurdico crea normas, pero normas nicamente vinculantes para sus autores y respecto de ese negocio concreto.
El negocio jurdico constituye la expresin mxima de la autonoma privada.

IV- LA JURISPRUDENCIA COMO PRETENDIDA FUENTE DEL DERECHO

Jurisprudencia Doctrina que establecen los jueces y tribunales al interpretar y aplicar las normas jurdicas. En sentido estricto slo las del Tribunal
Supremo.
Segn el art 1 apartado 6 del Cdigo Civil la jurisprudencia complementar el Ordenamiento Jurdico con la doctrina que , de
modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre, y los principios generales del derecho
El Tribunal Supremo tiene encomendada, a travs del recurso de casacin, la tarea de asegurar una interpretacin uniforme y
correcta de las normas jurdicas.
La jurisprudencia no es fuente del ordenamiento jurdico, ya que en el sistema constitucional de divisin de poderes el poder
judicial no crea normas. Su funcin es interpretar y aplicar las fuentes del derecho, es decir, la ley, la costumbre y los principios
generales del derecho, por lo que desempea un papel como complemento del mismo.
La jurisprudencia sin ser fuente formal del derecho posee cierta trascendencia normativa
Requisitos de la Los requisitos que debe cumplir la jurisprudencia:
jurisprudencia 1.- Que proceda del Tribunal Supremo de la sala dedicada a la que se refiere el criterio jurisprudencial.
2.- Que el criterio pertenezca al razonamiento principal de una sentencia ratio decidendi y no se trate de afirmaciones
incidentales y colaterales obiter dicta.
3.- Que el criterio sea estable. La estabilidad exige al menos dos sentencias basadas en el mismo criterio.
4.- Que exista sustancial identidad entre los casos concretos decididos por las sentencias y aquel otro al que se quiere aplicar la
doctrina jurisprudencial.
Funciones de la 1.- Funcin de interpretacin de las normas, estableciendo el alcance o la significacin de las expresiones ambiguas o oscuras.
jurisprudencia 2.- Funcin integradora de las normas, cuando se introducen variantes que son exigidas por su coherencia sistemtica dentro del
ordenamiento.
3.- Funcin de consagracin de los principios generales del derecho, extrayndolos del ordenamiento y aplicndolos en los casos
que procedan con arreglo al sistema de fuentes.
Vivimos un momento jurisprudencial del derecho por varios factores:
1.- El desprestigio de las leyes, cada vez ms extensas y de vigencia ms breve.
2.- La doctrina mantiene en multitud de cuestiones criterios contrapuestos.
3.- La conviccin de que lo verdaderamente importante no es la declaracin abstracta de la ley sino su aplicacin efectiva en los tribunales.
LECCIN 3 -LA RELACIN JURDICA. EL DERECHO SUBJETIVO. EL DEBER JURDICO
(Tema 5 libro de texto)
I. LA RELACIN JURDICA
1. Concepto
Relaciones sociales: El derecho encuentra su razn de ser en la existencia de multitud de relaciones interpersonales que necesitan ser reguladas
(entre marido y mujer, trabajador y patrn, etc).
Relacin jurdica: no es ms que una de esas relaciones sociales contemplada por el ordenamiento jurdico, es decir, regulada por el derecho. Es
importante fijarnos en la relacin jurdica tal y como aparece descrita por la norma. Relaciones que pueden parecer unitarias desde el punto de vista
sociolgico, pueden constituir relaciones diversas en el plano jurdico.
2. Contenido
El fin perseguido por el ordenamiento al regular determinadas relaciones es la consecucin de ciertos objetivos econmicos o sociales. Por ello se
sita a los sujetos de la relacin en dos posiciones:
Derecho subjetivo: Una posicin activa, en la que un sujeto est en una situacin de poder hacia el otro, lo que se plasmar en la concesin de un
derecho subjetivo.
Deber: Una situacin pasiva o situacin de deber, donde el otro sujeto est subordinado al primero.

II. EL DERECHOSUBJETIVO
1. Concepto
Proteccin de intereses humanos: El ordenamiento jurdico aspira a proteger determinados intereses del hombre, y las personas necesitan saber que
ciertos aspectos de su vida van a estar protegidos por el Estado. En el plano econmico es necesario proteger el inters en disponer de una serie de
bienes o propiedades que una vez adquiridos, quedarn bajo el control de su titular sin intromisin de terceras personas. En la celebracin de un
contrato debe ser garantizado el cumplimiento del mismo.
Tcnicas de proteccin de intereses humanos: En primer lugar el ordenamiento jurdico selecciona los intereses a proteger, los cuales evolucionan a
lo largo de la historia (p.e. el derecho a la intimidad es ms importante ahora que en pocas pasadas). En segundo lugar, el derecho elabora
diferentes tcnicas de proteccin de esos intereses (p.e la criminalizacin del asesinato, robo, etc).
Concesin de derechos subjetivos a los titulares de intereses: El derecho subjetivo es una cierta dosis de poder que el ordenamiento pone a
disposicin de las personas que decide proteger (p.e. el derecho de propiedad concede el poder jurdico de controlar y disfrutar los bienes
lcitamente adquiridos por una persona, con el que podr impedir que 3 personas utilicen su propiedad, y que tambin podr utilizarlos como
mejor le convengan). El titular de un derecho subjetivo tiene el poder para realizar una serie de conductas encaminadas a satisfacer aqul inters
que el derecho quiere proteger, y si no se satisfacen, el titular del derecho podr acudir ante un juez solicitando la proteccin del mismo.
En conclusin, tener derecho a algo significa poder exigir a otras personas una determinada conducta de tal forma que el Estado proteger y
apoyar los derechos de cada persona, para que puedan ver satisfechos los distintos intereses protegidos.
2. La estructura del derecho subjetivo: sujetos, objetos y contenido.
Titular del derecho subjetivo: Se puede distinguir una estructura comn compuesta por sujetos, objetos y contenido del derecho subjetivo. Las
personas, fsicas o jurdicas, son titulares del inters que se pretende proteger con el derecho. Todas las personas fsicas son idneas para ser titulares
de derechos subjetivos. A algunas organizaciones se les reconoce la personalidad para dotarlas de la aptitud para la titularidad de derechos.
Cotitularidad: Un mismo derecho subjetivo puede pertenecer a la vez a varios sujetos (p.e. una pareja que adquiere una vivienda, o dos herederos
cotitulares de un crdito a cobrar). Los problemas se presentan cuando hay que decidir quin de los cotitulares ha de ejercer el derecho.
Transmisin de derechos subjetivos: Puede suceder que el sujeto de un derecho subjetivo sea sustituido por otro, bien por cesin voluntaria o por ley
(p.e. transmisin del derecho de propiedad al vender una casa o de transmisin de un acreedor a un tercero del derecho sobre un deudor). Cuando
el propietario o acreedor fallecen, sus derechos se transmiten a sus herederos por ley aunque estos no hayan manifestado voluntad al respecto.
Objeto del derecho subjetivo: Es aquello sobre lo que recae el poder en que el derecho consiste (p.e. el derecho puede recaer sobre una cosa,
propiedad de un inmueble, o sobre la conducta de otra persona, derecho a que el deudor pague su deuda).
Contenido del derecho subjetivo: est constituido por todo aquello que el titular puede hacer en ejercicio del mismo (p.e. el acreedor puede
demandar al deudor para hacer que pague una deuda embargando sus bienes o haciendo ceder la deuda a un tercero, pero no puede lesionarle o
secuestrarle para hacer que pague).
Lmites del derecho subjetivo: Es importante conocer el contenido de cada derecho para saber hasta dnde llegan sus lmites, y qu es lo que un
titular de un derecho puede hacer en uso del mismo y qu otros actos estn excluidos del derecho.

3. Tipos de derechos subjetivos


Podemos diferenciar tres grupos de derechos subjetivos:
A) Derechos de personalidad: son inherentes a la persona por el hecho de ser persona (p.e. el derecho a la vida, la integridad fsica, la
intimidad, etc).
B) Derechos de familia: derechos que ostenta un individuo en su faceta de miembro de una comunidad familiar (p.e. derecho recproco de
los cnyuges a la fidelidad, respeto y ayuda, derecho del hijo menor al cuidado y atencin de sus padres)
C) Derechos de patrimoniales o econmicos: tratan de satisfacer las necesidades econmicas de las personas. Se pueden distinguir derechos
de posesin exclusiva de bienes (vivienda, coche, ), o de control y decisin sobre esos bienes. Tambin se puede distinguir el derecho de
cooperar entre personas para satisfacer necesidades y obtener un mayor rendimiento econmico.
Existen dos tipos de derechos subjetivos patrimoniales: derechos reales y derechos de crdito.
Derechos reales: conceden a su titular un poder directo e inmediato sobre determinada cosa. El derecho de propiedad, derecho real por
antonomasia, concede al propietario una serie de facultades directamente sobre la posesin sin que influyan terceras personas. El derecho de
hipoteca es un derecho real de garanta donde el deudor constituye sobre un inmueble de su propiedad una hipoteca a favor del acreedor. Si la
deuda garantizada no se paga, el acreedor podr subastar el inmueble y hacerse pago con el precio.
Derechos de crdito: tambin llamados derechos personales u obligacionales, donde el titular de un derecho puede exigir a otra persona la
realizacin de determinada conducta. Por ejemplo, el derecho que tiene el prestamista frente al prestatario (y slo frente al prestatario) para que este
restituya la suma o bien prestado con sus intereses. Si el prestatario es insolvente por haber vendido el bien, el prestamista no puede reclamar a la
persona adquiriente del bien.
Distincin entre derecho real y derecho de crdito: En general, son derechos de crdito los nacidos de un contrato, donde los contratantes quedan
vinculados entre s a realizar determinadas prestaciones. Por ejemplo, si un comprador contrata la compra un coche a un vendedor, pero este vende
el vehculo a un tercero antes de entregrselo al comprador, el comprador puede reclamar el vehculo al vendedor, pero no a la tercera persona. Si el
comprador hubiera llegado a adquirir la propiedad, ste tendra un derecho real a ejercitar directamente sobre el bien, reclamndoselo al vendedor o
a la tercera persona. En conclusin, el derecho de crdito slo puede ejercerse frente a quin resulte obligado por el mismo, que siempre ser
alguien determinado. Por el contrario, el derecho real se puede ejercitar frente a todos.
Los derechos reales protegen el mbito de poder que las personas necesitan sobre las cosas, y los derechos de crdito tratan de satisfacer las
necesidades de cooperacin posibilitando que las personas puedan exigirse vlidamente determinadas prestaciones.

4. El ejercicio de los derechos


Ejercicio de derechos: problemas que pueden surgir cuando el titular de un derecho subjetivo lo pone en prctica.
Accin jurdica: La accin es un ejercicio judicial de derecho subjetivo. Cuando el titular del derecho lo ve lesionado, debe solicitar proteccin al juez
(p.e. cuando el dueo de una finca ve que su vecino ocupa terreno suyo, o cuando una empresa ve que otra hace publicidad negativa de sta).
Legitimacin: El derecho deber ser ejercitado por el titular del mismo (o persona autorizada) para que el acto de ejercicio sea vlido. A la
correspondencia entre la titularidad del derecho y los actos de ejercicio del mismo se le llama legitimacin.
Abuso de derecho: El titular de un derecho puede ejercitarlo causando daos a terceros.
Presupuestos del abuso de derecho: El ejercicio de derecho nunca puede servir de pretexto para un fin ilcito y debe realizarse de forma considerada
socialmente como normal.
Efectos de abuso de derecho: El Cdigo Civil (art. .7.2) prohbe el abuso de derecho y menciona que las consecuencias del mismo darn lugar a una
indemnizacin y a la adopcin de medidas judiciales o administrativas que impidan la persistencia en el abuso.
Buena fe: El Cdigo Civil (art. .7.1) dispone que los derechos debern ejercitarse conforme a la buena fe. La buena fe hace referencia a un
conjunto de valore ticos que se consideran dominantes en una sociedad.
- Prohibicin de ir contra los propios actos : por ejemplo cuando un arrendador pretende desahuciar a un inquilino que se retrasa en el
pago, cuando l mismo haba tolerado reiteradamente el retraso.
- Abuso de las consecuencias de los negocios jurdicos: por ejemplo, alguien acta de mala fe cuando cumple lo establecido en un
testamento que necesita ser reescrito por defectos de forma antes de volver a redactarlo.

5. Adquisicin y extincin de los derechos


Adquisicin de derechos: La adquisicin de un derecho subjetivo depender del cumplimiento de los presupuestos de hecho que la ley seale como
necesarios para su adquisicin (p.e. nacimiento de una persona para adquirir el derecho de personalidad, o celebracin de un matrimonio para que
surjan derechos entre los cnyuges).
Extincin de derechos: Sucede lo mismo que con la adquisicin de derechos (p.e. algunos derechos se extinguirn con la muerte su titular)

6. La renuncia de derechos
Renuncia de derechos: Declaracin de voluntad del titular del derecho por la que expresa su deseo de abandonarlo o extinguirlo. Deben hacerse dos
precisiones:
- Derechos irrenunciables: por ejemplo el derecho de personalidad o derechos de los trabajadores en la relacin laboral. El poder de una de
las partes puede imponer a la otra la renuncia de sus derechos, por lo que se prohbe la renuncia como proteccin de la parte dbil.
- Renuncia de derechos en perjuicio de terceros: No cabe la renuncia en perjuicio de terceros (p.e. si una acreedor renuncia a un derecho
frente a un deudor, esta renuncia no tendra efecto si se perjudicase a terceros)

7. Prescripcin y caducidad
Prescripcin: Causa de extincin de derechos por el transcurso del tiempo sin que los mismos se hayan ejercitado.
a) Funcin: Seguridad en el trfico: Los derechos subjetivos que existen se tienen que ejercitar en un plazo razonable. Una vez transcurrido el
plazo de prescripcin, se presume que el titular los ha abandonado.
b) Cmputo del plazo de prescripcin: El plazo empieza a correr desde que el derecho puede ejercitarse.
Interrupcin del plazo de preinscripcin: La prescripcin se interrumpir por cualquier reclamacin judicial o extrajudicial del titular, y tambin por
un acto de reconocimiento del sujeto pasivo del derecho. El plazo vuelve a contarse desde su inicio.
c) Excepcin de prescripcin: La prescripcin slo tendr eficacia extintiva si es invocada en su defensa por el sujeto pasivo del derecho. Es
un medio de defensa del sujeto que soporta el ejercicio del derecho. La prescripcin no podr ser tenida en cuenta por un juez si el
demandado en juicio no la invoca en su defensa.
d) Plazos de prescripcin: Son variados y estn contemplados en la ley para cada tipo de derechos.
Caducidad: Causa de extincin por el paso del tiempo. No puede interrumpirse y nicamente puede suspenderse cuando el derecho se ejercita ante
los tribunales.
Funcionamiento de la caducidad: La caducidad produce siempre la extincin de un derecho. El derecho sometido a caducidad es un derecho a
trmino.

III. EL DEBER JURDICO


Deber como contrapartida de una obligacin: la existencia de derechos subjetivos implica la correspondiente existencia de deberes. Una veces sern
deberes genricos (respeto a la vida, a las cosas ajenas), y otras sern de realizar o no realizar una conducta.
Deber jurdico: refleja el lado pasivo de la relacin jurdica. Y aparece en el ordenamiento impuesto a los sujetos.
Cargas. Carga de la prueba: es un deber que no tiene correlativo derecho de otra persona, pero que se ha de cumplir si se desea obtener un
resultado favorable. La carga de la prueba dice que el litigante ha de acreditar en juicio los hechos que alega si quiere que el juez los evale.
LECCIN 4 LA OBLIGACIN (Tema 6 del libro)

I. Conc epto y estructura.

En la terminologa jurdica se habla de obligaciones en dos sentidos:

a) En sentido estricto en el que se identifica obligacin con el deber jurdico propio del deudor, que ha de cumplir para satisfacer el
derecho de crdito del acreedor

b) En la completa relacin jurdica formada por acreedor y deudor.

En este tema nos vamos a dedicar al estudio de la segunda de las acepciones a la que tambin se llama relacin obligatoria.

Los elementos fundamentales de la obligacin son:

a) El derecho de crdito del acreedor.

b) El deber jurdico del deudor.

c) La responsabilidad del deudor. Esta responsabilidad consiste en la sujecin de todo el patrimonio del deudor al poder del
acreedor, de forma que este ltimo puede dirigirse contra todo l en caso de incumplimiento por parte del deudor.

En la obligacin el deudor se encuentra comprometido frente al acreedor a realizar determinada conducta, respondiendo con todo su
patrimonio en caso de no cumplirla.

II. Fuentes de Obligacio nes.

Las fuentes de obligaciones son:

a) Los contratos

b) Los actos ilcitos causantes de un dao

c) Otros hechos a los que la ley considera fuente de obligaciones como puede ser en el derecho privado la obligacin alimentaria, o
en el derecho pblico la ley hace surgir de determinado hecho la obligacin de pagar un impuesto del que el acreedor es el
estado. Otros casos son el IRPF o el IVA.
III. Sujetos de la o bligacin.

Los sujeto de la obligacin, o como ya dijimos de la relacin obligatoria son:

a) El acreedor.

b) El deudor.

Cualquiera de estos sujetos pueden ser uno o varios pudiendo estar regulada por los siguientes regmenes:

a) Solidaridad.

i. Se habla de solidaridad de acreedores o solidaridad activa cuando cada uno de ellos puede exigir al deudor el
cumplimiento de la prestacin ntegra.

ii. Se dice que existe solidaridad pasiva o de deudores cuando el acreedor pueda reclamar a cualquiera de ellos la totalidad
de la prestacin, por lo que la insolvencia de uno de los deudores la sufre el resto de solidarios.

b) Mancomunidad. Cada acreedor, si estn mancomunados, slo podr reclamar su parte del crdito, y a cada deudor slo se podr
exigir su cuota correspondiente, por lo que la insolvencia de uno de los deudores la sufre el acreedor. En caso de un rgimen de
mancomunidad y un objeto de la obligacin indivisible todos los acreedores mancomunados debern actuar conjuntamente,
exigiendo todos ellos el cumplimiento de la obligacin a todos los deudores mancomunados conjuntamente. En cualquier caso
las partes puede pactar la mancomunidad indivisible, pese a ser divisible el objeto de la obligacin.

La regla fundamental que es aplicable en una situacin de pluralidad de sujetos es la voluntad de las partes, si la obligacin nace de un
contrato. A falta de una indicacin expresa de la voluntad la regla general es que se tome como rgimen el de mancomunidad, excluyndose la
solidaridad sino se hubiera pactado.

IV. O bjeto de la obligacin.

El objeto de la obligacin lo constituye la prestacin a que el deudor esta comprometido. Genricamente, se dice que el objeto de la
obligacin puede consistir en un dar, hacer o no hacer alguna cosa.

El objeto de una obligacin debe ser:

a) Posible. No pueden existir obligaciones con objetos imposibles, pues nadie puede obligarse a ello, en el momento de constituirse
la obligacin.
b) Licito. No pueden existir obligaciones con objetos ilcitos.

c) Determinado. El objeto de la obligacin debe hallarse determinado, pues el deudor debe conocer a que se obliga. Para esta
determinacin es suficiente que el deudor conozca los criterios que servirn para determinar su prestacin.

Se puede distinguir entre prestacin inmediata y mediata:

a) La prestacin inmediata es la conducta que el acreedor puede exigir al deudor (de dar, hacer o no hacer).

b) La prestacin mediata son las concretas sosas (bienes o dinero) o servicios que se deben las partes.

V . Cl ases de o bligaciones.

1 .Obligacin de dar, h ac er o no hac er.

La obligacin de dar consiste en entregar cosas concretas, ya sean cosas especficas o genricas.

Si la obligacin consiste en entregar una cosa concreta o especfica, el deudor slo cumple si entrega la cosa concreta a la que se obligo,
con sus frutos e intereses (generados desde el nacimiento de la obligacin) y sus accesorios. En caso de incumplimiento por parte del deudor el
acreedor slo le puede exigir la entrega del bien concreto o su equivalente.

Si la obligacin consiste en entregar una cosa genrica se rige por el principio genus nunquam perit por lo que el deudor no puede
liberarse por la prdida o destruccin del genero, salvo pacto, mientras siga existiendo la posibilidad de entregar la cosa genrica a la que se
obligo.

Dentro de las obligaciones de hacer debemos distinguir entre:

a) Obligaciones de medios. En estas el deudor se haya obligado a desarrollar determinada actividad a favor del acreedor,
encaminado a obtener un resultado provechoso para ste, pero sin que el resultado sea un factor determinante del deber del
deudor

b) Obligaciones de resultado. En estas el deudor debe alcanzar determinado resultado pactado, y slo quedar cumplida la
obligacin cuando el mismo se entregue al acreedor.

La obligacin de hacer puede ser personalsima cuando slo puede ser cumplida por la persona del deudor o no personalsima, cuando
puede ser cumplida por un tercero. En caso de incumplimiento de una obligacin de hacer no personalsima, esta puede ser ejecutada por un
tercero a costa del deudor.
Igualmente se puede imponer obligacin de no hacer. En caso de trasgresin del non facere surge la obligacin de deshacer lo
malhecho.

2 .Obligaciones a p lazo.

En ellas se prev que el deber del deudor no ser exigible hasta que transcurra determinado periodo de tiempo. La obligacin no es
exigible al deudor hasta que venza el plazo. Mientras llegue ese momento el deudor debe tomar las medidas oportunas para preparar su
cumplimiento.

Si el acreedor observa antes de cumplirse el plazo que se ponga en peligro el cumplimiento de sus derechos puede solicitar que el
deudor pierda el plazo y exigir de inmediato la obligacin.

3 .Obligaciones c ondicionales.

En ellas se introduce la existencia de un suceso incierto, del que se hace depender la eficacia de la obligacin

4 .Obligaciones rec procas.

Las obligaciones recprocas son aquellas en las que los sujetos son recprocamente acreedores y deudores entre s, de tal forma que una
de las obligaciones es causa de la otra.

En este tipo de obligaciones se trata de dos obligaciones interdependientes.

Por lo general, las obligaciones recprocas nacen de los contratos bilaterales.

5 .Obligaciones p ecuni arias.

Las obligaciones pecuniarias son aquellas cuyo objeto es la entrega de una determinada cantidad de dinero.

En las obligaciones pecuniarias tenemos que plantearnos si el deber del deudor es entregar tantas unidades monetarias de dinero o el
valor econmico que ese dinero representa en el momento del pago.

Si el objeto de la obligacin dineraria es la entrega de tantas unidades monetarias cuantas fueron estipuladas sin consideracin de su
capacidad adquisitiva, hablamos de deudas de dinero o de suma. Si, por el contrario, el deudor debe pagar el valor adquisitivo que representa
en el momento del pago la suma pactada inicialmente, hablamos de deudas de valor.

En nuestro ordenamiento jurdico, rige el llamado principio nominalista, sobre el cual todas las deudas pecuniarias se consideran deudas
de suma, mientras otra cosa no se disponga. En algunos casos concretos, como las indemnizaciones, las deudas se consideran deudas de valor.
Una forma de evitar la influencia de la depreciacin monetaria en las obligaciones son las clausulas de estabilizacin. Con estas clausulas
se trata de prever, al momento de constituir la obligacin, una actualizacin de la suma debida de conformidad al determinado elemento
objetivo (por ejemplo la actualizacin de una renta con el IPC).

Un tipo dentro de las obligaciones pecuniarias es la deuda de intereses. Los intereses son un fruto del dinero. Los intereses pueden
consistir en el precio que se paga por la utilizacin del dinero ajeno o se la indemnizacin que se ha de pagar por la demora en el pago del
principal.

Los intereses correspectivos nicamente se generan si se han pactado, y en la manera que as se haya hecho. Los intereses moratorios
igualmente se producen si las partes del negocio as lo acuerdan. En caso contrario estos nicamente se producen desde que el acreedor
reclama al deudor el pago; es lo que se conoce con el nombre de poner en mora al deudor. El tipo aplicable ser el pactado o en su ausencia, se
aplicar el llamado inters legal, que es fijado en la Ley de Presupuestos Generales.

V I. El pago o cu mplimiento de l as obligaciones.

1 .Conc epto y funciones no rmativas.

Si tomamos en con todo el rigor los trminos pago y cumplimiento este ltimo, en abstracto, se presenta como la correspondencia o
adecuacin del comportamiento humano con el deber jurdico impuesto por cualquier norma jurdica.

La sinonmia entre los trminos cumplimiento y pago no plantea serios inconvenientes en el plano conceptual ya que viene a describir la
exacta correspondencia entre la prestacin debida y el acto de su ejecucin. Tambin es ilustrativo de esta correspondencia lo dicho en el
Cdigo Civil. En otras ocasiones distintas a ser causa de extincin de una obligacin la alusin al pago contiene alguna noa de especialidad, ya
por el objeto de la prestacin, o bien, por su toma de razn en relaciones jurdicas de cierta complejidad o especialidad.

Conviene precisar que el sentido general del cumplimiento como todo acto de exacta ejecucin de una prestacin debida en virtud de
un deber de prestacin de una relacin obligatoria trasluce la complejidad que encierra el propio dinamismo de la relacin obligatoria como un
fenmeno jurdico y orgnico. El pago puede ser, por tanto, el medio normal que el deudor tiene para liberarse del vnculo obligacional, como
asimismo el medio idneo que tambin tiene el deudor para satisfacer regularmente el inters del acreedor.

El pago para atender al punto de vista positivo debe atender a:

a) Cumplimiento de la prestacin debida. En este caso el concepto de pago se identifica con su acepcin natural en torno a la
exacta o adecuada correspondencia entre el deber de prestacin programado por las partes y la consiguiente ejecucin llevada a
cabo por el deudor. Los elementos de confirmacin analtica de la obligacin son:

a. El deber del deudor de realizar o adoptar un determinado comportamiento.


b. La nocin de responsabilidad. Este concepto queda reflejado en el marco del poder de coaccin atribuido al acreedor

b) Satisfaccin del acreedor. Esta funcione exterioriza la caracterizacin de la relacin obligatoria como un fenmeno unitario y
orgnico

c) Liberacin del deudor. Esta representa la funcin genuina del pago. Esta liberacin como fin ltimo de la obligacin se presenta
ms bien como un trasunto de las anteriores coordenadas del pago, en la medida en que su respectiva proyeccin vace de
contenido, en la medida en que su respectiva proyeccin vaci de contenido la esfera de derechos y facultades atribuidas al
acreedor. De ah que la liberacin del deudor se opere normalmente cono una consecuencia derivada del cumplimiento de la
prestacin y de la consiguiente satisfaccin del inters del acreedor.

Pueden darse casos en que la correlacin entre ejecucin de la prestacin, satisfaccin del acreedor y la liberacin del deudor se
produzca de forma incompleta en atencin a la validez de ciertos hechos que sin ajustarse totalmente al programa previsto
supongan la satisfaccin del acreedor, como es el caso del pago de la deuda por un tercero, o bien que sin entraar la inmediata
satisfaccin del acreedor suponga la liberacin del deudor, como es el caso de la consignacin de la cosa debida.

Existen unos procedimiento calificados como subrogados o sustitutivos del pago en la medida que suplen al cumplimiento genuino que
se aparta parcialmente del programa inicialmente previsto por las partes y que hacen las veces de pago.

La responsabilidad del deudor en orden a la satisfaccin del acreedor por la prestacin debida no se encuentra fundad en la nocin de
culpa. El deudor en caso de incumplimiento est obligado a la satisfaccin del inters del acreedor bien de manera especfica o a travs de un
equivalente pecuniario.

2 .Encuadre sistemtico.

El cdigo civil no contempla una definicin del pago, sino que se limita a decir cuando realmente puede considerarse realizado el pago
no se entender pagada una deuda sino cuando completamente se hubiera entregado la cosa Fuera de esta ausencia, el cdigo civil dice las
obligaciones se extinguen por el pago o cumplimiento, por la prdida de la cosa debida, por la conclusin de la deuda, por la confusin de los
derechos del acreedor y deudor, por la compensacin y por la novacin.

Las notas que presenta son las siguientes:

1. El elenco, conjunto, de las causas de extincin de las obligaciones que contempla no tiene un carcter cerrado o taxativo.

2. Su talante meramente descriptivo hace que su alegacin ante los tribunales no se realice de forma aislada, sino que vaya
acompaada de la cita de los artculos correspondientes en donde se regulan los aspectos sustantivos del pago.

3. Dada la generalidad del precepto puede considerarse que la referencia al concepto de pago se realiza en un sentido amplio.
4. Por ltimo, aunque el precepto contempla dicho elemento como causas que producen directamente la extincin de la relacin
obligatoria hay que sealar que dicha consecuencia parece un tanto exagerada. En primer lugar, porque algunas de las figuras
enumeradas tienden a producir un efecto distinto y en segundo lugar, porque el efecto extintivo se proyecta prima facie sobre la
prestacin debida, sin que ello determine de un modo automtico la extincin de la relacin obligatoria considerada como
unidad.

3 .El presupuesto de capacidad.

En principio, cabe sealar que todas las personas capaces de contraer obligaciones lo son tambin para realizar el cumplimiento de la
obligacin. No obstante el objeto de la prestacin que se pretende alcanzar puede hacer que el presupuesto de capacidad exigible tenga una
mayor complejidad, al requerir para su plena validez y eficacia unas determinadas condiciones de legitimidad. Ello afecta, fundamentalmente a
las obligaciones de dar, pues se requiere la disposicin y capacidad de enajenar.

El presupuesto de capacidad para realizar viene contemplado en el Cdigo Civil de la manera siguiente No ser vlido el pago hecho
por quien no tenga la libre disposicin de la cosa debida y capacidad para enajenarla. Sin embargo, si el pago hubiera consistido en una
cantidad de dinero o cosa fungible, no habr repeticin contra el acreedor que la hubiese gastado o consumido de buena fe. De esto puede
deducirse:

1. El pago realizado por quien no tenga la capacidad legal requerida es un pago invlido. El rgimen aplicable a los supuestos del
pago satisfecho por un incapaz no ser el de la nulidad radical, sino el de su ineficacia relativa a travs de su impugnacin por el
cauce de la anulabilidad. La invalidez del pago de los incapacitados en su sentido absoluto se producir, en su caso, como
consecuencia derivada de la nulidad declarada respecto del negocio jurdico constitutivo de la obligacin.

La accin de repeticin corresponder al propio incapaz, cuando tenga o recobre su capacidad, o a sus representantes legales
mientras dure la situacin de incapacidad. El acreedor, por su parte, salvo que su actuacin sea de mala fe, podr oponerse a la
accin de repeticin en cuanto no le restituyan su contraprestacin o, en su caso, excepcionar dicha accin si puede probar la
mala fe de los actores.

El artculo 1160 del cdigo civil contempla la irrepetibilidad de lo pagado en dinero o cosas fungibles. La aplicacin de esta
excepcin no supone por s sola que se consolida la atribucin, pues el incapacitado y sus representantes podrn ejercitar la
accin de pago de lo indebido, o bien impugnar el negocio jurdico constitutivo de la obligacin de obtener la restitucin del
valor asignado a la prestacin ejecutada. La interpretacin literal del precepto no debe oscurecer la aplicacin del principio de
buena fe desde la aceptacin del pago, y ello por dos rdenes de razones: porque la regla objeto de estudio es de carcter
excepcional y porque la referencia temporal empleada en la frmula del precepto no determina por s sola la consecuencia
jurdica prevista, dado que la irrepetibilidad principia tcnicamente con la confusin de la prestacin realizada en el patrimonio
del acreedor.
Respecto de las obligaciones consistentes en un hacer o no hacer el Cdigo Civil no dice nada acerca del presupuesto de
capacidad general exigible.

2. En relacin al presupuesto de disposicin y capacidad de enajenar, en las obligaciones de dar el pago realizado por quien carece
de las condiciones de legitimidad no es vlido y puede repetirse como principio general. La falta del poder de disposicin no slo
se da cuando el solvens, deudor, no es propietario de la cosa entregada sino tambin cuando ostentando dicha titularidad falta o
tiene limitada la legitimacin para disponer. En estos supuestos el verdader propietario podr respectivamente, ejercitar la accin
reivindicatoria o solicitar la nulidad del pago realizado con la pretensin de restitucin de la cosa al deudor. Cuando la obligacin
de dar no tenga una funcin traslativa sino simplemente restitutoria no se requiere este presupuesto de capacidad, bastando
con la entrega o restitucin de la posesin.

El presupuesto de capacidad de la persona que recibe el pago, accipiens, se presenta como una cuestin de menor importancia habida
cuenta de su papel de sujeto pasivo en el cumplimiento. Este hace un acto jurdico que determina unas consecuencias jurdicas, de ah que se
requieran unos presupuestos de capacidad para considerar el pago recibido plenamente vlido y eficaz. Estos afectan a dos condiciones:

1. Presupuesto de capacidad general del accipiens. Si alguien realiza el pago a un incapacitado lleva a cabo un acto ineficaz y, por
tanto, no se libera. No obstante el pago persona incapacitada para administrar sus bienes ser vlido en cuanto se hubiera
convertido en su utilidad. De esto se de duce que para la validez del pago se requiere nicamente la capacidad de accipiens
para administrar sus bienes, sin necesidad de que rena la capacidad de disposicin. Si careciera de la capacidad de administrar
no por ello el pago ser invalido si este fue beneficioso, y as lo demuestra el solvens, y til para el incapacitado, inhabilitado o del
menor no emancipado. El pago ser tambin vlido si es aprobado o ratificado por el representante legal de quien se trate.
Cuando el accipiens no rena la capacidad exigida el rgimen apropiado para la impugnacin del acto es el de la anulabilidad.

2. Disponibilidad del crdito. El pago no puede considerarse plenamente vlido si el acreedor no tiene disponibilidad sobre el
crdito y sobre la atribucin patrimonial que lleva aparejada, de modo que este se halle ya retenido judicialmente a resultas de un
litigio o porque un tercer ostente algn derecho preferente sobre el crdito. Entre otros casos de retencin del crdito pueden
citarse el secuestro o depsito judicial o el embargo de bienes en ejecucin de sentencia. La orden de retencin debe ser
notificada al deudor para provocar la invalidez del pago.

4. Doctrina jurisprudencial

Jurisprudencia sobre pagos: En el primer caso, el planteamiento jurisprudencial se refiere unicamente a los pagos consistentes en un dar,
especialmente, cuando el pago implicaba la cancelacin de una hipoteca. En el segundo caso, la alusin al pago como negocio jurdico bilateral
venia motivado, en gran parte de las sentencias, para evitar las injustas consecuencias que para los acreedores producan los pagos realizados
en los ltimos meses de la Guerra Civil, cuando en la zona republicana la moneda se encontraba totalmente devaluada.
5 .Identidad e integri dad del pago.

Debe pagarse exactamente aquello a que el deudor est obligado y hasta que est el pago hecho de manera completa, la deuda se
entiende subsistente. El acreedor no est obligado a recibir pagos parciales.

6 .Subro gados del cu mplimiento.

En ocasiones la finalidad solutoria del pago puede darse a travs de una serie de medios que actan como subrogados o sustitutivos del
mismo. Este hacer las veces del pago supone una alteracin o modificacin en el programa de prestacin previsto y adems estos medios
solutorios tampoco tienen entre s una idntica naturaleza jurdica, unas veces tienen una funcin solamente liberatoria, o nicamente
satisfactoria o ambas funciones a la vez. Por ltimo no constituyen unas formas especiales de pago sino prestaciones que sustituyen al pago
genuino de la obligacin.

7 .El ofreci miento de p ago y la co nsignaci n.

El cdigo civil precepta que si el acreedor a quien se hiciere el ofrecimiento de pago se negare sin razn a admitirlo, el deudor
quedar libre de responsabilidad mediante la consignacin de la cosa debida . La naturaleza jurdica de la consignacin responde a un
mecanismo de liberacin coactiva del deudor que se articula a travs del ejercicio de una facultad y que tiene funcin liberatoria del vnculo
obligacional.

Su mbito de aplicacin viene referido a las obligaciones de dar y su procedimiento viene configurado en atencin a dos fases sucesivas:

1. El ofrecimiento del pago

2. La consignacin de la cosa debida

El pago debe ser exacto tanto en sus requisitos objetivos como en las circunstancias de tiempo y lugar. El deber del deudor de comunicar
la consignacin a las personas interesadas en el cumplimiento de la obligacin es el segundo presupuesto de ndole formal de la consignacin.

La consignacin se har depositando las cosas debidas a disposicin de la autoridad judicial, ante quien se acreditar el ofrecimiento,
en su caso, y el anuncio de la consignacin en los dems. Hecha la consignacin, debern notificarse tambin a los interesados La
consignacin de los bienes inmuebles se excluye como objeto del depsito.

El principal efecto de la consignacin es la liberacin del deudor. En la fase anterior a la aceptacin o la declaracin judicial el deudor
puede proceder a la retirada de las cosas depositadas, pero, en tal caso, deja subsistente la obligacin. Si la retirada de las cosas se realiza con la
autorizacin del acreedor, entonces se produce una modificacin de la relacin obligatoria, pues el acreedor pierde la preferencia que tuviere
sobre las cosas frente a sus acreedores y los codeudores y fiadores quedan liberados.
Si la consignacin no viene precedida del oportuno ofrecimiento de pago, el cdigo civil contempla la validez de la consignacin
realizada directamente en atencin a las siguientes circunstancias:

1. Cuando el acreedor est ausente.

2. Cuando el acreedor este incapacitado para recibir el pago.

3. La existencia de litigio sobre la titularidad del crdito.

4. Cuando se produzca el extravo del ttulo de la obligacin.

En todos los supuestos anteriores la consignacin sigue el mismo procedimiento judicial, con la salvedad de que no necesitar ser
anunciada y notificad. El otro supuesto especial es el ofrecimiento de pago no es seguido de la correspondiente consignacin. En este caso, no
puede producirse la liberacin del deudor.

8 .Dacin en pago y cesin de bi enes.

El cdigo civil no se ocupa especficamente de ella, sino que se ocupa indirectamentes de su posible contenido al establecer que si el
acreedor acepta voluntariamente un inmueble, u otros cualesquiera efectos en pago de la deuda, aunque despus los pierda por eviccin,
queda libre el fiador.

La dacin en pago se presenta como una modificacin objetiva de la obligacin consistente en el cambio de la prestacin programada
por otra distinta que la sustituye. Esta implica un negocio jurdico en el cual las partes acuerdan una nueva reglamentacin acerca de la
prestacin a ejecutar, viniendo caracterizada por su efecto solutorio.

Las cuestiones relativas a su rgimen jurdico se centran en:

1. Prdida por eviccin de la cosa dada en pago. La eviccin representa la desposesin del acreedor sobre la cosa objeto de dacin
a consecuencia de la victoria judicial de un tercero, que ostentando un mejor derecho sobre la cosa ejercita la accin
reivindicatoria para recobrar su posesin o una accin confesoria para que el deudor reconozca la existencia de un derecho real
sobre la cosa entregada. Este procedimiento resulta ms caro, oneroso, para el deudor que el mero cumplimiento de la
prestacin originaria pues su responsabilidad comprende tanto la satisfaccin de la pretensin restitutoria del acreedor como la
indemnizacin de los daos e intereses si realizo la dacin de mala fe.

2. Liberacin de los fiadores.

Por lo que responde a la cesin de bienes responde a que el deudor, ante su comprometida situacin patrimonial, ofrece sus bienes a los
acreedores para evitar el rigor y las consecuencias derivadas de un procedimiento concursal. Esta cesin solo libera a aqul de responsabilidad
por el importe lquido de los bienes cedidos. La cesin de bienes supone una alteracin de las prestaciones debidas que implica un acuerdo o
convenio entre el deudor y sus respectivos acreedores. Su funcin es, por tanto, fundamentalmente satisfactiva. Sin embargo no produce un
efecto solutivo inmediato, sino simplemente la entrega de los bienes a los acreedores y la atribucin a estos de la correspondiente faculta para
proceder a la liquidacin de los bienes cedidos y destinar el importe obtenido al pago de las deudas, por lo que se puede dar un pago total o
parcial de las deudas existentes. La cesin de bienes suele realizarse a travs de actos o negocios jurdicos tendentes a posibilitar la liquidacin
de los bienes del deudor. Entre otros el deudor otorga un poder irrevocable a favor de los acreedores que les faculta para la enajenacin y
administracin de los bienes que sean objeto de la cesin. Otro procedimiento utilizado es el de la transmisin directa de los bienes objeto de la
cesin, aunque con la inclusin de un pacto fiduciario relativo al encargo de los cesionarios de administrar y enajenar los bienes para el pago de
las deudas.

La cesin de bienes puede realizarse judicial o extrajudicialmente. La cesin de bienes judicial se realiza con intervencin de los rganos
judiciales. Este tipo de cesin se presenta como una de sus obligaciones corrientes para una posible solucin tanto en relacin a una situacin
concursal del deudor como para resolver una situacin preconcursal. La cesin de bienes extrajudicial se realiza directamente entre el deudor y
sus acreedores el convenio podr celebrarse con la totalidad de los acreedores o slo con alguno o algunos de ellos, pero, en todo caso, deber
ser respetuoso con el principio de la par conditio creditorum, de modo que si se deja fuera conscientemente a algunos o algunos de los
acreedores para menoscabar sus derechos, stos podrn ejercitar la correspondiente accin de rescisin por fraude de acreedores.

La cesin de bienes libera al deudor de sus responsabilidades por el importe lquido de los bienes cedidos.

V II. Modi ficacin y transmisin de l as obli gaciones.

a) Los sujetos de una relacin obligatoria pueden en cualquier momento modificar cualquiera de los aspectos de la misma por
nuevo convenio entre ellos. Las partes no sern libres de modificar la obligacin cuando de la misma han surgido derechos a
favor de un tercero. La modificacin puede consistir, tambin, en el cambio de algunos de los sujetos, acreedor o deudor, en
cuyo caso hablamos de transmisin de la obligacin.

b) Los cambios en la posicin activa de la relacin obligatoria se instrumenta a travs de dos figuras:

a. La cesin de crditos es un negocio celebrado por el titular de un derecho de crdito (cedente) con un tercero
(cesionario) por el que aquel transmite a ste su derecho de crdito frente al deudor. La cesin no requiere el
consentimiento del deudor para su eficacia. Sin embargo, la cesin debe notificarse al deudor. Las garantas que gozase el
crdito cedido no se ven alteradas por la cesin.

b. La subrogacin en el crdito es tambin un cambio de acreedor que la propia ley contempla en algunos supuestos, y que
opera con independencia de la voluntad de las partes.
c) Puede tambin transmitirse la posicin deudora de una relacin para ello se requiere siempre el consentimiento expreso del
acreedor. Las garantas que un tercero hubiera prestado a favor del deudor primitivo se extinguen al transmitirse la deuda, salvo
consentimiento del garante.

V III. Exti ncin de l as obligaciones

Junto con las causas de extincin como son el pago, la prescripcin y la caducidad existen otras que a continuacin se citan:

1. La confusin: Consiste en la reunin en una misma persona de las condiciones de acreedor y deudor.

2. La condonacin: Se trata de una renuncia del acreedor a su crdito, perdonando gratuitamente el mismo al deudor.

3. La compensacin: Se trata de una situacin en que los sujetos de una relacin obligatoria son recprocamente acreedores y
deudores entre s; existen dos crditos cruzados, que se extinguen si concurren determinados requisitos, entre los que destacan:

a. Que se trate de obligaciones pecuniarias

b. Que ambas estn vencidas, sean exigibles y lquidas.

De concurrir estos requisitos, ambos crditos cruzados se extinguen en el importe concurrente.

4. La novacin: Se trata de un nuevo convenio entre las partes, que extingue una relacin obligatoria anterior.

5. La prdida de la cosa debida: En aquellas obligaciones de entregar una cosa especfica, el deudor puede liberarse si a la misma se
destruye por caso fortuito antes de ser entregada, y antes de constituirse en mora.
LECCIN 5- LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD. LA REPRESENTACIN (Tema 8 del libro)

I. La au tonoma p rivada.

La autonoma privada es la capacidad de los sujetos de autoregular sus relaciones en la forma que deseen. Los contratantes pueden
establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente

1 .La auto noma p rivada y c onstitucin econ mica.

En primer lugar, el reconocimiento de la propiedad privada constituye un presupuesto de la autonoma de la voluntad. Siendo el mbito
de la autonoma privada el de las relaciones econmicas entre particulares.

En segundo lugar se establece la liberta de empresa como principio rector de la poltica econmica.

2 .Lmites de l a au tonom a pri vada

El cdigo civil alude a lmites precisos que la libertad de las partes deben respetar que son :

a) La ley constituye sin duda el lmite ms importante a la autonoma de los particulares. Nos referimos a las leyes imperativas (las que son
de aplicacin obligatoria).

La vulneracin de una norma imperativa es la nulidad del acto o negocio que la contradiga.

b) La moral tambin es un lmite a la autonoma privada, en el sentido de reputar ineficaces los acuerdos que contradigan la moral
socialmente aceptada en una comunidad.

c) El orden pblico que en este mbito significa el conjunto de principios e ideas que inspiran el ordenamiento. Se vulnera el orden pblico
cuando se contradice algn principio que el ordenamiento contiene.
II. El negocio jurdico

El negocio jurdico es una categora dogmatica en la que se engloban todas aquellas declaraciones de voluntad de una o varias personas
que son idneas para producir la regulacin de relaciones jurdicas. Se habla de negocio jurdico para referirse a todos los supuestos en que la
declaracin de voluntad de una persona ser suficiente para determinar la regulacin de cierta relacin.

La autonoma de la voluntad se desarrolla a travs de negocios jurdicos los cuales son los instrumentos a travs del cual los sujetos
pueden dotar de regulacin propia aquellas relaciones en que se admita la operatividad de la autonoma.

Los negocios jurdicos se clasifican en:

a) Unilaterales y bilaterales segn sea necesaria una o varias manifestaciones de voluntades.

b) Onerosos y gratuitos segn regulen atribuciones patrimoniales recprocas o no.

III. La representaci n

1 .Conc epto y l neas fu ndamentales

a) Los intervinientes en la vida econmica, pinsese en un empresario, no siempre pueden intervenir personalmente en todas las
actuaciones necesarias para la consecucin de sus intereses hacindose necesario contar con otra persona que realice tales
actuaciones. A este fenmeno le llamamos representacin. Desde un punto de vista ms tcnico, la representacin es un
situacin en la que una persona (representante) realiza alguna actuacin jurdica en nombre de otra (representado) de forma
que los efectos que se produzcan en esa actuacin sern efectos propios del representado.

b) En otras ocasiones, el fenmeno de la representacin nace de la imposibilidad fsica o jurdica de una persona de actuar por si
misma.

c) En los casos en que no se disponga de capacidad de obrar, como por ejemplo por ser menor de edad en la que los padres le
representan al menor, la ley dispone el nacimiento de una situacin de representacin en la que no es necesario que los
interesados se encarguen de articularla, pues el fenmeno representativo surge directamente de la ley.

Fuera de estos casos, la representacin tiene su origen en un apoderamiento: se trata de un negocio jurdico por el que una
persona confiere a otra poder para actuar en su nombre, es decir, le habilita para que realice actuaciones jurdicas en su
nombre.
En el primer caso se habla de representacin legal (la de los padres con los hijos) y en el segundo de representacin voluntaria

2 .La rep res entacin voluntari a. El apoderamiento

El apoderamiento es el negocio jurdico por el que un sujeto (poderdante) concede a otro el poder de actuar en su nombre (apoderado).
No existe una regulacin ni del poder ni de la representacin.

Por el contrato de mandato, una persona (llamada mandatario) se obliga a prestar algn servicio o hacer alguna cosa por cuenta o
encargo de otro (llamado mandante).

As el mandato, al igual que la representacin o el poder, puede ser general o especial, no pudiendo el mandatario traspasar los lmites
del mandato, ya que en lo que se exceda no queda obligado el mandante salvo ratificacin posterior expresa o tcita. Adems, el mandante
puede revocar el mandato en cualquier momento, exigiendo la devolucin del poder (documento), aunque la revocacin no puede perjudicar a
terceros de buena fe.

El mandatario puede actuar en nombre propio (representacin indirecta) o en nombre ajeno (representacin directa). Cuando el
mandatario obra en su propio nombre (representacin indirecta), el mandante no tiene accin contra las personas con quienes el mandatario
ha contratado, ni estas tampoco contra el mandante. Si bien nada impide que se pacte que el mandatario puede actuar en nombre y
representacin del mandante, por lo que sus actos con terceros obligan directamente al mandante, vinculado su esfera jurdica y su patrimonio
(representacin directa).

En el cdigo de comercio se regula la llamada comisin, que es el mandato que tiene por objeto un acto u operacin de comercio
cuando el comitente (representado) o el comisionista (representante) sean comerciantes o agentes mediadores de comercio, pudiendo
desempear la comisin en nombre propio o ajeno.

a) Respecto a la capacidad de las partes, ha de distinguirse entre capacidad del representado y del representante. El representado
debe tener la misma capacidad de obrar necesaria para realizar el acto que ha encomendado al representante.

El representante slo se exige la capacidad de obrar general. La capacidad de obrar relevante ser la del representado, que
asumir los efectos de la actuacin del representante.

b) Respecto a la forma del apoderamiento, no se exige ninguna especial. Puede plasmarse por escrito, en documento pblico o
privado, o incluso hacerse verbalmente. El tercero que contrate con el apoderado verbal deber cerciorarse de la existencia del
poder, y recabar medios de prueba del mismo.
La ley exige, no obstante, la escritura pblica para algunos apoderamientos que tienen por objeto determinados negocios: el
matrimonio, los poderes para pleitos, los que tengan por objeto un acto que deba contenerse en escritura pblica, etc.

En algunas ocasiones, la ley impone el deber de publicidad de ciertos poderes, como los otorgados por los empresarios y las sociedades
mercantiles.

Es posible tambin un apoderamiento tcito que es aquel que se deriva de la conducta de representado y representante, lo
suficientemente expresiva para entender que existeel apoderamiento.

Las caractersticas de la representacin son:

a) Los lmites del poder del representante estn constituidos por las facultades de actuacin que el representado le ha conferido. El
poderdante puede disear el mbito de actuacin del representante a su gusto, sealando aquello que puede y no puede
realizar.

Si el representante realiza algn acto para el que no est facultado, es decir, traspasa los lmites del poder, la actuacin que realice
no vinculara al representado excepto en el caso de que el resultado sea ms ventajoso para el representado que aquel otro
previsto

Las limitaciones del poder son las instrucciones dadas por el representado al representante, se trata, en resumen, de indicar al
representante la forma en que debe actuar.

El incumplimiento de las instrucciones referidas no provoca que el negocio sea irrelevante para el representado; antes bien
quedar vinculado por el mismo. La consecuencia de la infraccin ser la responsabilidad del representante frente al
representado.

Las consecuencias de las actuaciones sin poder son:

a) Sin poder no hay representacin posible. En aquellos casos en que una persona se proclama representante de otra, celebrando
negocios en su nombre con terceras personas careciendo de poder para ello su actuacin ser irrelevante para el sujeto en cuyo
nombre acte. Se conoce como el problema del falsus procurator.

b) El contrato celebrado a nombre de otra persona por alguien sin poder, puede, no obstante, ser eficaz si esa persona ratifica el
mismo.
La ratificacin es una declaracin de voluntad del sujeto en cuyo nombre se ha obrado, por la que asume lo actuado por el
representante.

La ratificacin debe dirigirse al tercero contratante para comunicarselo antes de que este impugne la validez del contrato.

La ratificacin puede ser expresa o tcita. La ratificacin ser tcita cuando el principal se aproveche de los efectos del contrato o
cuando voluntariamente cumpla algn deber o exija algn derecho procedente del mismo.

Las causas de extincin del poder son:

a) Muerte del representante o representado. Los actos realizados por el representante ignorando la muerte del representado son
vlidos y vincularn a los herederos de este.

b) Insolvencia del representante o representado

c) Renuncia del representante. No le libera de terminar aquellas actuaciones que dejase pendientes, hasta que el representado
pueda nombrar un nuevo apoderado.

d) Revocacin del poder por parte del representado. Esta revocacin puede ser realizada por el poderdante en cualquier momento.
Esta revocacin debe comunicarse al representante y aquellas personas con las que el poder le permitiera contratar. En caso de la
revocacin de un poder irrevocable el poderdante debe indemnizar al representante por incumplimiento de la estipulacin.

Se admite la posibilidad de un poder irrevocable. Se trata de supuestos de gestin en que el inters es a favor del representante.
Un ejemplo es cuando alguien encarga a otra persona la venta de sus bienes en beneficio del representante.

3 .La rep res entacin l egal

Los supuestos de representacin legal tienen como finalidad el suplir la falta de capacidad para obrar de otra persona.

Los casos estn determinados por la ley y los fundamentales son los derivados de:

a) La patria potestad

b) La tutela

La verificacin de la correcta representacin legal corresponde al juez, al ministerio fiscal y a la administracin pblica
LECCIN 6- EL CONTRATO
(Tema 9 del libro)

I. CONCEPTO DE CONTRATO: SIGNIFICADO Y ALCANCE

El contrato es la fuente ordinaria y normal de las obligaciones y nace en base a un acuerdo ( art. 1254 C.c. dice que el contrato existe desde que dos o ms
personas consiente en obligarse).

Se rige por el principio de la autonoma de la voluntad, ya que las partes pueden establecer pactos, clusulas y condiciones, siempre que no sean contrarios a
las leyes, a la moral y al orden pblico (art. 1255 C.c.)

En la sociedad actual, existe mayor intervencin estatal para evitar vulneracin de derechos y obligaciones

1 LAS TRANSFORMACIONES MODERNAS DEL CONTRATO


El contrato tuvo su mayor apogeo en la etapa individualista y liberal, donde todo valia para llegar a acuerdos entre las partes. En la sociedad actual, esta
concepcion amplia del contrato ha decaido en favor de una mayor intervencion por parte del Estado, asi instituciones como el derecho de familia o las
relaciones laborales han quedado fuera del ambito contractual.

La evolucion sufrida pone de manifiesto que hoy en dia la autonomia de la voluntad se encuentre limitada basicamente en aquellos supuestos en que alguna
de las partes contratantes goza de supremacia en el mercado, por ejemplo, contrato de trabajo, aqui la limitacion incide en la libertad de contratar; pero
tambien se limita el contenido del contrato introduciendo normas de derecho imperativo sobre las que las partes no pueden actuar, por ejemplo,
arrendamientos urbanos.

2 CLASES DE CONTRATO

A- contratos unilaterales y bilaterales


- Bilateral. Requieren declaracin de voluntad de, al menos, dos partes y nacen obligaciones a cargo de ambas partes
- Unilateral. Cuando la prestacin o sacrificio solo corre a cargo de una de las partes (ej. Prstamo)
B- contratos gratuitos y onerosos
- Gratuitos. El beneficio que obtiene una de las partes contratantes no tiene contrapartida ningn sacrificio (donacin)
- Onerosos. Los sacrificios que realizan las partes se encuentran compensados con los beneficios que obtienen (el arrendamiento)
C- contratos conmutativos y aleatorios
- Un contrato oneroso ser conmutativo cuando el beneficio o ventaja sea cierto y determinado desde el momento de la celebracin del contrato
(compraventa).
- Ser aleatorio cuando el beneficio que se espera sea incierto y no se pueda determinar en la celebracin del contrato (contrato de seguro)
D- contratos consensuales, reales y formales
- Consensuales son aquellos que se consienten por ambas partes (art. 1254 C.c)
- Reales (influencia dcho. Romano). Adems del consentimiento, es necesario la entrega de una cosa (depsito, prenda)
- Formales. Necesario escritura pblica (hipoteca). El incumplimiento de ste determina la nulidad.
E- contratos tpicos y atpicos.
- Tpicos. Regulados por ley
- Atpicos. Sin regulacin legal, por lo que se rigen por las reglas generales de la contratacin. Por lo que es esencial el principio de libertad contractual y
segn art. 1254 C.c.)

II. LOS ELEMENTOS O REQUISITOS DEL CONTRATO

Art. 1261 C.c. parte de que no hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:
- Consentimiento de los contratantes
- Objeto cierto que sea materia de contrato
- Causa de la obligacin que se establezca

Otro requisito es la forma que ha de revestir el contrato, cuando legalmente sea exigible. La falta de cualquiera de estos elementos determina la inexistencia
del contrato.

1. CAPACIDAD PARA OBRAR y el consentimiento contractual

Los sujetos que intervienen en un contrato tienen que tener plena capacidad de obrar, la cual se supone, mientras que los menores no emancipados ni los
incapacitados por sentencia judicial no podrn consentir (art. 1263 C.c)
(Art. 1265 C.c.) < Ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia (vis absoluta), intimidacin (temor racional o fundado de sufir un mal inminente) o
dolo (nimo claro de engaar a la otra parte contratante).

El dolo puede ser omisivo o del tercero:

- Dolo omisivo, se refiere a la ocultacin de ciertos detalles importantes acerca del objeto, u otras circunstancias, por una de las partes, y que de saberlo
la otra no hubiera contratado. (Ejemplo: te vendo un electrodomstico, pero oculto que slo funciona con 28 voltios)
- En el caso de dolo del tercero, es utilizar a alguien para falsear u ocultar algn detalle del contrato. (perito que suscribe la falsedad de la medida de un
inmueble)
Consentimiento tcito. Cuando el sujeto realice actos inequvocos que pongan de manifiesto lo realmente querido por l, aunque no se manifieste por escrito
o oralmente.

2 EL OBJETO DEL CONTRATO: REQUISITOS

El primer requisito es que el objeto sea real y posible, es decir, que exista o, por lo menos, pueda llegar a existir, pero no las imposibles.

Adems debe de ser lcito y determinado (que quede claro qu se vende o contrata)
3 LA CAUSA DEL CONTRATO

La causa (tercer elemento esencial del contrato segn art. 1261.3 C.c) es la razn o objetivo de la obligacin contractual. La causa ha de ser real, lcita y veraz
y, caso contrario, dar lugar a la nulidad del contrato.

4 LA FORMA DEL CONTRATO

La forma del contrato se rige por la libertad de forma general, salvo en excepciones recogidas en el ordenamiento jurdico, lo cual se admite a los contratos
como obligatorios.

Formas de contrato:
- Ad solemnitatem. La falta de forma determina la inexistencia de contrato (contrato de hipoteca, donacin de bienes inmuebles se deben de hacer con
escritura pblica para producir efecto)
- Ad probationem. Aqu el contrato existe y tiene plena validez aunque no se haya otorgado en documento pblico, aunque Debern constar en
documento pblico para probarlo frente a otros (art. 1280 C.c.)

III. LA FORMACION DEL CONTRATO

1. LOS TRATOS PRELIMINARES Y LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL


Antes de perfeccionar un contrato, existen tratos preliminares que tienen como finalidad llegar a un acuerdo entre ambas partes. Existe responsabilidad
precontractual si alguna de las partes ha obrado de mala fe, teniendo la parte afectada para reclamar un plazo de prescripcin de un ao.

La perfeccin del contrato a distancia se presume celebrado en el lugar en que se hizo la oferta. Para estos casos existen dos criterios:
1. Criterio general. Hay consentimiento desde que el oferente conoce la aceptacin (recepcin de la aceptacin) o desde que, habindosela remitido el
aceptante, no pueda ignorarla sin faltar a la buena fe. (ej. Es contrario a la buena fe desconectar el fax cuando se est esperando la aceptacin y, para
no recibirla e impedir la perfeccin del contrato
2. Mediante dispositivos automticos / contratacin electrnica. Hay consentimiento desde el momento que se manifiesta la aceptacin (criterio de la
emisin de la aceptacin) (ej. Hacer click en una pag. Web)

2.PERFECCION DEL CONTRATO: OFERTA Y ACEPTACIN

Oferta (art. 1262 C.c.). contrato se perfecciona por una oferta de una de las partes y la aceptacin de la otra.
El momento y el lugar donde se perfecciona el contrato tiene su importancia, ya que determina el lugar donde se ha de cumplir la obligacin, determina la
legislacin a la que va a ser sometido, as como el juzgado o tribunal competente.

3. EL PRECONTRATO

Contrato preliminar, precontrato o promesa de contrato, tiene lugar cuando ambas partes se comprometen a celebrar entre ellas un contrato, a falta de
precisar datos concretos.

El precontrato tienen la facultad de exigir a ambas partes la eficacia inmediata de un contrato por la partes proyectado.
IV. LA CONTRATACION ELECTRONICA

1 EL CONTRATO ELECTRONICO

Dos requisitos:
- Tanto la oferta como la aceptacin se emitan a travs de la red
- El acceso a la red se produzca a travs de equipos electrnicos que permitan el tratamiento y almacenamiento de datos

Contrato electrnico cumple la exigencia de forma escrita con valor de documento privado y producirn todos los efectos previstos por el ordenamiento
jurdico. Slo los contratos de derecho de familia y sucesorios no pueden concluirse vlidamente en la modalidad de contrato electrnico.

2 REGIMEN JURIDICO DE LA CONTRATACION ELECTRONICA

Se rige por la ley de servicios de la sociedad de la informacin y del comercio electrnico, complementados con el C.c. y, en su caso, del cdigo de Comercio.
La ley de servicios estipula unos deberes de informacin previos a la celebracin de un contrato electrnico.

Aquellos contratos electrnicos en lo que intervengan como parte un consumidor, se presumirn celebrados en el lugar en que ste tenga su residencia (ley
22/2007 sobre comercializacin a distancia), mientras que los empresarios, en defecto de pacto, se presumirn celebrados en el lugar en que est establecido
el prestador de servicios.

3 LA FIRMA ELECTRONICA

La firma electrnica se define como el conjunto de datos que pueden ser utilizados como medio de identificacin del firmante.. As, el hecho de indicar el
propio nombre del autor del documento al final del mismo es ya una firma electrnica, aunque no haya seguridad sobre la confidencialidad, autenticacin e
integridad del documento.

La firma electrnica ser jurdicamente una firma electrnica avanzada cuando permita la identificacin del signatario.

La firma electrnica reconocida es la que tiene el mismo valor que la firma manuscrita, aunque el resto de documentos electrnicos firmados con otros tipos
de firmas no se les negar efectos jurdicos.

Los requisitos mnimos de seguridad son la confidencialidad, la integridad, la autenticacin y la irrefutabilidad del contenido del mensaje (permite a ambas
partes demostrar fehacientemente que la otra parte ha intervenido), lo cual solamente lo cumple la firma electrnica reconocida.

En un juicio ambas son vlidas, la diferencia es que la reconocida es eficaz por s sola mientras que el resto se debe de probar los requisitos mencionados.
V. LA INTERPRETACION DEL CONTRATO

1. LAS REGLAS LEGALES DE INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS: JERARQUA Y ORDENACIN


La interpretacin del contrato, ante la falta de acuerdo por las partes, recae sobre el juez. ste se rige por varias reglas:
1. Voluntad comn de las partes. Ante la discordancia entre la letra del contrato y la voluntad de las partes, se decide a favor de sta ltima (lo que
realmente han querido las partes contratar)
2. Para valorar la intencin de las partes, se deben de tener en cuenta los actos previos y posteriores al contrato.
3. Unidad del contrato.
4. Principio de la buena fe.

El contrato se convierte en fuente de obligaciones para las partes contratantes y, frente a terceros, no produce derechos ni obligaciones. En cuanto a los
herederos, producir efecto si los derechos y obligaciones del contrato se pueden transmitir, ya sea por acuerdo entre las partes o por disposicin legal.

VI. LA EFICACIA DEL CONTRATO: ENTRE PARTES Y FRENTE A TERCEROS

1. EL CONTRATO A FAVOR DE UN TERCERO


El contrato se puede hacer a favor de un tercero, el cual es libre de aceptar o no los derechos adquiridos (ej. Seguros de vida). Los sujetos que intervienen son:
- Estipulante. Persona que establece las condiciones que el otro acepta
- Promitente. El que se obliga a realizar la prestacin a favor del tercero ajeno al contrato
- El tercero. Tiene legitimidad para reclamar los derechos y exigir su cumplimiento.

2. LA INEFICACIA DEL CONTRATO: NULIDAD, ANULABILIDAD Y RESCISION


a)NULIDAD
Impide que produzca efecto desde la celebracin del contrato. Busca el inters general. Se produce cuando concurra alguna de las siguientes causas:
- Falta de los elementos esenciales del contrato (consentimiento, objeto o la causa y la forma)
- El objeto sea ilcito o imposible o no pueda determinarse
- La causa sea ilcita
- El acuerdo transgreda a la ley, la moral o el orden pblico

La nulidad la pueden solicitar las partes que intervinieron en la perfeccin del contrato, as como terceros que sean perjudicados por el acto nulo. Tambin de
oficio por el juez y no prescribe nunca.

b) ANULABILIDAD
Causas:
- Se haya producido error, dolo, violencia o intimidacin en el consentimiento
- Causa del contrato sea falsa
- Falta de capacidad de obrar

Se puede exigir la anulabilidad dentro de un plazo de cuatro aos, una vez pasado este tiempo, caduca y produce efectos.
c) RESCISIN
Se trata de una ineficacia sobrevenida. Causas:
- Contratos celebrados por los tutores en nombre del tutor cuando ste haya sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas objeto del
contrato
- Celebrados en representacin de los ausentes y sobre los que se les haya causado misma lesin que anterior
- En fraude de acreedores.
- Cuando se refiera a cosas litigiosas.

Plazo de caducidad para reclamar: 4 aos


Legitimacin activa: la tiene el perjudicado y sus herederos
Legitimacin pasiva: todos los que hayan participado en el contrato, as como sus herederos
Efectos: son retroactivos y de restitucin ms intereses o, en caso de no poder devolver, indemnizacin.

VII. CONDICIONES GENERALES DE CONTRATACIN


El fenomeno de la contratacion en masa o en serie no solo ha tenido repercusion en el plano economico, sino que tambien ha dejado sentir su presencia en
las relaciones juridico-privadas de naturaleza contractual. En este sentido, ha jugado un papel determinante la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios. Esta Ley, con el amparo del mandato constitucional dirigido a los poderes publicos en orden a garantizar la seguridad, la salud, y los
legitimos intereses economicos de los consumidores y usuarios, rompe el tradicional entramado liberal para proteger exclusivamente al consumidor como
parte contractual debil frente a la utilizacion de las llamadas clausulas abusivas.

Las condiciones generales se regulan con caracter general en la Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre condiciones generales de la contratacion (LCGC).
Conceptualmente, se establece que una clausula contractual tendra la consideracion de condicion general cuando este predispuesta e incorporada a una
pluralidad de contratos por una de las partes (art 1.1 LCGC), lo que supondra su sumision al control legal (art. 8.2 LCGC).

Las condiciones generales pasaran a formar parte de los contratos formalizados por escrito en aquellos casos en que se acepte por el adherente su
incorporacion al contrato y este, que debera hacer referencia a las condiciones generales incorporadas, sea firmado por todos los contratantes. Cuando el
contrato no deba formalizarse por escrito, bastara con que el predisponente garantice al adherente la posibilidad efectiva de conocer la existencia y contenido
de las condiciones generales en el mom en to de la celebracion del contrato.

La redaccion de las condiciones generales debera ajustarse a los criterios de transparencia, claridad, concrecion y sencillez.

Existen dos regimenes juridicos para el tratamiento de la contrataci6n en regimen de condiciones generales:

1. regimen general, aplicable a cualquier adherente con independencia de que sea persona fisica o juridica o de que tenga o nola condici6n de consumidor, lo
que hace extensiva la protecci6n legal general a los empresarios individuales y sociales (PYMEs) sometidos a la imposici6n de contenidos contractuales
generales y predispuestos, haciendo realidad una de las aspiraciones mas sentidas por este sector.

2. el aplicable especificamente a los consumidores, incluidos los empresarios y profesionales cuando actuan fuera de su ambito comercial o profesional, y que
para contratar determinados productos o servicios seven obligados a aceptar clausulas abusivas y predispuestas.
II. EL DERECHO PRIVADO DE LA ACTIVIDAD ECONMINA
Leccin 7- LA CONSTITUCION ECONOMICA
(Tema 11 del libro)

I. CONSTITUCION ECONOMICA Y SISTEMA ECONOMICO

1. Las reglas bsicas del sistema econmico


Son aquellas directrices en las que se asienta la estructura y organizacin del sistema econmico de una sociedad en un determinado
momento histrico. En el ordenamiento espaol estas reglas bsicas se obtienen del texto constitucional y ms concretamente, de su
modelo econmico o sistema econmico. Con ello se pretenden resolver dos preguntas fundamentales:
a qu sujetos se reconoce la atribucin de los bienes econmicos
cmo se realiza la circulacin de dichos bienes.

El modelo espaol reconoce el derecho de atribucin de los bienes a los particulares y cuya circulacin responde a la iniciativa privada a
travs de una poltica de libre mercado (modelo capitalista).
No obstante, su desarrollo resulta matizado por su talante social, reconocido como una de las caractersticas que definen al Estado
espaol. Esto supone varias consideraciones:
El goce y la utilizacin de los bienes est sujeto a las limitaciones derivadas de la funcin social.
La riqueza del pas est subordinada al inters general.
La actuacin de la administracin pblica est permitida tanto en su intervencin en la poltica de mercado como en la ordenacin
de la economa en general.

La Constitucin espaola (CE) establece la atribucin privada de los bienes econmicos a travs del derecho de propiedad (Art. 33.1). La
herencia se considera un correlato del derecho de propiedad, pues consiste en la transmisin de dicho derecho por causa de muerte
(sucesin).
El art 33.3 CE consagra la garanta expropiatoria de la propiedad salvo por causa justificada de utilidad pblica o inters social y mediante
la correspondiente indemnizacin.
Art. 33.2 CE delimita el derecho de propiedad de acuerdo de a lo establecido por sus correspondiente funcin social.

El Art.38 CE consagra la iniciativa privada y la libertad econmica de los particulares, a travs del reconocimiento de la libertad de
empresa en el marco de la economa de mercado, aunque el Art. 128 CE reconoce la iniciativa pblica en la actividad econmica en dos
niveles de actuacin:
De intervencin en mercado para corregir anomalas o de alcanzar determinados objetivos.
De planificacin de la produccin y la distribucin de bienes y servicios.

El Art.53.1 CE establece que la actuacin de los poderes pblicos en dos sentidos: regulacin de la propiedad y de libertad de empresa
debe realizarse por ley.
2. Las directrices del orden pblico econmico
Las cuales inciden en el funcionamiento y valoracin de las relaciones econmicas, por lo que es necesario examinar los siguientes
principios:

El principio de conmutatividad del comercio jurdico, es decir, que el deseo o necesidad de adquirir un bien o servicio a travs de una
relacin de intercambio o de cooperacin entre los contratantes supone un recproco sacrificio patrimonial. De ah, que la onerosidad en
las relaciones del comercio justo (el pago por la adquisicin de un bien o la realizacin de un servicio o el establecimiento de precio a la
venta de bienes y servicios) se presenta como la regla general de la ordenacin de las relaciones econmicas (p.e.: el contrato de
compraventa). La ausencia de conmutatividad esta relacionado con el concepto de gratuidad (p.e.: el contrato de donacin).

La nocin de conmutatividad contiene dos aplicaciones:


Enriquecimiento sin causa. No sern vlidas las relaciones de comercio si no concurre una causa jurdica o que tenindola sea
insuficiente que justifique dicha operacin (enriquecimiento sin causa).
Equilibrio de las prestaciones. Los intercambios deben guardar el mayor equilibrio posible entre los bienes y servicios que son
objeto del contrato.

El principio de buena fe, considerado como una directriz capital para el buen funcionamiento del sistema, que se basa en la lealtad a la
palabra dada y al cumplimiento de los pactos acordados como regla de moralizacin de las relaciones econmicas.
En este sentido, seran sancionables todas las conductas propias del abuso de derecho:
aquellos actos de ejercicio de los derechos que van dirigidos exclusivamente a producir daos a otras personas.
comportamientos que crean falsas expectativas en la otra parte o que van contra los hechos propios.
supuestos derivados del retraso desleal en el cumplimiento de las obligaciones.
abuso en el cumplimiento parcial de las obligaciones.

El principio de seguridad jurdica, considerado uno de los soportes necesarios para la eficacia de cualquier ordenamiento jurdico. Sera
ilusorio pretender una normal aplicacin de un ordenamiento que no garantizara una publicidad y conocimiento de sus normas y, a su
vez, una enrgica aplicacin y defensa de las mismas. Si el sistema normativo no ofrece un nivel satisfactorio de seguridad, la aplicacin de
las normas dara como resultado una situacin de incertidumbre e inseguridad jurdica que atentara contra el principio de igualdad,
favoreciendo decisiones arbitrarias, discriminatorias e injustas.

En la idea de seguridad jurdica se pueden realizar varias precisiones:


Significa la posibilidad de conocimiento y certidumbre del sistema normativo y de correspondiente aplicacin en determinados
casos o situaciones
Se refiere a la certeza o seguridad acerca del mantenimiento de los derechos subjetivos adquiridos.
Se otorga una cierta proteccin a las personas que de buena fe realizan determinados negocios llevadas de la apariencia y
confianza de legalidad creada.
II. LA PROPIEDAD PRIVADA

1. Concepto y caracteres
La propiedad privada es uno de los pilares del sistema econmico, tal y como lo disea la CE, y constituye el derecho real por excelencia,
concediendo a su titular un conjunto de facultades, originariamente ilimitadas, e directamente podr ejercer una cosa.
Y segn el Cdigo Civil, es el derecho a gozar y disponer de una cosa sin ms limitaciones que las establecidas en las leyes.

Los principales poderes o facultades que conforman el derecho de propiedad privada son los siguientes:
El poder de exclusin: el propietario puede excluir a terceros de la utilidad que la cosa proporcione, exigiendo ser l quien
nicamente se beneficie de los diversos rendimientos que la misma proporcione.
El poder de goce: engloba tanto lo que es uso de la cosa, segn el destino que el dueo quiera darle, como el derecho a percibir
los frutos que la misma produzca.
El poder de disposicin: supone la legitimacin del propietario de enajenar vlidamente la cosa, y transmitir su derecho a otra
persona.

Las acciones dominicales son simplemente manifestaciones del ejercicio del derecho de propiedad:
La accin reivindicatoria: se trata de la pretensin que el propietario dirige frente a quien est utilizando la cosa, para recuperar su
uso.
La accin negatoria: es una pretensin que se dirige frente a quien pretende tener un derecho real limitado sobre una cosa ajena,
y destinada a que se declare la inexistencia de ese derecho

La funcin social en el concepto de propiedad hace referencia a que el derecho se concede, no slo en inters exclusivo del titular, sino
tambin para satisfacer intereses generales.

2. Las propiedades especiales


En la actualidad existe una pluralidad de regmenes jurdicos de derecho de propiedad para determinados grupos de cosas:
Propiedad rustica
Propiedad urbana
Propiedad de las aguas
Propiedad de las minas
Propiedad intelectual, que distingue dos derechos:
o Patrimonial: derecho al rendimiento econmico de la explotacin o divulgacin.
o Moral: derecho a decidir la divulgacin, reconocimiento de la autora, a modificar o retirar la obra.
Propiedad industrial
3. Las copropiedades
Una misma cosa puede pertenecer al mismo tiempo a diversos sujetos, que sern copropietarios de la misma. En este caso, se hace
necesario establecer un rgimen de uso y disfrute de la cosa, destino que hay de darse,. que prevea los posibles conflictos a surgir
cuando varias personas pretendan beneficiarse y decidir sobre el destino de la cosa.

Cada propietario tendr una cuota de participacin en la comunidad, igual o no a la de los restantes. Esa cuota o porcentaje en la
comunidad es la que servir de mdulo para determinar los derechos y deberes de los condueos entre s.

El rgimen que el Cdigo Civil, establece sobre las situaciones de la comunidad:


Uso de la cosa comn: cada propietario podr utilizar las cosas por entero, siempre que la utilice conforme a su destino y no impida
el uso de los dems.
Administracin de la cosa comn, que se decidir por la voluntad de la mayora.
Alteraciones en la cosa (transformacin) o enajenacin, requieren la unanimidad de los condueos.
Gastos en la cosa comn que debern ser sufragados por todos, en proporcin a sus cuotas.
Cesacin de la copropiedad: cualquier comunero puede solicitar, en cualquier momento la cesacin de la comunidad y divisin de
la cosa.

III. TIPOLOGIA DE LOS DERECHOS REALES

El derecho de propiedad es aqul derecho subjetivo que permite a su titular extraer la ms amplia utilidad econmica de un objeto que el
ordenamiento jurdico permita.

Aunque este derecho se encuentra sujeto a los lmites establecidos por las normas, ya sean intrnsecos, caso de la funcin social puede
delimitar el contenido mismo del derecho de propiedad, o extrnsecos, esto es, aquellas relaciones de poder establecidas desde fuera de la
estructura del derecho por su concurrencia con otros derechos, por el criterio del inters general o por la convencin de las partes.

Existen una serie de aplicaciones, que apoyndose en el paradigma del derecho de propiedad, dan sentido a la tipologa general de los
derechos reales conforme a las distintas funciones econmicas que pueden desempear:
Propiedad como derecho real pleno que aglutina el conjunto de facultades sobre un bien permite, a su vez, la posible divisin de
las mismas de modo que pueden configurarse autnomamente como derechos diferenciados en la medida que determinan
especficos aprovechamientos y utilidades. P.e.: derechos reales de usufructo y servidumbre.
Derechos reales de garanta, cuya funcin no es la obtencin de un goce, sino garantizar el cumplimiento de una obligacin a
travs de la afectacin singularizada y preferente de los bienes del deudor, otorgndole as una preferencia de cobro. P.e.:
derechos reales de prenda e hipoteca
Derechos de adquisicin preferente, cuya funcin econmica reside en la posibilidad de acceder al derecho real por excelencia
apartando a otros posibles titulares. P.e.: derechos reales de tanteo o retracto.
1. Los derechos reales limitados: el usufructo y la servidumbre.
El usufructo es el derecho a disfrutar los bienes ajenos con la obligacin de conservar su forma y sustancia . Es un derecho real derivado
de la propiedad.
El usufructo delimitado como derecho autnomo presupone que la titularidad ms plena del objeto sobre el que recae, esto es, la
propiedad, pertenece a otro sujeto llamado tcnicamente nudo propietario. Si dicho usufructo fue constituido por un titular no
propietario o con una titularidad inferior, el usufructo carecer de validez ante la reclamacin del verdadero propietario que tiene a su
favor la accin negatoria.

Como derecho real limitado, el usufructo se presenta como un derecho caracterstico, a tenor de su definicin:
El usufructuario, titular del derecho de usufructo, no puede obtener la total utilidad del bien, solamente posee el derecho a
explotar dicho bien, pero no la disposicin o enajenacin que est reservada para el propietario.
El contenido de las facultades que pueda ejercita el usufructuario viene a su vez condicionado a una limitacin de base: debe
conservar la forma y sustancia del bien, es decir, que el derecho a explotar dicho bien y obtener sus frutos
El usufructo como derecho de contenido patrimonial puede ser objeto de trfico jurdico, de forma que el usufructuario puede
disponer de su derecho a favor de un tercero, va onerosa o gratuita, o tambin intervivos o mortis causa.

La servidumbre es un gravamen impuesto sobre un inmueble en beneficio de otro perteneciente a distinto dueo. El inmueble en cuyo
favor se constituye la servidumbre se denomina predio dominante; el inmueble que sufre constitucin de la servidumbre se llama
predio sirviente. Se trata, por tanto, de un supuesto en que un bien inmueble, perteneciente a una determinada persona desempea
una relacin de servicio respecto a otro bien inmueble perteneciente a otra.

La relacin de servicio que conforma la servidumbre puede ser de carcter:


Positivo: se impone al dueo de predio sirviente la obligacin de dejar hacer una cosa o de hacerla por s mismo.
Negativo: se prohbe al dueo de predio sirviente hacer algo que de no existir la servidumbre le sera lcito.

Las servidumbres pueden ser:


Legales, nacidas por la ley.
Voluntarias, pactadas por la voluntad de los propietarios.

Las servidumbres se caracterizan por:


Inseparabilidad de los inmuebles a los que de forma activa o pasiva pertenecen
Indivisibilidad en relacin tanto al predio sirviente como al predio dominante.
2. Los derechos reales de garanta: prenda e hipoteca
Son derechos reales limitados que garantizan el cumplimiento de una obligacin a travs de la afectacin singularizada y preferente de los
bienes del deudor, otorgndole as una preferencia de cobro.

Dado que su funcin econmica es el aseguramiento de un crdito, los derechos reales de garanta son derechos accesorios de los
derechos de crdito, es decir, las vicisitudes de stos les afectan como si fueran propias.

Los derechos reales de garanta tienen que recaer sobre bienes que puedan ser realizados por su valor, al objeto de que el acreedor pueda
satisfacerse con el producto del mismo. Esta realizacin se produce, ante el incumplimiento del deudor, a travs de un procedimiento de
subasta realizado ante juez o notario.

Los derechos reales de garanta ms importantes son:


La prenda que recae sobre bienes muebles que el deudo entrega al acreedor o a un tercero mientras llega el momento del pago
de su deudor.
La hipoteca que recae sobre bienes inmuebles que retiene en su poder el deudor y exige, para su vlida constitucin, ser pactada
en escritura pblica e inscrita en el Registro de la Propiedad.

3. Los derechos de adquisicin preferente


Permiten a su titular provocar la transmisin a su favor de un bien por su propietario, si ste decide enajenarlo, con preferencia a cualquier
otro adquirente y por el precio en el que lo ofreciera el titular o en el que ya hubiera obtenido.

Los derechos reales de adquisicin preferente ms importantes son:


El tanteo que supone que el propietario de un bien que proyecta enajenarlo est obligado a notificar al titular de este derecho el
proyecto de enajenacin y sus condiciones, para que ste, si acepta dicho proyecto, pueda adquirirlo preferentemente.
El retracto que concede a su titular, ante una enajenacin ya realizada, el derecho a que sta quede sin efecto y l sea el
adquirente, en el mismo precio y condiciones

IV. LA COMPETENCIA

1. Consideracin general. La libertad de empresa y la libre competencia


La competencia en la vida econmica consiste en el esfuerzo por conseguir ventaja en el mercado, mediante la mejora de las condiciones
de oferta y/o demanda, dirigidas a los clientes o proveedores, disputndose con otros competidores, presentes o potenciales, una misma
clientela y/o unos mismos competidores.

La competencia tiene su base en el principio de libertad de empresa que se manifiesta en tres vertientes fundamentales:
Libertad para acceder al mercado de bienes y servicios, que se traduce en la libertad para adquirir la condicin de empresario en
cualquier sector econmico y mediante cualquier de las formas jurdicas existentes.
Libertad de ejercicio de actividad, que se traduce en la libertad de decisin y en la libertad de competencia.
Libertad de cesacin en el ejercicio de dicha actividad.
La libertad de empresa puede ser limitada, de acuerdo con la CE, mediante tres instrumentos:
La reserva al sector pblico de recursos o servicios esenciales.
La intervencin de empresas cuando as lo exija el inters general.
La expropiacin que puede ir referida tambin a empresas, por causa justificada de utilidad pblica o de inters social

Una economa de mercado es una economa de competitiva, asentada sobre el principio fundamental de la libre competencia, que es un
bien necesitado de proteccin. De un lado, porque son muy grandes para los agentes econmicos las ventajas de unirse para eliminara o
restringir la competencia (colusin). De otro, porque la competencia genera vencedores y vencidos y por su propia dinmica tendera a
desaparecer. De ah que sea necesario fijar unas normas de proteccin, que, sin desnaturalizar la pelea, consigan la conservacin de la
competencia.

As, surge, primero en EE.UU. y posteriormente en Europa, el derecho antitrust o derecho de defensa de la competencia, cuyo objeto es
proteger la institucin de la competencia contra todo ataque de los operadores econmicos.

Un segundo ncleo normativo lo constituye el denominado derecho contra la competencia desleal, que pretende que la actuacin de los
operadores econmicos se desarrolle en un marco de correccin, de lealtad.

2. La defensa de la competencia
La Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia,

1. Establece una serie de conductas prohibidas:


las prcticas colusorias, son los acuerdos entre empresas, decisiones o recomendaciones colectivas y prcticas concertadas o
conscientemente paralelas que tengan por objeto, produzcan o pueden producir el efecto de impedir, restringir o falsear la
competencia en todo o parte del mercado.
el abuso de posicin dominante, es decir, el hecho de que la empresa en cuestin no est sometida a competencia o a una
competencia sustancial o efectiva, de modo que pueda ejercer una influencia decisiva o notable en el mercado. La ley no prohbe
la posicin de dominio en el mercado, sino su explotacin excesiva y que esta actuacin perjudique injustamente a lo dems
participantes en el mercado: competidores, proveedores, clientes.
las conductas desleales de especial significacin, que por falsear la libre competencia afecten al inters pblico.

Las sanciones, comunes a las tres conductas prohibidas, son:


Requerimiento para el cese en las prcticas y, en su caso, obligadas a la remocin de los efectos.
Imposicin a los infractores de multas sancionadoras.
2. Pretende controlar las concentraciones econmicas debiendo seguirse el procedimiento siguiente:
Todo proyecto u operacin de concentracin de empresas debe ser notificado a la Comisin Nacional de Competencia
previamente a su ejecucin.
Recibida la notificacin, la Direccin de Investigacin formar expediente. Sobre la base del informe y de la propuesta de
resolucin, el Consejo de la Comisin Nacional de Competencia dictar resolucin, en la que podr:
o Autorizar la concentracin
o Subordinar su autorizacin al cumplimiento de determinados compromisos.
o Iniciar una segunda fase del procedimiento, cuando considere que la concentracin puede obstaculizar el
mantenimiento de la competencia efectiva.
o Remitir la concentracin a la Comisin Europea.
o Acordar el archivo de las actuaciones.

3. Regulacin de las ayudas a las empresas pblicas por la Comisin Nacional de Competencia, de oficio o a instancia de las AA.PP.

3. La competencia desleal. Los actos de competencia desleal. Las acciones.


La Ley de Competencia Desleal, trata de proteger la competencia en inters de todos los que participan en el mercado , incluida la
publicidad ilcita. El derecho contra la competencia desleal es un instrumento de ordenacin del mercado, lo que explica que junto al
inters de los competidores, se proteja el inters de los consumidores y el inters pblico.

La Ley de Competencia Desleal dicta una clusula general, segn la cual se refuta desleal todo comportamiento objetivamente contrario
a las exigencias de la buena fe y aade un amplio catlogo de actos de competencia desleal.

Actos y omisiones engaosas, conductas, an siendo veraz, u omisin que, sea susceptible de inducir a un error a las personas a las
que se dirige o alcanza sobre la naturaleza y caractersticas de los productos o ventajas realmente ofrecidas.

Actos de confusin, todo comportamiento que resulte idneo para crear confusin con la actividad, las prestaciones o el
establecimiento ajeno.

Prcticas agresivas, todo comportamiento susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coaccin, uso de la
fuerza o influencia indebida, la libertad de eleccin.

Actos de denigracin, realizacin de manifestaciones aptas para menoscabar el crdito en el mercado, si bien no habr deslealtad
cuando las aseveraciones sean exactas, verdaderas y pertinentes, porque la competencia manifestada a travs de la libertad de
informacin es buena para el mercado.
Actos de comparacin, cuando la comparacin pblica se refiera a extremos no anlogos, no relevantes o no comprobables,
porque entonces ya no se trata de informacin que es buena para el mercado.

Actos de imitacin. La imitacin es libre, salvo que afecte a derechos de exclusiva (marcas, nombres comerciales, patentes,)

Explotacin de la reputacin ajena, es decir, el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de
reputacin adquirida por otro en el mercado.

Violacin de los secretos, la divulgacin sin autorizacin de su titular, de secretos industriales o empresariales a los que se ha
accedido ilegalmente o legalmente con deber de reserva.

Induccin a la infraccin contractual de deberes contrados.

Violacin de normas, es decir, prevalecerse en el mercado de una ventaja competitiva significativa obtenida mediante la infraccin
de leyes o la simple infraccin de normas jurdicas que tenga por objeto la regulacin de la actividad del mercado econmico.

Discriminacin del consumidor en materia de precios y condiciones de venta

Dependencia econmica, la explotacin por parte de una empresa de la situacin de dependencia econmica en que puedan
encontrarse sus clientes o proveedores.

Venta a prdida, es desleal la mera estrategia empresarial de vender a prdida para expulsar a los competidores del mercado o
impedir que entren o se asienten en l.

Publicidad ilcita

Prcticas comerciales con los consumidores o usuarios, son las conductas engaosas por confusin, las prcticas de venta
piramidal, encubiertas y las agresivas por coaccin o por acoso.

Las acciones derivadas de la competencia desleal, incluida la publicidad ilcita, son:


Accin declarativa de la deslealtad.
Accin de cesacin
Accin de remocin. Se trata de eliminar los objetos mediante los cuales se ha cometido el acto ilcito y puede seguir
cometindose.
Accin de rectificacin. Es una modalidad de remocin.
Accin de resarcimiento, si ha intervenido culpa.
Accin de enriquecimiento injusto.
4. La publicidad ilcita
Entendida como el conjunto de medios con que se anuncia algo para atraer posibles compradores, espectadores o usuarios, se regula en
la Ley General de Publicidad que persigue la proteccin de todas aquellas personas a las que lleguen los mensajes publicitarios contra los
efectos de la publicidad ilcita.

Se considera publicidad ilcita:


La publicidad que atente contra la dignidad de las personas o vulnere los valores y derechos reconocido en la CE.
La publicidad dirigida a menores que les incite a la compra del bien o de un servicio, explotando su inexperiencia o credulidad.
La publicidad subliminal.
La publicidad que infrinja lo dispuesto en la normativa reguladora de determinados productos, bienes, actividades o servicios.
La publicidad engaosa, desleal y agresiva, que tendr el carcter de acto de competencia desleal.
LECCIN 8- LA EMPRESA
(Tema12 del libro)

I. LA EMPRESA O ESTABLECIMIENTO MERCANTIL

1. Concepto y elementos integrantes del establecimiento.

Nocin de empresa: organizacin de los factores de produccin (capital y trabajo) dirigida a suministrar al mercado, bienes o servicios con fin de
lucro.

Elementos de la empresa: bienes muebles e inmuebles, derechos (propiedad comercial, industrial, intelectual) y relaciones materiales de valor
econmico que no son cosas ni derechos que referimos a continuacin:

- Clientela: conjunto de personas que mantienen relaciones con la empresa en demanda de bienes o de servicios. Es un valor
econmico, pues su volumen mide la importancia de la empresa.
- Fondo de comercio: se refiere al mayor valor que tiene la empresa por su organizacin, eficacia en la obtencin de beneficios y
acreditacin en el mercado, y, excede de la suma de los elementos patrimoniales que la contituyen. Hasta que no haya habido una
transmisin onerosa de la empresa en cuyo precio se haya contemplado del fondo de comercio, este no podr contabilizarse.
- Local y su arrendamiento: Los empresarios han pretendido que el derecho tutelara los arrendamientos de los locales de negocio. El
conjunto de derechos de arrendatario de un local de negocio recibe el nombre de propiedad comercial.
- Extincin del arrendamiento: por transcurso del trmino, la Ley de arrendamientos urbanos confiere al arrendatario el derecho a una
indemnizacin a cargo del arrendador, siempre que en los ltimos cinco aos se hubiera venido ejerciendo en el local una actividad
comercial de venta al pblico.

2. La empresa como objeto del trfico jurdico.

Empresa como unidad: La empresa es objeto de distintos negocios jurdicos, entendida como un todo unitario.

Los supuestos de transmisin de la empresa son:

a) Transmisin mortis causa de la empresa (herencia, legado)

b) Venta de la empresa: tiene lugar cuando la cosa vendida est integrada por todos los elementos esenciales de aqulla, considerados como
una unidad. Nuestra legislacin carece de regulacin especfica para este tipo de venta.

c) El arrendamiento de empresa se refiere al conjunto organizado, que permite de inmediato la actividad empresarial. En la Ley vigente no
aparece referencia al arrendamiento de empresa, nicamente se alude al arrendamiento para uso distinto del de vivienda.
d) La hipoteca no recae sobre la empresa como una unidad, sino sobre alguno de los elementos componentes de la misma. Esta posibilidad se
denomina hipoteca de establecimiento mercantil.

3. Los contratos celebrados fuera de establecimiento

Se establecen una serie de normas protectoras de los consumidores:

A. mbito de aplicacin: se establece una doble delimitacin del mbito de aplicacin:

a) Positiva: El legislador concreta tres lugares: la vivienda del consumidor, su centro de trabajo y un transporte pblico. En los dos primeros
casos, la Ley no ser de aplicacin cuando la visita haya sido pedida por el consumidor, tenga lugar en el tiempo previsto y se desarrolle de
acuerdo con la finalidad preestablecida.

b) Negativa: las excepciones:


- Contratos celebrados a distancia
- Contratos cuya prestacin a cargo del consumidor sea inferior a 48,08
- Contratos sobre bienes inmuebles
- Contratos de seguro
- Contratos que tengan por objeto valores mobiliarios
- Contratos documentados notarialmente
- Contratos relativos a biene consumibles de uso corriente en el hogar, suministrados por proveedores habituales
- Contratos en los que concurran tres circunstancias:

i. Que se realicen sobre la base de un catlogo que el consumidor haya podido consultar en ausencia del empresario.
ii. Que se haya previsto una continuidad de contacto entre empresario y consumidor.
iii. Que el catlogo y el contrato mencionen el derecho del consumidor a rescindir el contrato o devolver las mercancas, durante un
plazo mnimo de siete das a contar desde la recepcin. Este ltimo supuesto es el que ms dudas puede generar, para ello, se utiliza
la inversin de la carga de la prueba: todos los contratos celebrados fuera del establecimiento se presumen sometidos a la ley,
correspondiendo al empresario probar lo contrario.

B. Rgimen jurdico:

a) Perfeccin: La ley impone al empresario una serie de obligaciones de documentacin del contrato:

1. El contrato, por escrito y en doble ejemplar, ir acompaado de un documento de revocacin y estar firmado y fechado por el consumidor.
2. El documento deber contener, una referencia al derecho del consumidor de revocar el consentimiento y a los efectos de revocacin.
3. El documento de revocacin deber contener, la mencin documento de revocacin, y expresar el nombre y direccin de la persona a
que ha de enviarse y los datos de identificacin del contrato y del contratante a que se refiere.
4. El empresario entregar al consumidor uno de los ejemplares y el documento de revocacin.

El incumplimiento de alguno de esos requisitos, acarrea su anulabilidad a instancia del consumidor.

b) Eficacia. El derecho de desistimiento. El consumidor podr revocar su declaracin de voluntad sin necesidad de causa alguna hasta pasados
siete das desde la recepcin de los bienes.

Efectos del desistimiento: el derecho de desistimiento implica que las partes deban restituirse recprocamente las prestaciones.
El desistimiento ser posible aun en el caso de que el consumidor no pueda devolver la prestacin por cualquier causa. Cuando le sea imputable,
deber abonar el menor de los valores siguientes:
- precio de adquisicin
- valor de mercado.
Hay dos normas ms, protectoras de los consumidores:
- la responsabilidad solidaria del empresario
- la irrenunciabilidad de los derechos atribuidos al consumidor.

II. LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

1. Consideracin general

Propiedad industrial: la que adquiere el inventor o descubridor con la creacin o descubrimiento de cualquier invento relacionado con la industria;
y el productor, fabricante o comerciante con la creacin de signos especiales con los que aspira a distinguir de los similares, los resultados de su
actividad. Son bienes inmateriales.

Propiedad intelectual: protege aquellos bienes inmateriales que no estn especficamente protegidos por otras leyes.
Si un bien inmaterial est especficamente regulado por una ley, constituir la propiedad industrial y, si no, se integrar en la propiedad intelectual.

Modalidades de propiedad industrial:

a) Derecho de marcas: la constituida sobre los signos distintivos del empresario.


b) Derecho de patentes: relativa a las invenciones o creaciones industriales. Tiene como objetivo impulsar la investigacin en el campo de la
tcnica industrial, recompensando a quienes consiguen invenciones mediante el reconocimiento de un monopolio temporal de explotacin
sobre la invencin patentada.
2. La marca

Concepto de marca: todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una
empresa de los de otras.

Finalidad de la marca: crear una clientela para los productos y servicios ofrecidos en el mercado facilitanto a los consumidores un medio directo de
identificar aquello que desean adquirir.

Adquisicin del derecho de marca: El derecho sobre la marca se adquiere por el registro vlidamente efectuado de conformidad con las
disposiciones de la Ley de Marcas.

Contenido del derecho de marca: la marca y su solicitud podrn transmitirse, darse en garanta o ser objeto de otros derechos reales, licencias
opciones de compra, embargos u otras medidas que resulten del procedimiento de ejecucin para todos o parte de los productos o servicios para
los cuales estn registradas o solicitadas. El titular de la marca asume la obligacin de usar la marca, mantener la tutela del registro y evitar la
caducidad (5 aos sin uso efectivo).

Nombre comercial: signo susceptible de representacin grfica que identifica a una empresa en el trfico mercantil y que sirve para distinguirla de
las dems empresas que desarrollan actividades idnticas o similares.

3. La patente

Las invenciones industriales estan amparadas por la Ley mediante dos ttulos de propiedad industrial:
a) Las patentes de invencin y
b) los certificados de proteccin de modelos de utilidad.

Concepto de patente: es el ttulo expedido por el Estado que otorga al concesionario el derecho exclusivo a disfrutar, por perodo improrrogable
de veinte aos, de una invencin susceptible de aplicacin industrial.

Invenciones patentables: las invenciones nuevas que impliquen actividad inventiva (es decir, no han de resultar de una manera evidente para un
experto en la materia) y sean susceptibles de aplicacin industrial.

No se consideran invenciones:
a) los descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos matemticos.
b) las obras literarias o artsticas o cualquier otra creacin esttica, y las obras cientficas.
c) los planes reglas y mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales, para juegos o para actividades econmico comerciales, as como los
programas de ordenadores.
d) las formas de presentar informaciones.
No se considerarn invenciones susceptibles de aplicacin industrial: los mtodos de tratamiento quirrgico o teraputico del cuerpo humano o
animal, ni los mtodos de diagnstico aplicados al cuerpo humano o animal.

No podrn ser objeto de patente: las invenciones cuya publicacin o explotacin sea contraria al orden pblico o a las buenas costumbres.

Titularidad del derecho de patente: pertenece al inventor a a sus causahabientes. Y pertenecen al empresario las invenciones realizadas por el
trabajador durante la vigencia de su contrato de trabajo.

Contenido del derecho de patente: la patente confiere a su titular el derecho a impedir que cualquier tercero la fabricacin, el comercio o la
utilizacion de un producto objeto de la patente o de los productos obtenidos por un procedimiento patentado. Para evitar un abuso de su titular, la
Ley de Patentes impone al titular, bajo la sancin de caducidad de la patente, la obligacin de explotar la patente y, en su defecto, la obligacin de
conceder licencia a quienes los soliciten con nimo de proceder a dicha explotacin.

Modelos de utilidad: invenciones que consistan en dar a un objeto una configuracin, estructura o constitucin de la que resulte alguna ventaja
apreciable para su uso o fabricacin. Constituyen un medio de proteccin dirigido a las invenciones menores. Su durancin es de diez aos
improrrogables.

4. La proteccin del diseo industrial

Diseo: apariencia de la totalidad o de la parte de un producto, que se derive de las caractersticas de, en particular, las lneas, contornos, colores,
forma, textura o materiales del producto en s o de su ornamentacin.

Proteccin del diseo industrial: mediante su inscripcin en el Registro de Diseos. El registro se otorgar por cinco aos, renovables hasta un
mximo de veinticinco.

III. EL REGISTRO MERCANTIL

1. Concepto y funciones

Concepto: institucin administrativa dependiente del Ministerio de Justicia destinada a las inscripcin de las personas, cosas y actos referentes a la
negociacin mercantil.

Rgimen jurdico: se encuentra regulado por los artculos 16 a 24 del Cdigo de Comercio y por el Reglamento del Registro Mercantil.

Estructura del Registro Mercantil:


a) Los Registros Mercantiles Territoriales, y
b) El Registro Mercantil Central.
Funciones del Registro:
a) Ser un instrumento de publicidad de terminadas situaciones jurdicas de los empresarios individuales y sociales
b) Legalizacin de los libros de los empresarios
c) El nombramiento de expertos independientes y de auditores de cuentas
d) El depsito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades de capital y los grupos de sociedades.

Registro Mercantil Central: objeto:


a) La ordenacin, tratamiento y publicidad informativa de los datos que reciba de los registros mercantiles territoriales.
b) El archivo y publicidad de las denominaciones de sociedades y entidades jurdicas.
c) La publicacin del Boletn Oficial del Registro Mercantil.

2. Los principios de la publicidad registral

Principios registrales:
a) El principio de obligatoriedad de la inscripcin en el Registro Mercantil.
b) El principio de titulacin pblica: con documento pblico.
c) El principio de legalidad
d) El principio de legitimacin: el contenido del registro se presumen exacto y vlido.
e) El principio de fe pblica: la declaracin judicial de nulidad o inexactitud de los asientos del Registro no podr perjudicar a los derechos
adquiridos por terceros.
f) El principio de oponibilidad: los actos inscritos en el Registro Mercantil y publicados en el Boletn Oficial del Registro Mercantil son oponibles
frente a cualquier tercero, pues se presumen que son conocidos por todos. Excepto, cuando se traten de operaciones realizadas dentro de
los quince das siguientes a la publicacin, que no sern oponibles a terceros que prueben que no pudieron conocerlos.
g) El principio de prioridad: inscrito en el Registro Mercantil cualquier ttulo, no podr inscribirse ningn otro de igual o anterior fecha que
resulte opuesto o incompatible con l.
h) El principio de tracto sucesivo tiene tres manifestaciones.
1. Para inscribir actos relativos a un sujeto inscribible ser precisa la previa inscripcin del sujeto.
2. Para inscribir actos modificativos o extintivos de otros otorgados con anterioridad ser precisa la previa inscripcin de stos.
3. Para inscribir actos otorgados por apoderados o administradores ser precisa la previa inscripcin de stos.
i) El principio de publicidad formal: El Registro Mercantil es pblico.
IV. AUXILIARES DE LA EMPRESA

1. Consideracin general

Colaboradores independientes: Se trata de una colaboracin realizada por otros empresarios mediante contratos de agencia, de mediacin o de
comisin.

Colaboradores dependientes o subordinados: los que prestan su colaboracin de forma estable y dependiente. Podemos distinguir:
a) Los que la colaboracin consiste en la simple prestacin de servicios al empresario
b) Los que entran en relaciones contractuales con terceros por cuenta del empresario
- Solo estos son realmente auxiliares de la empresa: sujetos que, vinculados de forma estable o permanente a un empresario, gozan de
un poder de representacin y tienen como funcin facilitar la actuacin del empresario en el trfico.

Clasificacin de los auxiliares de la empresa:


a) Apoderados generales: es el factor, tiene poder general para actuar en nombre y por cuenta del empresario.
b) Apoderados singulares: gozan de poderes especficos y se dividen en:
- Dependiente
- Mancebo

2. El apoderado general o factor

Concepto de factor: es el auxiliar del empresario que depende directamente del principal, sin ningn intermediario jerrquicamente superior.

Obligaciones del factor:


- Obligacin de cumplir su cometido con la diligencia de un buen comerciante.
- No puede delegar en otro sus funciones y en caso de hacerlo responder de las gestiones del sustituto.
- No hacer competencia al principal.

Apoderamiento: El poder de la persona por cuya cuenta intervenga puede ser verbal o por escrito, en documento privado o pblico, y constar en
escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil cuando el empresario est inscrito.

Extincin del apoderamiento: el poder conferido a un factor no se extingue por la muerte de su principal, subsiste mientras no sea revocado. La
revocacin del poder deber ser expresa: llegar a conocimiento del factor por cualquier medio legtimo.

mbito del poder de representacin:


a) El poder ha de ser general.
b) El poder es limitado: se extiende solo al giro y trfico de la empresa, y no a otras cuestiones relativas a la actividad del empresario.
c) El poder es limitable por el principal. Esta norma es aplicable al factor con poderes inscritos y no al factor notorio (que pertenece a la empresa
notoriamente pero no est inscrito en el Registro Mercantil)

Modos de actuacin:
a) Representacin directa: Si el factor contrata a nombre de su principal, recaern sobre ste todas la obligaciones que contraiga.
b) Representacin indirecta: cuando el factor acte en nombre propio pero por cuenta del principal, el tercero contratante podr dirigir su
accin contra el factor y contra el principal.
c) Representacin del factor notorio: los contratos celebrados por el factor notorio se entendern hechos en nombre del empresario, aun
cuando el factor no lo haya expresado al celebrarlo.

3. Los apoderados singulares

a) Dependiente: es aquel apoderado singular con facultades para realizar las operaciones propias de una parte o ramo del negocio.
b) Mancebo: es aquel auxiliar del empresario encargado de realizar una operacin mercantil, que en la terminologa del trfico recibe la
calificacin de dependiente de comercio. El Cdigo de Comercio distingue dos supuestos:
- El de auxiliar con facultades para vender y percibir el importe de la venta.
- El del encargado de recibir las mercancas.
LECCION 9: EL EMPRESARIO
(Tema 15 del libro)

I. EMPRESARIO Y CONSUMIDOR

1 .El empresario. Concepto y clases:

Concepto: titular de la empresa y protagonista de cuantas relaciones tengan relevancia para el derecho y responsable de:

Organizacin: material y personal para el proceso productivo.

Profesionalidad: la organizacin debe hacerse de forma constante, duradera y continua.

Imputabilidad: se le atribuyen jurdicamente las consecuencias de la actividad de su empresa.

Clases:

Empresario individual: persona fsica o Empresario social: persona jurdica.(empresa )

Empresario privado: sector privado o empresario publico: la misma figura que el privado, solo que es creado por la administracin publica para
desarrollar actividades propias de esta.

Autnomos: personas fsicas que desarrollan una actividad econmica lucrativa y habitual por cuenta propia, bajo su propia direccin y
organizacin, con o sin trabajadores a su cargo y que tienen su propio estatuto del trabajo autnomo. Entre ellos, socios industriales de
sociedades regulares colectivas, sociedades comanditarias y dirigentes de una sociedad mercantil capitalista.

Cualquier persona fsica o jurdica puede ser empresario, salvo:

Prohibiciones absolutas: ministros, subsecretarios, directores generales y asimilados.

Prohibiciones relativas:

o referidas a un tipo determinado de comercio: socio colectivo y al factor, apoderado general o gerente.
o Referidas a un territorio concreto: lmites territoriales donde desarrollan sus funciones de magistrados, jueces, fiscales, gobernadores civiles y
militares, y personal de la agencia estatal de la administracin tributaria.

La constitucin reconoce la libertad del empresario para el ejercicio de la actividad econmica, lo que no le exime de la previa autorizacin
administrativa.

Perdida de condicin de empresario: la condicin de empresario no se pierde sbitamente sino tras unos tramites denominados liquidacin de a
empresa. Se produce por:

Diversas causas: el negocio no funciona

Transmisin del establecimiento a un tercero.

Incapacidad o incompatibilidad sobrevenidas.

Fallecimiento: sus herederos pueden continuar la actividad adquiriendo la condicin de empresarios,

Incluso siendo menores o incapacitados, siempre que concurran sus representantes legales para suplir su incapacidad.

empresario social: la actividad cesa con la disolucin, que da inicio al periodo de liquidacin, la personalidad jurdica no se pierde durante todo
este proceso.

2. el consumidor.

Concepto:

Persona fsica o jurdica.

Que acta para satisfacer necesidades personales, se excluye el consumo empresarial.

Que acta en el mercado

Contratando con un empresario.


La defensa de los derechos del consumidor se configura en la constitucin, a adems de las normas del derecho civil y mercantil se le suma tambin las
de consumidores y usuarios. Tres regmenes jurdicos segn intervengan:

Derecho de empresa: mbito empresarial.

Derecho del consumidor: derecho de consumidor frente a la empresa.

Derecho civil: entre particulares.

3. responsabilidad del empresario.

El empresario responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes presentes y futuros. Estos podrn se perseguidos por sus acreedores.

El empresario individual: responde con el patrimonio mercantil y personal.

El empresario social (socio de sociedad mercantil capitalista): limita la responsabilidad al capital aportado a la empresa.

Vertientes de responsabilidad:

o contractual : lo que se refleja en el contrato, de venta ,servicios que tiene fuerza de ley entre las partes contratantes y que deben
cumplirse. quedan sujetos a la indemnizacin de los daos y perjuicios causados los que en cumplimiento de sus obligaciones
incurrieran en dolo ,negligencia o morosidad, y los que de cualquier modo contravinieren al tenor de aquella

o Extracontractual: responsabilidad que regula el cdigo civil en ausencia o falta de forma y contenido del contrato.

El empresario responde por los daos de los dependientes a su cargo en el desarrollo de la actividad de la empresa.

El empresario esta obligado a acudir al concurso de acreedores cuando no pueda cumplir con sus obligaciones.

Los consumidores deben ser indemnizados por daos y perjuicios causados por la actividad econmica sin que quepa ninguna clausula de
exoneracin o limitacin de responsabilidad.

Los fabricantes o importadores responden por los daos ocasionados por defectos en los productos que fabriquen o importen.

Cuestiones probatorias: el perjudicado debe demostrar el defecto ,el dao y la relacin


Entre ellos. Causa de exoneracin de responsabilidad:

oQue no haban puesto en circulacin el producto.

oEs posible presumir que el defecto del producto no exista en el momento de su puesta en circulacin.

oQue el defecto se debi a elaborar el producto segn normas imperativas existentes.

oQue los conocimientos cientficos y tcnicos no permita apreciar el defecto en aquel momento.

- la responsabilidad del fabricante o exportador se podr ver reducida si el dao se ha visto producido por un dao conjunto del defecto y del
perjudicado.

Los prestadores de servicios sern responsables de los daos y perjuicios que causen en el ejercicio de su actividad, salvo que prueben que
han cumplido las exigencias y requisitos reglamentarios adems de los cuidados y diligencias que exige la naturaleza del servicio.

o Rgimen especial de responsabilidad:

o Servicios que requieren la garanta de niveles determinados de eficacia y seguridad.

o Daos causados por las viviendas, sern responsables los que las construyan o comercialicen.

II. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL.

1. La capacidad para ser empresario.

el empresario debe de ser mayor de edad (18 aos) y tener libre disposicin de sus bienes.

El representante legal de menores o incapacitados ejercer el comercio en nombre de estos.

2. La actividad empresarial realizada por persona casada.

El rgimen de gananciales en el matrimonio provoca efectos patrimoniales en los cnyuges.


En caso de ejercicio de comercio por persona casada hay que ver si la responsabilidad patrimonial puede alcanzar los bienes comunes o incluso los
bienes privativos del cnyuge.

El cdigo de comercio establece que quedan obligados los bienes propios del cnyuge que lo ejerza y los bienes comunes comerciales adquiridos
en consecuencia de la actividad.

En el caso de los bienes comunes no comerciales(los restantes bienes comunes), para que queden obligados por las deudas de la actividad, deber
haber consentimiento de ambos cnyuges, este consentimiento se considera otorgado cuando se ejerza actividad en conocimiento y sin oposicin
expresa del cnyuge, y cuando al contraer matrimonio se encuentre el cnyuge realizando la actividad y contine sin oposicin del otro.

Para que queden obligados los bienes propios del cnyuge no comerciante, debe dar este el consentimiento expreso en cada caso, no ser valido el
consentimiento en la pluralidad de las operaciones.

Estos consentimientos podrn ser revocados por el cnyuge no comerciante siempre que no afecten derechos y obligaciones adquiridos con
anterioridad y no afecten a terceros y adems constaran en escritura pblica.

III. EL EMPRESARIO SOCIAL

1. la sociedad como contrato y como persona jurdica.

Derecho de sociedades: regula las agrupaciones privadas voluntariamente constituidas para la consecucin de un fin comn.

Dimensin contractual: la sociedad es un contrato (obligacin de aportar en orden a la consecucin de un fin) por que en ella juega un papel
decisivo el principio negociar o voluntario.

Dimensin institucional: es la estructura que da forma a dicho contrato, la sociedad es normalmente externa, esto es, puede tener relaciones
jurdicas con terceras personas. El derecho considera a la sociedad como a una persona, capaz de adquirir derechos y obligaciones.

2. Caracterizacin del contrato de sociedad.

los contratos de sociedad son de carcter plurilateral, el conflicto de intereses es de carcter paralelo: todos los socios estn obligados a aportar
y persiguen participar en los resultados de la actividad. el incumplimiento de un socio no resuelve el contrato sino que aparta al socio
incumplidor.
El contrato de organizacin: unifica el grupo tanto patrimonial, como funcionalmente a travs de la personalidad jurdica en todos sus actos y
contratos.

Sociedad unipersonal: sociedad limitada o annima constituida por un nico socio, formula para que el empresario individual tenga limitada la
responsabilidad.

3. Capacidad y consentimiento de los contratantes.

Para se parte del contrato de una sociedad solo es necesario ser mayor de edad y tener capacidad para obrar. Los emancipados tienen
limitadas sus funciones, pero pueden ser socios.

El consentimiento de las partes perfecciona el contrato tras la declaracin de voluntad de los socios, que deben consentir sobre el fin comn y
las aportaciones sociales, y determina el contenido contractual.

4. El objeto del contrato: las aportaciones sociales.

El objeto son las aportaciones de los socios.

La aportacin puede consistir en una prestacin de dar, de hacer o de no hacer siempre que tenga contenido patrimonial: dinero, crditos,
marcas, patentes

Las aportaciones pueden ser realizadas a titulo de propiedad, transmitiendo la titularidad plena sobre el derecho o activo patrimonial. Pero
tambin se puede aportar de forma limitada para uso o disfrute. En cualquier caso las aportaciones no dinerarias deben ser valoradas.

5. La causa del contrato: el fin comn. el problema del nimo de lucro. objeto social y fin social.

La causa: es el fin comn.

Fin comn: objeto ltimo y abstracto (obtencin de beneficios), solo se puede modificar por unanimidad de los socios. en la fase constitutiva
de la sociedad es lo que determina la obligacin de aportar de los socios, en la fase funcional, rige y vertebra la organizacin y en la liquidacin
experimenta el cambio de la obtencin de ganancias a la extincin societaria. Requisitos:

oQue sea posible (realizable) inicialmente, la imposibilidad no inicial es causa de disolucin.


oQue sea licito, queda excluida la causa torpe, ejemplo: (blanqueo de capitales)

oDeterminado: especificado con claridad.

Objeto social: sector o rama de la actividad, se puede cambiar por una mayora de los socios.

6. Efectos del contrato.

El contrato determina el nacimiento de la vida jurdica del conjunto de derechos y obligaciones ,que son de dos clases:

o Patrimoniales: derecho al beneficio, a la cuota de liquidacin y obligaciones, como la de aportar

o Administrativos: derecho a administrar, a votar y obligaciones, deber de fidelidad del socio.

El contrato provoca la personalidad jurdica del grupo de socios.

7. Forma de publicidad del contrato de sociedad. Las sociedades irregulares.

El contrato societario se rige por la libertad de forma.

La sociedad no inscrita en escritura pblica es irregular.

Respuesta doctrinal a la irregularidad societaria:

o Reconocimiento pleno de la personalidad jurdica: a la sociedad annima irregular se le reconoce personalidad jurdica aunque no este
inscrita.

o Reconocimiento de validez a las relaciones externas de la sociedad irregular: los contratos entre las empresas irregulares y terceros de
buena fe no podrn disponer de clausulas adicionales al derecho dispositivo, estas clausulas resultaran inoponibles para los terceros.

o Establecimiento de responsabilidad solidaria de los gestores: los gestores que contravengan los requisitos de publicidad sern
solidariamente responsables frente a terceros con quienes hubieren contratado en nombre de la sociedad. el precepto incluye un rgimen
especial para la proteccin de terceros de buena fe que se suma a la responsabilidad de la sociedad y de los socios.
Conclusin: las sociedades irregulares gozan al igual que las regulares de personalidad jurdica, las consecuencias por tanto no se operan en la
validez contractual, sino en que no pueden oponer clausulas a terceros de buena fe y adems se suma a la condicin de irregularidad la
responsabilidad solidaria de los gestores.

IV. LA CONTABILIDAD DEL EMPRESARIO

1. El deber de contabilidad del empresario.

Al principio la contabilidad era un proceso que se hacia solo voluntariamente, puesto que interesaba a la empresa, pero posteriormente el estado
se intereso ya que no solo era til para la empresa sino tambin para los socios, acreedores

El cdigo de comercio recoge la regulacin de la contabilidad en: los libros de empresario, cuentas anuales y la presentacin de cuentas de los
grupos de sociedades.

Tras el ingreso en la UE, se configuro un nuevo plan de contabilidad en consonancia con el resto de la unin y a las normas internacionales.

2. La llevanza de la contabilidad.

La contabilidad debe llevarse por todos los empresarios o personas autorizadas, presumindose la autorizacin salvo prueba en contrario, de
manera ordenada, por orden cronolgico y elaborando balances e inventarios. Libros de contabilidad:

Libros obligatorios:

o Libro de inventarios y cuentas anuales: que se abrir con el balance inicial (inventario) detallado de la empresa, al menos
trimestralmente sumas y saldos del balance de comprobacin y por ultimo el inventario de cierre de ejercicio y cuentas anuales.

o Libro diario: se registra da a da las operaciones o bien se anotara de forma conjunta como mucho cada mes, siempre que aparezcan
las operaciones en otros libros concordantes.

Libros especiales: la ley impone a ciertos empresarios libros determinados: libros de actas

Libros voluntarios: ayudan a llevar la contabilidad.


Legalizacin de libros: los libros deben ser legalizados, esto es, el registro mercantil hace constar en el primer folio de cada uno de ellos una
diligencia firmada expresando el nmero de ellos que tuviere y sellndose todas las hojas. La legalizacin se puede hacer antes o despus de la
utilizacin de los libros.

Los libros se legalizaran antes de los cuatro meses despus del cierre del ejercicio de terminar el proceso se encarga el reglamento del registro
mercantil.

Los libros debern ser llevados por orden de fecha, sin espacios en blanco, interpolaciones, tachaduras ni raspaduras. deben salvarse los
errores u omisiones contables. No se podrn usar smbolos o abreviaturas que no sean con arreglo a la ley y deben ir en euros.

Los empresarios o herederos deben guardar los libros, correspondencia, documentacin y justificantes del negocio durante seis aos desde el
ltimo apunte, salvo disposiciones especiales. El cese del empresario no le exime de este deber y en el supuesto de disolucin, los
liquidadores los conservaran.

La contabilidad es secreta, sin perjuicio de lo que se derive de los dispuesto en las leyes. pero se puede conocer por dos vas:

o Comunicacin o reconocimiento general de los libros y dems documentos, solo lo puede decretar el juez, de oficio o a instancia de parte:
sucesin universal, concurso de acreedores, liquidaciones de sociedades o entidades mercantiles, expedientes de regulacin de empleo y
cuando los socios o los representantes de trabajadores tengan derecho a examen directo.

o Exhibicin: nicamente los puntos de que se trate la cuestin, se podr decretar a instancia de parte o de oficio cuando la persona a
quien pertenezcan tengan responsabilidad en el asunto en que proceda la exhibicin.

o En los dos casos el examen se har dentro del establecimiento del empresario en su presencia o de persona a la que comisione y se
adoptaran medidas para la conservacin y custodia documental.

o La persona que requiera del examen podr ayudarse de un experto en la materia.

3. Las cuentas anuales de los empresarios.

Para establecer los beneficios y perdidas se impone el deber al empresario, de formular las cuentas anuales de su empresa: balance, cuenta de
perdidas y ganancias, cambios en el patrimonio neto del ejercicio, estado de flujos de efectivo (siempre que no lo establezca una disposicin
legal) y memoria. Los grupos de sociedades pueden presentar las cuentas de forma consolidada, la dominante presenta sus cuentas y las de las
dems sociedades.
Debern redactarse con claridad y mostrar la imagen fiel del patrimonio, situacin financiera y de resultados, si las disposiciones legales no son
suficientes para este fin se suministraran las informaciones necesarias para alcanzar este resultado.

El empresario ser responsable de la preparacin y redaccin de las cuantas aunque estas las haya realizado un experto, debiendo firmarlas el
empresario individual, en sociedad colectiva o comanditaria todos los socios y en la annima y limitada los administradores. si falta alguna
firma se sealara la causa y fecha de la omisin.

Las cuentas anuales que forman una unidad estn compuestas por cinco documentos fundamentales:

o Balance: activo, pasivo y patrimonio neto de forma separada.

o Cuenta de prdidas y ganancias: resultado del ejercicio, separando los ingresos y gastos y distinguiendo los resultados de explotacin.

o Estado que muestre el cambio de patrimonio: por un lado ingresos y gastos del ejercicio y por otro los movimientos del patrimonio neto.

o Estado de flujo de efectivo: pone de manifiesto los cobros y pagos.

o La memoria: completa, amplia y comenta la documentacin anterior.

o Se ha de hacer segn los principios de contabilidad:

oLa empresa sigue en funcionamiento: no se varan los mtodos de valoracin.

oPrudencia valorativa: contabilizar los beneficios en la fecha del cierre y tener en cuenta el riesgo previsibles.

oSe imputaran los gastos e ingresos independientemente de su pago y cobro.

oSe valoraran separadamente los elementos de las cuentas anuales.

oLos activos se valoran por el precio de adquisicin produccin y los pasivos por la contrapartida recibida.

oInstrucciones de cumplimentacin de modelo abreviado .pg. 375 (no creo entre).


4. La auditoria de cuentas.

La auditoria de cuentas consiste en verificar por parte de expertos independientes la veracidad o no de las operaciones contables. Estn obligados
a ello:

Empresas o entidades con ttulos admitidos a negociacin en el mercado de valores.

Las que emitan obligaciones en oferta pblica.

Las que se dediquen habitualmente a la actividad o intermediacin financiera.

Seguros.

Las sociedades annimas, limitadas y en comandita por acciones que renan determinadas caractersticas.

Las que reciban subvenciones, ayuden o realicen obras o suministren al estado y organismos pblicos.

Por disposiciones especiales.

Cuando no sea obligatoria pero lo exija un juzgado competente si se acoge a la peticin fundada de quien acredite inters legtimo, el juzgado
exigir a la peticionaria caucin adecuada para costas procesales y gastos de auditoria que sern a su cargo si no se encuentran irregularidades.

La auditoria ser llevada a cabo por persona fsica o jurdica autorizada para el ejercicio de la profesin e inscrita en el registro de oficial de
auditores. El auditor deber observar:

o Normas tcnicas de carcter general.

o Normas tcnicas sobre informes.

o Responsabilidad de los auditores: estn sujetos a una rigurosa responsabilidad civil: ilimitada por los daos y perjuicios que puedan
ocasionar y sin fueran varios respondern de forma directa y solidaria frente a empresas auditadas y frente a terceros perjudicados.
Tambin responsabilidad administrativa y, en su caso penal.
LECCIN 10- EL TRABAJADOR
(Tema 14 del libro)
I. CONCEPTO DE TRABAJADOR
1. Actividad, libre, retribuida, dependiente y por cuenta ajena
Derecho del Trabajo tiene por objeto disciplinar la desarrollada por trabajadores asalariados.

Art. 1.1 ET (Estatuto de los Trabajadores) define al trabajador como sujeto del trabajo que presta voluntariamente sus servicios retribuidos por cuenta ajena
para otra persona, fsica o jurdica, denominados empresarios o empleadores.

ET establece que existen relaciones laborales que se excluyen de esta ley (art. 1.3) y otros de carcter especial (art. 2 - caso de deportistas, artistas)

Las caractersticas del trabajador asalariado son:


- Actividad ha de ser libre y voluntariamente prestada
- Actividad retribuida
- Trabajo dependiente (trabajar para otro) segn jurisprudencia la dependencia se valora segn la asistencia continuada al lugar del trabajo, horario
preestablecido

Para el caso de actividades independientes (psicloga por horas en una clnica, ingeniero con independencia, abogado autnomo, delineante) se excluyen
del mbito laboral.

Tesis de la ajenidad en los riesgos. Quiz sea la acepcin ms generalizada doctrinal y jurisprudencialmente, y destacan tres caractersticas.
1. Coste del trabajo corra a cargo del empresario
2. El fruto o resultado se incorpore al patrimonio del empresario
3. Sobre el empresario recaiga el resultado econmico favorable o adverso

Prueba de la laboralidad. Llegado el caso, incumbe al trabajador demostrar que ha trabajado para una persona fsica o jurdica mediante contratos de trabajo,
nominas, rdenes recibidas por escrito, alta en la S.S.para que el juez concluya la existencia o no de una relacin de trabajo.

2. Inclusiones y exclusiones de laboralidad.

inclusiones bsicas en el derecho del trabajo:

a. Trabajo a domicilio o lugar libremente elegido por el trabajador y sin vigilancia del empresario.
b. Relaciones laborales de carcter especial
c. Actividades sometidas a regulaciones especficas. Por ej. Personal civil en establecimientos militares, vigilantes de seguridad, personal de correos.

Exclusiones bsicas:

a. Funcionarios pblicos. Se regula por el Estatuto de la Funcin Pblica


b. Prestaciones personales obligatorias. Realmente no constituye un contrato al faltar consentimiento contractual (por ejemplo el INEM puede exigir a
perceptores de desempleo el realizar trabajos de colaboracin social, trabajos en beneficio de la comunidad segn regula el Cdigo Penal)
c. Administradores y consejeros de sociedades mercantiles que solamente se dediquen al cometido por su puesto.
d. Trabajos amistosos, benvolos y de buena voluntad. No hay remuneracin.
e. Trabajos familiares. Salvo que se demuestre la condicin de asalariados. Se consideran familiares hasta el segundo grado inclusive:
i. Cnyuge e hijos -> 1er. Grado
ii. Yernos/nueras -> 1er grado
iii. Padres / Abuelos / hermanos / cuados -> 2 grado
iv. Tos / sobrinos / bisabuelos - > 3er. Grado
a. Ver esquema pag. 333
f. Intermediarios mercantiles con asuncin de riesgo.
g. Trabajo autnomo. No estar sometido a legislacin laboral, excepto en aquellos aspectos que por precepto legal se disponga expresamente. La ley
define a los trabajadores autnomos como personas fsicas que realicen de forma habitual, personal, directa, por cuenta propia y fuera del mbito de
direccin y organizacin de un tercero, una actividad econmica o profesional a ttulo lucrativo, den o no ocupacin a trabajadores por cuenta ajena.
Caractersticas trabajadores autnomos econmicamente dependientes:
o Reduccin de la iniciativa empresarial. Reciben de un cliente, al menos, el 75% de sus ingresos por rendimientos de trabajo y actividades
econmicas o profesionales.
o Ausencia de sus servicios en el mercado. No ofrece ni compite en el mercado. Su actividad se restringe en la prctica a las relaciones con la empresa
que le ha contratado.
o Asuncin de parte del riesgo que la empresa dominante le traslada, de esta forma no puede adquirir una posicin fuerte en el mercado y frente a la
propia empresa (pag. 335).
h. Transportistas con vehculos comerciales de servicio pblico. Se excluye como trabajador asalariado cuando:
a. Transportista posea licencia administrativa
b. Realice su actividad con vehculo de su propiedad o tenga poder directo de disposicin

II. EL TRABAJADOR CON REGIMEN LABORAL ESPECIAL


1. CONCEPTO
El Estatuto de los Trabajadores parte de la distincion de unas relaciones laborales comunes y otras de carcter especial. Esa calificacion de relacion laboral
especial responde a diversos factores: la singularidad del empleador, ellugar de prestacion de los servicios, o la especial naturaleza del trabajo.

2. ALTOS CARGOS.
Segn art. 2 ET se incluye como carcter especial al personal de alta direccin. (gerente, director-gerente o director general) y para su ejercicio en muchos
casos la empresa concede apoderamiento expreso

3. SERVICIO DEL HOGAR FAMILIAR.


El servicio domstico se incluye en el ET como relacin laboral especial.

4. PENADOS EN INSTITUCIONES PENITENCIARIAS.


Penados que realicen actividades laborales en talleres penitenciarios.

5. DEPORTITAS PROFESIONALES.
Definicin: quien en virtud de una relacin establecida con carcter regular, se dedique voluntariamente a la prctica del deporte por cuenta y dentro del
mbito de organizacin y direccin de un club o entidad deportiva a cambio de retribucin.
Quedan excluidos los deportistas aficionados (personas que se dediquen a la prctica del deporte dentro del mbito de un club percibiendo de ste solamente
la compensacin de los gastos derivados de su prctica deportiva)

6. ARTISTAS EN ESPECTACULOS PUBLICOS.


Artistas que prestan sus servicios voluntariamente a cambio de una retribucin en espectculos pblicos, ya sean en directo o grabaciones para su difusin.
Las responsabilidades entre artista y empresario se delimita en el Cdigo Civil.

7. AGENTES Y OPERADORES MERCANTILES DEPENDIENTES.


Representantes, mediadores o personas que se obliguen con uno o ms empresarios, a cambio de una retribucin, a promover o concertar personalmente
operaciones mercantiles por de los mismos, sin asumir el riesgo y ventura de tales operaciones. Si asumen el riesgo quedan excluidos del mbito laboral.

Quedan excluidos del rgimen especial los agentes sometidos a un horario en la empresa, los agentes autnomos (regulados en la ley del Contrato de
Agencia) y agentes o corredores de seguros (regulados por la ley de Mediacin de seguros y reaseguros privados)

8. OTRAS RELACIONES ESPECIALES.


Estibadores portuarios, minusvlidos que trabajen para centros especiales de empleo o abogados que prestan sus servicios en despachos individuales o
colectivos.

III. ACCION COLECTIVA DE LOS TRABAJADORES EN LA EMPRESA


1. La participacin de los trabajadores en la empresa
El trabajador pueden aportar su voz a la empresa por tres vas:
- Participacin informativo-consultiva, a travs de cauces para que el trabajador exprese su opinin reservndose el empresario toda la autoridad en la
toma de decisiones.
- La participacin sustantiva, que otorga al trabajador capacidad para desarrollar determinadas acciones dentro de su puesto de trabajo
- La participacin representativa, a travs de sindicatos, rganos de representacin unitaria o a travs, como ocurre en Alemania, de frmulas de
cogestin.
- Existen otros modos de participacin (titularidad de acciones, cooperativas, participacin en beneficios)
2. El doble canal de representacin
La legislacin espaola permite un doble canal de representacin en los centros de trabajo: ver pag. 342
- Representacin unitaria o efectiva
(representan a TODOS los trabajadores)
Derecho a la informacin
Derecho a la consulta
Otras competencias ( colaboracin, participacin y vigilancia/control)
o Delegados de personal.
Se eligen en centros de trabajo con ms de 10 y menos de 50 trabajadores.
Hasta 30 trabajadores = 1 delegado
De 31 a 49 trabajadores = 3 delegados
Trabajadores fijos discontinuos y temporales con ms de 1 ao en la empresa se consideran fijos
Temporales de menos de 1 ao se computan segn nmero de das trabajados, considerando cada 200 das o fraccin como trabajador ms.

o Comit de empresa.
Se eligen en centros de trabajo con 50 o ms trabajadores.
Empresa que tenga en la misma provincia, o municipios limtrofes, dos o ms centros que no alcancen en cada uno los 50 trabajadores, pero en
total s, se constituir un comit de empresa conjunto
Cuando un centro tenga 50 trabajadores y el otro no llegue a este n., en el primer caso se constituir un comit de empresa y en los otros
centros se constituir otro comit con el total.
En empresas con varios centros de trabajo y ms de un comit de empresa, se podr pactar en convenio colectivo la constitucin de un comit
intercentros, con un mximo de 13 miembros, designados de entre los componentes de los distintos comits.
ESCALA de miembros en el comit
De 50 a 100 = 5
De 101 a 250 = 9
De 251 a 500 = 13
De 501 a 750 = 17
De 751 a 1000 = 21
De 1000 en adelante, dos por cada 1000 o fraccin, con el mximo de 75 miembros
Duracin mandato: 4 aos (automtica se prorroga el puesto si no hay nuevas elecciones)
En las sesiones del comit pueden estar los delegados sindicales, pero NO TIENEN VOTO
PROCESO DE ELECCION.
Pueden votar los mayores de 16 aos,
Antigedad de al menos 1 mes
Se EXCLUYE personal de ALTA DIRECCION
PERSONAL ELEGIBLE.
Mayores de 18 aos
Antigedad de al menos 6 meses

- Representacin sindical.
representan EXCLUSIVAMENTE a los que estn afiliados al sindicato
puede ser objeto de proteccin a travs de recurso de amparo como derecho fundamental

o Secciones sindicales. Integradas por los trabajadores de un centro de trabajo o empresa afiliados a un mismo sindicato
Delegados sindicales. Trabajadores que actan como representantes de la seccin sindical. Son elegidos por y entre los miembros de la seccin
sindical.
Derecho a un local adecuado para desarrollar su actividad en empresas con ms de 250 trabajadores.

Para que las secciones sindicales estn representadas legalmente por delegados sindicales es preciso que se den, acumulativamente, los
siguientes re quisitos:
Que en las empresas haya ms de 250 trabajadores, cualquiera que sea su contrato.
Que las secciones tengan algn representante en los comits o en las juntas de personal de las administraciones pblicas.
Delegados sindicales sean elegidos por y entre los afiliados al sindicato en la empresa.

Existe un nmero mnimo de delegados sindicales por cada seccin sindical con derecho a ser representados:
Cuando los sindicatos a los que representan los delegados hayan obtenido entre un 5 y un 10% de los votos en la eleccin del comit de
empresa o a junta de personal en las ad. Pblicas = 1 delegado
Cuando tales sindicatos hayan alcanzado el 10% (existe una escala legal mnima, susceptible de ser mejorada, pero NUNCA empeorada):
o 250 a 750 = 1 delegado
o 751 a 2000 = 2 delegados
o 2001 a 5000 = 3 delegados
o 5001 en adelante = 4 delegados

GARANTIAS de los delegados sindicales


Apertura de un expediente contradictorio en caso de sanciones graves o muy graves
Prioridad de permanencia en casos de suspensin o extincin de contrato
Inmunidad frente al despido y sanciones. En caso de despidos improcedentes, el delegado elegir entre la indemnizacin o readmisin.
Prohibicin a la discriminacin econmica o profesional
Libertad de expresin
Disfrute de unas horas, dentro de la jornada, para ejercer de delegado
o 30 horas = entre 251 y 500 trabajadores
o 35 horas = entre 501 y 750 trabajadores
o 40 horas = a partir 751 trabajadores
III. SOCIEDADES MERCANTILES.
LECCIN 11: TEORA GENERAL. TIPOLOGA. SOCIEDADES PERSONALISTAS.
(Tema 16 del libro).

I. Las sociedades mercantiles.


1. Sociedades civiles y sociedades mercantiles.

Sociedad civil: la que adopte una de las formas previstas por el Cdigo Civil.

Sociedad mercantil: la que adopte una de las formas previstas por el Cdigo de comercio y ejercite una actividad mercantil. Las
sociedades annimas de responsabilidad limitada sern mercantiles aunque no ejerciten actividad mercantil. Las sociedades
mercantiles estn sometidas al estatuto jurdico del empresario.

Contrato de sociedad mercantil: la sociedad mercantil es un contrato del que nace una persona jurdica. Los efectos que produce la
atribucin de personalidad jurdica a una sociedad mercantil son:

a) Convierte a la sociedad en sujeto de derechos y obligaciones.

b) Atribuye a la sociedad autonoma patrimonial (patrimonio y deudas de la sociedad distintas de los socios).

c) La sociedad debe tener un nombre, un domicilio y una nacionalidad.

d) La sociedad necesita valerse de personas fsicas para su actuacin: los rganos sociales.

2. Tipologa de las sociedades mercantiles: sociedades de personas y sociedades de capital.

a) Sociedad colectiva:

- Esencialmente personalista

- Gira bajo una razn social (nombre de la sociedad)

- Todos sus miembros responden personalmente frente a terceros por las deudas de la sociedad.

b) Sociedad comanditaria:

- Existen dos tipos de socios: colectivos y comanditarios (slo responden de las deudas sociales hasta el lmite de sus aportaciones).

- Socios comanditarios: responsabilidad limitada y no pueden ser administradores de la sociedad.


c) Sociedad limitada:

- Capital dividido en participaciones que no pueden incorporarse a ttulos negociables ni denominarse acciones.

- Los socios no responden personalmente de las deudas sociales.

- Clase especial de sociedad limitada: sociedad de nueva empresa.

d) Sociedad annima:

- Prototipo de las sociedades capitalistas.

- Gira bajo una denominacin social.

- Capital dividido en acciones.

- Socios nunca responden personalmente de las deudas sociales.

e) Sociedad comanditaria por acciones:

- Slo se diferencia con la annima en que los accionistas administradores responden ilimitadamente de las deudas sociales.

3. La sociedad europea.

Sociedad europea: nueva forma social creada por el derecho comunitario, destinada a empresas que no limiten su actividad al territorio de
un Estado.

4. La sociedad profesional.

Sociedad profesional: es aquella a la que se imputa el ejercicio de la actividad profesional realizada por su cuenta y bajo su razn social.
Puede adoptar cualquiera de las formas reconocidas (civil, colectiva, comanditaria, limitada y annima). nicamente podr ejercer las
actividades profesionales constitutivas de su objeto social a travs de personas colegiadas en el Colegio Profesional correspondiente.

Rgimen aplicable: se acoger a alguno de los tipos sociales existentes, rigindose por lo dispuesto en la Ley especial y supletoriamente a
las normas de la forma social adoptada.

Sociedad profesional con forma de sociedad de capital: implica la limitacin de la responsabilidad de los socios por las deudas sociales y se
aplicarn de forma especfica las reglas siguientes:
En el caso de sociedades por acciones, debern ser nominativas.

Los socios no gozarn del derecho de suscripcin preferente en los aumentos de capital que sirvan de cauce a la promocin
profesional.

La reduccin del capital social podr tener la finalidad de ajustar la carrera profesional de los socios.

Las acciones y participaciones de los socios profesionales llevarn aparejada la obligacin de realizar prestaciones relativas al
ejercicio de la actividad profesional.

Responsabilidad de los profesionales, socios o no:

La sociedad responder con todo su patrimonio por las deudas sociales.

La responsabilidad de los socios se determinar segn las reglas de la forma social adoptada.

No obstante, de las deudas sociales que se deriven de los actos profesionales propiamente dichos respondern solidariamente la
sociedad y los profesionales, socios o no, que hayan actuado.

Las sociedades profesionales debern estipular un seguro que cubra la responsabilidad en la que stas puedan incurrir en el
ejercicio de las actividades que constituyen su objeto social.

El socio profesional:

La condicin de socio es intransmisible, salvo consentimiento de todos los socios profesionales o que se hubiera establecido en el
contrato que la transmisin pudiera ser autorizada.

Podr separarse de la sociedad constituida por tiempo indefinido en cualquier momento.

Todo socio podr ser excluido por las causas previstas en el contrato.

5. La sociedad cooperativa.

Cooperativa: sociedad constituida por personas que se asocian en rgimen de libre adhesin y baja voluntaria, para la realizacin de
actividades empresariales, encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econmicas y sociales, con estructura y
funcionamiento democrtico, conforme a los principios formulados por la Alianza Cooperativa Internacional.
Principios cooperativos:

a) Los socios pueden entrar y salir libremente (principio de puerta abierta de entrada y salida).

b) Decisiones tomadas por votacin igualitaria de sus miembros (principio democrtico).

c) La sociedad no paga dividendos por la aportacin de los socios, sino intereses en el caso que estn pactados y con limitaciones.

d) Si hay excedente cooperativo se reparte como retorno en proporcin a la utilizacin de los servicios.

e) Principio de educacin o formacin cooperativa.

f) Principios de fomento de las relaciones intercooperativas.

Rgimen jurdico:

1. Regulacin autonmica: para cooperativas que tienen su sede social y desarrollan principalmente su actividad en el mbito
territorial de la correspondiente Comunidad Autnoma.

2. Regulacin estatal: se regulan con la Ley estatal de cooperativas. Se aplica a cooperativas que desarrollan su actividad en varias
comunidades autnomas.

3. Regulacin europea: para cooperativas con socios en al menos dos pases miembros o en la que se efecten modificaciones
estructurales con socios en al menos dos pases miembros.

Constitucin: mediante escritura pblica e inscripcin en el Registro de cooperativas y si son de seguros o de crdito, adems en el
Registro Mercantil.

Socios: pueden ser tanto personas fsicas como jurdicas. Slo responden de las aportaciones suscritas, pero soportan las prdidas de
explotacin de forma personal e ilimitada, en proporcin a su participacin en la actividad cooperativa.

rganos sociales: la cooperativa, como persona jurdica, acta a travs de sus rganos.

Asamblea general: rgano de reunin de los socios que adopta las grandes decisiones.

rgano de administracin: gestin y representacin.

Interventores: fiscaliza las cuentas anuales antes de su presentacin a la asamblea general.


Comisin de recursos: sanciones de los socios.

Capital social y patrimonio social:

Constituido por las aportaciones de los socios.

Tambin hay un patrimonio que es irrepartible (por ser de carcter colectivo), integrado por determinados fondos caractersticos
de las cooperativas.

El capital social es variable y ha de respetar el mnimo recogido en los estatutos.

Las aportaciones pueden ser obligatorias o voluntarias.

6. Las sociedades laborales.

Sociedades laborales: reguladas en la Ley de Sociedades Laborales (LSL). Su finalidad es la creacin de empleo, fomentando a la vez la
participacin de los trabajadores en la empresa. Por ello estn sometidas a un rgimen fiscal ms beneficioso.

La constitucin de la sociedad requiere junto al otorgamiento de escritura pblica e inscripcin en el Registro mercantil, la obtencin de la
calificacin administrativa como sociedad laboral por parte de la autoridad competente y su posterior inscripcin en el registro
administrativo de las sociedades laborales.

Especialidades societarias:

Adoptar la forma de sociedad annima o limitada.

La mayora del capital social ser de los trabajadores que presten en ella servicios retribuidos contratados por tiempo indefinido.

Un socio no puede tener ms de un tercio del capital social (salvo que sea una Administracin o sociedad de capital pblico).

Dos clases de acciones: clase laboral (propiedad de los trabajadores por tiempo indefinido) y la clase general (las restantes).

Amplio derecho de adquisicin preferente en caso de transmisin de acciones laborales, para preservar el carcter laboral de la
sociedad.
7. La agrupacin de inters econmico.

Agrupacin de inters econmico: nacida para la colaboracin de los operadores econmicos, que presenta ventajas propias de la
cooperacin societaria, sin menoscabo de la independencia jurdica y econmica de las empresas colaboradoras. En Espaa estn
reguladas en la Ley sobre agrupaciones de inters econmico (LAIE).

Finalidades: facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus socios. Carece de nimo de lucro para s misma, por lo que
los eventuales beneficios sern como beneficios de los socios.

Objeto de la agrupacin y condiciones exigidas para ser miembro de ella:

Objeto: la actividad que lo integre ha de ser auxiliar de la actividad desarrollada por los socios. Sin embargo, lo auxiliar no es tanto
el objeto de la agrupacin, que puede ser cualquier actividad econmica, si no la agrupacin misma, concebida como instrumento
de colaboracin interempresarial. El objeto deber tener relacin con la actividad de sus miembros y la agrupacin no debe
sustituir a estos en el ejercicio de la actividad.

Se prohbe que posea participaciones en sociedades que sean miembros suyos y que dirija o controle las actividades de sus socios o
de terceros.

Sujetos: las agrupaciones slo podrn integrarse por personas que desempeen actividades empresariales, agrcolas o artesanales, por
entidades lucrativas dedicadas a la investigacin y por quienes ejerzan profesiones liberales.

Carcter mercantil y responsabilidad: la agrupacin de inters econmico tiene carcter mercantil por imperativo legal, todos sus socios
respondern personal y solidariamente entre s por las deudas sociales, aunque subsidiariamente respecto de la sociedad.

Requisitos de constitucin: otorgamiento de escritura pblica e inscripcin en el Registro Mercantil.

rganos sociales:

Asamblea de socios: rgano de formacin y expresin de la voluntad social. Adopta sus acuerdos por unanimidad. La asamblea
ser convocada por los administradores a iniciativa propia o a peticin de cualquier socio, mediante carta certificada con acuse de
recibo.

Administradores: una o varias personas designadas en la escritura de constitucin o nombradas por acuerdo de los socios. El cargo
de administrador lo puede ocupar una persona jurdica, siendo en este caso necesario designar a una persona natural que acte
como representante. Tambin puede ser administrador quien no sea socio.
Si hay varios administradores, la representacin ser individual o solidaria, a menos que en la escritura de constitucin disponga
que deban actuar conjuntamente. La agrupacin quedar obligada por cualquier acto realizado por quienes ostente poder de
representacin.

Separacin de socios: puede producirse en los casos previstos en la escritura, si media el consentimiento de los dems socios o cuando
concurra justa causa (si la duracin es indefinida se entiende por justa causa la simple voluntad de separarse).

Disolucin de la sociedad: tiene una detallada regulacin.

Las circunstancias que afecten a las personas de los socios no determinarn la disolucin de la sociedad, a menos que los dems
socios no lleguen a un acuerdo sobre la subsistencia de la sociedad.

Formas de producirse la disolucin y la consiguiente apertura de la liquidacin, segn la causa concurrente:

a) Disolucin segn normas de la sociedad colectiva: casos de acuerdo unnime de los socios, expiracin del plazo o cualquier
otra causa de la escritura.

b) Disolucin por acuerdo mayoritario de la asamblea de socios y en su defecto, declaracin judicial: en caso de conclusin de la
actividad que constituya el objeto social, de imposibilidad de realizarlo o de paralizacin de los rganos sociales.

c) Disolucin por declaracin judicial a peticin de cualquier interesado: caso en los que la actividad de agrupacin no se ajuste a
su objeto y que quede reducido a uno el nmero de socios.

d) Cualquier socio podr instar a la disolucin judicial cuando estime que concurre cualquier otra causa justa de disolucin.

II. La sociedad colectiva.


1. Antecedentes, Concepto y funcin econmica.

Sociedad colectiva: sociedad en que todos los socios, en nombre colectivo y bajo una razn social, se compromete a participar, en la
proporcin que establezcan, de los mismos derechos y obligaciones, respondiendo subsidiaria, personal y solidariamente con todos sus
bienes de las resultas de las operaciones sociales. La sociedad colectiva girar bajo una razn social, compuesta por el nombre de todos
sus socios, de alguno de ellos o de uno solo.

El nmero de sociedades colectivas ha decrecido en los ltimos aos, debido a su carcter personalista y a la responsabilidad ilimitada de
todos los socios por las deudas sociales que caracteriza al tipo social.
2. La constitucin de la sociedad.

Constitucin: el contrato social debe ser otorgado en escritura pblica e inscrito en el Registro Mercantil.

Escritura social: debe contener las menciones recogidas en el artculo 125 del Cdigo de Comercio:

Personales: nombre, apellidos y domicilio de los socios, la razn social, la determinacin de los socios gestores y la duracin de la
sociedad.

Reales: capital aportado por cada socio y gastos para cada gestor.

Se aadirn todas las menciones que los socios estimen oportunas.

3. Obligaciones y derechos de los socios.

Obligaciones de los socios:

a) Obligacin de realizar una aportacin: puede ser de bienes (socios capitalistas) o de trabajo (socio industrial).

b) Obligacin de sufrir las prdidas sociales:

- Socios capitalistas: se les imputarn de forma determinada en el contrato y en su defecto, a prorrata de su porcin de inters en la
sociedad.

- Socios industriales: slo debern asumirlas cuando se hubiera sealado expresamente en el contrato.

c) Obligacin de indemnizar el dao causado a la sociedad por malicia, abuso de facultades.

d) Obligacin de no hacer competencia a la sociedad:

- Socios capitalistas: se distingue si la la sociedad tiene o no un objeto social determinado.

Si no tiene un objeto social determinado, el socio no puede hacer ninguna operacin por cuenta propia sin que proceda el
consentimiento de la sociedad.

Si el objeto social es determinado, la prohibicin slo afecta a esa concreta actividad, salvo pacto contrario.

- Socio industrial: como aporta trabajo, se le prohbe dedicarse a cualquier tipo de actividad, salvo expreso consentimiento de la
sociedad.
Derechos de los socios:

a) Derecho de participar en las ganancias sociales: se atribuirn de la forma indicada en el contrato. En defecto de disposicin
contractual:

- Socios capitalistas: se repartirn las ganancias a prorrata de sus aportaciones.

- Socios industriales: se equiparn al socio capitalista de menor participacin.

b) Derecho a participar en el reparto del patrimonio resultante de la liquidacin de la sociedad.

c) El derecho a participar en la administracin de la sociedad.

d) El derecho de informacin: examinar la contabilidad, hacer reclamaciones que crean convenientes.

4. Administracin y representacin de la sociedad.

Administracin o gestin: aspecto interno de la sociedad.

Representacin: aspecto externo (actuacin con terceros en nombre de la sociedad).

Administracin:

a) Atribucin a todos los socios: salvo disposicin en la escritura, la administracin corresponde a todos los socios. Adems, la ley
impide la adopcin de un acuerdo contra la voluntad expresa de un administrador. Esta limitacin slo produce efectos internos,
pues si la obligacin se contrae es totalmente vlida.

b) Atribucin expresa a uno o varios socios: si la administracin se ha atribuido a uno o varios socios, los dems no pueden contrariar
las gestiones. Adems la atribucin puede producirse de forma mancomunada o conjunta, por lo que los administradores debern
actuar de comn acuerdo, o de forma individual o solidaria.

Representacin: la sociedad colectiva, como persona jurdica, precisa de rganos para relacionarse con terceros. Para ello a los
representantes de la sociedad se les confiere el uso de la firma social. La representacin en principio corresponde a todos los socios
administradores y la sociedad slo queda vinculada cuando la firma sea utilizada por la persona debidamente autorizada.
5. La responsabilidad por las deudas sociales.

Al ser una persona jurdica: la sociedad colectiva responde de las deudas sociales con todo su patrimonio.

Adems en las sociedades colectivas la responsabilidad por las deudas sociales afecta tambin al patrimonio personal de todos los
socios de forma ilimitada.

La responsabilidad de los socios es subsidiaria, en relacin con la sociedad: slo puede hacerse efectiva cuando el patrimonio social
sea insuficiente para satisfacer las deudas contradas por la sociedad.

La responsabilidad es solidaria: el acreedor social puede dirigirse contra cualquiera de los socios por la totalidad de la deuda y el
socio que pague podr reclamar a los dems la parte correspondiente.

6. Las modificaciones sociales y la liquidacin.

Modificaciones sociales: para modificar el contrato de sociedad, como pacto plurilateral, se precisa del acuerdo de todos los socios.

Modificaciones de carcter objetivo: por ejemplo, cambios en el sistema de administracin, etc.

Modificaciones de carcter subjetivo:

Entrada de nuevos socios (acuerdo de todos los socios).

Transmisin de la condicin de socio (acuerdo de todos los socios).

Salida de socios: puede ser por voluntad del propio socio (separacin de socios) o por voluntad de la sociedad por
incumplimiento de sus obligaciones (exclusin de socios). La salida del socio por cualquiera de las vas implica la liquidacin
de su parte en la sociedad.

Modificaciones estructurales: transformarse en cualquier otra sociedad mercantil y participar en operaciones de fusin, de escisin y de
cesin global de activo y pasivo.

Disolucin y liquidacin:

La extincin de la sociedad se realiza a travs de un proceso compuesto por dos fases: la disolucin y la liquidacin.

Disolucin: acto que provoca la apertura de la liquidacin.


Liquidacin: conjunto de actos dirigidos a deshacer las relaciones jurdicas que la sociedad tuviera con terceros (liquidacin en
sentido estricto) y con los propios socios (divisin del patrimonio resultante de la liquidacin), que culmina con la cancelacin de
los asientos registrales.

Causas de disolucin:

a) Causas objetivas o relativas a la sociedad: tienen carcter imperativo. Son el cumplimiento del trmino fijado en el contrato social, la
conclusin de la empresa que constituya el objeto social, la prdida total del capital social y la apertura de la fase de liquidacin de
la compaa declarada en concurso.

b) Causas subjetivas o relativas a las personas de los socios: la muerte de uno de los socios, la inhabilitacin de un socio gestor para
administrar sus bienes, y la apertura de la fase de liquidacin en el concurso de cualquiera de los socios colectivos.

c) Denuncia unilateral: cualquier socio puede pedir la disolucin de la sociedad.

Inscripcin: la disolucin slo producir efectos cuando se inscriba en el Registro Mercantil.

Liquidacin:

Se regir por lo dispuesto en la escritura social y, en su defecto, por las normas del propio Cdigo de Comercio.

Los administradores ya no puede realizar nuevos contratos y quedan convertidos en liquidadores.

Los liquidadores cobrarn los crditos sociales, pagarn las deudas de la sociedad y realizarn las operaciones pendientes. Adems
elaborarn y comunicarn a los socios un inventario de liquidacin.

Reparto del patrimonio resultante: una vez terminada la liquidacin, los liquidadores debern repartir el patrimonio resultante entre los
socios. La divisin no ser posible si no se hallan extinguidas todas las obligaciones de la sociedad.

Cancelacin registral: dividido el haber entre los socios, se cancelan los asientos correspondientes a la sociedad en el Registro Mercantil y
se produce la extincin de la sociedad colectiva.
III. La sociedad comanditaria.

1. Consideracin general.

Sociedad comanditaria: sociedad en la que, bajo una razn social, determinados socios responden ilimitadamente de las deudas sociales
(socios colectivos), mientras que otros (socios comanditarios) slo responden con los bienes aportados a la sociedad. En consecuencia, el
rgimen jurdico ser el mismo de la sociedad colectiva con determinadas especialidades aplicables a los socios comanditarios.

Constitucin:

Razn social: estar formada por el nombre de todos los socios colectivos, de alguno de ellos o de uno slo. En la razn social
nunca podr incluirse el nombre de un socio comanditario.

La sociedad comanditaria se constituye como la colectiva, haciendo constar en la escritura social las mismas circunstancias y
adems, la identidad de los socios comanditarios, las aportaciones y rgimen de adopcin de acuerdos sociales.

2. Obligaciones y derechos de los socios comanditarios.

Socios colectivos: tienen el mismo estatuto jurdico que los socios de la sociedad colectiva.

Socios comanditarios:

1. Obligacin de aportar bienes.

2. No puede injerirse en la administracin de la sociedad, pues tienen responsabilidad limitada.

3. No puede incluir su nombre en la razn social.

4. Slo est obligado a soportar las prdidas sociales hasta su aportacin.

5. No se le impone la prohibicin de concurrencia con la sociedad.

6. Derecho de informacin limitado a determinadas pocas y bajo las penas prescritas en el contrato de sociedad.
3. La responsabilidad por las deudas sociales.

Responsabilidad de los socios colectivos: asumen la misma responsabilidad por las deudas sociales que los socios de la sociedad
colectiva, es decir responden de forma personal, ilimitada, subsidiaria en relacin a la sociedad y solidaria entre ellos.

Responsabilidad de los socios comanditarios:

- Limitada a los fondos que aportaran o se obligaran a aportar a la sociedad.

- No responden frente a los acreedores sociales, si no que pierden aquello que aportaron.
LECCIN 12: LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: SOCIEDAD ANNIMA Y SOCIEDAD LIMITADA.
(Tema 17 del libro)
I. Las sociedades de Capital

1. La Sociedad Annima, la Sociedad Limitada y la Sociedad Comanditaria por acciones.


SOCIEDADES DE CAPITAL

La Sociedad Annima y Limitad son las principales sociedades capitalistas, tiene en cuenta fundamentalmente el capital que se
aporta y no las circunstancias personales de los socios. Siempre con carcter mercantil, con independencia de su objeto, se regulan
por la ley de Sociedades.

SOCIEDAD ANNIMA

Sociedad capitalista, denominacin social, capital dividido y representado en acciones, sus socios nunca responden personalmente
de las deudas sociales.

SOCIDAD LIMITADA

Capital divido en participaciones (no ttulos negociables), sus socios no responden personalmente de las deudas.

Diferencia: La S.L. no puede acceder al mercado de valores. Otras diferencias de rgimen jurdico entre las dos formas sociales.

SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES

Sociedad mercantil, capital dividido en acciones, formadas por aportaciones de los socios, uno al menos responde personalmente
de las deudas como socio colectivo. (Se aplica la normativa de las S.A. salvo que resulte incompatible).

2. La Sociedad Limitada Nueva Empresa

DENOMINACIN SOCIAL

Formada por nombre y apellidos de un socio fundador y un cdigo alfanumrico, junto con la indicacin SLNE. Se permite el
cambio de denominacin con posterioridad.
OBJETO SOCIAL

Puede contemplar nicamente actividades genricas. Solo podrn ser socios las personas fsicas y en momento constitutivo, el
nmero de fundadores no podr ser superior a cinco, aunque posteriormente puede aumentar el nmero si son personas fsicas.

TCNICAS TELEMTICAS

Tcnicas telemticas para la calificacin de registro mercantil y rgimen simplificado de contabilidad, no est obligado a llevar el
libro de registro de socios.

CAPITAL SOCIAL

No superior a 120.202 ni inferior a 3.012, solo caben aportaciones dinerarias.

ORGANOS SOCIALES

Junta general, la convocatoria se efecta por correo certificado o procedimientos telemticos. Se prohbe al rgano de
administracin que adopte la forma de consejo de administracin.

II. Caracterizacin de las Sociedades Annima y Limitada

1. Concepto y Notas Caractersticas

CONCEPTO DE SOCIEDAD ANNIMA

Sociedad mercantil, capital social dividido en acciones, formado por las aportaciones de los socios, que no responden
personalmente de las deudas sociales.

ELEMENTOS ESENCIALES

- Capital social

- Acciones
- No responsabilidad de los socios por las deudas sociales

OTROS CARACTERES

- Sociedad Capitalista

- Sociedad mercantil

- Condicin de socio libremente transmitible salvo pacto estatutario

- El socio no est llamado a la gestin social

- Las decisiones ms importantes sern adoptadas por mayora (de capital social) en junta general.

Las sociedades cotizadas tendrn especialidades contenidas en la Ley del Mercado de Valores

SOCIEDAD LIMITADA

Trata de conjugar la no responsabilidad de los socios por las deudas sociales con mayor libertad en la organizacin interna en
una estructura cerrada. Forma social de carcter hbrido, se mezclan elementos capitalistas y personalistas.

En la S.L. tiene mayor transcendencia la identidad de los socios, la transmisin de la condicin de socio es restringida y el capital
no se divide en acciones (sociedad cerrada)

Ambas, la sociedad annima y la limitada, podrn tener una pgina web corporativa, que ser obligatoria para las sociedades cotizadas.
Su creacin debe ser acordada por la junta general y est sujeta a inscripcin en el Registro Mercantil y a publicacin en el Boletn Oficial
del Registro Mercantil de forma que, hasta que no se produzca esta publicacin las inserciones que realice la sociedad en la pgina web
no tendr efectos jurdicos. La sociedad garantizar la seguridad de la pgina web, la autenticidad de los documentos publicados en la
pgina, as como el acceso gratuito a la misma con posibilidad de impresin y descarga de lo insertado en ella.
2. Normas especiales en materia de denominacin, nacionalidad y domicilio

DENOMINACIN: REQUISITOS Y CLASES

Para la formacin de la denominacin (ha de figurar en los estatutos) se exigen dos requisitos:

- Que figure la indicacin S.A., S.R.L./S.L.

- Que no se trate de una denominacin idntica a la de otra sociedad ya existente.

Puede ser denominacin subjetiva (nombres), objetiva (actividad) o de fantasa. Evitar conflictos entre denominacin social y
signos distintivos.

NACIONALIDAD: EL CRITERIO DEL DOMICILIO


Sern espaolas todas las sociedades que tengan su domicilio en territorio espaol, con independencia del lugar donde se hayan
constituido. Nacionalidad del pas donde se encuentra el principal establecimiento o explotacin.
FIJACIN DEL DOMICILIO
Dos posibilidades: en el centro de su efectiva administracin o direccin o en donde se encuentre su principal establecimiento o
explotacin.
PUBLICIDAD REGISTRAL DEL DOMICILIO
El domicilio se har constar en los estatutos de la sociedad y ser objeto de inscripcin en el Registro Mercantil.
3. El Objeto Social

OBJETO SOCIAL

Actividad a la que se dedica la sociedad. El legislador exige que el objeto social sea lcito, posible y determinado.

CLASULAS ESTATUTARIAS RELATIVAS AL OBJETO SOCIAL

a) No se podrn incluir actos jurdicos necesarios para el desarrollo de las actividades comprendidas en el mismo (comprar, vender)

b) No podrn incluirse como parte del objeto social las clusulas genricas (la sociedad se constituye para el ejercicio de cualquier
otra actividad de lcito comercio). Esto no impide la admisin de sociedades que se dedican a varias actividades incluso si no estn
relacionadas entre s.
c) Es admisible el ejercicio indirecto del objeto social.

4. Capital social, patrimonio y reservas.

CONCEPTO DE CAPITAL SOCIAL

Desempea la responsabilidad de los socios por las deudas sociales.

Es una cifra de carcter contable que figura necesariamente en los estatutos y representa la cantidad total que los socios se han
comprometido a aportar.

FUNCIONES DEL CAPITAL SOCIAL

a) Funcin de Productividad: conjunto de aportaciones de los socios dirigido al desarrollo del objeto social y sujeto, por tanto al
riesgo de la empresa.

b) Funcin de Garanta: responsabilidad patrimonial de la sociedad frente a terceros. Cifra de capital respaldada por el patrimonio
neto para satisfacer a los acreedores sociales.

Cuando las prdidas hagan que el valor del patrimonio neto sea inferior a las dos terceras partes de la cifra de capital y esta
situacin perdure durante un ejercicio, se impone a la sociedad la reduccin de la cifra de capital, y cuando las prdidas
asciendan a la mitad del capital la sociedad debe disolverse a menos que aumente o reduzca el capital en la medida suficiente y
siempre que no sea procedente solicitar la declaracin de concurso de acreedores.

c) Funcin Organizativa: el capital social, mide la posicin del socio en la sociedad.

PRINCIPIOS REGULADORES DEL CAPITAL SOCIAL

1) Principio de capital mnimo: En la S.A. no puede ser inferior a 60.000, debe respetarse tanto al constituirse como a lo largo de
su vida. En la S.R.L. /S.L. no puede ser inferior a 3.000.

2) El Principio de la Determinacin: la cifra de capital social tiene que estar fijada en los estatutos sociales, para informacin de
socios y terceros.
3) Principio de la integridad: El capital social tiene que estar ntegramente suscrito. No puede existir capital social sin un
compromiso de los socios de realizar la aportacin correspondiente.

4) Principio del desembolso mnimo: En la S.A. el accionista puede entregar (desembolsar) slo una parte del capital que no podr
ser inferior al 25% del valor nominal de todas las acciones. Capital suscrito y capital desembolsado. En la S.L. debe estar
ntegramente desembolsado desde su origen.

5) Principio de estabilidad: la cifra fijada en los estatutos permanece estable, en tanto no se produzca una modificacin de los
mismos.

CONCEPTO DE PATRIMONIO SOCIAL

Conjunto de bienes y derechos de los que la sociedad es titular en un determinado momento, por lo que debe existir una
correspondencia entre la cifra de capital y el valor del patrimonio.

Capital social: cifra constante mientras que no se modifiquen los estatutos.

Patrimonio: realidad en constante evolucin.

PATRIMONIO Y PATRIMONIO NETO

Patrimonio: concepto jurdico que engloba de forma unitaria todos los bienes, derechos y obligaciones de la sociedad.

Patrimonio neto: trmino contable que se incluye en el balance junto al pasivo.

Fondos Propios= Ks+R+b: es la suma de capital (social), reservas y beneficio neto.

- Beneficio neto: incremento del valor del patrimonio neto durante el ejercicio.

- Reservas: beneficios no repartidos y acumulados al patrimonio social.

1) Reservas legales (establecidas por la ley para todas las sociedades)

2) Reservas estatutarias (introducidas en los estatutos)

3) Reservas voluntarias (acodadas por la junta general)


Las reservas y el capital social actan como cifra de retencin, solo se podrn repartir dividendos cuando el patrimonio neto sea
superior a la suma de esas cantidades que constan en el pasivo del balance.

III. LA CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD

1. Sociedad en formacin y sociedad irregular.


CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD
Se exige que la constitucin de la sociedad se documente en escritura pblica que deber ser inscrita en el Registro Mercantil para la
adquisicin de personalidad jurdica plena.
SOCIEDAD EN FORMACIN
Se les permite iniciar su actividad mientras se completa el proceso constitutivo.
REGIMEN JURIDICO DE LA SOCIEDAD EN FORMACIN
En los actos y contratos celebrados, sern solidariamente responsables quienes los hubieran celebrado. Hay tres excepciones de modo
que responde slo la sociedad:
- Actos indispensables para la inscripcin de la sociedad.
- Actos realizados por los administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para este periodo anterior a la
inscripcin.
- Actos o contratos realizados en virtud de mandato especfico por las personas a tal fin designadas por todos los socios.
Cuando se produzca la inscripcin, la sociedad adquiere plena personalidad jurdica y se modifica el rgimen de responsabilidad anterior.
SOCIEDAD IRREGULAR
Si se prueba que no existe intencin de inscribirse la sociedad o transcurre un ao desde el otorgamiento de la escritura pblica y no se ha
solicitado su inscripcin. Se concede a los socios la facultad de pedir la disolucin y exigir previa liquidacin del patrimonio social la
restitucin de sus aportaciones.
2. La escritura y los estatutos.
ESCRITURA PBLICA
Documento pblico otorgado ante notario que contiene la declaracin de voluntad de los socios dirigido a constituir una S.A. o S.L.
CONTENIDO DE LA ESCRITURA
- Datos necesarios para identificar a los socios
- La voluntad de quienes otorgan la escritura de constituir una S.A. o S.L.
- Aportacin de cada socio (indicacin del dinero, bienes o derechos que entreguen o se obliguen a entregar).
- Cantidad total o aproximada de los gastos de constitucin de la sociedad.
- Estatutos que han de regir el funcionamiento de la sociedad.
- Datos para identificar a las personas que se encarguen de la administracin y representacin social.
ESTATUTOS SOCIALES
Mencin obligatoria de la escritura de constitucin.
Regula la organizacin y funcionamiento de la sociedad.
Cualquier modificacin de los mismos est sometida a unas especiales cautelas.
CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS.
- Denominacin de la sociedad.
- Objeto social
- Domicilio
- Duracin (indefinida)
- Fecha de comienzo de sus operaciones
- Cifra de capital social (n de acciones o participaciones en que est dividido su valor, clase, serie y forma de representacin)
- Estructura del rgano de administracin, representacin, n de administradores, duracin del cargo y sistema de retribucin.
- Modo de adopcin de acuerdos.
3. La Funcin de la Sociedad.
PROCEDIMIENTOS DE FUNDACIN
Conjunto de actos necesarios para su constitucin efectiva.
S.A.: fundacin simultanea y fundacin sucesiva (aunque esta ltima carece de transcendencia en la prctica)
S.R.L.: fundacin simultanea.
Se constituye mediante escritura pblica, que deber inscribirse en el Registro Mercantil adquiriendo entonces su personalidad jurdica.
FUNDACIN SIMULTNEA
Un nico acto por acuerdo entre los fundadores (los que asumen todas las acciones o participaciones).
INSCRIPCIN REGISTRAL
Inscripcin en el Registro Mercantil en menos de dos meses desde que se otorga la escritura, en caso contrario los administradores y
fundadores responden solidariamente por daos y perjuicios por incumplimiento de esta obligacin.

RESPONSABILIDAD DE LOS FUNDADORES


Los fundadores son responsables frente a la sociedad, socios y terceros:
- Realidad de las aportaciones sociales.
- Valoracin de las acciones no dinerarias.
- Adecuada inversin de los fondos destinados al pago de gastos de constitucin.
- Constancia en la escritura de las menciones exigidas en la ley y de la exactitud de las declaraciones que hagan de esta.
Se permite que los fundadores se reserven derechos especiales de contenido econmico por su labor, sometido a un triple lmite legal:
- La remuneracin no puede exceder en su conjunto del 10% de los beneficios netos segn balance.
- Temporal: periodo mximo de 10 aos.
- Cualitativo: slo pueden tener contenido econmico.
4. La nulidad de la sociedad
CAUSAS DE NULIDAD
- Resultar el objeto social ilcito o contrario al orden pblico.
- No expresarse en la escritura de constitucin la denominacin de la sociedad, las aportaciones de los socios, la cuanta del
capital o el objeto social.
- Incumplirse el desembolso mnimo de capital legalmente previsto, en el caso de las S.A.
- Ser incapaces todos los socios fundadores y no haber al menos dos socios fundadores, en el caso de pluralidad de estos o del
socio fundador cuando se trate de sociedad unipersonal.
EFECTOS DE LA NULIDAD
Puede ser instada por cualquier interesado, produce los mismos efectos que la disolucin:
- Se abre liquidacin de la sociedad, que se regular por el procedimiento previsto para las causas de disolucin.
5. Las aportaciones sociales
APORTACIONES SOCIALES
Objeto del contrato de sociedad. En las sociedades de capital, son todas aquellas cantidades de dinero, bienes o derechos que el socio se
compromete a entregar a cambio de acciones.
APORTACIONES SOCIALES Y CAPITAL SOCIAL
La suma de aportaciones sociales integra el capital social, se exige que figuren en la escritura de constitucin.
BIENES Y DERECHOS QUE PUEDEN SER OBJETO DE APORTACIONES
Solo podrn ser objeto de aportacin los bienes y derechos patrimoniales susceptibles de valoracin econmica.
REALIDAD DE LAS APORTACIONES DINERARIAS
Deben acreditarse ante el notario que autoriza la escritura a travs de dos mecanismos entre los que optar el aportante:
- Exhibicin y entrega de los resguardos de depsito a nombre de la sociedad en una entidad de crdito.
- Entrega del dinero directamente al notario, que deber realizar el depsito en el plazo de 5 das hbiles.
REALIDAD DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS
Todos aquellos bienes y derechos susceptibles de valoracin econmica que aporta el socio, de cuya realidad y adecuada valoracin
responden solidariamente los fundadores de la sociedad.
- Si se trata de bienes y derechos, recaer sobre el aportante la obligacin de entrega y saneamiento segn las normas del
Cdigo Civil, regulndose la transmisin de los riesgos por las disposiciones del Cdigo de Comercio.
- Si se trata de derechos de crdito, el aportante responde siempre de la solvencia del deudor.
- Si se aporta una empresa, el aportante queda obligado al saneamiento si el vicio o la eviccin afectan a la totalidad o a alguno
de los elementos esenciales para su normal explotacin.
VALORACIN DE LAS APORTACIONES NO DINERARIAS
Sern objeto de un informe elaborado por uno o varios expertos independientes designados por el registrador mercantil. El informe
contendr la descripcin de la aportacin y su valoracin expresando los criterios utilizados y si se corresponde con el valor nominal de las
acciones que se emitan como contrapartida. El valor que se d a la aportacin no podr ser superior a la valoracin realizada por los
expertos. Se establece un rgimen de responsabilidad del experto por los daos causados por la valoracin.
ADQUISICIONES ONEROSAS
Toda adquisicin de bienes a ttulo oneroso realizada por la S.A. dentro de los dos primeros aos desde sus constitucin o transformacin,
que supere el 10% del capital social, salvo que se trate de una operacin ordinaria o se verifique en bolsa de valores o subasta pblica
deber ser aprobada en junta general, previo informe tanto de los administradores como de uno o varios expertos independientes.
DESEMBOLSOS PENDIENTES
Porcin del capital que, de acuerdo con el principio de desembolso mnimo no se desembolso en el momento de la suscripcin de las
acciones.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE DESEMBOLSOS PENDIENTES
Dos efectos:
- Suspensin de los principales derechos del socio: voto, participacin en las ganancias sociales y suscripcin preferente de
nuevas acciones.
- La sociedad puede obtener la satisfaccin de su derecho de crdito contra el socio no slo reclamando jurdicamente su
cumplimiento al socio, sino tambin por otras dos vas extraordinarias: enajenando las acciones por cuenta y riesgo del socio
incumplidor o exigiendo el cumplimiento a quienes hubiesen sido titulares de las correspondientes acciones en los 3 ltimos
aos.
ESPECIALIDADES DE LAS SOCIEDADES LIMITADAS
Rigen principios similares a las S.A., pero se aprecian diferencias significativas:
- No pueden existir desembolsos pendientes porque se exige el ntegro desembolso de la aportacin en el momento de la
adquisicin de las participaciones.
- No ser de aplicacin el procedimiento previsto para la realizacin de adquisiciones onerosas importantes.
- No ser de aplicacin a las aportaciones no dinerarias el sistema de informe de expertos independientes, sino un peculiar de
responsabilidad, si bien los socios pueden decidir someterse a esa valoracin pericial a fin de exonerarse de dicha
responsabilidad.
6. Las prestaciones accesorias
PRESTACIONES ACCESORIAS
Son obligaciones distintas de las aportaciones de capital (por lo que no pueden formar parte del capital social) que se introducen en los
estatutos con carcter obligatorio para todos o algunos de los socios.
RGIMEN ESTATUTARIO
En los estatutos de la sociedad habr de constar:
- Su contenido (obligacin de hacer o de no hacer)
- Su carcter retribuido o gratuito.
- Las participaciones sociales o acciones (nominativas) que llevan aparejada la obligacin de realizarla, pues la transmisin, salvo
previsin en los estatutos, quedar condicionada a la autorizacin de la sociedad y las posibles clusulas penales inherentes a
su incumplimiento.

IV. LAS SOCIEDADES UNIPERSONALES


UNIPERSONALIDAD ORIGINARIA Y SOBREVENIDA
Se admiten las sociedades de un solo socio tanto desde el momento constitutivo (unipersonalidad originaria) como con posterioridad por
adquisicin de todas las acciones o participaciones (unipersonalidad sobrevenida), considerndose propiedad del nico socio las
participaciones que pertenezcan a la propia sociedad unipersonal.
PUBLICIDAD DE LA UNIPERSONALIDAD
Se somete a un rgimen especfico en el que la publicidad de la situacin juega un papel central. La constitucin de la sociedad con un
solo socio, la unipersonalidad sobrevenida, la prdida de la unipersonalidad o el cambio del socio nico se harn constar en escritura
pblica que se inscribir en el Registro Mercantil, expresndose necesariamente la identidad del socio nico. As mismo deber constar
expresamente tanto en la documentacin que emita como en los anuncios que haya de publicar. En el caso de unipersonalidad
sobrevenida, si transcurridos 6 meses no se ha inscrito en el Registro Mercantil tal circunstancia, el socio nico responder personal,
ilimitada y solidariamente de las deudas sociales contradas durante el periodo de la unipersonalidad.
EJERCICIO POR EL SOCIO NICO DE LAS COMPETENCIAS DE LA JUNTA GENERAL
El socio nico ejercer las competencias de la junta general, consignndose sus decisiones en acta y pudiendo ser ejecutadas y
formalizadas por el propio socio o por los administradores de la sociedad.
CONTRATOS DEL SOCIO NICO CON LA SOCIEDAD UNIPERSONAL
Constarn por escrito, se transcribirn en un libro-registro que deber ser legalizado y se har referencia expresa a ellos en la memoria
anual, de modo que en los casos de concurso del socio nico de la sociedad, no sern oponibles a la masa aquellos contratos que no
hayan sido transcritos al libro-registro y no se hallen referenciados en la memoria anual. El socio nico responder frente a la sociedad
durante un periodo de dos aos de las ventajas que haya obtenido como consecuencia de dichos contratos.
LECCIN 13: LOS RGANOS SOCIALES
(Tema 19 del libro)
I. LA JUNTA GENERAL
1- Concepto y clases de juntas generales

Concepto de junta general: reunin de los socios de una sociedad, quienes, debidamente convocados, decidirn por mayora en los
asuntos propios de la competencia de la junta, de modo que los socios quedan sometidos a sus acuerdos.
Competencias de la junta general:
Deliberar y aprobar las cuentas anuales.
La aplicacin del resultado y la aprobacin de la gestin social.
Nombramiento y separacin de los administradores, liquidadores y, en su caso, auditores de cuentas. Ejercicio de la accin social
de responsabilidad contra cualquiera de ellos.
Modificaciones de los estatutos sociales.
Modificaciones estructurales.
Disolucin de la sociedad.
Aprobacin del balance final de liquidacin.
En las S. L. puede impartir instrucciones al rgano de administracin.
Se distinguen dos tipos de juntas generales:
Junta general ordinaria : debe reunirse, necesariamente, en los seis primeros meses de cada ejercicio social para: censurar la gestin social,
aprobar las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado. Ser vlida aunque se celebre fuera de plazo.
Junta general extraordinaria : cualquier otra junta general convocada con otros fines que la ordinaria.

2- Convocatoria de la junta general

Formalidades de la convocatoria:
En la Sociedad Annima : se convoca por los administradores mediante un anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro
Mercantil y en la pgina web de la sociedad (si no existe, en uno de los diarios de mayor circulacin de la provincia), como mnimo
un mes antes de la fecha fijada para la celebracin. En los estatutos se puede introducir un rgimen simplificado en sustitucin del
sistema anterior al admitirse que la convocatoria se realice exclusivamente mediante anuncio publicado en la pgina web de la
sociedad o por cualquier procedimiento de comunicacin individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por todos los
socios en el domicilio designado al efecto o en el que conste en la documentacin de la sociedad. Entre la convocatoria y la
celebracin debe mediar un plazo minimo de un mes.
En la Sociedad Limitada : se puede admitir, en sustitucin del sistema anterior, que la convocatoria se realice mediante anuncio
publicado en la pgina web de la sociedad (si no existe, en un determinado diario de circulacin en el mismo trmino municipal
del domicilio social o por cualquier procedimiento de comunicacin, individual y escrita, que asegure la recepcin del anuncio por
todos los socios). Ser suficiente que la convocatoria se haga con una antelacin de 15 das desde la prevista celebracin de la
junta. Entre la convocatoria y la celebracin debe mediar un plazo minimo de quince das.
En ambos casos la convocatoria expresar: nombre de la sociedad, fecha y hora de la reunin y orden del da, en el que figurarn los
asuntos a tratar. Se celebrar en la localidad donde la sociedad tenga su domicilio.
Junta universal : cuando est presente todo el capital social y los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta sin los
requisitos previos. Muy eficaz en pequeas sociedades o en sociedades con escaso nmero de socios.
Convocatoria judicial : la puede solicitar cualquier socio, en el caso de que el administrador no convoque la junta general ordinaria. En
cuanto a la junta general extraordinaria (que debe convocarse cuando los administradores lo estimen conveniente), pueden solicitar la
convocatoria judicial los socios titulares del cinco por cien del capital social.

3- Constitucin de la junta general

Qurum de constitucin en la Sociedad Annima: la junta general de accionistas slo puede adoptar acuerdos cuando exista una
representacin suficiente de capital social.
Qurum de constitucin en la Sociedad Limitada : no se exige en este tipo de sociedades, lo que supone que la junta general puede
celebrarse siempre en primera convocatoria. El criterio seguido es que los acuerdos son adoptados por un porcentaje mnimo del capital
social.
La determinacin del qurum para la vlida constitucin de las juntas de la sociedad annoma se fija legalmente en funcin de dos
factores: que se trate de primera o segunda convocatoria y que el acuerdo a adoptar tenga la consideracin de ordinario o extraordinario.
Acuerdos extraordinarios:
Emisin de obligaciones.
Modificaciones estatutarias (incluyendo aumento o reduccin del capital social).
Disolucin sin causa legtima.
Modificaciones estructurales.
Acuerdos ordinarios:
Aprobacin de las cuentas.
Distribucin de beneficios.
Disolucin por causa legtima, etc.
Qurum de constitucin para acuerdos ordinarios : junta constituida en primera convocatoria cuando concurran accionistas que
representen, al menos, el 25% del capital suscrito con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser vlida la constitucin de la junta
cualquiera que sea el capital concurrente (salvo que los estatutos hayan fijado un qurum determinado, nunca superior al establecido en
primera convocatoria).
Qurum de constitucin para acuerdos extraordinarios : junta constituida en primera convocatoria cuando concurran accionistas que
representen, al menos, el 50% del capital suscrito con derecho a voto. En segunda convocatoria ser suficiente con la concurrencia del
25% de dicho capital. Cuando no se alcance el el 50% del capital con voto, ser necesario que los acuerdos se adopten por una mayora
cualificada: 2/3 de las acciones presentes.
Puntos del da de la convocatoria de la junta general de una S. A. : nombramiento de administradores (acuerdo ordinario) y ampliacin
del objeto social (acuerdo extraordinario). Si tras el fracaso de la 1 convocatoria, en la 2 convocatoria concurren socios con un 20% del
derecho a voto, se puede constituir vlidamente la junta general y proceder al nombramiento de administradores; pero no podr acordar
la modificacin del objeto social por no concurrir el perceptivo qurum.

Cmputo del qurum : se tendrn en cuenta los accionistas presentes, los representados y los que vayan a emitir su voto a distancia (si
est autorizado en los estatutos).

Una vez comprobado el capital asistente (se elabora una lista), se procede a la formacin de la mesa: un presidente y un secretario.

4- Los derechos de asistencia y representacin

Derecho de asistencia : se reconoce, en principio, a todo socio. Sin embargo, en los estatutos de la sociedad annima, este derecho se
puede subordinar a la legitimacin anticipada del socio (no puede superar los 5 das) o limitar, exigiendo la posesin de un nmero
mnimo de acciones (no superior al uno por mil del capital social). El socio que no rena ese nmero mnimo puede agruparse con otros
accionistas para ejercer el derecho de asistencia por representacin comn. En la sociedad limitada todos los socios tienen derecho a
asistir a la junta general.
Personas obligadas a asistir a la junta general : los administradores y (si lo disponen los estatutos) los directores, gerentes, tcnicos y
personas con inters en la buena marcha de los asuntos sociales. El presidente puede autorizar la presencia de cualquier otra persona, lo
cual puede ser negado por la propia junta. Adems, cabe la posibilidad de asistir a la junta por medios telemticos.
Representacin del socio en la junta general : todo socio que tenga derecho de asistencia podr hacerse representar en la junta general
por medio de otra persona (no hace falta que sea socio), siempre que se otorgue un poder por escrito o por medios de comunicacin a
distancia y con carcter especial para la junta que se trate. Si se obtiene la representacin, se puede incluso tener la mayora en la junta
general sin ser socio.
Solicitud pblica de representacin : si los administradores, las entidades depositarias de los ttulos acciones o las encargadas del registro
de las acciones anotadas solicitasen la representacin para s o para otro, se le exige (adems de los requisitos citados anteriormente) que
en el documento en el que conste el poder contenga o lleva anejo: el orden del da, la solicitud de instrucciones y la indicacin del sentido
en el que votar el representante si no se impartieran instrucciones precisas.
Representacin a familiares o a personas con apoderamiento general : en la sociedad de responsabilidad limitada se restringe la
representacin, de tal modo que el socio slo puede hacerse representar por medio de otro socio, su cnyuge, ascendiente, descendiente
o persona que ostente poder general en documento pblico (en su defecto, deber ser en documento especial para cada junta).

5- Los acuerdos sociales

Deliberacin de los puntos del orden del da : el presidente es el encargado de dirigir el debate, reconocindose a los socios el derecho de
informacin. Posteriormente, la junta general proceder a la votacin de los acuerdos.
Mayora en la sociedad annima : la adopcin de acuerdos requiere mayora (mayor nmero de votos favorables). No es una mayora de
personas, sino una mayora de capital (presente en la junta). Se incluyen: accionistas que asisten personalmente a la junta, los que acuden
debidamente representados y los que votan a travs de correspondencia postal o electrnica; siempre que esta posibilidad est prevista en
los estatutos. Todo ello a salvo de que se trate de la adopcin de acuerdos extraordinarios en segunda convocatoria y est presente
menos de la mitad del capital social, en cuyo caso se exige el voto favorable de los dos tercios del capital presente o representado en la
junta.
Mayora en las sociedades limitadas : los acuerdos sociales se adoptan por la mayora de los votos vlidamente emitidos, siempre que
representen al menos 1/3 del capital social. Se establecen mayoras cualificadas para determinados acuerdos: supuestos de aumento y
reduccin de capital y cualquier otra modificacin de estatutos (votos de ms del 50% del capital social) y supresin del derecho de
preferencia en los aumentos de capital, exclusin de socios y autorizacin a los administradores para que hagna competencia a la
sociedad (2/3 del capital social). Adems, los estatutos podrn exigir una mayora superior (no es necesaria la unanimidad), para que un
determinado asunto se pueda aprobar de forma complementaria por un nmero determinado de socios.
Acta de junta : en ella constarn: los datos de convocatoria, constitucin y celebracin de la junta, asuntos debatidos y acuerdos
adoptados. El acta deber ser notarial si los administradores lo consideran oportuno o si lo solicitan los socios que representen el 1% del
capital social en la sociedad annima y el 5% en la limitada. Una vez aprobvada, se inscribir en el libro de actas de la sociedad.
Inscripcin registral : los acuerdos sociales adoptados podrn elevarse a escritura pblica y, en su caso, inscribirse en el Registro Mercantil.

6- Impugnacin de acuerdos sociales

Rgimen de impugnacin : la tutela de los diversos intereses que concurren en una sociedad de capital justifica su existencia.
Causas de impugnacin : los acuerdos contrarios a la ley se consideran nulos y son impugnables. Los contrarios a los estatutos o que
lesionen el inters social en beneficio de uno o varios socios o de terceros, se consideran acuerdos anulables.
Supuesto: Si el administrador y socio mayoritario presenta a la junta general una cuentas anuales debidamente formuladas que reflejan
la imagen fiel del patromonio de la sociedad, pero con unas prdidas importantes, el acuerdo de aprobacin de las cuentas no es
impugnable por el socio minoritario, sin perjuicio de la posibilidad de exigir la consiguiente responsabilidaddel administrador, si la hubiere.
Legitimacin activa : estn legitimados para la impugnacin de los acuerdos nulos: socios, administradores y cualquier tercero que
acredite poseer un inters legtimo. Para la impugnacin de los acuerdos anulables lo estn: administradores, socios asistentes a la junta
que hicieron constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubieran sido privados ilegtimamente del voto.
Plazos : se contarn desde la fecha de adopcin del acuerdo o desde la fecha de su publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil,
si son inscribibles. Plazo mximo: un ao para los acuerdos nulos y cuarenta das para los acuerdos anulables.
Cuestiones procesales : las acciones de impugnacin se sustancian ante el juez de primera instancia del lugar donde la sociedad tiene su
domicilio. El procedimiento termina por sentencia firme, si prospera la impugnacin afectar a todos los socios aunque no hayan litigado.

II. LOS ADMINISTRADORES

1- Concepto y funciones : a los administradores se les atribuye una doble facultad que alude a un mbito interno: gestin de la sociedad y
a un mbito externo: representacin de la sociedad frente a terceros. No slo gestionan la vida social, sino que son quienes tienen la
facultad de contratar en nombre de la sociedad.
Corporate governance : el desempeo de las funciones del administrador ha de realizarse sometido a la voluntad y al control de la junta
general. El hecho de que el poder personal de los administradores de las grandes sociedades haya ido en detrimento del papel de la junta
general, ha motivado que surja un movimiento que propugna la necesidad de que los rganos de administracin de las sociedades
funciones adecuadamente. En nuestro pas, como reflejo de estas ideas se han elaborado:
Cdigo Olivencia- creado para fomentar la transparencia de las empresas espaolas y al que podan adherirse voluntariamente las
sociedades.
Ley de transparencia- ha tratado de dinamizar la vida social a travs de diversas medidas (ej: voto a distancia), se han desarrolado
los deberes de los administradores y se han impuesto medidas tendentes a facilitar informacin a los inversores.
Cdigo Unificado de Buen Gobierno de las Sociedades Cotizadas- dividido en: principios bsicos, recomendaciones, definiciones y
tres apndices (normas jurdicas relacionadas con las recomendaciones, concordancias entre el Cdigo unificado y otras
recomendaciones y composicin del grupo de trabajo). Sigue el principio de voluntariedad para acoger las recomendaciones
(sometido a la obligacin de explicar cuando no se haga).

2- Estructura del rgano de administracin y poder de representacin

Requisitos para vincular a la sociedad : para que una sociedad quede obligada por los actos de una persona es preciso: que esa persona
tenga facultades representativas de la sociedad y que acte dentro del mbito de sus facultades.
Diversos sistemas de administracin : la representacin de la sociedad corresponde a los administradores en la forma determinada por los
estatutos. Se exige que en los estatutos de la sociedad se establezca la estructura del rgano encargado de la administracin,
determinando los administradores a quienes se atribuye el poder de representacin, as como su rgimen de actuacin. La concrecin de
los diversos sistemas de administracin y representacin admisibles se produce en la Ley de Sociedades de Capital, que admite las
siguientes posibilidades:
Administracin nica- un administrador nico al que corresponder necesariamente el poder de representacin.
Administracin solidaria- varios administradores que acten individualmente, en cuyo caso el poder de administracin
corresponde a cada administrador.
Administracin mancomunada- dos administradores que acten conjuntamente, ejerciendo el poder mancomunadamente. En la
sociedad limitada se admiten ms de dos administradores mancomunados.
Consejo de Administracin- integrado por un mnimo de tres miembros que actuar por mayora. El poder de representacin
corresponder al propio consejo, que actuar colegiadamente. No obstante, los estatutos podrn atribuir el poder de
representacin a uno o varios miembros del consejo a ttulo individual o conjunto. Tambin puede darse un consejo de
administracin y una comisin ejecutiva o uno o ms consejeros delegados, con indicacin de sus respectivas competencias
(poder de representacin atribuido como en el supuesto anterior).
mbito del poder de representacin : la representacin se extender a todos los objetos comprendidos en el objeto social: cualquier
limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el Registro Mercantil, ser ineficaz frente a
terceros y, la sociedad quedar tambin obligada frente a terceros de buena fe y sin culpa grave aun cuando se desprenda de los
estatutos inscritos en el Registro Mercantil que el acto realizado por los administradores no est comprendido en el objeto social. El que
contrata con la sociedad no tiene que preocuparse de si el acto que va a realizar se integra o no en el objeto social. La sociedad quedar
obligada en todo caso, sin perjuicio de la facultad de exigir responsabilidades al administrador que hubiera realizado un acto extrao al
objeto social. Ver ejemplo pg. 450.

3- Normas generales sobre los administradores. La responsabilidad

Requisitos para ser administrador : en principio, basta poseer plena capacidad de obrar, puesto que la Ley no etablece ningn requisito. El
administrador tampoco requiere gozar de la condicin de socio, salvo previsin estatutaria. Ahora bien, existen algunas prohibiciones:
menores no emancipados, incapacitados judicialmente, personas inhabilitadas conforme a la Ley Concursal y los condenados penalmente
por ciertos delitos (falsedad, contra el orden socioeconmico, etc.), aqullos que por razn de su cargo no puedan ejercer el comercio y
los funcionarios al servicio de la administracin con funciones a su cargo que se relacionen con actividades propias de la sociedad de la
que se trate, as como jueces y magistrados y las dems personas afectadas por una incompatibilidad legal. El administrador adems de
persona fsica puede ser tambin persona jurdica. En este caso, se habr de designar la eprsona fsica que ejercitar las funciones propias
del cargo.
Nombramiento del administrador : el nombramiento de los primeros administradores figurar en la escritura de constitucin de la
sociedad. A lo largo de la vida social sern nombrados por la junta general de accionistas, comtemplndose para la sociedad limitada el
nombramiento de suplentes, salvo disposicin estatutaria en contrario. El nombramiento deber ser aceptado por la persona designada,
el cual tendr que presentarse a la inscripcin en el Registro Mercantil en el plazo de diez das hacindose constar los datos de
identificacin, su domicilio y nacionalidad.
Duracin del cargo : en la sociedad annima es temporal (mximo de seis aos) sin perjuicio de la posibilidad de reeleccin por una o ms
veces. En la limitada, salvo que los estatutos establezcan otra cosa, el cargo ser por tiempo indefinido.
Retribucin de los administradores : slo ser retribuido si se hace constar en los estatutos. La ley se preocupa de limitar una eventual
remuneracin mediante participacin en las ganancias o entrega de acciones.
Cese en el cargo de administrador : puede producirse:
Por fallecimiento o disolucin
Por transcurso del plazo para el que fueron nombrados- se prolonga ex lege hasta la celebracin de la siguiente junta general tras
la caducidad del nombramiento o hasta que transcurra el trmino legal para la celebracin de la junta general que deba resolver
sobre las cuentas del ejercicio anterior.
Por acuerdo de la junta general de mera separacin- no es necesario que exista justa causa ni conste como punto del da.
Por acuerdo de promover la accin social de responsabilidad contra el administrador
Por renuncia- ha de comunicarse a la sociedad.
Por acuerdo del juez- por ejemplo: declarado un concurso se abre la fase de liquidacin.
Por resolucin administrativa- puede darse en algunas sociedades especiales, como las aseguradoras o las entidades de crdito,
cuando decide intervenir el rgano de supervisin.
Separacin del cargo de administrador : sucede, por acuerdo de la junta general o por decisin judicial, cuando el administrador incurra
en una de las prohibiciones establecidas para ostentar el cargo. Tambin puede cesar a peticin de cualquier socio y por acuerdo de la
junta general cuando est en conflicto de intereses con la sociedad.
Inscripcin registral : se proceder a su inscripcin en el Registro Mercantil en un perodo de un mes contado desde el otorgamiento de los
documentos necesarios para la inscripcin. La principal interesada es la sociedad, dado que hasta que no se produzca su publicacin en el
Boletn Oficial del Registro Mercantil, el administrador puede seguir obligando con sus actos a la sociedad.

4- La responsabilidad de los administradores

Deberes inherentes al cargo de administrador : tanto en las sociedades annimas como en las limitadas, los administradores estn
obligados a desempear su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y de un representante leal y a informarse diligentemente
sobre la marcha de la sociedad. Sobre ellos pesan las siguientes prohibiciones: utilizar el nombre de la sociedad o la condicin de
administrador para la realizacin de operaciones por cuenta propia o de personas vinculadas a ellos, realizar inversiones u operaciones
ligadas a los bienes de la sociedad de las que haya tenido conocimiento con ocasin del cargo, as como los deberes de comunicar
cualquier situacin de conflicto de intereses con la sociedad o la participacin en el capital o en la actividad de sociedades (poseer un
cargo) con objeto social similar o complementario. Tampoco podrn dedicarse por cuenta propia o ajena al mismo, anlogo o
complementario gnero de actividad que constituya el objeto social, salvo autorizacin de la junta general. Finalmente, aun despus del
cese de sus funciones de administrador, debern guardar secreto de las informaciones de carcter confidencial que conozcan por razn
de su cargo.
Incumplimiento de los deberes: la responsabilidad civil del administrador : el incumplimiento de los deberes impuestos al administrador en
el ejercicio de su cargo origina su responsabilidad civil por los daos causados a la sociedad. Los administradores que realicen un acto en
contra de la ley o los estatutos, o por los realizados incumpliendo los deberes inherentes al desempeo del cargo sern responsables
frente a la sociedad, los accionistas y los acreedores sociales del dao causado a la sociedad. Si se trata de un administrador nico, auque
lo sea de hecho (no nombrado formalmente), ste ser el responsable del dao. Si el cargo lo desempea una pluraridad de personas, se
establece una responsabilidad solidaria (todos los miembros del rgano de administracin que realiz el acto lesivo). Slo podrn
exonerarse de esta responsabilidad aquellos administradores que prueben que no intervinieron en su adopcin ni en su ejecucin y que
desconocan su existencia, o conocindola hicieron todo lo conveniente para evitar el dao o se opusieron expresamente al mismo. No es
causa de exoneracin la circunstancia de que el acto lesivo haya sido adoptado o ratificado por la junta general.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los administradores tras acuerdo de la junta general : la responsabildad por los actos lesivos
de los administradores se exige a travs de la llamada accin social de responsabilidad. Ser ejercida contra los administradores, en
principio, por la propia sociedad a travs de los administradores no demandados o de los nuevos administradores. Para su ejercicio se
exige el acuerdo previo de la junta general, cuya convocatoria puede ser solicitada por los socios titulares de al menos un 5% del capital
social. Puede ser adoptado aunque el asunto no conste en el orden del da y se har con carcter imperativo, por la mayora absoluta del
capital presente y representado. A la sociedad se le permite renunciar al ejercicio de esta accin en cualquier monemto, salvo que se
opongan a ello socios que representen al menos el 5% del capital social.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los accionistas : puede ser ejercida, supletoriamente, por los socios y los acreedores de la
sociedad. Los socios que posean un 5% del capital la pueden ejercer conjuntamente en los casos siguientes: los administradores no
convocaron la junta solicitada con este fin, la sociedad no entable la accin social de responsabilidad en el plazo de un mes (desde la
fecha de adopcin del acuerdo de la junta general) y cuando el acuerdo de la junta fuese contrario a la exigencia de responsabilidad.
Accin social de responsabilidad: ejercicio por los acreedores : si la accin social de responsabilidad contra los administradores no es
ejercida ni por la sociedad ni por los socios, se concede a los acreedores sociales la posibilidad de ejercerla, cuando el patrimonio social
resulte insuficiente para la satisfaccin de sus crditos.
Accin individual de responsabilidad : cuando los actos de los administradores lesionen directamente los intereses de socios o de terceros,
se concede a los daados la posibilidad de interponer las correspondientes acciones individuales de indemnizacin. sta no se reclama
para la sociedad sino para el socio o el tercero que hubiera sido lesionado por el acto de los administradores.

5- El consejo de administracin

rgano colegiado de administracin : entre las diversas formas que puede adoptar el rgano de administracin de una sociedad se
encuentra el consejo de administracin.
En la sociedad annima existen dos sistemas especiales para el nombramiento de los miembros del consejo de administracin:
Sistema proporcional de nombramiento de consejeros : la eleccin se produce por votacin mediante la agrupacin voluntaria de
acciones: aquellas acciones que agrupadas contituyan una cifra igual o superior a la que resulte de dividir el capital social por el nmero
de vocales del consejo de administracin, tendrn derecho a designar los correspondientes a esa proporcin. Las acciones as agrupadas
no podrn intervenir en la votacin del resto de los miembros del consejo.
Sistema de cooptacin de nombramiento de consejeros : el propio consejo de administracin nombra, provisionalmente hasta la siguiente
junta general, a las personas que cubrirn las vacantes que se produzcan; teniendo en cuenta que la eleccin debe recaer necesariamente
en accionistas.

III. LOS AUDITORES DE CUENTAS

1- Nombramiento
Requisitos de los auditores : han de ser personas fsicas o jurdicas que renan los requisitos de la Ley de Auditora de Cuentas (LAC):
titulacin universitaria, acreditar formacin terica y prctica y superar un examen de aptitud, y que figuren inscritas en el Registro Oficial
de Auditora de Cuentas (ICAC). Adems, debern ser y parecer independientes, en el ejercicio de su funcin, de las empresas o entidades
auditadas, debiendo abstenerse de actuar cuando su objetividad en relacin con la verificacin de los documentos contables pudiera
verse comprometida.
Nombramiento de auditor por la junta : se har por un perodo mnimo de tres aos y un mximo de nueve, pueden ser reelegidos por la
junta general por un perodo mximo de tres aos una vez haya finalizado el mandato inicial. En las sociedades que no estn obligadas a
someter sus cuentas a auditora, los socios que representen el 5% del capital social pueden solicitar al registrador mercantil que designe un
auditor de cuentas (siempre que no hayan transcurrido ms de tres meses del cierre del ejercicio). La junta no puede revocar los
nombramientos efectuados antes de que termine el perodo para el que fueron nombrados o antes de que finalicen los trabajos para los
que fueron contratados una vez finalizado el perodo inicial, a no ser que medie justa causa.
Nombramiento de auditor por el Registrador Mercantil : en los casos de nombramiento ineficaz o inexistente, ser el Registrador Mercantil
el que realice el pertinente nombramiento a instancia de los administradores, el comisario del sindicato de obligacionistas o cualquier
accionista, por sorteo entre la lisra anual de auditores enviada por el Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas. En este caso, la
funcin del auditor nicamente se referir a la verificacin de las cuentas anuales y del informe de gestin correspondiente al ltimo
ejercicio.
Nombramiento de auditor por el juez : se produce cuando, mediando justa causa, haya acordado previamente la revocacin del
nombramiento de auditor realizado por la junta general o por el Registrador.

2- Cese
Cese del auditor por transcurso del plazo : ocurrir una vez transcurrido el plazo para el que fueron nombrados, pudiendo ser reelegidos
por perodos mximos de tres aos (una vez finalizado el perodo inicial). En ausencia de renovacin habr de esperar tres aos para
poder ser contratado por la misma sociedad.
Renovacin de auditor por justa causa : nos encontramos ante una justa causa cuando el auditor haya vulnerado las normas que
regulan la auditora y, en ese caso, su nombramiento puede ser revocado por la junta general o por el Juez. Cuando la revocacin la
efecta el Juez deber justificar su existencia en la resolucin que dicte al efecto, y si fuere la junta general deber hacer constar en el
acuerdo la causa de revocacin, pudiendo impugnarse aquel por el procedimiento de impugnacin de acuerdos sociales.

3- Funciones
Funcin de los auditores : son las siguientes: verificar y dictaminar si las cuentas anuales expresan la imagen fiel del patrimonio y la
situacin financiera de la empresa o de la entidad auditada, el resultado de sus operaciones y los recursos obtenidos y aplicados en el
perodo examinado, as como la verificacin de la concordancia del informe de gestin con dichas cuentas.
Informe de auditora : dicho informe recoger la opinin del auditor que ser: favorable, con salvedades, desfavorable o denegada. Para la
emisin de la auditora las empresas auditadas debern facilitarles cuanta documentacin precisen, quedando el auditor obligado a
mantener secreto sobre la misma.
Plazo de la emisin del informe : los auditores dispondrn como mnimo del plazo de un mes desde el momento en que les fueren
entregadas las cuentas firmadas por los administradores. Si, como consecuencia del informe, los administradores se vieran obligados a
alterar las cuentas anuales, los auditores habrn de ampliar su informe e incorporar los cambios producidos.
Otras funciones de los auditores : aparte de su funcin fundamental, se les atribuye otros cometidos en diversos supuestos de algunas
operaciones societarias: aumento de capital social por compensacin de crditos (con cargo a reservas y con exclusin del derecho de
suscripcin preferente), reduccin de capital social (emisin de obligaciones convertibles), en caso de conflicto en la valoracin de las
acciones, adquisicin por causa de muerte, liquidacin del usufructo y derecho de separacin tras la sustitucin del objeto social.
Criterios para la retribucin de los auditores : la remuneracin de los auditores se fijar antes de que comiencen el desempeo de sus
funciones y para todo el perodo en que deban desempearlas, debiendo comunicar al Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas
las horas y honorarios facturados a cada cliente e incluirse en la memoria de las cuentas anuales.
Deber de custodia de la documentacin : los auditores estn obligados a conservar y custodiar durante el plazo de cinco aos, desde la
fecha del informe de la auditora, la documentacin referida a cada auditora de cuentas por ellos realizada, incluidos los papeles de
trabajo del auditor que constituyan las pruebas y el soporte de las conclusiones que consten en el informe.

4- Responsabilidad
Responsabilidad civil de los auditores : respondern civilmente de los daos y perjuicios que se deriven del incumplimiento de sus
obligaciones, respondiendo solidariamente tanto el auditor que haya firmado el informe como la sociedad de auditora. La legitimacin
para exigir responsabilidad frente a la sociedad a los auditores de cuentas se regir por lo dispuesto pra los administradores de la
sociedad.
Responsabilidad administrativa de los auditores : la Ley de Auditora de Cuentas contempla una responsabilidad administrativa en la que
se establecen sanciones que se califican de muy graves, graves o leves y para las que se fijan las correspondientes sanciones. Corresponde
al Instituto de Contabilidad y Auditora de Cuentas la potestad sancionadora.
IV. LA CONTRATACIN MERCANTIL
LECCIN 14- LOS CONTRATOS TRASLATIVOS
(Tema 23 del libro)

I. LA COMPRAVENTA
1. Concepto. Compraventa civil y mercantil
De los contratos de finalidad traslativa destaca la compraventa:
- En lo jurdico porque la regulacin el Cdigo Civil la convierta en el contrato-tipo
- En lo econmico porque la gran mayora del intercambio de bienes de nuestra sociedad se efecta a travs de la figura de la
compraventa
Por contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto. Sus
principales caractersticas son:
contrato bilateral: nacen obligaciones para ambas partes contratantes
contrato oneroso: tanto comprador como vendedor realizan sacrificios
contrato consensual: el mero consentimiento prestado por ambas partes
finalidad: transmitir el dominio
La capacidad que se exige a las partes es la capacidad general para contratar, no obstante se prohbe a determinadas personas por la razn del cargo
que ocupan o de la funcin que desempean (tutores, jueces, abogados)
La intencin del comprador determina que el contrato se califique de civil o de mercantil:
- Mercantil: compraventas con el objetivo de vender posteriormente las cosas compradas y obtener con ello un beneficio (empresas)
- Civil: compraventas realizadas entre no empresarios, cuando el comprador adquiere para su consumo
Lmites Coinciden con los lmites generales del objeto de todo contrato: lcito comercio, existencia real o posible, determinadas o que puedan
determinarse.

2. El pago del precio


Precio real Si el precio es inexistente, el contrato ser una donacin si rene los requisitos o, en caso contrario se declarar la nulidad del contrato.
Precio cierto Para ello bastar que lo sea con referencia a otra cosa, o que se debe su sealamiento. Se prohbe que el precio se determine
arbitrariamente por una sola de las partes contratantes.
Las dos obligaciones fundamentales que nacen del contrato de compraventa son:
I. Obligacin del comprador de pagar el precio: si nada se hubiera estipulado en el contrato, el pago deber realizarse en el momento y
el lugar en que se entregue la cosa.
II. Obligacin del vendedor de entrega

3. La obligacin de entrega
Se entender entregada la cosa cuando se ponga en poder y en posesin del comprador. Conlleva la obligacin de poner a disposicin del
comprador todos los accesorios, tambin los frutos que haya producido desde el momento en que se perfeccion el contrato.
4. El saneamiento. La garanta en la venta de bienes de consumo
El vendedor, adems de la entrega de la cosa, est obligado al saneamiento, que conlleva responder al comprador de los defectos ocultos o de los
vicios que la cosa tuviera.
El vendedor tambin responde de la obligacin de saneamiento por eviccin (privacin) cuando se prive al comprador por sentencia forme y en
virtud de un derecho anterior a la compra, de todo o parte de la cosa vendida. Si un tercero reclama la propiedad de la cosa vendida y obtiene
sentencia a su favor, ste podr exigirle:
- La restitucin del precio al tiempo de la eviccin
- Los frutos o rendimientos, si se le hubiera condenado al comprador a entregarlos
- Las costas del pleito
- Los gastos del contrato, si los hubiera pagado el comprador
- Si el comprador actu de buena fe y el vendedor incurri en mala fe, ste ltimo deber abonar adems de los daos e intereses, los
gastos voluntarios o de puro recreo
Responsabilidad por eviccin Las partes pueden acordar que el vendedor no responda de la obligacin de saneamiento por eviccin, aunque ser
nulo cuando el vendedor hubiera obrado de mala ve
Responsabilidad por vicios ocultos Hay que distinguir entre:
- Vicios ocultos: responde de ellos el vendedor cuando hagan a la cosa impropia para su uso
- Defectos manifiestos: pueden ser estrictamente manifiestos (cualquiera puede verlos) o manifiestos en sentido amplio (el comprador
deba fcilmente conocerlos); de estos no responde el vendedor.
Garantas en la venta de bienes de consumo Se facilitan al consumidor diversas opciones para exigir el saneamiento cuando el bien adquirido no
sea conforme con el contrato: exigir la reparacin o la sustitucin del bien. Si no fuera posible, el consumidor podr exigir la rebaja del precio o la
resolucin del contrato.
Hay un plazo de 2 aos, a partir de la compra para hacer efectivos estos derechos (para productos de segunda mano se puede pactar un plazo
menor no inferior a 1 ao) y de 3 aos para que pueda ejercitar acciones legales
Toda garanta comercial debe figurar en un documento escrito en el que se establezcan, de manera clara, los elementos esenciales necesarios para
su aplicacin.

5. La compraventa a plazos
Por venta a plazos se entiende aquel contrato mediante el cual una de las partes entrega a la otra una cosa mueble corporal y sta se obliga a pagar
por ella un precio cierto de forma total o parcialmente aplazada en tiempo superior a tres meses desde la perfeccin del mismo.
La ley exige que los contratos se redacten por escrito. Debern contener con carcter obligatorio las circunstancias del art. 7 de la Ley. La omisin o
expresin inexacta podr:
- Reducir la obligacin del comprador a pagar exclusivamente el importe del precio al contado o del nominal del prstamo
- Que el pago no pueda ser exigido al comprador antes de la finalizacin del contrato
- Reducir la obligacin del comprador a abonar el inters legal en los plazos convenidos
- Determinar que no sea exigible al comprador el abono de los gastos no citados en el contrato, ni la constitucin, o renovacin de
garanta alguna
El auge de la venta a plazos ha provocado la elaboracin de normas especficas para su regulacin:
- Posibilidad de que las partes pacten la clusula de reserva de dominio
- Prohibicin de enajenar o de realizar cualquier otro acto de disposicin por el comprador, hasta en tanto ste no haya satisfecho la
totalidad del precio o rembolsado el prstamo, sin la autorizacin por escrito del vendedor o del financiador.
- Posibilidad del comprador de anticipar el pago del precio, renunciando a los plazos pendientes
- Derecho del vendedor de optar por la resolucin del contrato, o exigir la totalidad de los pagos pendientes cuando el comprador
demore 2 plazos o el ltimo plazo.

6. La compraventa internacional
El intercambio de bienes se extiende ms all de las fronteras, mediante los contratos que celebran sujetos de distintos Estados. La proliferacin del
comercio internacional, pone de manifiesto la necesidad de crear normas para regular los intereses de las partes contratantes y que contribuyan para
facilitar su desarrollo.
La Convencin de Viena tiende al establecimiento de reglas uniformes en esta materia, que solventan los conflictos que pueden originarse en el
cumplimiento de las obligaciones asumidas por los contratantes.

II. LA DONACIN

1. CONCEPTO Y CARACTERES
Un individuo (donante) transmite voluntariamente a otro (donatario) una o varias cosas sin recibir nada a cambio, (carcter contractual). La donacin
es uno de los modos que sirven para adquirir directamente la propiedad y los dems derechos sobre los bienes.

2. PRESUPUESTOS, REQUISITOS Y FORMA DE LA DONACIN


El Cdigo Civil fija unos lmites a los actos de liberalidad del donante:
- El donante puede donar todos sus bienes presentes, con tal de que se reserve en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir
de un modo anlogo a como lo vena haciendo
- La donacin no puede perjudicar la legtima de los herederos forzosos del donante. Si se lesiona, estos podrn solicitar la reduccin de
lo donado
- La donacin realizada con el nico fin de no satisfacer deudas anteriores a los acreedores, es fraudulenta
La capacidad que se exige al donante es la capacidad plena, mientras el donatario puede ser cualquier personal que no est incapacitada legalmente.
En cuanto a la forma, el Cdigo Civil distingue entre bienes muebles o inmuebles:
I. Donacin de bienes muebles: la forma podr ser verbal o escrita, en la donacin verbal se exige la entrega simultnea de la cosa.
Faltando este requisito no surtir efecto si no se hace por escrito.
II. Donacin de bienes inmuebles: la donacin deber constar en escritura pblica, siendo en otro caso nula de pleno derecho.

3. LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES


La donacin es irrevocable ya que nadie puede ir en contra de sus propios actos. Sin embargo, el acto de liberalidad del donante no se hubiera
producido si ste hubiera podido prever que se dieran las siguientes circunstancias:
- Si al efectuarse la donacin el donante careca de descendientes y despus tiene hijos, aunque sea pstumos
- Si el donatario cometiera algn delito contra la persona, honor o bienes del donante
- Si el donatario imputara al donante alguno de los delitos que dan lugar a procedimiento de oficio o acusacin pblica, al menos que el
delito se hubiese cometido contra el mismo donatario, su cnyuge o sus hijos.
- Si el donatario niega indebidamente alimentos al donante
- En la donacin sometida a condicin, cuando el donatario haya dejado de cumplir la condicin impuesta por el donante
En los anteriores casos el donante puede solicitar la revocacin de la donacin y con ello restituir a su patrimonio los bienes donados o su equivalente
en metlico.
LECCIN 15 LOS CONTRATOS DE SERVICIOS (I): PRESTACIN DE SERVICIOS Y EJECUCIN DE OBRA
(Temas 28 y 29 del libro)
I. los contratos de servicios
Nuestro Cdigo Civil trata conjuntamente el arrendamiento de cosas con los arrendamientos de servicios.: el arrendamiento de cosas tiene como finalidad la de
ceder o transmitir a una persona el uso y el disfrute de una cosa; en el contrato de servicios nacen autnticas prestaciones de hacer.
El Cdigo Civil recoge una arcaica regulacin sobre estos contratos, aludiendo a los criados de labranza, artesanos y trabajadores asalariados, cuando la mayor
parte de estos servicios han adquirido autonoma, saliendo su regulacin del Cdigo Civil y creando una nueva rama jurdica (derecho del trabajo).
La jurisprudencia incluye en el contrato de servicios a aquellos contratos en los que el sujeto que asume la obligacin de hacer es un profesional liberal
(mdicos, abogados,...).
II. los contratos bsicos de prestacin de servicios
1. Caractersticas generales
Regulacin del Cdigo Civil: en el arrendamiento de obras o de servicios una de las partes se obliga a ejecutar una obra o a prestar a la otra un servicio por
precio cierto.
Como notas caractersticas:
Tienen por objeto obligaciones de hacer el desempeo de una actividad (=obligaciones de medios) o un resultado til (obligaciones de resultado).
Esencial onerosidad del contrato, cuando el Cdigo Civil habla de precio cierto.
Concepto legal de contrato de obra y contrato de servicio
Contrato de obra: la parte contratante se obliga a desarrollar una actividad para con ella obtener un resultado concreto y til para la otra parte contratante.
Ejemplo: construccin de inmuebles.
Contrato de servicios: en sentido estricto, es fundamentalmente el que realiza un profesional liberal.
El Cdigo Civil regula de forma autnoma la figura del mandato: contrato por el que una persona se obliga a prestar algn servicio o a hacer alguna cosa por
cuenta o encargo de otra. La diferencia es que el mandato es esencialmente gratuito, salvo pacto en contrario
2. El contrato de servicios: concepto y caracteres
El Cdigo Civil lo define como: contrato por el cual una de las partes se obliga a prestar un servicio a la otra por precio cierto. El Cdigo Civil no se refiere a la
actividad desempeada por los profesionales liberales y ha sido la jurisprudencia la que los ha incluido dentro de la regulacin del Cdigo Civil. No ha sido
arbitrariamente sino por su naturaleza y objeto.
Como notas caractersticas: se trata de un contrato consensual, oneroso y no formal.
El Cdigo Civil habla de precio cierto: la remuneracin hay que entenderla que habr de estar en relacin con la complejidad del trabajo a desarrollar, el tiempo
que se necesita para su desarrollo o ambos. Es frecuente que en el marco de las profesiones liberales sean las propias organizaciones colegiales las que
establezcan unas tarifas mnimas de percibo de honorarios, y la jurisprudencia adopta como criterio de determinacin del precio del servicio prestado.
En cuanto a la duracin pueden contratarse esta clase de servicios sin tiempo fijo, por cierto tiempo o para una obra determinada. El arrendamiento hecho por
toda la vida es nulo.
Las obligaciones del prestatario del servicio o arrendatario si nos atenemos a la denominacin del Cdigo Civil se concretan en prestar el servicio
adecuadamente, no se persigue un resultado final. La obligacin que asume el acreedor del servicio o arrendador es la de satisfacer el precio del servicio
prestado. La accin para reclamar el arrendatario el pago del precio tiene un plazo de prescripcin de tres aos.
La extincin del contrato -> por cumplimiento del plazo pactado para el desempeo del servicio, si ste lo fue por tiempo determinado. Antes del vencimiento,
ninguna de las partes podr desistir del contrato, a menos que mediare justa causa que justifique el desistimiento y conlleva la obligacin del acreedor del
servicio de abonar una indemnizacin al prestatario si el desistimiento fuera decisin suya.
Se produce frecuentemente un intuitu persoriae: la muerte del prestatario del servicio determina la extincin del contrato. En caso de fallecimiento del que
encarg el servicio, nada impide que los herederos puedan continuar en la relacin contractual.

3. El contrato de obra: concepto y caracteres


Contrato en que una de las partes se obliga a ejecutar una obra y la otra a pagar un precio cierto. Se regula en los artculos 1588 a 1600 del Cdigo Civil, an y
cuando la primera referencia que encontramos es dentro de la categora general de los arrendamientos.
Tcnicamente no se trata de un arrendamiento y tiene las caractersticas de ser un contrato consensual, oneroso, conmutativo, tpico y en el que rige el principio
de libertad de forma. Es esencial la asuncin de responsabilidad por la obtencin del resultado -compete al contratista- y ha de garantizar el resultado de ese
hacer.
Si nos atenemos al texto del Cdigo Civil parece que su regulacin va dirigida, exclusivamente, al contrato cuya finalidad es la construccin de inmuebles. El
promotor inmobiliario o el aparejador no se mencionan en el Cdigo Civil y que duda cabe que en el desempeo de sus funciones habrn de responder frente
al comitente. La jurisprudencia ha completado y matizado las omisiones legales.
Elementos del contrato:
Obra: es preciso que est determinada inicialmente.
Precio: puede acordarse pago por unidades de obra (pagar segn las partes que el comitente vaya recibiendo) o por un precio alzado por toda la
construccin (el contratista no puede pedir aumento del precio, aunque se hayan aumentado los materiales o los jornales). El aumento del precio fijado
slo se permite para el caso de un aumento de la obra contratada (ejemplo: obras de mejora).
Modalidades del contrato de obra:
- Si el contratista se obliga a poner su trabajo y los materiales, deber de sufrir la prdida en caso de destruirse la obra antes de ser entregada, salvo si hubo
morosidad en recibirla por parte del comitente.
- Si el contratista slo se ha obligado a poner su trabajo para la ejecucin de la obra, no podr reclamar cantidad alguna si se destruye la obra antes de haber
sido entregada, quedando a salvo igualmente si hubo morosidad por parte del comitente. Si la destruccin de la obra se produjo como consecuencia de la mala
calidad de los materiales empleados y el contratista haba advertido de esta circunstancia al comitente, ste deber de satisfacer el precio de lo realizado al
contratista.
Entre las obligaciones que nacen del contrato de obra, distinguimos:
a) Obligaciones del contratista: la obligacin fundamental es la de realizar la obra contratada y entregarla en el plazo acordado. Es frecuente que se incluya en
estos contratos una clusula de indemnizacin a favor del comitente por el retraso en la entrega de la obra.
b) Obligaciones del comitente: la obligacin principal es pagar el precio de la obra en el plazo y forma convenidos. El Cdigo Civil distingue entre la entrega de
la obra y la recepcin de la misma (=recibe la obra + conformidad o satisfaccin). Es frecuente que se distinga entre recepcin provisional y definitiva como
medio de garanta.
Se concede la facultad al contratista de retenerla en prenda hasta en tanto el comitente le abone el precio pactado.
El contrato de obra se extingue por las causas generales de todas las obligaciones, pero adems podemos sealar como causas especficas de este contrato las
siguientes:
- El desistimiento unilateral y por su sola voluntad del comitente o dueo de la obra, aunque la obra se haya empezado. Deber indemnizar al contratista de los
gastos que haya tenido, el trabajo realizado y utilidad que pudiera obtener de ella.
- Muerte del contratista o prdida de las cualidades en virtud de las cuales se le contrat (p.e., declara-cin de invalidez). El comitente deber abonar a los
herederos del contratista la parte de la obra ejecutada.
- Imposibilidad sobrevenida del contratista de terminar la obra por alguna causa independiente de su voluntad (p.e., insolvencia del contratista). El contratista
tendr derecho a que se le abone lo que hasta ese momento hubiera ejecutado.
El contratista de un edificio que se arruinase por los vicios de la construccin responde de los daos y perjuicios, si la ruina tuviera lugar dentro de los diez
aos, contados desde que concluy la construccin; igual responsabilidad y por el mismo tiempo, tendr el arquitecto que la dirige, si se debe la ruina a vicio del
suelo o de la direccin. Si la causa fuere la falta del contratista a las condiciones del contrato, la accin de indemnizacin durar quince aos.
Este precepto regula la responsabilidad del contratista, por vicio en la construccin, y la del arquitecto, por vicio en la direccin o en el suelo donde asent la
edificacin, cuando un edificio se arruina (en el sentido de ruina o derrumbamiento) dentro de los diez aos a contar desde la conclusin de la obra (periodo de
garanta donde se presume que la ruina es imputable a un vicio o defecto y no al deterioro normal del edificio), se haba reinterpretado por la jurisprudencia del
Tribunal Supremo, extendiendo la responsabilidad del contratista al promotor inmobiliario y el concepto de ruina a la llamada ruina funcional (vicios o defectos
que no comprometen la estabilidad del edificio, pero que revelan una deficiencia que afecta a la habitabilidad y al acabado y cuya reparacin supone un
elevado coste). Ha sido derogado, aunque no totalmente, por la Ley de ordenacin de la edificacin.
Se establece la responsabilidad de los agentes de la edificacin (promotor inmobiliario, proyectistas arquitectos y aparejadores-, el constructor, el director de
obra, el director de la ejecucin de la obra y los suministradores de productos).
Junto al rgimen general de responsabilidad por vicios o defectos fumgenos, se disean unos supuestos de responsabilidad del constructor, del proyectista,
del director de obra y del director de la ejecucin de la obra, donde slo responde un concreto agente en casos especficos y singulares, pero siempre que se
pueda individualizar la responsabilidad (ya que en caso contrario se responde de forma solidaria). Dichas responsabilidades no sern exigibles a los agentes que
intervengan en el proceso de edificacin si se prueba que los daos fueron ocasionados por caso fortuito, fuerza mayor, acto de tercero o por el propio
perjudicado por el dao (por lo que claramente se ha subjetivado la responsabilidad). El ejercicio de las acciones para exigir estas responsabilidades, prescribirn
en el plazo de dos aos a contar desde la produccin de los daos.
La Ley de ordenacin de la edificacin prev seguros de daos materiales o de caucin.

III. El contrato de transporte.


1. La ordenacin del transporte
El transporte es una actividad esencial en la vida econmica y social. El rgimen legal de los transportes est sujeto a normas de derecho pblico que regulan la
autorizacin administrativa, las condiciones de seguridad, las tarifas aplicables, etc. Dentro de esta amplia normativa de derecho pblico destacan: la Ley
sobre ordenacin de transportes terrestres y su Reglamento, la Ley de Navegacin Area.
Existen tratados internacionales en materia de transporte de cosas y personas, mercancas peligrosas, aplicables cuando el origen y destino del transporte se
encuentran en diversos estados.
2. Concepto, caracteres y clases
Por el contrato de transporte, una persona (=porteador) se obliga, a cambio de un precio, a trasladar cosas o personas, de un lugar a otro. La Ley del Contrato
de Transporte Terrestre de Mercancas regula el transporte por carretera y ferrocarril: aquel por el que el porteador se obliga frente al cargador, a cambio de
un precio, a trasladar mercancas de un lugar a otro y ponerlas a disposicin de la persona designada en el contrato.
Es un contrato tpico, oneroso, bilateral, no formal (aunque suele hacerse por escrito) y de obra por empresa, puesto que el porteador contrato de no se
compromete a desarrollar una actividad, sino a conseguir un resultado-
Los contratos de transporte se clasifican:
1.a) por el medio utilizado (terrestre por carretera o ferrocarril, martimo, fluvial y areo)
2.a) por la naturaleza del objeto transportado (personas, cosas y mixto)
3.a) por el mbito geogrfico en que se produce (nacional e internacional)
4.a) por el rgimen legal aplicable en base a los medios de transporte utilizados (simple o multimodal p.e., transporte en ferrocarril seguido de va martima).
3. Elementos del contrato
A) Personales:
- El porteador o transportista: empresario que se obliga a realizar el transporte en nombre propio, con independencia de transportista que lo ejecute por sus
propios medios o contrate su realizacin con otros sujetos. El comisionista de transportes no realizar por s mismo el transporte pero se obliga a transportar
ciertos bienes por medio de terceros. Cabe la posibilidad de que varios porteadores se obliguen en un mismo contrato a transportar sucesivamente la carga
hasta su destino, dando lugar al llamado transporte de servicio combinado.
- El cargador o remitente: es quien contrata con el porteador o asume la obligacin de entregar la carga para su transporte. El expedidor, tercero que por
cuenta del cargador, hace entrega de las mercancas al porteador o transportista.
- El consignatario o destinatario: a quien se han de entregar las mercancas transportadas. Es un tercero en el contrato de transporte, cuyos derechos y
obligaciones derivan de su condicin de titular legtimo de la carta de porte.
B) Se perfecciona por el mero consentimiento, en la prctica da lugar al otorgamiento de un documento, transmisible y de importantes efectos probatorios
(=carta de porte), cuyo titular posee y dispone a travs de l de las mercancas en transporte, dado que es un ttulo de tradicin (la ausencia o irregularidad de la
carta de porte no producir la inexistencia o la nulidad del contrato).
C) Los elementos reales del contrato son las cosas transportadas y el precio. La peculiaridad del precio del transporte por lneas regulares radica en que viene
fijado por tarifas aprobadas por la administracin pblica.
4. Contenido del contrato
A) El cargador se obliga a entregar al porteador las mercancas y asumir las operaciones de carga de las mismas, salvo que expresamente las asuma el
porteador. Cuando el transporte se efecta a portes pagados, asume tambin la obligacin de pagar el precio (portes debidos-> recae en el consignatario).
El cargador disfruta del denominado derecho de disposicin salvo que expresamente se hubiera otorgado este derecho al destinatario en virtud del cual
puede, mientras posea la carta de porte, ordenar la suspensin del transporte, contra la correspondiente indemnizacin en favor del porteador y modificar la
persona del consignatario o el lugar de entrega.
B) El porteador asume como obligacin esencial custodiar y transportar las mercancas, en el estado en que las recibe, hasta su punto de destino. Responder
de su prdida o deterioro, salvo que pruebe que se deba a culpa del cargador o del destinatario, caso fortuito, fuerza mayor o naturaleza y vicio propio de las
cosas. Tiene. Para hacer efectivo el derecho a cobrar el precio y los gastos del transporte, podr negarse a entregar las mercancas a no ser que se le garantice el
pago. A este derecho de retencin se aade la previsin de que el obligado al pago del transporte incurrir en mora en el plazo de treinta das.
C) El consignatario, que no es parte del contrato, por el hecho de ser el titular legtimo de la carta de porte tiene derecho a exigir la entrega de las mercancas
transportadas, debiendo asumir el coste de las operaciones de descarga, salvo que expresamente la asuma el porteador. La entrega de las mercancas tiene que
realizarse en el mismo estado en que se recibieron. Si el porteador y el destinatario no se ponen de acuerdo en cuanto al estado de las mercancas entregadas o
sobre las causas que hayan motivado los daos, podrn disponer su reconocimiento por un perito.
5. Responsabilidad del porteador
Las acciones que persigan una indemnizacin por daos y perjuicios derivados del transporte terrestre de mercancas, se someten al rgimen imperativo de
responsabilidad previsto. El porteador responde de la prdida total o parcial de las mercancas, salvo que pruebe que stos hayan sido causados por culpa del
cargador o del destinatario, por vicio propio de las mercancas, caso fortuito o fuerza mayor.
La indemnizacin por prdida, avera de las mercancas o por retraso en su entrega est limitada a una cuanta mxima que se fijar atendiendo al peso bruto
de la mercanca y al precio del transporte.
6. El contrato de viaje combinado
Contrato que combina dos de los siguientes elementos: transporte, alojamiento y otros servicios tursticos no accesorios del transporte o del alojamiento y que
constituyan una parte significativa del viaje combinado.
Las partes del contrato de viaje combinado son:
- El organizador: persona que organiza de forma no ocasional viajes combinados y los vende por medio de un detallista. Estn obligados a velar para que en los
documentos en que se describe el viaje combinado, la informacin facilitada no sea engaosa y contenga informacin clara y precisa, siendo obligatorio que el
consumidor posea una copia de las clusulas del contrato relativo al viaje combinado. Puede exigir que todas las clusulas del contrato se consignen por escrito,
accesible al consumidor y que se le entregue una copia del mismo.
- Consumidor: persona que compra o se compromete a comprar el viaje combinado (el contratante principal), o la persona en nombre de la cual el
contratante principal se compromete a comprar el viaje combinado (los dems beneficiarios) o la persona a la cual el contratante principal u otro beneficiario
cede el viaje combinado (cesionario). Aflora la idea de consumidor como destinatario final de productos y servicios, sin que la transmisin del viaje contratado
pueda originar responsabilidad por incumplimiento o cumplimiento defectuoso.
La oferta publicitaria debe ser clara, se integra en el contenido del contrato y debe de contener una informacin precisa sobre los elementos esenciales del
contrato de viaje combinado. No se podra revisar el precio establecido por el contrato, salvo que ste estipule la posibilidad de una revisin de manera expresa.
Se le reconoce al consumidor la facultad, en determinadas circunstancias, de transmitir la reserva de un viaje combinado hecha por l a un tercero interesado y
de rescindir, antes de la salida, el contrato relativo a un viaje combinado (derecho de desistimiento). El consumidor podr desistir de los servicios contratados,
teniendo derecho a la devolucin de las cantidades que hubiese abonado, pero deber indemnizar al organizador o detallista, salvo que tal desistimiento tenga
lugar por causa de fuerza mayor.
Abonar los gastos de gestin, los de anulacin y una penalizacin consistente en el 5% del importe total si el desistimiento se produce con ms de diez y
menos de quince das de antelacin a la fecha de comienzo del viaje; el 15% entre los das tres y diez, y el 25% dentro de las cuarenta y ocho horas anteriores a
la salida. De no presentarse en la salida, el consumidor o usuario est obligado al pago del importe total del viaje.
En el caso de que el viaje combinado estuviera sujeto a condiciones econmicas especiales de contratacin (flete de aviones, buques, tarifas especiales,), los
gastos de anulacin por desistimiento se establecer de acuerdo con las condiciones acordadas entre las partes. Cuando sea el organizador el que lo cancele,
deber asumir determinadas obligaciones de informacin y compensatoria frente al consumidor. La responsabilidad del organizador y/o detallista por la no
ejecucin o por la mala ejecucin de las prestaciones, queda sometida a los convenios internacionales que regulan estas prestaciones.
Se regula la constitucin de una fianza (caucin) que garantice el combinado reembolso de los fondos depositados por el consumidor y el resarcimiento de los
daos y, en su caso, de los gastos de repatriacin en los supuestos de insolvencia o concurso. Y se establece un plazo de prescripcin de dos aos para el
ejercicio de las acciones prevista en dicha Ley.

IV. los contratos de empresa


Muchas de las figuras contractuales tpicas estn recogidas y reguladas tanto en el Cdigo Civil como en el Cdigo de Comercio (compraventa, prstamo, fianza,
mandato,). Surge la necesidad de encontrar un criterio que sirva para distinguir cuando estamos en presencia de un contrato civil o mercantil. Este ltimo es
un acto de empresa realizado por el empresario en el desenvolvimiento de su actividad empresarial.
Las especialidades del rgimen general de los contratos mercantiles o de empresa afectan a la forma, a la contratacin entre ausentes, a la prueba y a la
interpretacin.
En cuanto a la forma de los contratos, sigue el principio de libertad de forma, exceptuando los contratos que con arreglo a este cdigo o a leyes especiales,
deban reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia,
La prueba testifical no ser por s sola suficiente para probar la existencia de los contratos de cuanta superior a 9 euros y la fuerza probatoria de los libros de los
comerciantes ser apreciada por los tribunales conforme a las reglas de la sana crtica.

V. los contratos de asistencia tcnica


Prestacin a otras empresas de una amplia gama de servicios (estudios tcnicos de organizacin empresarial, estudio de mercados, planificacin de actividades
industriales,). Se articula mediante la celebracin de contratos (= asistencia tcnica), que pueden ser definidos como aqullos contratos por los que una de las
partes presta sus servicios para la creacin o mantenimiento de un proyecto, industrial o comercial, en condiciones determinadas y a cambio del pago de un
precio.
Dentro de esta categora contractual destaca el contrato de Consulting engineering: un ingeniero o empresa consultora se obliga a realizar un estudio de
carcter tcnico-econmico, un proyecto de ingeniera para otra persona, a cambio de un precio. Es un contrato atpico, mixto y de contenido complejo. Dentro
de este, el contrato de licencia de know-how: el licenciante transmite ciertos procedimientos industriales secretos no patentados a cambio de un precio y los
contratos llaves en mano en virtud del cual la empresa consultora se compromete, por un precio, a la instalacin de una planta industrial que ha de entregar
en funcionamiento.

VI. los contratos de distribucin


1. Consideracin general
Son los que regulan las relaciones entre los diversos agentes que forman las redes de distribucin. Se caracterizan por ser instrumento de integracin
empresarial, carecer de regulacin especfica, estar su contenido integrado por condiciones generales preestablecidas por el fabricante/mayorista, que el
distribuidor ha de aceptar si quiere contratar (contratos de adhesin), y ser contratos de duracin, determinada o no.
2. El contrato de comisin
Ampliamente regulado en el Cdigo de Comercio: se reputar comisin mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio y sea
comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista. La comisin es el mandato mercantil.
El comisionista acta por cuenta del comitente, pero puede desempear la comisin contratando en nombre propio o en el de su comitente.
Es un contrato consensual que puede tener por objeto la realizacin por cuenta ajena de cualquier operacin o acto de comercio, aunque suela utilizarse en
relacin con la compraventa y el transporte.
El comisionista queda obligado a cumplir el encargo desde que lo acepto y nicamente en el caso de que exija provisin de fondos encargo estar exento de
cumplirla, aunque la haya aceptado, mientras el comitente no ponga a su disposicin la suma necesaria al efecto. El cumplimiento del encargo viene sometido
por el Cdigo de Comercio a una serie de reglas:
- Cumplimiento de la comisin sin que quepa delegar el encargo en otra persona sin autorizacin del comitente.
- Respeto a las instrucciones del comitente, debiendo consultar si es posible- lo no previsto. En caso contrario, har lo que dicte la prudencia y sea ms
conforme al uso del comercio.
- Prohibicin de venta al fiado o a plazos sin autorizacin del comitente.
- Deber de informacin al comitente.
- Respeto a las leyes y reglamentos.
El comisionista no responde, salvo pacto contrario, del buen fin de la operacin, aunque deber rendir cuentas de su gestin y se le prohbe comprar para s ni
para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente.
El comitente deber pagar el precio de la comisin pactado o, en defecto de pacto, la que le corresponda con arreglo al del precio uso y prctica mercantil de la
plaza donde se cumpliere la comisin.
Se extingue: por causas generales de extincin de las obligaciones, por la revocacin del encargo y por la muerte o inhabilitacin del comisionista.
3. El contrato de agencia
Una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable a cambio de una remuneracin, a promover actos
u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir,
salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones, segn la Ley sobre contrato de agencia (LCA).
Caractersticas:
a) su carcter consensual, si bien las partes pueden compelerse recprocamente a formalizar el contrato por escrito,
b) su carcter bilateral y oneroso,
c) Origina y ordena una relacin jurdica estable o duradera, que podr pactarse por tiempo determinado o indefinido,
d) El agente acta en nombre y por cuenta del empresario pero mantiene su independencia en la direccin de su empresa. El agente se obliga a promover o
concluir contratos en favor del principal, pero sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de los mismos.
Se puede clasificar conforme a diferentes criterios:
1. Contenido: el agente se obligar a promover actos u operaciones de comercio, o a promoverlos y concluirlos.
2. Duracin: determinado (para una temporada, pero no para un determinado nmero de operaciones) o indefinido.
3. Asuncin: o no por el agente de los riesgos de las operaciones promovidas o concluidas, el contrato puede incluir pacto de garanta o no.
Los agentes son colaboradores autnomos del empresario, cuya funcin consiste en promover y/o concluir operaciones de comercio en favor de ste ltimo.
Esa duracin y el rgimen de colaboracin permiten, aun cuando la actuacin del agente lleva implcita la ostentacin de concretos poderes de representacin,
distinguir al agente de un simple comisionista (o mandatario mercantil), que tiene un mbito de actuacin ms ocasional (en el tiempo) y puntual (en las
materias objeto de mandato).
El hecho de que el agente sea un empresario mercantil e independiente permite distinguirlo del trabajador por cuenta ajena que, a diferencia del agente, est
integrado en la organizacin de la empresa comitente o representada y acta por cuenta de ella. Y lo mismo con los representantes y viajantes de comercio.
La actividad del agente es promover o concluir contratos en rgimen de representacin directa; pudiendo actuar por cuenta de uno o varios empresarios, salvo
que exista pacto de exclusiva. Y lo hace de forma profesional, retribuida y en rgimen de colaboracin, pudindose pactar una prohibicin de competencia a
cargo del agente, que no podr superar los dos aos.
Determinados tipos de agencia en el mbito mercantil tienen una regulacin propia y especial, como ocurre en los casos de los agentes de publicidad, seguros
o relacionados con la actividad martima; lo que permite la aplicacin supletoria a su rgimen propio de la Ley del Contrato de Agencia, salvo en el mbito del
mercado de valores, que se rigen por su propia normativa.
El agente, velando siempre por los intereses del empresario, se obliga a ocuparse con la diligencia de un ordenado comerciante de la promocin y de la
conclusin de los actos u operaciones que se le hubieren encomendado. Deber comunicar al empresario toda la informacin de que disponga, respetar las
instrucciones razonables impartidas por el empresario, recibir en su nombre las reclamaciones de terceros sobre defectos o vicios de calidad y llevar una
contabilidad independiente de los actos u operaciones relativos a cada empresario por cuya cuenta acte.
El empresario contrae como obligacin satisfacer al agente la remuneracin convenida, conforme al sistema retributivo elegido (cantidad fija, comisin o
combinacin de ambos) y ha de poner a disposicin del agente toda la documentacin necesaria para el ejercicio de su actividad profesional.
La Ley se ocupa especialmente de las causas que provocan la extincin del contrato y de proteger al agente. El contrato se extingue:
a) Por el transcurso del plazo cuando se convino por tiempo determinado. Si vencido el plazo, el contrato se contina ejecutando se considerar pactado por
tiempo indefinido,
b) Por denuncia unilateral de cualquiera de las partes mediante preaviso por escrito; el plazo de preaviso ser de un mes para cada ao de vigencia del contrato,
con un mximo de seis meses.
c) Por mutuo acuerdo,
d) Por incumplimiento total o parcial de las obligaciones legal o contractualmente establecidas,
e) Cuando la otra parte hubiese sido declarada en concurso,
f) Por muerte o declaracin de fallecimiento del agente. La muerte o declaracin de fallecimiento del empresario principal no extinguen per se el contrato, pero
los sucesores en la empresa estn facultados para denunciarlo.
Extinguido el contrato, el agente que hubiera aportado nuevos clientes al empresario o hubiese incrementado sensiblemente las operaciones con la clientela
preexistente, tendr derecho a una indemnizacin. En contratos de duracin indefinida, la extincin anticipada por denuncia unilateral del empresario, el
agente tiene derecho a ser indemnizado en los gastos no amortizados que haya realizado para la ejecucin del contrato. Decae el derecho a la indemnizacin
cuando, con consentimiento del empresario, el agente hubiere subrogado a un tercero en la posicin que aqul ocupaba en el contrato.
4. El contrato de concesin
Contrato en cuya virtud un empresario (concesionario) se compromete, a cambio de una contraprestacin consistente generalmente en una comisin, en favor
de otro empresario, fabricante o comerciante (concedente) a vender sus productos a travs de su establecimiento mercantil y a prestar asistencia
complementaria postventa en favor de los adquirentes, siguiendo las directrices del concedente pero en nombre y por cuenta propia.
La concesin es un contrato a travs del cual el concedente procura la distribucin de sus productos y promociona su venta a travs de los concesionarios,
quienes obtienen una situacin preferente en la venta del producto en un mbito territorial determinado, tutelados por las normas sancionadoras de la
competencia desleal. Habitualmente, comprende un pacto de exclusiva, que puede ser unilateral o recproco, obligando al concesionario a no comercializar
productos similares de empresarios distintos, y al concedente a no suministrar el producto a otros distribuidores que operen en el mismo mbito geogrfico.
Guarda semejanzas con la comisin y la agencia.
Finalizado el contrato, el concedente contina disfrutando de la clientela aportada por el concesionario, dado que la clientela va unida a la marca del producto
y sta es propiedad del concedente. El concesionario se ver abocado a reordenar su estructura empresarial y a perder las inversiones realizadas con ese fin: la
extincin del contrato le perjudica.
La jurisprudencia del Tribunal Supremo rechaza con carcter general la existencia de derecho a la indemnizacin en favor del concesionario, salvo que, en los
contratos de duracin indefinida, al ejercitar su facultad de desistimiento el concedente no haya respetado la obligacin de preaviso, o habindola respetado
hubiese procedido de mala fe. Si el contrato se sujet a un plazo cierto, vencido ste el concesionario carecer de derecho a ser resarcido salvo pacto en
contrario.
5. El contrato de franquicia
En virtud del contrato de franquicia (franchising) una de las partes franquiciador transmite a la otra franquiciado sus productos o servicios, as como un
complejo comprensivo de derechos de propiedad industrial (patentes, marcas y dems signos distintivos), prestando la asistencia y servicios necesarios para
llevar a cabo la explotacin de la empresa del franquiciado, quien como contraprestacin se obliga a pagar el precio alzado de la franquicia, porcentajes sobre
la cifra de negocios y el precio de los productos y materias primas que le entregue el franquiciador. El franquiciador cede el franquiciado el derecho a la
explotacin de un sistema propio de comercializacin de productos o servicios.
Resultan aplicables, desde la perspectiva del Derecho de la competencia, los Reglamentos comunitarios en materia de exencin para los acuerdos de franquicia.
En este sentido, la Ley de ordenacin del comercio minorista obliga a quienes pretendan desarrollar en Espaa la actividad de franquiciadores a inscribirse en el
registro que pueden establecer las administraciones competentes.
Con una antelacin mnima de veinte das a la firma de cualquier precontractual contrato o precontrato de franquicia o entrega por parte del futuro
franquiciado al franquiciador de cualquier pago, el franquiciador deber haber entregado al futuro franquiciado por escrito la informacin necesaria para que
pueda decidir libremente y con conocimiento de causa su incorporacin a la red de franquicia y, en especial, los datos principales de identificacin del
franquiciador, descripcin del sector de actividad del negocio objeto de franquicia, contenido y caractersticas de la franquicia y de su explotacin, estructura y
extensin de la red y elementos esenciales del acuerdo de franquicia.
El franquiciado desarrolla la funcin de distribucin en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, pero ha de seguir las instrucciones impuestas por el
franquiciador, en cuya empresa se integra contractual y econmicamente, no obstante conservar su independencia jurdica y patrimonial. Corre a su cargo la
inversin necesaria para la creacin y funcionamiento de su negocio, lo que evita al franquiciador asumir los riesgos de la comercializacin y le posibilita invertir
exclusivamente en su propio sector. El franquiciado, a cambio del precio alzado y los cnones, goza de facilidades financieras obtenidas a travs del
franquiciador, del asesoramiento de ste en todos los mbitos de la comercializacin y ve reducido el riesgo inherente al desarrollo de toda empresa, ya que
distribuir productos o servicios de reconocido xito, apoyndose en la marca del franquiciador.
La consecucin del fin perseguido por la franquicia exige la cesin por parte del franquiciador en beneficio del franquiciado de una serie de derechos de
propiedad industrial e intelectual, de entre los cuales se incorporan normalmente al contrato los siguientes:
a) La marca propiedad del franquiciador cuyo uso se cede mediante la correspondiente licencia,
b) El nombre comercial, los smbolos y logotipos que distinguen al franquiciador en el mercado,
c) La patente o patentes,
d) El know-how: conjunto de conocimientos prcticos no patentados, derivados de la experiencia del franquiciador y verificados por ste, que contienen una
informacin importante para la venta de productos o la prestacin de servicios.
En razn al contenido de la franquicia, conforme al cual el franquiciador se reserva cierto control sobre el proceso de comercializacin del producto, e integra al
franquiciado contractual y econmicamente en su empresa, se pueden producir incontables violaciones de la libre competencia, mediante restricciones
territoriales (p.e., zona de exclusiva), en la produccin (p.e., limitacin de produccin a slo ciertos productos), en la venta (p.e., imposicin de precios) y de
carcter econmico (p.e., prohibicin de concurrencia una vez finalizado el contrato).
En tanto que mejoran normalmente la distribucin de productos y/o la prestacin de servicios y reservan a los usuarios una participacin equitativa en el
beneficio resultante, los contratos se encuentran legal-mente autorizados, aunque ciertas clusulas han sido expresamente prohibidas.
La extincin de la relacin contractual puede resultar perjudicial para el franquiciado por cuanto deja de pertenecer a la red integrada de distribucin y no
podr servirse de los signos distintivos del franquicia-dor, lo que le dificultar la colocacin de los stocks, teniendo en cuenta que la clientela queda normal-
mente vinculada al producto y su marca antes que al establecimiento mercantil.
Cuando el contrato es de duracin determinada, la opinin mayoritaria considera indispensable respetar un plazo de preaviso para la validez de la denuncia del
contrato, y atribuye un derecho de prrroga al franquiciado cuando la cesacin de la relacin contractual obedece a mala fe o abuso de derecho por parte del
franquiciador. Si la franquicia es de duracin indefinida, la resolucin del contrato exigir preaviso y justa causa. El franquiciado deber ser indemnizado por el
aumento de la clientela aportada, por los gastos realizados en la explotacin del contrato y por las indemnizaciones debidas al personal que deba despedir a
raz de la resolucin.
LECCIN 16: LOS CONTRATOS DE GARANTA
(Tema 30 del libro)
I. los contratos de garanta
Los contratos de garanta tienen por finalidad asegurar el cumplimiento de un derecho de crdito. Por garanta se entiende toda medida de refuerzo que se
aade a un derecho de crdito para asegurar su satisfaccin, atribuyendo al acreedor un nuevo derecho subjetivo o unas nuevas facultades.
Cualquier crdito tiene una garanta general, patrimonio del deudor, pero el deudor puede contraer nuevas deudas o puede deshacerse de sus bienes, con lo
cual al momento de la exigibilidad del crdito, ste puede quedar vaco de contenido. Los contratos de garanta sirven para asegurar los derechos del acreedor,
previniendo los supuestos de insolvencia. Nuestro Cdigo Civil regula la fianza, la prenda, la hipoteca y la anticresis.

II. las garantas personales


1. Concepto y estructura
Partiendo de que la garanta refuerza el derecho de crdito del acreedor, se distingue entre garantas personales y reales. Las garantas personales conceden al
acreedor un derecho que o bien va dirigida al patrimonio del deudor aumentando su responsabilidad en caso de incumplimiento (arras, clusula penal), o bien
va dirigida al patrimonio de un tercero, el cual vendr obligado a satisfacer el crdito en caso de incumplimiento del deudor (fianza, aval).
2. El contrato de fianza
Segn el Cdigo Civil por la fianza se obliga uno a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de no hacerlo ste.
Caracteres:
- Accesoriedad: la fianza no puede existir si no existe una obligacin principal, que adems habr de ser vlida.
- Subsidiariedad: determina que el fiador slo va a resultar obligado con el acreedor en caso de que el deudor principal no cumpla su obligacin, ya que la
solidaridad no puede apreciarse si no se pacta.
La fianza es:
- convencional, cuando su origen lo encontramos en un contrato de fianza: entre acreedor, deudor y fiador acuerdan su constitucin. No es necesario que la
intervencin de los tres sea instantnea.
- legal, cuando viene impuesta por la ley para el cumplimiento de determinadas obligaciones
- judicial es la que impone un juez o tribunal a una de las partes litigantes, para asegurar el litigio, cuando de ello la parte obligada a prestarla obtenga algn
beneficio
- gratuito o a ttulo oneroso. En el marco del derecho civil es normalmente gratuito. Cuando la fianza se presta a ttulo oneroso se aproxima al contrato de
seguro-
El contrato de fianza est constituido por la concurrencia de tres personas: acreedor, deudor y fiador, exigindose para todos la capacidad general para
contratar. Cuando el deudor est obligado a dar un fiador, el Cdigo Civil exige que este fiador adems de tener capacidad para obligarse, disponga de bienes
suficientes para responder de la obligacin que garantiza.
Al ser una obligacin accesoria, requiere de la existencia de una obligacin principal que sea vlida. No puede tener ms extensin que la obligacin principal,
ni en la cantidad de lo afianzado, ni en la onerosidad de las condiciones.
Tambin puede prestarse fianza en garanta de deudas futuras, cuyo importe no sea an conocido, pero no se podr reclamar contra el fiador hasta que la
deuda sea lquida. La fianza tcita o la que podra deducirse por va de presunciones o de forma indirecta se rechaza de pleno por el Cdigo Civil. No es
necesario que conste por escrito, pero no podr deducirse de hechos concluyentes. En el afianzamiento mercantil se exige la forma escrita.
El beneficio de orden o de excusin se traduce en el derecho del fiador de oponerse al pago, hasta que no se acredite que el deudor es insolvente, total o
parcialmente.
Supuestos en los que el beneficio de excusin no procede:
- Cuando el fiador haya renunciado a l expresamente, porque as se ha pactado.
- Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor.
- En el caso de declaracin de concurso del deudor.
- Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro del territorio espaol, por encontrarse en el extranjero.
En los dos ltimos supuestos la situacin del deudor convierte en intil o imposible la persecucin de sus bienes.

Cuando concurren varios fiadores para asegurar una obligacin principal, cada uno de ellos (=cofiador) tiene el derecho de oponer al acreedor que la
reclamacin a l dirigida se limite a la parte que le corresponde, salvo que expresamente se haya pactado la solidaridad.
Antes de haber pagado, el fiador puede dirigirse contra el deudor principal en los casos siguientes:
- Cuando se ve demandado judicialmente para el pago
- En caso de concurso o insolvencia
- Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza y este plazo ha vencido
- Cuando la deuda ha llegado a hacerse exigible por haberse cumplido el plazo en que debe satisfacerse.
- Al cabo de diez aos, cuando la obligacin principal no tiene trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal natu raleza que no pueda extinguirse,
sino en un plazo mayor de los diez aos.
En el contrato de fianza existe en el nimo del preventiva de fiador la creencia de que el deudor pagar pero si no ocurre por las causas anteriormente indicadas
se le concede al fiador esta accin preventiva de seguridad, tambin llamada de cobertura.
La accin de regreso. El fiador que paga por el deudor debe ser indemnizado por ste
La accin de reembolso tiende a dejar indemne al fiador de todas las consecuencias producidas por el pago realizado al acreedor. La indemnizacin ha de
comprender adems de la cantidad total de la deuda, los intereses legales, los gastos producidos e incluso los daos y perjuicios que por el pago se le hayan
ocasionado, si puede acreditarlos.
La accin de subrogacin. El fiador se subroga por el pago en todos los derechos que el acreedor tena contra el deudor. Si ha transigido con el acreedor, no
puede pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado. Esta accin es ms ventajosa para el fiador que la del reembolso pues le permite ejercitar contra
el deudor obligado todos los derechos accesorios que garanticen el crdito.

La fianza es ante todo una obligacin accesoria que depende de la obligacin principal: si se extingue la obligacin principal, quedar extinguida tambin la
fianza. Si el que pag fue un tercero que tuviera derecho a subrogarse en la posicin del acreedor, el derecho de ste se habra extinguido pero no la fianza.
Como causas especiales de extincin de la fianza podemos sealar:
- La fianza queda extinguida cuando el acreedor concede una prrroga al deudor sin el consentimiento del fiador.
- Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin, siempre que por algn hecho del acreedor no puedan quedar subrogados, en los
derechos, hipotecas y privilegios del mismo. Es preciso que el fiador quede privado del derecho de subrogacin por actos propios del acreedor.

3. Las garantas independientes o autnomas


El fiador pacta o acuerda con el acreedor que cumplir la obligacin, al recibir la primera notificacin que ste le realice. Aqu no se produce una desatencin
del deudor, sino un acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor. Es frecuente que un tercero, generalmente una compaa aseguradora, venga a
sustituir al que se obliga a hacer algo en caso de incumplimiento, sustituyendo generalmente una obligacin de hacer que queda incumplida por una
compensacin en metlico (p.e., en los contratos de compraventa de inmuebles en construccin, los compradores vayan satisfaciendo el precio aplazada-mente,
la constructora contrata estos seguros para el supuesto de que por cualquier causa la obra no se terminara y garantizan as a los compradores la recu peracin
de las cantidades que han ido entregando).

4. Las cartas de patrocinio o de confort


En la prctica, constituir una garanta similar a la fianza; el que suscribe la carta contrae una obligacin accesoria de indemnizar al acreedor, para el supuesto de
que el deudor principal incumpla lo pactado.
En muchos supuestos estas cartas representan solo declaraciones de voluntad, tratando de prestarse apoyo en un determinado momento entre determinadas
sociedades interrelacionadas.
III. Las garantas reales
1. Concepto y estructura
Van dirigidos a asegurar un crdito, teniendo la condicin jurdica de derechos accesorios que se constituyen siempre en relacin de dependencia de una
relacin principal. Son todos aquellos derechos de carcter accesorio que para asegurar un crdito van a recaer sobre cosas determinadas y esta afectacin
tiene el carcter de ser oponible frente a todos.
La garanta personal es a veces insuficiente para garantizar de forma absoluta un crdito. La garanta de la sola solvencia u honradez del empresario no es
suficiente para que se cumpla la obligacin contrada.
Manifestacin de toda garanta real:
1. La cosa ofrecida en garanta sale de la posesin material del dueo y pasa a manos de un tercero o del acreedor, pudiendo ste instar la venta si la obligacin
no se cumple (= derecho de prenda).
2. La garanta se constituye sobre cosas que no salen de la posesin de su dueo, pero el acreedor puede pedir la venta de ellas para el cumplimiento de la
obligacin (= derecho de hipoteca).
3. El acreedor adquiere tan slo el aprovechamiento de los frutos de la cosa ofrecida en garanta o de parte de ellos, para la extincin de su crdito (=anticresis).
Se diferencia de las anteriores en que la primera de ellas el acreedor no adquiere el derecho a instar la venta de la cosa y la segunda, que la cosa habr de
producir frutos.

Aspectos comunes entre la prenda y la hipoteca:


- Ambas instituciones se constituyen para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
- Tanto la cosa que se da en prenda (pignorada), como la cosa que se da en hipoteca (hipotecada), ha de pertenecer en propiedad al que la empea o la
hipoteca.
- Que las personas que constituyan la hipoteca o la prenda tengan la libre disposicin de sus bienes, o en otro caso se hallen legalmente autorizadas al efecto.
- El acreedor, bien de prenda o bien de hipoteca, ha de tener la facultad de poder instar la venta de las cosas.
- Tanto la prenda como la hipoteca aseguran la obligacin entera, puesto que comprende el crdito con sus accesiones, de donde nace un carcter importante,
cual es, que ambos son derechos indivisibles.
2. La prenda
Contrato por el que el deudor o un tercero por l entrega al acreedor o a un tercero, de comn acuerdo, una cosa mueble en seguridad de un crdito, de tal
modo que vencido ste y no satisfecho pueda hacerse efectivo con el precio en venta de aqulla, siendo restituida en natura en los dems casos de extincin
del contrato.
Exige un desplazamiento de la posesin de la cosa, que sale de su dueo para entrar en la posesin del acreedor o un tercero. As se evita que el deudor, en un
momento determinado, pueda hacerla desaparecer o destruirla. Constituye un derecho accesorio que depende de la obligacin principal. La prenda es
indivisible, que se traduce en que no podr el deudor que haya pagado parcialmente la deuda, pedir que se extinga proporcionalmente la prenda, mientras la
deuda no se haya satisfecho por entero.

Al acreedor pignoraticio le asisten unos derechos y obligaciones, que se desarrollan teniendo en cuenta las tres situaciones que se pueden producir como
consecuencia del contrato de prenda:
- Desde el momento de la constitucin y antes del vencimiento de la obligacin principal, el acreedor tiene derecho a retener la cosa en su poder o a que la
retenga el tercero que se ha designado de comn acuer-do. Si la prenda produce intereses, el acreedor tiene derecho a compensar stos con lo que se le deba.
Las obligaciones del acreedor, en este momento, se concretan al cuidado y conservacin de la cosa.
- En caso de incumplimiento o de pago de la obligacin principal, el derecho fundamental que nace para el acreedor es pagarse con la prenda de la obligacin
asegurada. Esto no quiere decir que el acreedor pueda vender la cosa pignorada, puede hacerlo: ante notario con citacin del deudor y con celebracin de
subasta pblica o con autorizacin judicial por sentencia con la incoacin del procedimiento declarativo ordinario o ejecutivo que corresponda.
- Si el deudor cumple con su obligacin o paga la deuda, el acreedor estar obligado a devolver al deudor la cosa en las mismas condiciones que le fue
entregada.
3. La hipoteca: concepto y clases
La hipoteca es un derecho real de garanta y de realizacin de valor, que recae sobre bienes inmuebles y que asegura el cumplimiento o la satisfaccin forzosa
de un crdito, mediante la concesin a su titular de la facultad de llevar a cabo la realizacin del valor de aquellos, enajenndolos y percibiendo su precio a
travs del procedimiento legalmente establecido y cualquiera que sea en ese momento su poseedor o propietario).
Caractersticas:
- Carcter accesorio, ya que presupone la existencia de una obligacin principal a la cual asegura generalmente un contrato de prstamo.
- Para que la hipoteca quede vlidamente constituida ha de otorgarse en documento pblico y ha de ser inscrita en el Registro de la Propiedad.
- El objeto de la hipoteca slo puede recaer sobre bienes inmuebles o derechos reales enajenables con arreglo a las leyes (p.e., puede hipotecarse el derecho de
usufructo, pero quedando extinguida la hipoteca cuando concluya el usufructo por hecho ajeno al usufructuario). Pueden ser objeto de hipoteca los bienes ya
hipotecados, aunque se hubiera pactado lo contrario; la primera hipoteca tendr preferencia frente a la segunda.
- Se prohbe que una hipoteca recaiga sobre servidumbres, salvo que se hipotequen juntamente con el predio dominante.
- Sujeta directa e inmediatamente los bienes sobre los que recae el cumplimiento de la obligacin, con independencia de quien sea el sujeto que posea la cosa.
El dueo de la cosa hipotecada puede venderla (pero la transmitir con la hipoteca), usarla o disfrutarla, pero le est vetado realizar actos que pongan la cosa
en peligro, pudiendo el hipotecante solicitar del juez que se adopten medidas de aseguramiento.
- La hipoteca comprende los intereses si la obligacin que garantiza los produce, salvo pacto en contrario. - La obligacin garantizada por esta hipoteca es el
saldo resultante de la liquidacin final de un crdito en cuenta corriente.

En aplicacin del principio de especialidad, la Ley Hipotecaria (LH) exige que se haga constar en la escritura de constitucin la cantidad mxima de que
responda la finca, el plazo de duracin de la cuenta, sus posibles prrrogas y los plazos de liquidacin de la cuenta.
Llegado el trmino de la apertura de crdito, e impagado el crdito sobre el saldo resultante, el acreedor (normalmente una entidad) podr ejecutar la hipoteca
hasta la cantidad mxima asegurada por los trmites del procedimiento judicial. Deber acreditar el importe del crdito impagado por alguno de los siguientes
medios:
a) Por el sistema de doble libreta: los interesados deben llevar una libreta de ejemplares duplicados en los cuales, al tiempo de todo cobro o entrega se har
constar, con aprobacin y firma de ambos interesados, cada uno de los asientos de la cuenta corriente,
b) En las cuentas abiertas por entidades de crdito, mediante certificacin expedida por la entidad acreedora, siempre que se haya pactado as previamente.
Esta hipoteca se constituye para garantizar la satisfaccin de crditos incorporados a ttulos valores emitidos a la orden o al portador.

La constitucin de la hipoteca precisa los requisitos generales, si bien en la escritura pblica se deben detallar los datos distintivos o individualizadores de los
ttulos que se garantizan. Si los ttulos garantizados son al portador, se debe hacer constar de modo expreso en la escritura que la hipoteca queda constituida en
favor de los tenedores presentes y futuros; y si son a la orden, en favor del primer tenedor y de los sucesivos.
Una de las principales peculiaridades de la hipoteca radica en que garantiza crditos con titular indeterminado a causa de la fcil circulacin de los ttulos a la
orden y al portador, y su conocida vocacin viajera. La hipoteca se incorpora al ttulo, al igual que el crdito garantizado. Constituye una excepcin a la norma
general en materia de cesin de crditos hipotecarios, que exige notificacin al deudor e inscripcin en el Registro de la Propiedad. Ha de constituirse
unilateralmente por el deudor o tercero hipotecante.
Los ttulos garantizados han de ser talonarios y en ellos debe hacerse constar las particularidades de la escritura de constitucin y de su inscripcin registral,
constituyendo la emisin de obligaciones por sociedades annimas el mbito propio de aplicacin de la hipoteca de ttulos valores. Es admitida la constitucin
de hipotecas en garanta de letras de cambio, que si bien son ttulos a la orden no se emiten en serie.
Se establece de forma taxativa los bienes que pueden ser susceptibles de ser gravados con una hipoteca inmobiliaria, que tienen en comn que son fcilmente
identificables. Podrn ser hipotecados:
- Los establecimientos mercantiles.
- Los automviles y otros vehculos de motor, que tendrn que ser susceptibles de matriculacin en el correspondiente registro administrativo.
- Las aeronaves.
- La maquinaria industrial
- La propiedad industrial e intelectual.
En la escritura de constitucin de la hipoteca mobiliaria se exige que los bienes que se hipotequen queden perfectamente identificados para evitar confusiones,
exigindose igualmente que el hipotecante haga una declaracin en la que conste que los bienes no estn hipotecados, pignorados ni embargados. Algunos
de estos bienes desmerecen con su uso, pero ello no impide que el hipotecante est obligado a su cuidado y conservacin. El deudor no podr enajenar los
bienes hipotecados sin el consentimiento del acreedor.

La hipoteca mobiliaria se extender a toda clase de indemnizaciones que correspondan al hipotecante, concedidas o debidas por los bienes hipotecados, si el
siniestro o hecho que las motive sucediera despus de constituirse la hipoteca. El objeto de la hipoteca, regulado en la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
Desplazamiento (LHMPSD), lo constituye el derecho de arrendamiento sobre el inmueble en que la empresa se asienta. La hipoteca no se constituye sobre el
inmueble en que se asienta la industria o comercio, sino sobre el actual o potencial derecho de arrendamiento de que puede ser objeto; y comprender
necesariamente las instalaciones fijas y permanentes siempre que pertenezcan al titular del establecimiento
Salvo pacto en contrario, la hipoteca se extiende a los siguientes bienes:
a) El nombre comercial, rtulo mercantil del establecimiento, marca distintiva y dems derechos de propiedad industrial e intelectual
b) Las mquinas, mobiliario, utensilios y dems derechos de propiedad industrial e intelectual
Siempre que renan las siguientes caractersticas:
- ser propiedad del hipotecante,
- precio de adquisicin pagado,
- destino permanente a la satisfaccin de las necesidades de la explotacin mercantil.
Las partes, mediante pacto expreso, podrn extender el objeto de la hipoteca a las mercaderas y materias primas destinadas a la explotacin propia del
establecimiento. Si el hipotecante es arrendatario con facultad de traspasar e hipoteca la relacin arrendaticia incidir en el derecho de hipoteca y viceversa, en
previsin de lo cual la Ley de Hipoteca Mobiliaria y mercantil Prenda sin Desplazamiento contiene las siguientes disposiciones:
a) La hipoteca constituida debe ser notificada al arrendador. La mera notificacin impone al arrendador afectar a la hipoteca las indemnizaciones que debiera al
arrendatario en virtud de la Ley de Arrendamientos Urbanos. Faculta al acreedor hipotecario para ejercitar los derechos que corresponden al arrendatario a
efecto de exigir el cese de las perturbaciones de hecho y de derecho que sufra durante la vigencia del contrato. La notificacin supone que la renuncia de
derechos derivados del contrato efectuada por el arrendatario no perjudican al acreedor.
b) Si el arrendador presta su conformidad a la hipoteca tiene derecho a un aumento de la renta vigente en un 5%. En caso de que obtenga la resolucin judicial
del contrato por alguna de las causas previstas en el artculo 27.2 b) y c) de la Ley de Arrendamientos Urbanos, una vez firme la sentencia deber notificrsela al
acreedor hipotecario, y no ser ejecutiva hasta que transcurran treinta das a partir de la notificacin. Durante este plazo podr el acreedor hacer efectiva la
accin hipotecaria,
c) Si el arrendador no prest su conformidad a la hipoteca, la resolucin judicial del contrato de arrendamiento por las causas antedichas perjudicar
inmediatamente al acreedor, quien ver extinguida su garanta sobre el derecho de arrendamiento del establecimiento, subsistiendo la hipoteca sobre los
dems bienes.
LECCIN 17: EL CONTRATO DE SEGURO
(Tema 31 del libro)
I. LOS CONTRATOS ALEATORIOS
1. Concepto
La confeccin de una definicin general de los contratos aleatorios (de alea, suerte) suscita graves dificul-tades. Se definen como contratos en los que el alea es
querida por las partes como momento esencial y necesario: como causa tpica de manera que por voluntad de las partes se da vida a una causa aleatoria.
2. La renta vitalicia
Contrato en cuya virtud una persona queda obligada a pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas, a cambio de un
capital en bienes muebles o inmuebles, cuya propiedad se le transmite con la carga de la pensin.
Normalmente intervienen slo dos personas: el que recibe el capital y se obliga al pago de la pensin vitalicia y quien lo entrega; pero pueden llegar a intervenir
hasta cuatro personas: quien entrega el capital, el que lo recibe, el pensionista beneficiario y la persona sobre cuya vida se constituye la pensin.
El deudor de la renta se compromete al pago de la pensin en la forma estipulada y en favor del pensionista, el cual puede solicitar el aseguramiento de las
pensiones futuras cuando las vencidas no hayan sido satisfechas.
El contrato se extingue por las causas generales; en particular, por la muerte de la persona sobre cuya vida se constituy la renta.

II. EL SEGURO
1. consideracin general
Es un contrato aleatorio en la medida en que la prestacin de la compaa aseguradora depende de que el riesgo asegurado llegue realmente a producirse.
Condicin econmica indispensable para que la actividad aseguradora pueda desarrollarse es la celebracin de un gran nmero de contratos de la misma clase,
conjunto de operaciones homogneas sobre las que se reparte el riesgo y se neutraliza. El seguro es cobertura recproca de mltiples economas individuales,
constituyendo la contribucin de todas un fondo patrimonial comn que permite hacer frente a cuantos siniestros se produzcan.
La normativa reguladora del seguro est integrada por:
- La Ley de Ordenacin y Supervisin de los Seguros Privados: se ocupa, principalmente, del mercado asegurador y de las entidades aseguradoras.
- La Ley de mediacin de seguros y reaseguros privados: distribucin de seguros.
Consorcio de Compensacin de Seguros: encargado de atender a determinados riesgos no cubiertos por las compaas aseguradoras y de llevar a cabo
liquidaciones administrativas de esas compaas.
2. Las entidades de seguros
La complejidad que entraa explotar una empresa aseguradora y los diversos intereses que concentra han motivado que nicamente las sociedades annimas,
las mutuas y las mutualidades y las cooperativas estn autorizadas por la ley para el ejercicio de la actividad aseguradora.
Las entidades de seguro como las denomina la ley han de obtener previa autorizacin administrativa e inscribirse en un registro especial, antes de comenzar a
desarrollar su objeto social exclusivo: la actividad aseguradora. Deben contar con un capital o fondo mnimo y respetar las garantas financieras impuestas por la
ley. En la explotacin de su empresa han de seguir una tcnica actuarial y estn sujetos al control de la administracin.

Para promover y concluir el ingente nmero de contratos necesario para el desarrollo de su actividad, las entidades de seguro recurren a la colaboracin de otros
empresarios, los agentes de seguros y los corre-dores de seguros, que se dedican profesionalmente a la promocin de esos contratos. Su estatuto jurdico y el
rgimen de control y disciplina administrativa a que se hallan sometidos est previsto en la Ley de mediacin de seguros y reaseguros privados. Las dos clases de
mediadores deben suministrar una infor-macin veraz y suficiente en toda su actividad de promocin y asesoramiento.
Los agentes de seguros pueden ser exclusivos celebran un contrato de agencia de seguros con una enti-dad aseguradora o vinculados celebran un contrato
de agencia de seguros con varias entidades ase-guradoras. Los corredores de seguros no mantienen vnculos contractuales que supongan una afeccin a las
entidades aseguradoras; ofrecen asesoramiento independiente, profesional e imparcial.

III. EL CONTRATO DE SEGURO


1. Funcin econmica, concepto y caracteres
El contrato de seguro procura la cobertura de los riesgos que puedan pesar sobre personas, cosas o dere-chos, ante la posibilidad de determinados eventos
futuros y daosos los perjudique. Permite cubrir una necesidad futura a coste parcial, a diferencia del ahorro, que slo puede cubrirla a costo total. Se habla as de
venta del riesgo.
Contrato por el cual una de las partes asegurador se obliga a cambio de una prima, a indemnizar a la otra asegurado, dentro de los lmites pactados, los
daos sufridos por la realizacin del evento previs-to. Es un contrato consensual, bilateral, oneroso, de duracin o tracto sucesivo, y aleatorio, ya que el alea
determina que el asegurador deba o no hacer efectiva la indemnizacin, as como la cuanta de las presta-ciones econmicas de las partes.
2. Clases
Segn el sistema de prueba y liquidacin del dao, se distingue entre:
- Seguros de concreta cobertura de necesidad (de daos en sentido estricto): la cuanta de la indemniza-cin, variable en cada caso, se fija una vez acaecido el
siniestro y ante un dao efectivo, cuya prueba y entidad se ha de probar. La Ley de Contrato de Seguro se refiere especficamente al seguro de incendios, contra
el robo, de transporte, de caucin, de crdito, de responsabilidad civil y de defensa jurdica.
- Seguros de abstracta cobertura de necesidad (de personas): el importe de la indemnizacin se deter-mina al tiempo de celebrar el contrato, y con independencia
de la existencia de dao efectivo y de su importe. Pueden ser sobre la vida, de accidentes y de enfermedad y asistencia sanitaria.
A esas dos categoras ha de aadirse el reaseguro.
En la prctica existen otros tipos de seguros a las que se les aplica, igualmente, la Ley de contrato de seguro.
3. Elementos del contrato. Elementos personales. Elementos reales: el inters y el riesgo. La prima
Han de participar necesariamente dos personas: el asegurador y el tomador del seguro. Junto a estos puede intervenir tambin el denominado asegurado, pero
slo cuando el tomador del seguro no sea titular del inters protegido. En ciertos seguros sobre la vida, puede concurrir el llamado beneficiario, y en el seguro de
responsabilidad civil, jugar un papel importante la vctima.
Asegurador: el que contrae la obligacin de pagar la indemnizacin cuando se materialice el riesgo cubier-to. Tomador del seguro: el que contrata con el
asegurador y se obliga al pago de la prima y al cumpli-miento de las dems obligaciones nacidas del contrato. El inters asegurado es el objeto del contrato de
seguro de daos. La cobertura que el seguro presta protege el inters y no el bien en s. Se puede definir como la relacin de carcter econmico entre una
persona y un bien, en virtud de la cual aqulla puede resultar perjudicada si el evento previsto tiene lugar.
En los seguros de daos sobre cosas el inters asegurable procede de ser propietario o titular de otro de-recho real sobre la misma. En los seguros de daos
contra el patrimonio en los que el riesgo lo constituye la posibilidad de que nazca una deuda, el inters asegurable recae sobre la parte de patrimonio que haya
de imputarse a la satisfaccin de la deuda.
El riesgo se define como la posibilidad de que se produzca el evento daoso. Es un elemento esencial del contrato. Cada contrato slo cubre los riesgos en l
previstos.
La obligacin fundamental que el tomador asume en el contrato es el pago de una cantidad en concepto de prima, que puede ser nica para toda la duracin
del seguro o peridica cuando se fija su importe en relacin a los perodos de tiempo en que se divide el contrato.
4. Formacin y documentacin del contrato
El seguro se perfecciona por el mero consentimiento. La Ley de Contrato de Seguro exige que el contrato, sus modificaciones y adiciones se hagan constar por
escrito, e impone al asegurador la obligacin de en-tregar al tomador la pliza correspondiente. La solicitud del seguro no vincular al solicitante mientras que
la proposicin de seguro por el asegurador vincular al proponente por un plazo de quince das.
El documento en el que se consigna el contrato se denomina pliza, que debe reunir un contenido mni-mo: las partes, el riesgo cubierto, la prima, condiciones
generales del contrato (destacando las clusulas limitativas de los derechos de los asegurados, que debern ser especficamente aceptadas por escrito),...
Pueden aparecer otros documentos: la nota de cobertura provisional (recoge el seguro concertado por el tiempo en que se perfecciona el definitivo), el apndice
(modificaciones del contrato),...
5. El contenido del contrato
La obligacin del tomador consiste en el pago de la prima. El incumplimiento de esta obligacin produce distintas consecuencias:
a) Si el impago de la primera prima peridica o de la prima nica obedece a culpa del tomador, el asegu-rador tiene derecho a resolver el contrato o a exigir el
pago por la va ejecutiva,
b) En caso de impago de una de las primas siguientes, la cobertura del asegurador se suspende un mes despus del da del vencimiento, y si el asegurador no
reclama el pago dentro de los seis meses siguien-tes al vencimiento de la prima se entender que el contrato queda extinguido,
c) Si el contrato no hubiere sido resuelto o extinguido conforme a los prrafos anteriores, la cobertura vuelve a tener efecto a las veinticuatro horas del da en que
el tomador pag su prima
Junto a la obligacin de pagar la prima, el tomador asume ciertas cargas.
El asegurador, se compromete a indemnizar el dao causado por el siniestro previsto en el contrato. Se trata de una obligacin sujeta a condicin suspensiva, ya
que el evento daoso del que depende la exigibilidad de la obligacin es un hecho futuro e incierto.
El asegurador pagar la indemnizacin en la forma pactada, pero en cualquier caso deber efectuar, dentro de los cuarenta das, a partir de la recepcin de la
declaracin del siniestro, el pago del importe mnimo de lo que pueda deber, segn las circunstancias por l conocidas. En caso de demorarse, el asegurador
est sometido a un estricto rgimen de mora.

IV. EL SEGURO CONTRA DAOS


1. Seguro pleno, infraseguro y sobreseguro
El concepto de inters asegurado cobra especial relieve en los seguros de concreta cobertura (de daos en sentido estricto), dado que su valor econmico es un
elemento fundamental a la hora de fijar el importe de la indemnizacin. El valor del inters puede variar a lo largo de la vida del contrato; se distingue entre valor
inicial (vigente en el momento de la celebracin), valor final (que tiene lugar en el instante inmediatamente anterior a la produccin del siniestro) y valor residual
(posterior al siniestro). El de mayor relieve es el valor final pero las partes de comn acuerdo pueden establecer a priori el valor del inters asegura-do que servir
de base para el clculo de la indemnizacin.

La suma asegurada representa el lmite mximo de la indemnizacin a pagar por el asegurador en cada siniestro. El importe de la suma asegurada es el que
sirve para calcular la prima constituye un lmite a la indemnizacin. Segn sea la relacin entre suma asegurada y valor del inters se debe distinguir:
a) Cuando coinciden el valor del inters asegurado y la suma asegurada, existe un seguro pleno.
b) En los casos en que la suma asegurada sea inferior al valor del inters asegurado, nace una situacin de infraseguro. El seguro no cubre el inters en su
totalidad, por lo que la cuanta de la indemnizacin se fijar tomando como base la proporcin existente entre la suma asegurada y el valor del inters .
c) Si la suma asegurada es superior al valor del inters asegurado estaremos ante un sobreseguro. En los casos en que la diferencia sea notable, la Ley reconoce a
las partes la facultad de exigir la reduccin de la suma y de la prima, con restitucin al tomador del exceso de las primas percibidas. La prestacin que deber
satisfacer el asegurador nunca superar el dao efectivamente causado.

2. Seguro mltiple, seguro doble y coaseguro


Un idntico inters puede ser asegurado frente a los mismos riesgos y por igual perodo de tiempo por distintos aseguradores.
Si no existe acuerdo previo entre los distintos aseguradores y el importe total de la suma asegurada en los diferentes contratos es igual o inferior al valor del
inters, nos encontraremos ante un seguro mltiple, en cuyo caso los aseguradores contribuirn al abono de la indemnizacin en proporcin a la propia suma
asegurada
Cuando no existe acuerdo previo y el total de las sumas supera el valor del inters, estamos ante un se-guro doble: si el tomador o el asegurado han incumplido
su obligacin de comunicar a los diferentes ase-guradores la celebracin de los distintos contratos, producido el siniestro los aseguradores quedan libera-dos.
En fel coaseguro existe un acuerdo previo entre los aseguradores intervinientes, en virtud del cual se reparten entre s el riesgo y la suma total asegurada.

V. EL SEGURO DE PERSONAS
1. Concepto y clases
Los seguros de personas tienen por finalidad la cobertura de riesgos que puedan afectar a la existencia, integridad corporal o salud de la persona humana.
En atencin al riesgo cubierto podemos distinguir:
a) Seguros de vida, en los que el evento previsto afecta a la existencia misma del asegurado.
b) Seguro de accidentes, que ofrecen su cobertura frente a lesiones corporales derivadas de una causa violenta, sbita, externa y ajena a la intencin del
asegurado.
c) Seguro de enfermedad y asistencia sanitaria, en los que el riesgo asegurado es el padecimiento de la enfermedad.

2. El seguro de vida
Contrato en cuya virtud el asegurador, a cambio de una prima nica o peridica, se obliga a pagar al asegurado o al beneficiario un capital o una renta, al
fallecimiento del asegurado, cuando ste alcance cierta edad o en ambos casos.
Clasificacin de las modalidades (en base a la naturaleza del riesgo asegurado):
Seguro para caso de muerte: el riesgo cubierto es el fallecimiento del asegurado. A su vez, este seguro puede ser:
De vida entera: el asegurador queda obligado a pagar la indemnizacin cualquiera que sea el tiempo en que ocurra el bito
Seguro temporal: obligacin se subordina a que el fallecimiento se produzca en un plazo cierto, vencido el cual el asegurador queda liberado.
Seguro para caso de vida: el riesgo cubierto es la supervivencia del asegurado en una fecha deter-minada. El dao cubierto por estos contratos procede
de la existencia de ciertos gastos cuando el asegurado por causa de la vejez, ha visto reducida su capacidad de crdito y renta. Dentro de esta especie po-
demos diferenciar entre seguro de capital (la prestacin del asegurador se concreta en el pago nico de una suma determinada) y seguro de renta.
Seguro mixto: cubre ambos riesgos; el asegurador debe satisfacer la suma tanto si el asegurado vive en determinada fecha como si fallece con
anterioridad.

El seguro puede estipularse sobre la vida propia o la de un tercero. Asegurado: persona cuya muerte o supervivencia obliga a pagar al asegurador la suma
pactada. Puede ser asegurado el propio tomador o un tercero, y en este caso, si el seguro es para caso de muerte, ser preciso el consentimiento de dicho tercero,
salvo que pueda presumirse de otra forma su inters por el seguro.
El beneficiario es la persona titular del derecho a recibir la prestacin pactada. Su designacin correspon-de al tomador del seguro, que podr hacerla constar en
la pliza, en una declaracin posterior escrita al asegurador o en testamento. El beneficiario puede ser designado de forma nominativa o genrica. Si en el
momento del fallecimiento no hubiera beneficiario designado, el capital formar parte del patrimonio del tomador.
El tomador puede en cualquier momento modificar la designacin realizada y revocar al beneficiario nombrado, salvo que hubiera renunciado a este derecho.
Acaecido el evento previsto, el asegurador deber entregar al beneficiario la suma pactada, aun contra las reclamaciones de herederos legtimos y acreedores de
cualquier clase.
Los riesgos cubiertos por estos contratos se caracterizan por agravarse con el paso el tiempo. El riesgo de supervivencia no es susceptible de limitacin (se vive o
no); el de muerte s. La muerte del asegurado causada dolosamente por el beneficiario privar a ste del derecho a la prestacin pactada.

En el seguro de vida el tomador ostenta ciertos derechos no reconocidos en otros contratos:


- El derecho de reduccin: transcurrido el plazo establecido en la pliza, que no podr exceder de dos aos, el impago de las primas peridicas sucesivas no
dejar en suspenso la cobertura ni provocar la extincin del contrato. nicamente reducir automticamente la suma asegurada conforme a la tabla de valores
inserta en la pliza.
- El derecho de rescate: faculta al tomador para denunciar el contrato y recuperar el valor de rescate, conforme a las tablas de valores fijadas en la pliza.
Anticipos: obligacin del asegurador de conceder anticipos al tomador conforme a las condiciones fijadas en la pliza, y una vez pagadas las dos primeras
anualidades de la prima o el menor plazo convenido. Son pagos parciales a cuenta de la suma asegurada.
3. El seguro de accidentes
El riesgo cubierto es la lesin corporal que deriva de una causa violenta, sbita, externa y ajena a la intencionalidad del asegurado, ya produzca invalidez
temporal o permanente o muerte. Los gastos de asistencia sanitaria slo son de cuenta del asegurador cuando su cobertura est expresamente prevista y la
asistencia es prestada en la forma pactada.
El tomador, al igual que en el seguro de vida, puede designar beneficiario, quien ostentar el derecho a reclamar la prestacin, salvo que sea revocado o cause
dolosamente el accidente.

4. El seguro de enfermedad y asistencia sanitaria


El seguro de enfermedad cubre el riesgo de enfermedad, obligndose el asegurador, dentro de los lmites de la pliza, al pago de ciertas sumas y a los gastos de
asistencia mdica y farmacutica. Si el asegurador asume directamente la prestacin de los servicios mdicos y quirrgicos estamos ante un seguro de asistencia
sanitaria.

VI. EL REASEGURO
El asegurador se obliga a reparar, dentro de los lmites establecidos en la ley y en el contrato, la deuda que nace en el patrimonio del asegurado. El reaseguro
cubre el riesgo de que nazca una deuda a cargo del reasegurado como consecuencia de haber celebrado un contrato de seguro como asegurador.
Las entidades de seguros se sirven del reaseguro para multiplicar el nmero de operaciones y dividir y repartir entre s los riesgos cubiertos, que de otro modo
seran ntegramente soportados por el patrimonio de cada una, lo que resultara inviable.
Segn la forma de concluir el contrato, se distingue entre:
Reaseguro simple: cubre el riesgo de nacimiento de deuda en relacin a uno o varios contratos de seguros determinados.
Reaseguro general: contrato normativo que obliga al reaseguro de cuantos seguros de una deter-minada clase y condiciones celebre el asegurador
reasegurado.
Pese a que el riesgo cubierto por el reaseguro es el nacimiento de una deuda a consecuencia de un previo contrato de seguro, no se crea relacin alguna entre el
asegurado y el reasegurador. El seguro y el reaseguro son contratos autnomos.
Los derechos y obligaciones de las partes son los del seguro en general:
el reasegurado se obliga al pago de la prima, que deber satisfacer aunque su asegurado no haga lo propio.
el reasegurador se compromete al pago de la indemnizacin, que slo ser exigible cuando sea lquido y exigible el crdito del asegurado contra el ase-
gurador reasegurado.
LECCIN 18- LOS CONTRATOS BANCARIOS
(Tema 33 del libro)

I. LA ORDENACION BANCARIA

1. La disciplina e intervencin de las entidades de crdito


Comprende la regulacin de las entidades de crdito y su actuacin en el mercado. Se trata de una normativa sectorial, profusa, asistemtica y
en mutacin constante, destaca la Ley sobre Disciplina e Intervencin de Entidades de Crdito, sus aspectos esenciales son:
a. La creacin de nuevas entidades de crdito requiere autorizacin administrativa previa.
b. Solo las entidades de crdito pueden recibir del pblico en general fondos reembolsables a corto plazo.
c. La contabilidad es obligatoria y mucho ms minuciosa.
d. El poder econmico de las entidades se limita mediante un rgimen de incompatibilidades para el alto personal de la banca privada.
e. Las entidades deben mantener una determinada relacin entre activos y pasivos o entre recursos e inversiones, lo que se articula a travs
de los denominados coeficientes de caja, inversin y recursos propios.
f. Los contratos y la publicidad de las entidades deben cumplir el requisito de transparencia
g. En el supuesto de insolvencia de una entidad de crdito, Ministerio de Economa y hacienda, el fondo de garanta de depsitos
correspondiente indemnizara a los depositantes de efectivo hasta 100.000 Euros
h. Se hallan sometidas a la inspeccin y control del Banco de Espaa, que puede llegar a acordar su intervencin en caso de crisis.
El Banco de Espaa tiene la potestad disciplinaria, en las personas que ostentan cargos de administracin y direccin en las entidades de
crdito, para el supuesto de comisin de infracciones leves o graves y en el de Ministerio de Economa y hacienda en el caso de infracciones
muy graves, con la excepcin de la imposicin de la sancin de revocacin de autorizacin, atribuida al Consejo de Ministros.
Nuestro ordenamiento ofrece cuatro soluciones para una crisis en una entidad de crdito:
1. Rescate por el fondo de garanta de depsitos y el fondo de reestructuracin ordenada bancaria (FROB)
2. Intervencin
3. Sustitucin de rganos administrativos
4. Revocacin de autorizacin

2. Las entidades de crdito


Es toda empresa que tenga como actividad tpica y habitual recibir fondos del pblico en forma de depsito, prstamo, cesin temporal de activos
financieros u otras anlogas que lleven aparejada la obligacin de su restitucin, aplicndolos por cuenta propia a la concesin de crditos u
operaciones de anloga naturaleza. As como toda otra empresa o cualquier otra persona jurdica, distinta de las anteriores, que emita medios de
pago en forma de dinero electrnico.
Se concentuan entidades de crdito:

Instituto de Crdito Oficial Entidad oficial


Naturaleza: Sociedad Annima
Actividad bajo el ordenamiento jurdico privado, puede desarrollar toda clase de operaciones financieras activas y
pasivas.
Bancos Sociedades Annimas de fundacin simultnea, capital social totalmente desembolsado en efectivo y representado
en acciones nominativas, su rgano de administracin debe ser de consejo, mnimo 5 miembros.
Objeto social: intermediacin en el crdito, limitado a las actividades propias de una entidad de crdito.
Cajas de Ahorros Fundaciones privadas, su especificidad es la funcin social (los beneficios deben financiar obras sociales)
Con un fondo dotacional de 150 a 750 millones, dependiendo del volumen de la poblacin donde actu, la
administracin se encomienda al consejo, fiscalizado por la Comisin de Control.
Desarrollan la actividad propia de una entidad de crdito sin limitaciones.
Cooperativas de Crdito Entidades de base mutual (art.1 de la Ley de Cooperativas de Crdito)cuyo objeto social es servir alas necesidades
financieras de sus socios y de terceros mediante el ejercicio de la s actividades propias de las E.C. su capital mnimo
depender del mbito territorial que abarquen, gobernadas por una asamblea general y un consejo rector.
Establecimiento Financieros La actividad principal consiste en ejercer una o varias de las siguientes actividades:
de Crdito Prestamos y Crdito: hipotecario, al consumo; financiacin de transacciones comerciales; factoring, con o sin
recurso; arrendamiento financiero emisin y gestin de tarjetas de crdito; concesin de avales y garantas y
suscripcin de compromisos similares.
Entidades de Dinero Su actividad principal es emitir medios de pago en forma de dinero electrnico (EDE) abreviatura que ser incluida
Electrnico (EDE) en su denominacin social.
Dinero electrnico es el valor monetario representado por un crdito exigible a su emisor almacenado en un
soporte electrnico, emitido al recibir fondos de un importe cuyo valor no ser inferior al valor monetario emitido y
aceptado como medio de pago por empresas distintas del emisor.

II. EL CONTRATO BANCARIO

1. Concepto, caractersticas y clasificacin.


Su actividad es la intermediacin indirecta en el crdito, a travs de operaciones bancarias.
El contrato bancario constituye el esquema jurdico de la operacin bancaria, se define como el acuerdo de voluntades tendente a crear,
modificar o extinguir el mismo. Sus caractersticas son:
1. Su objeto esta constituido por dinero crdito o valores inmobiliarios
2. Son contratos de buena fe, basados en la reciproca confianza.
3. Constituyen contratos de adhesin.
4. La ejecucin de los contratos bancarios, mayoritariamente, tiene un reflejo contable, anotndose las prestaciones delas partes en una
cuenta bancaria
5. Estn sujetos al principio de transparencia que informa la normativa de las entidades crdito y el mercado financiero.
La clasificacin tradicional del contrato distingue entre operaciones bancarias
Activas: ej.: Prstamo, apertura de crdito
Pasivas: ej.: Depsitos
Operaciones neutras: No implica concesin de crdito por ninguna de las partes, ej.: Alquiler de cajas de seguridad.

2. El secreto bancario. Las informaciones bancarias


Deber a cargo de la entidad surgido del carcter de relacin de confianza. En nuestro sistema jurdico, no existe norma escrita que lo
establezca, se basa en el derecho fundamental a la intimidad que ostenta el cliente (art.18.1 CE), as como el derecho deber de secreto
profesional de las entidades de crdito (art. 20.1 CE)
El secreto cubre cualquier informacin que la entidad de crdito tenga, relativa a un cliente, de las operaciones activas o pasivas u otros
datos personales o patrimoniales; aunque decae ante solicitudes de informacin de rganos jurisdiccionales y de la hacienda pblica.

3. Las cuentas bancarias


Cuenta Corriente Figura contable unitaria, que establece la relacin jurdica entre una entidad de crdito y el cliente puede tener
carcter instantneo o duradero; El contrato es subyacente (depsito de dinero, prstamo, apertura de crdito,
descuento) y aporta el contenido de su prestacin ms peculiar, el llamado servicio de caja, supone que los ingresos
hechos por el cliente y los pagos realizados por el banco se han de anotar respectivamente en el haber y el debe de la
cuenta.
Cuenta Corriente Bancaria Es un contrato autnomo, con servicio de caja, consiste en la realizacin de cobros y pagos por cuenta, en inters y
conforme a las rdenes del cliente, quien deber pagar las comisiones fijadas; la entidad se obliga a informar del
estado de la cuenta peridicamente a su cliente y este puede oponerse en el plazo habitual de un mes.

La titularidad de la cuenta puede recaer en un solo cliente o en varios, puedes ser:


Solidaria: cualquiera de los titulares puede realizar disposiciones son el consentimiento de los dems.
Mancomunada: Es necesario el consentimiento de todos los cotitulares para realizar disposiciones.

III. LOS CONTRATOS DE FINANCIACION

1. El Prstamo
El art. 1740 del Cdigo Civil define dos especies de prstamo:
El comodato o Una de las partes entrega a la otra alguna cosa no fungible para usar de ella por cierto tiempo y se la devuelva
prstamo de uso

Prstamo Simple o Una de las partes entrega dinero u otra cosa fungible de la otra, en condicin de devolver otro tanto de la misma
Mutuo especie y calidad vlido para los prstamos mutuos civiles y mercantiles (adems debe cumplir dos requisitos: De
carcter subjetivo: que alguna de las partes sea comerciante y talante objetivo: que las cosas prestadas sean destinada a
actos de comercio.
Caractersticas: Contrato real, de carcter unilateral, traslativo de dominio y no formal aunque suele celebrarse por escrito.
Clasificacin: Segn la normativa: Civiles o mercantiles; Segn sean retribuidos: Simples o con intereses; segn su
duracin: determinado o indeterminado; segn su objeto puede ser de dinero, ttulos o valores y de especie; pueden ser
garantizados y sin garanta.
Excepto contratos de prstamo a consumidores, incluidos en la categora de crditos al consumo, con regulacin
especial.

o El prestatario adquiere la propiedad del objeto prestado con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y calidad.
o Principio nominalista: El prestatario se libera restituyendo una cantidad igual al a recibida, aunque su valor efectivo haya disminuido
por efecto de la inflacin o aumento por causa de la deflacin.
o Si el prstamo recae sobre ttulos: pagara el deudor devolviendo otros tantos de la misma clase e idnticas condiciones, o sus
equivalentes si aquellos se hubiesen extinguido, salvo pacto en contrario.
o Prstamos sobre especie: deber el deudor devolver, a no mediar pacto en sentido distinto, igual cantidad de la misma especie y
calidad, o su equivalente en metlico si hubiese extinguido la especie debida.
o La demora con lleva la obligacin de pagar intereses moratorios en la cuanta del inters pactado para ese caso, o, en su defecto el
legal.

o La Ley de Usura considera nulo:


Los contrato de prstamo que se estipule en un inters notablemente superior al normal del dinero y desproporcionado en las
circunstancias del caso.
Los contratos integrados por condiciones leoninas impuestas por el prestamista con abuso de la situacin personal del
prestatario.
Los contratos en que se supongan entregada una cantidad mayor de la verdaderamente recibida.
o Los interese vencidos y no pagados no devengaran intereses; pero los contratantes podrn, sin embargo, capitalizar los intereses
lquidos y no satisfechos, que como aumento de capital, devengaran nuevos intereses. (art 317 C. de c.)

2. La apertura de crdito

Es el contrato por el cual el banco se obliga dentro del lmite pactado y mediante una comisin que recibe del cliente a poner a
disposicin de este y a medida de sus requisitos, sumas de dinero, o a realizar otras prestaciones que permitan al cliente obtenerlo. No es
una forma directa de dinero, sino de disponer de capital a medida que las exigencias de su economa empresarial o familiar lo requieran,
satisfaciendo solo el inters del capital dispuesto.
Es un contrato consensual, (aunque se formaliza con una pliza intervenida por fedatario pblico), bilateral, oneroso e intuitu personae
por cuanto el banco consiente la apertura del crdito en consideracin con la solvencia econmica del acreditado.

3. El descuento
El banco anticipa al cliente-descontatario el importe de un crdito pecuniario de vencimiento aplazado que este tiene contra un tercero,
mediante la cesin salvo buen fin del crdito mismo,
Y previa deduccin de los intereses (tipo de descuento).
Es un contrato bilateral, oneroso, puesto que ambas partes obtienen ventajas patrimoniales, no formales y atpicas, ya que carece de
regulacin propia en nuestro derecho.
Se asumen las siguientes obligaciones por las partes
Obligaciones del Efectuar el anticipo del importe del crdito.
banco Abstenerse de reclamar el crdito descontado antes del plazo fijado.
Deber de diligencia, es decir, cobrar el crdito en su vencimiento de lo contrario el descontatario quedara librado de la
obligacin de reintegrar la suma recibida. Art. 1170 del Cdigo Civil.
Obligaciones del Transmitir de forma plena al banco, salvo buen fin, el crdito contra tercero, aunque el cliente responder lo no satisfecho
cliente por el tercer deudor.
Pagar los intereses correspondientes al crdito prstamo mediante anticipo, deducindolos del nominal del crdito.
Restituir la suma anticipada en caso de que el crdito transmitido, salvo buen fin, no sea satisfecho a su vencimiento.

El redescuento es un descuento que hace un banco a otro de un crdito ya descontado por este a sus clientes

IV. EL LEASING

1. Concepto y naturaleza
El leasing o arrendamiento financiero es un contrato atpico de origen anglosajn que ofrece gran variedad de tipos.
Procura la colaboracin entre empresarios. El empresario que necesita ciertos bienes de produccin no dispone o no desea invertir la suma
necesaria para adquirirlos, contrata con una sociedad de arrendamiento financiero, la cual se obliga a comprarlos en nombre y por su cuenta
propia, y ceder su uso, a cambio de un pago de un canon a cargo del usuario.
La estructura del leasing es triangular, el empresario demanda el uso de los bienes, el vendedor de esos bienes y la sociedad de arrendamiento
financiero que adquiere los bienes con el fin de ceder su uso.
El leasing propio o financiero, Es aquel que tiene por objeto la cesin del uso de bienes muebles o inmuebles, adquirirlos para dicha finalidad
segn las especificaciones del futuro usuario a cambio de una contraprestacin consistente en el abono peridico de las cuotas, presenta dos
modalidades: Leasing de equipo, Leasing inmobiliario.
Existen tres teoras diferentes:
1. Leasing como un contrato autnomo, sui generis, un tipo contractual especial que use emplea para financiar la adquisicin de ciertos
bienes
2. El leasing como una compraventa a plazos con pacto de reserva de dominio.
3. Leasing como operacin eminentemente financiera en la que se financia el 100% del bien que cede, arrendamiento con opcin de compra
y el compromiso de ab initio del empresario-financiado de ejercitar la opcin.

Figuras contratadas a fines al leasing


1. leasing operativo En virtud del cual el fabricante cede el uso del utillaje por un plazo determinado, sin opcin de compra al vencimiento,
en este es el fabricante quien soporta los impuestos, la depreciacin y ciertos gastos de conversacin
2. Renting La empresa financiadora no es el fabricante, si no un comerciante que posee una flota de bienes (automviles,
software) que explota cedindolos en alquiler.
3. Compraventa a Venta a plazos de bienes muebles, con desembolso inicial del comprador, el ltimo pago transmite la propiedad y
plazos con pacto de extingue la clusula de reserva de dominio.
reserva de dominio

En el leasing vencido el periodo es irrevocable, el cliente puede optar por adquirir el bien, celebrar un nuevo contrato, etc.
2. Rgimen Jurdico
La sociedad de arrendamiento financiero, bancos, cajas de ahorro, cooperativas y de crdito el usuario financiado a de ser un empresario o
profesional q afecte los bienes a su actividad propia. Nuestro derecho no admite a la financiacin de consumo por medio de contratos de
leasing. Las obligaciones de la sociedad de leasing son:
1. No enajenar o gravar la propiedad que ostenta sobre el bien cedido.
2. No perturbar la pacifica posesin del bien por el usuario llegado el trmino del contrato, cuya duracin mnima ser de dos aos cuando
recaiga sobre bienes muebles y diez aos sobre inmuebles.

Obligaciones del empresario financiado:


Es pagar las cuotas, que representan el principal y los intereses, no tienen la facultad de denunciar el contrato. Las cuotas retribuyen no una
sesin de uso sino una concepcin de crdito, suele venir obligado a celebrar un contrato del seguro, el inters de la sociedad de leasing que
cubre el riesgo de impago de las cuotas pendientes. Si al finalizar el contrato el empresario financiado ejercita la opcin de compra deber
pagar el precio residual pagado.

V. EL FACTORING
Es un contrato de ascendencia anglosajona, por el que una persona denominada factor se obliga a cambio de una comisin o precio, a
reclamar como cesionario o en comisin de cobranza, crditos que con ese fin le cede el otro contratante, anticipando su importe con
reduccin de los correspondientes intereses, as como a llevar la contabilidad de sus cuentas, con asuncin de los riesgos de insolvencia de los
mismos; carece de regulacin especifica.
Es un contrato mixto que contiene elementos comunes al arrendamiento de servicios, a la comisin, al seguro de crdito y a las operaciones de
crdito, las principales clases son:

Dependiendo del momento que el maturaty factoring, en el que el cobro se produce al vencimiento es una simple gestin de cobro.
cliente cobra el crdito. Credit cash factoring, el factor anticipa el importe del crdito, financiando as el cliente.
Segn el factor asume o no el riesgo Factoring propio, garantiza la satisfaccin del crdito.
de insolvencia del deudor cedido Factoring impropio en el que el riesgo de impago recae sobre el cliente, siendo la cesin del crdito salvo
el fin (art. 348 C. de c.).

El cliente obtiene liquidez anticipada, disminuye los riesgos y transforma los costes fijos en variables, constituye un sistema de financiacin
empresarial alternativo al crdito bancario, en virtud del cual el factor asume la gestin y cobro de los crditos, garantiza su satisfaccin y
concede a su vez el crdito a la empresa a travs del anticipo del importe del crdito cedido.

nicamente pueden celebrarlo las entidades de factoring, consideradas por nuestro legislador como entidades de financiacin, con forma de
sociedad annima, gestionadas por un consejo de administracin formado por al menos, tres miembros, tener como objeto social exclusivo las
prestaciones propias del factoring.
Obligaciones del a. Cesin al factor, con carcter exclusivo, de los crditos que por sus ventas tengan a terceros.
Cliente. b. El pago de una comisin o remuneracin, consistente en un porcentaje sobre el valor nominal de los crditos cedidos.
c. La informacin al factor sobre las circunstancias de cada deudor.
Obligaciones de la a. Prestacin de un servicio de gestin, contabilizacin de crditos cedidos por el cliente.
entidad de factoring. b. Investigacin de la solvencia de los compradores
c. Llevanza de la cuenta corriente de los crditos nacidos a favor y en contra de las relaciones reciprocas entre la propia
entidad y el cliente.

VI. LOS DEPSITOS BANCARIOS


Es una operacin tpica en forma de depsito de fondos del pblico en general reembolsables a corto y largo plazo, es la operacin que proporciona
a las entidades de crdito la suma necesaria para desarrollar su otra actividad principal, la concepcin y creacin de crdito.
El depsito bancario se nutre del ahorro privado que busca rentabilidad y de los saldos acreedores de las cuentas bancarias comerciales, no obstante,
no solo puede tener por objeto dinero, sino tambien ttulos valores.

En los depsitos a la vista, cuya naturaleza jurdica es muy discutida, el banco obliga amen de pagar el inters pagado, a restituir al depositante la
suma depositada, a su voluntad y en el instante que este lo exija.
En los depsitos a plazo, se atribuye la naturaleza de prstamo y se somete a la naturaleza de prstamo que se rige a este contrato, el banco solo
viene obligado a devolver la suma depositada al vencimiento del plazo pactado, siendo los fondos disponibles para el depositante hasta ese
momento.
Los depsitos de custodia el cliente consigue principalmente una inequvoca finalidad de custodia.
Los depsitos de ttulos efectos en custodia, el banco depositario asume la custodia de los ttulos, obligndose no solo a su salvaguarda, sino tambin
administrarlos, ejecutando por cuenta y por inters de depositante todos los actos necesarios para que los ttulos conserven su valor.
Los servicios de caja de seguridad, el cliente dispone del uso de una caja fuerte situada en los locales acorazados que los bancos construyen al efecto.
Cada acto de apertura de las cajas requiere la firma previa del cliente en un libro registro especial, y necesita el concurso de dos llaves distintas, una
en posesin del banco y otra del cliente.
Este contrato tiene naturaleza mixta de arrendamiento de cosa (cesin de uso de la caja) y de depsito (custodia del local donde se encuentran las
cosas).

VII.OPERADORES DE SERVICIO E INTERMEDIACIN

1. El crdito documentario.
Su funcin es asegurar la exacta ejecucin de los contratos de compraventa entre plazas lejanas. Se trata, por tanto, de ventas a crdito, en
las que no existe confianza a los contratantes, temiendo el vendedor que el comprador no pague el precio y este que aquel no remita las
mercancas. La intervencin de una entidad de crdito ofrece la seguridad de pago suficiente para facilitar la perfeccin de la
compraventa.
Nace una relacin triangular: Comprador ordenante, abre un crdito en su banco, ordenndole pagar al vendedor beneficiario contra
presentacin de los documentos del contrato.

Nuestro derecho carece de normativa especfica para este contrato. En el mbito internacional se conocen Reglas y Usos Uniformes
sobre Crditos Documentarios que sin embargo carecen de carcter vinculante.
Las diversas relaciones jurdicas entre las partes
Vendedor-comprador Nace una compraventa, que impone al comprador la obligacin de pagar el precio contratando con un banco la
emisin de un crdito documentado
Comprador-ordenante El banco emisor media un contrato de crdito documentado y se obliga a poner a disposicin de el beneficiario el
importe del crdito, y a recoger en cada acto de disposicin del crdito, los documentos previstos (letra, factura,
pliza, conocimiento).
El ordenante se compromete frente al banco a retirar los documentos citados, y a reembolsar las sumas pagadas al
beneficiario, con sus intereses y la comisin.
Banco-beneficiario El beneficiario queda obligado revocable o irrevocablemente a pagar el precio de la compraventa que sirvi de
causa al crdito documentario.
El banco queda obligado frente al beneficiario desde que le comunica a travs del documento denominado carta
de crdito

2. La transferencia
Es una orden de la pago en virtud mediante la cual el banco adeuda en la cuenta del cliente- ordenante una determinada cantidad q
abona en la cuenta de otra persona, beneficiario, que viene acreedor del banco por la suma abonada.
El banco media una orden de pago incluida en el servicio de caja, propio del contrato de cuenta corriente, por cuyo cumplimiento este
percibir una comisin.
El beneficiario, la transferencia es una delegacin destinada a la extincin por pago de deudas de dinero.

3. La mediacin de los bancos en el mercado de valores.


Los bancos pueden desarrollar las actividades propias de una entidad de valores, como: recibir rdenes de compra y venta de valores,
asesoramiento de inversin de los mismos, gestionar carteras de valores, y ser miembros de los mercados de la deuda pblica de
anotaciones y de los mercados de opciones y futuros. SE LES PROHIBE ser miembros de las bolsas de valores, prohibicin que elude a
travs de las sociedades de valores y bolsas filiales.
LECCIN 19: LOS TTULOS-VALORES
(Tema 10 del libro)
I. INTRODUCCIN
1. Funcin econmica de los ttulos-valores: la circulacin de los derechos
La expresin ttulos-valores, o ttulos de crdito, se utiliza para designar una serie de documentos (letra de cambio, cheque, pagar, accin, obligacin, resguardo
de depsito, carta de porte,...) que contienen la declaracin de una persona que se obliga a realizar una prestacin en favor de otra persona identificada por el
propio documento.
La razn de ser de esos documentos es la lentitud y complejidad de los mecanismos previstos por el dere-cho comn para el ejercicio y para la transmisin de los
derechos:
A) El ejercicio de los derechos exige ofrecer prueba suficiente de la existencia del crdito y de la identidad de quien reclama.
La circulacin de los derechos (cesin de crditos) exige la notificacin de la cesin al deudor para que ste quede vinculado con el nuevo acreedor. No ofrece
seguridad: el adquirente se somete a las mismas excepciones que el deudor hubiera podido oponer al transmitente.
Esos dos inconvenientes se superan acudiendo a los ttulos-valores, que consisten en la incorporacin de los derechos a un soporte documental (el ttulo, el
documento, el papel), lo que hace posible el ejercicio de los derechos incorporados y su transmisin mediante la simple circulacin del documento.

2. Concepto de ttulo-valor. La incorporacin del derecho al ttulo. Consecuencias: autonoma, literalidad y funcin legitimadora.
Es ttulo-valor todo documento necesario para el ejercicio del derecho reflejado en l. El derecho incor-poral se materializa mediante su incorporacin al papel
(documento, ttulo), de manera que su legtimo tenedor (poseedor) est facultado para exigir al deudor el cumplimiento de la prestacin que le incumbe y
hacerlo justamente mediante la presentacin del ttulo. Se denomina incorporacin (del derecho al ttulo) y por cuya virtud el ejercicio y la circulacin del derecho
quedan ligados a la posesin del documento: el derecho no puede exigirse sin el documento y queda sometido a las vicisitudes del documento.
Caracterstica de los ttulos-valores: la autonoma, la literalidad y la funcin legitimadora.
Autonoma: el adquirente del documento adquiere la titularidad de los derechos que incorpora: su posicin jurdica es independiente de la que tena el
transmitente. Las adquisiciones se producen a ttulo originario, lo que quiere decir que la posicin jurdica del adquirente es independiente (=au-tnoma) de la
que tena su transmitente o cualquier otro titular precedente. La autonoma protege incluso a quien hubiere adquirido el ttulo de quien no fuere su legtimo
propietario (adquisicin a non domino) aunque ste lo hubiere hallado o sustrado. Esta proteccin no es absoluta, pues exige la buena fe del adquirente.
Literalidad: las menciones del ttulo son decisivas para determinar el contenido del derecho docu-mentado. Beneficia al titular del derecho incorporado al
documento, que es inmune a excepciones ajenas al ttulo. No aparece con la misma fuerza en todos los ttulos-valores: despliega todos sus efectos en los ttulos
completos (letra, cheque, pagar), pero se debilita en los incompletos (accio-nes, obligaciones) o con literalidad indirecta, en la medida en que remiten a la ley o a
otros documentos (estatutos, escritura de emisin,...).
Funcin legitimadora: significa que nicamente el poseedor del documento puede transmitir y exi-gir el derecho documentado. La legitimacin posesoria opera
sobre la base de la apariencia, lo que puede propiciar el ejercicio del derecho por quien es titular aparente pero no real (por ejemplo, en caso de sustraccin).
3. Clasificacin de los ttulos-valores
Existen diferentes criterios para la clasificacin de los ttulos. El ms interesante es el de la ley de circula-cin (forma en que se legitima el poseedor del ttulo-valor):
a) Ttulos nominativos o directos: el titular es una persona determinada, que ser la nica facul-tada para exigir el cumplimiento de la obligacin
documentada. Para el ejercicio del derecho incor-porado es necesaria la posesin del ttulo y que el poseedor (tenedor) acredite ser la persona de-signada
en el documento.
Son transmisibles pero su rgimen legal de circulacin es complejo. Adems de la entrega (tradi-tio) del documento es necesario ponerlo en conocimiento del
deudor. Cuando los ttulos nominati-vos se emiten en serie o en masa (acciones), la notificacin de la cesin deber realizarse a la entidad emisora (la sociedad
annima) para que la anote en el correspondiente libro-registro.
b) Ttulos a la orden: en sentido amplio, son ttulos nominativos, porque el titular resulta indicado en el documento; pero la persona designada como titular
puede ser sustituida por otra sin necesidad de hacer notificacin alguna al deudor, mediante una mencin en el propio documento (endoso).
c) Ttulos al portador: no designan a ninguna persona determina como titular del documento. El poseedor (tenedor) est facultado para exigir al deudor
el cumplimiento de la obligacin incorpo-rada y el deudor est obligado a realizar la prestacin en favor de quien acredite la mera posesin del ttulo.
Para transmitir los ttulos al portador es suficiente la simple entrega del ttulo al adquirente siem-pre que haya existido el negocio dispositivo adecuado. Para
transmitir ttulos al portador emitidos en masa es precisa la intervencin de notario o de una sociedad o agencia de valores.

La irreivindicabilidad caracterstica de estos documentos significa que el legtimo dueo del ttulo al portador no podr entablar reclamacin alguna frente a
quien hubiera adquirido su posesin con buena fe y sin culpa grave (por ejemplo: un ladrn roba el ttulo a su dueo y se lo vende a un tercero que desco-noca
el vicio de la adquisicin y pensaba razonablemente que perteneca al vendedor). Esta proteccin legal al adquirente deja totalmente desamparado al propietario
ilegtimamente desposedo.

La naturaleza del derecho documentado permite distinguir tres categorass:


Los ttulos cambiarios: incorporan un derecho de contenido pecuniario; obligacin de pago en metlico. Son la letra de cambio, el cheque y el pagar.
Los ttulos de participacin: atribuyen a su legtimo tenedor participacin, derechos, poderes y obligaciones en el mbito de una organizacin social. Por ejemplo,
las acciones y las obligaciones de las sociedades annimas.
Los ttulos de tradicin: representativos de mercancas tradicin (p.e., la carta de porte y el res-guardo de depsito), que incorporan tres propiedades:
la transmisin del documento tiene la misma eficacia que la entrega de las mercancas representadas (que estn siendo transportadas o que se
encuentran depositadas).
la posesin del ttulo atribuye a su tenedor la posesin de la mercanca representada, a pesar de encontrarse en poder de otra persona (porteador o depositario).
la posesin del ttulo atribuye a su tenedor un derecho de disposicin sobre la mercanca representada, en el que se integra el derecho a obtener la restitucin.

La cantidad de papel presente en la actividad econmica dificulta su manejo, cada vez ms costoso para las entidades de crdito y para los operadores del trfico
en general. Estas dificultades se superan con la informtica que permite realizar anotaciones que sirven como medio de prueba de la titularidad del dere-cho
anotado y que pueden registrar la transmisin de la titularidad del derecho en favor de otra persona. Adems, permite la reproduccin de la anotacin donde y
cuando sea preciso sin necesidad de papel. Se habla de la desincorporacin de los derechos y de valores anotados o de valores documentados.
II. LA LETRA DE CAMBIO: CONCEPTO, CARACTERES Y FUNCIN ECONMICA
1. Concepto
Ttulo-valor por cuya virtud la persona que emite el documento (librador) se hace responsable de que una segunda persona (librado) pague a un tercero
(tomador) una cantidad determinada de dinero en el lugar y fecha indicados en el propio ttulo.
Posiciones jurdicas:
Librador: emite el ttulo, es el creador de la letra. Da a otra persona una orden de pago en benefi-cio de un tercero y se hace responsable de que quien recibe
la orden de pago cumplir frente al beneficiario: el librador responde del pago cuando el destinatario de la orden la desatienda.
Librado: persona a quien el librador dirige la orden de pago. No asume ninguna obligacin cambia-ria; slo quedar obligado cuando realice sobre la letra una
declaracin de que acepta la orden de pago que recibe del librador (=aceptacin). Realizada esta declaracin, el librado pasa a denomi-narse aceptante y su
posicin jurdica pasa a ser el obligado principal y directo.
Tomador o tenedor: beneficiario de la orden de pago que el librador dirige al librado; persona a la que se debe de pagar la cantidad de dinero indicada en la
letra.
2. Caractersticas
A) Es un ttulo-valor: estn presentes las caractersticas de autonoma, literalidad y funcin legitimadora.
B) Es un ttulo-valor a la orden: el tomador puede transmitir la letra a otra persona convirtindola en tenedor legtimo mediante la clusula de endoso y
entregando el ttulo a la persona a quien se desee transmitir.
C) Es un ttulo-valor completo: todas las circunstancias que determinan y regulan el contenido del derecho deben estar reflejadas en la propia letra.
D) Es un ttulo-valor abstracto: si el aceptante admite la orden de pago que le da el librador es porque con carcter previo el librador era acreedor del aceptante
en virtud de alguna relacin jurdica. Esta operacin econmica previa recibe el nombre de relacin causal. La particularidad ms caracterstica de la letra de
cambio es que la relacin causal no determina la relacin cambiara.
E) Es un ttulo formal: su validez como letra de cambio est condicionada a la observancia de rigurosos requisitos formales.
F) Es un ttulo sujeto al proceso cambiario: si la letra resulta impagada a su vencimiento, el acreedor cumplidas ciertas formalidades, podr instar un proceso
especial sumario juicio cambiario para la satisfaccin de su derecho de crdito.
3. Funcin econmica
La letra de cambio es un medio de pago. Al incorporar una promesa de pago tiene un valor patrimonial susceptible de ser utilizado en el cumplimiento de las
obligaciones. Es un instrumento de financiacin de operaciones de comercio exterior -a travs del crdito documentario- y en el interior.
Tambin un medio de crdito: el tiempo entre la entrega de una cosa y la satisfaccin del importe de su precio de la letra implica la concesin de crdito en favor
del comprador.
III. RGIMEN JURDICO DE LA LETRA
1. Emisin
La emisin o libramiento es la declaracin cambiara original, que determina el nacimiento de la letra de cambio. Se produce como consecuencia de operaciones
econmicas realizadas con carcter previo.
El vendedor concede crdito a su comprador e incorpora dicho crdito a la letra de cambio que emite. Facilita al propio librador la financiacin de su actividad: en
lugar de esperar a su vencimiento, llega a un acuerdo con su banco para que le entregue con carcter inmediato el importe del crdito (descontando el banco
una cantidad en concepto de intereses de anticipo, comisiones y gastos). Es lo que se denomina descuento.

2. Forma
Estos requisitos esenciales de la letra para que sea vlida:
a) Denominacin de letra de cambio: esa identificacin debe contenerse en la propia letra y en el mismo idioma utilizado para redactar el documento.
b) Orden incondicionada de pagar una suma determinada: la orden de pago va referida a una suma determinada ( u otra). Puede hacerse constar en letras, en
nmeros o en ambas formas a la vez. Si figura escrita en letra y en nmeros y ambas expresiones son divergentes, ser vlida la cantidad escrita en letra. Si el
importe figurase escrito varias veces por suma diferente, sea en letra o en nmeros, la letra ser vlida por la cantidad menor.
c) Nombre del librado: identidad del destinatario de la orden de pago. El librado no asume obligacin cambiara de ningn tipo mientras no declare
cambiariamente su voluntad de aceptacin.
d) Nombre del tomador: persona a quien se ha de hacer el pago. Es el acreedor cambiario, legitimado por la posesin documental y por la indicacin de su
nombre sobre el ttulo.
e) Fecha del libramiento: requisito esencial porque sirve para conocer la capacidad del librador al tiempo de la emisin y, a veces, para concretar el vencimiento
cambiario.
f) Firma del librador: ha de ser autgrafa (de puo y letra) y legible.

Otros requisitos formales indispensables pero cuya omisin no anulan la letra:


a) Indicacin del vencimiento: si no se indica vencimiento, se entender que vence a la vista (=en el momento en que el tenedor exija el pago al deudor principal).
b) Indicacin del lugar de pago: Si no se indica, el lugar designado junto al nombre del librado se considerar como el lugar de pago. Lo normal es que, mediante
la llamada clusula de domiciliacin, la letra sea pagadera en una entidad de crdito,
c) Indicacin del lugar de libramiento: si no se indica, se entender librada en el lugar designado junto al nombre del librador.
La ley admite que la letra contenga otras clusulas: domiciliacin, intereses, sin gastos,...

3. La aceptacin
Normalmente el librado es deudor del librador en virtud de la relacin causal pero esta circunstancia no hace nacer para el librado ninguna obligacin en el
plano cambiario. La nica forma de que ste resulte obligado cambiariamente es mediante su declaracin de aceptacin de la orden de pago que recibe.
La falta de aceptacin no deja indefenso al tenedor, ya que el librador, que garantiza como mnimo el pa-go de la letra de cambio aceptacin, responder frente
al tenedor si el librado se niega a aceptar la letra. No puede negarse que una letra aceptada tiene ms valor que una letra sin aceptar, ya que el tenedor go-za de
ms posibilidades de cobro al aumentar el crculo de obligados. La aceptacin debe escribirse en la letra de cambio, expresndose mediante la palabra acepto u
otra equivalente, con la firma del librado.

4. El endoso
La letra de cambio es un ttulo esencialmente circulante. Se entiende por endoso una declaracin conte-nida en la letra y firmada por su tenedor actual
(endosante) por la que ste ordena al deudor que realice el pago en favor de otra persona (endosatario). Cuando hubiere varios endosos, todos ellos forman una
serie, que se considerar ininterrumpida cuando el ltimo tenedor resulte ser el endosatario en virtud del endoso final, siempre que el nombre de todo endosante
coincida con el nombre del endosatario inmedia-tamente precedente hasta llegar al primer endoso, realizado por el tomador.

5. El aval
Es una declaracin cambiaria por cuya virtud su emitente (=avalista) garantiza el pago total o parcial de la letra, obligndose a responder de igual manera que
otro obligado cambiario (=avalado) por l indicado. La garanta es la finalidad tpica del aval cambiario.
El aval ha de ponerse en la letra o en su suplemento, expresndolo mediante las palabras por aval, o equivalente, junto con la firma del avalista. El aval se
configura como una garanta autnoma: ser vlido el aval aunque la obligacin garantizada fuese nula por cualquier causa que no sea vicio de forma (p.e.: falta
de firma del avalado, o declaracin cambiaria incompleta). Cuando el avalista pagara el importe nte-gro de la letra, podr reclamar al tenedor la entrega de la
misma, ya que adquirir los derechos derivados de la letra contra el avalado y contra los que sean responsables cambiariamente frente al avalado.

6. Las acciones cambiaras


En aquellos casos en que el pago de la letra no se produce cuando la presenta el tenedor, ste tiene accin para exigir judicialmente el cumplimiento a todos los
obligados cambiarios.
La ley establece dos tipos de acciones, que pueden ejercitarse conjuntamente sobre la base de la responsabilidad solidaria (caracterstica de los obligados
cambiarios):
a) Accin cambiaria directa: puede ser ejercitada por el tenedor contra los obligados en va directa (=aceptante y sus avalistas). Ser suficiente con que acredite la
falta de pago, sin necesidad de protesto ni de ninguna otra formalidad, pudiendo reclamar el principal, los intereses y gastos . Esta accin queda sometida a
un plazo de prescripcin de tres aos.
b) Accin cambiara de regreso: la puede ejercitar el tenedor frente a los dems obligados cambia-rios, es decir, frente al librador, los endosantes y sus respectivos
avalistas. Esta accin exige un presupuesto formal especfico: la falta de aceptacin o de pago deber acreditarse mediante pro-testo notarial o declaracin
equivalente firmada y fechada por el librado, en la que se deniegue la aceptacin o el pago, o con los mismos requisitos del domiciliatario o de la cmara
de compensacin en la que se deniegue el pago.
Una vez realizado el pago, el obligado cambiario de regreso podr exigir la entrega de la letra de cambio y reclamar de los obligados cambiarios que le preceden
(responsables frente a l) el principal desembolsado ms los intereses y gastos.
7. Las excepciones cambiaras
Son las causas de oposicin que puede esgrimir el deudor cambiario en su defensa cuando el acreedor procede judicialmente contra l, alegando que no est
obligado a pagar el importe que se le reclama. Se han ensayado distintos criterios de clasificacin de las excepciones cambiaras.
a) Excepciones personales. Son aquellas que unicamente pueden oponerse frente a determinados persona-les acreedores. La fuente de las excepciones
personales debe buscarse en las peculiaridades de la relacin causal subyacente (p.e., nulidad o resolucin de la compraventa, entrega al comprador de
mercancas defectuosas), en los acuerdos extracambiarios (p.e., firma de favor, prrroga), titularidad de la letra (p.e., tenedor legitimado formalmente pero que ha
adquirido la letra de forma ilcita en virtud de hurto o robo).
Excepciones reales. La causa es el derecho de crdito incorporado a la letra. La ley enumera tres: inexistencia o falta de validez de la declaracin cambiara del
deudor (incluida la falsedad de la firma), la falta de legitimacin del tenedor o la falta de las formalidades necesarias de la letra de cambio y la extincin del
crdito cambiario cuyo cumpla miento se exige al demandado.
El catlogo de excepciones legalmente previsto tiene carcter de numerus clausus: nicamente sern admisibles las excepciones enunciadas frente al ejercicio de
la accin cambiaria.

IV. EL CHEQUE Y EL PAGAR


1. El cheque
Es un ttulo-valor por el cual una persona (librador) ordena incondicionadamente a una entidad de crdito que pague a la vista una cantidad determinada de
dinero al portador legtimo del documento. La diferencia entre el cheque y la letra est en que el cheque es nicamente medio de pago, mientras que la letra,
aunque tambin cumple dicha funcin, es un instrumento de crdito.
Caractersticas:
a) En el texto mismo del ttulo habr de figurar la denominacin de cheque expresada en el idioma empleado para la redaccin del documento.
b) El cheque es slo medio de pago, por lo que vence siempre a la vista.
c) El librado debe ser necesariamente una entidad de crdito.
d) La entidad de crdito no asume en ningn caso la posicin de obligado cambiario. nicamente se obliga extracambiariamente frente a su cliente (librador) a
pagar al tenedor la suma indicada en el documento. Contrato de cheque: obligacin condicionada a la existencia de fondos disponibles suficientes en poder de la
entidad de crdito. En caso de que la entidad de crdito no haga efectivo el importe del cheque, el tenedor no tendr accin alguna frente a la entidad de
crdito, pero tendr a su disposicin la accin de regreso frente al librador y los endosantes.
e) A falta de indicacin especial, se reputar lugar de pago el designado junto al nombre de la enti-dad de crdito (librado). Si tambin faltare esta indicacin, el
cheque deber pagarse en el lugar en que ha sido emitido, salvo que en ese lugar no tenga la entidad de crdito ninguna sucursal o agencia en cuyo caso el
lugar de pago ser el establecimiento principal de la entidad bancaria.
f) Si no se indica el lugar de libramiento, el cheque se considerar suscrito en el lugar que aparez-ca al lado del nombre del librador.
g) La orden de pago que da el librador es irrevocable mientras no transcurra el plazo fijado legal-mente para la presentacin al pago. Si no hay revocacin, el
banco puede pagar an despus de la expiracin de dicho plazo, que ser de quince das para los cheques emitidos y pagaderos en Espa-a, de veinte das para
los cheques emitidos en Europa y pagaderos en Espaa y de sesenta das para los cheques emitidos fuera de Europa y pagaderos en Espaa.
2. El pagar
Es un ttulo-valor por cuya virtud una persona (firmante) se obliga a pagar a otra (beneficiario), o a su orden, una cantidad determinada de dinero en la fecha y
lugar indicados en el ttulo. No contiene mandato de pago de ningn tipo, sino una promesa de pago (pagar). Habr de identificarse en su propio texto como
tal pagar y carecer de validez si no lleva estampada la firma autgrafa e identificable de quien promete el pago (firmante). El pagar es un medio de pago
aplazado.

V. LA TARJETA DE CRDITO
1. Concepto y funcin econmica
La tarjeta de crdito es un medio de pago y de obtencin de crdito, confeccionado con material plstico, que lleva incorporada una banda magntica para
facilitar su tratamiento informtico.
Su funcin econmica se despliega en tres planos distintos:
a) Acta como medio de pago, sustituyendo a la entrega de dinero en efectivo.
b) Acta como instrumento de garanta, ya que el importe de las facturas es abonado al vendedor por la entidad emisora (banco).
c) Es un instrumento de crdito. El titular no responde del gasto realizado en el momento de utilizacin de la tarjeta, sino que lo hace en un momento posterior,
reintegrando al banco emisor las cantidades que ste hubiere satisfecho a los establecimientos vendedores por operaciones realizadas utilizando la tarjeta que ha
emitido.
Otras funciones: obtener dinero en efectivo en redes de cajeros automticos, realizar operaciones de ingreso en efectivo o en valores, obtener informacin
codificada sobre cuentas bancarias de su titular,...
2. Las relaciones jurdicas subyacentes
En el funcionamiento de las tarjetas de crdito aparecen tres sujetos distintos:
el emisor (normalmente una entidad de crdito): expide la tarjeta y la ofrece a sus clientes.
el titular: persona autorizada para utilizar la tarjeta de crdito.
el establecimiento asociado: que se compromete a facilitar productos admitiendo la tarjeta como medio de pago.

La tarjeta presupone la existencia de un contrato entre el emisor y el titular - contrato de tarjeta de crdito- que es de adhesin (el emisor se compromete a pagar
por cuenta del titular las facturas que pre-senten las entidades asociadas que le hayan suministrado bienes y servicios). El titular asume la obliga-cin de reintegrar
al emisor las cantidades que ste hubiere tenido que anticipar y a utilizar la tarjeta diligentemente, custodindola y comunicando inmediatamente al emisor
cualquier sustraccin o extravo de la misma.
El contrato de tarjeta presupone la existencia de una relacin contractual entre el emisor y el estableci-miento, que aplicar los mismos precios que al resto de su
clientela ordinaria. Tambin se obliga el sumi-nistrador a comprobar diligentemente la identidad de la persona que presenta la tarjeta, la coincidencia de la firma
estampada en la tarjeta con la puesta por el titular en la factura y a asegurarse de que la tar-jeta est vigente y no ha sido anulada por la entidad emisora. El
emisor se obliga frente al establecimien-to asociado a satisfacer los gastos realizados vlidamente por el titular.
V. LA CRISIS EN LA ACTIVIDAD ECONMICA: EL DERECHO CONCURSAL
LECCION 34 : EL CONCURSO DE ACREEDORES
(Tema 34 del libro)

I. INTRODUCCIN
1. El Derecho Concursal
Cuando el deudor no pueda satisfacer sus obligaciones se acude al procedimiento colectivo, basado en el principio de igualdad de
los acreedores. La Ley Concursal impone a los deudores el deber de solicitar su apertura y confiere a los acreedores el derecho de hacerlo.
Este procedimiento se denomina concurso de acreedores y puede concluir mediante un convenio entre el deudor y los acreedores,
que sern satisfechos con las correspondientes quitas o mediante una liquidacin ordenada de su patrimonio.
El concurso de acreedores se aplica a todo tipo de deudores, empresarios y no empresarios.
Tiene como finalidad conservar aquellas empresas en crisis que se consideran viables. Es tambin el instrumento legal para la
expulsin del mercado de las empresas ineficientes.
El derecho concursal permite sancionar a los deudores que hayan causado o agravado la insolvencia. sancin puede ser evitada si el
deudor insovente alcanza un acuerdo con sus acreedores.
2. Los acuerdos de refinanciacin
La ley concursal trata de favorecer la continuidad de empresas cuyos problemas fundamentales sean de tesorera al prever la posibilidad de
que el deudor insolvente, que tenga la condicin de empresario, evite el concurso si alcanza un acuerdo con la mayora de sus acreedores
financieros mediante un acuerdo de refinanciacin. El deudor que ponga en conocimiento del juez que ha iniciado negociaciones para
alcanzar un acuerdo de refinanciacin dispondr de un plazo mayor (de hasta 4 meses mas) para cumplir con el deber de solicitar
concurso.
Podemos distinguir entre el acuerdo de refinanciacin ordinario y homologado:
a) el acuerdo de refinanciacin ordinario es un simple acuerdo de eficacia limitada a los acreedores que lo suscriban y que no supone la
paralizacin de acciones singulares. La ley concursal exige:
que con ellos se proceda, al menos, a la ampliacin significativa del crdito disponible o a la modificacin de sus obligaciones
que el contenido del acuerdo responda a un plan de viabilidad que permita la continuidad de la actividad del deudor en el corto y
medio plazo
que se cumplan los siguientes requisitos:
1. ha de ser suscrito con acreedores cuyos crditos representan al menos tres quintos del pasivo
2. ha de ser informado favorablemente por un experto independiente designado por el Registrador mercantil del domicilio del deudor
3. ha de formalizarse en instrumento pblico
b) el acuerdo de refinanciacin ordinario podr ser objeto de homologacin judicial, convirtindose as una verdadera solucin alternativa
al concurso. En este sentido, las esperas que se hubiesen pactado, se ectendern hasta un mximo de 3 aos a las entidades financieras
que no lo hubiese suscrito siempre que sus crditos no estn dotados de garanta real.
3. La legislacin concursal especial
a. En relacin con las entidades de crdito, el Banco de Espaa puede acordar la intervencin o sustitucin provisional de sus
rganos de administracin, cuando se encuentren en una situacin excepcional de gravedad, y existen Fondos de Garanta de Depsitos,
que intervienen en la gestin de las entidades y en caso de insolvencia satisfacen los mismos hasta el lmite de 20.000 euros. A ellos ha de
aadirse ahora el FROB.
b. Respecto a las empresas de inversin, la Comisin Nacional del Mercado de Valores puede acordar la intervencin o sustitucin
de los rganos de administracin o de direccin y existe, adems, el Fondo de Garanta de Inversiones.
c. Entidades Aseguradoras. Estn las medidas de control especial que adopta laDireccin General de Seguros que van desde
prohibir la disposicin de determinados bienes hasta exigir un plan de saneamiento para restablecer la situacin financiera o un plan de
financiacin a corto plazo o un plan de rehabilitacin, e incluso intervenir la entidad. El Ministerio de Economa y Hacienda puede
igualmente designar liquidadores o encomendar la liquidacin al Consorcio de Compensacin de Seguros.
4. Los concursos internacionales
La ONU se ha ocupado de la insolvencia internacional, dictando una Ley modelo de la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional, acompaada de una Gua para su incorporacin al Derecho interno
Los objetivos de las normas internacionales son: facilitar a los acreedores que no residen en el Estado de apertura del procedimiento
la solicitud de reconocimiento de sus crditos y atribuir a los rganos concursales las facultades necesarias para actuar sobre los bienes
situados en otros Estados.
El juez competente ser aquel donde radique el centro de los intereses principales del deudor. Si es Espaa ser competente el juez
de lo mercantil con jurisdiccin principal. Si no fuera Espaa, podr declararse un concurso territorial o secundario.
El concurso de acreedores no se rige ntegramente por la ley del lugar en que haya sido declarado. Existen supuestos en las que se
aplica otra ley (la del lugar del bien o del registro o del contrato)

II. LA DECLARACIN DE CONCURSO DE ACREEDORES


1. La insolvencia
Es el estado en que se encuentra el deudor consistente en la incapacidad de cumplir regularmente sus obligaciones exigibles.
* Concurso voluntario,el deudor deber justificar su endeudamiento y su estado de insolvencia, si bien se admite que la incapacidad de
pagar sea solo en un breve plazo.
* Concurso necesario, presentado por un acreedor, debe estar fundado en ciertos hechos de insolvencia:

1. El embargo infructuoso de bienes del deudor


2. El sobreseimiento general en el pago corriente de las obligaciones del deudor.
3. La existencia de embargos generalizados del patrimonio del deudor.
4. El alzamiento o la liquidacin apresurada o ruinosa de sus bienes por el deudor.
5. El incumplimiento generalizado de alguna de las obligaciones siguientes (sobreseimientos sectoriales): tributarias,
por cuotas de la seguridad social y salariales de los ltimos 3 meses.

Salvo en el caso del embargo infructuoso, la prueba de uno de esos hechos no es suficiente para la declaracin de concurso, ya que el
deudor puede oponerse a la solicitud del acreedor y evitar la declaracin probando que no se encuentra en realidad en estado de
insolvencia, es decir, que, a pesar de todo, puede pagar regularmente todas sus obligaciones exigibles.
2. La solicitud del concurso
El concurso ha de ser instado por persona legitimada, sin que sea posible, en ningn caso, su declaracin de oficio por el juez. Los
legitimados son: el propio deudor y sus acreedores, los socios ilimitadamente responsables. En caso de concurso de la herencia, tienen
legitimacin los acreedores y herederos del fallecido y el administrador de la herencia.
El concurso voluntario es aquel solicitado por el propio deudor. Existe un deber del deudor de solicitar su propio concurso dentro de
los 2 meses siguientes a la fecha en que hubiera conocido su estado de insolvencia, plazo que puede ampliarse a 4 meses si el deudor
presenta al juez una declaracin de que est negociando un convenio o acuerdo de refinanciacin anticipado con sus acreedores.

Documentacin:
* Memoria expresiva de su historia econmica y jurdica, de sus actividades y establecimientos, as como de las causas de su estado de
insolvencia y de las valoraciones y propuestas sobre su viabilidad patrimonial.
* Inventario de bienes y derechos
* Relacin de acreedores
* Cuentas anuales, informes de gestin e informes de auditora de los 3 ltimos aos.

El concurso necesario es el que insta un acreedor o cualquier otro legitimado. El solicitante deber acreditar su condicin de
acreedor y la concurrencia del hecho de insolvencia , sin que pueda considerarse suficiente la prueba testifical.

3. La declaracin del concurso


Es competente el juez de lo mercantil en cuya jurisdiccin tenga el deudor el centro de sus intereses principales o donde radique el
domicilio del deudor.
El juez tiene jurisdiccin exclusiva y excluyente para la declaracin del concurso y para todas aquellas materias civiles y sociales que
afecten al patrimonio del deudor, incluyendo las acciones ejecutivas y las medidas cautelares.
El juez dicta el auto de declaracin del concurso distinguindose varios supuestos:
* Si la solicitud es presentada por el deudor, el juez dictara auto declarando el concurso de acreedores si considera acreditada la
insolvencia.
* Si la solicitud es presentada por otro legitimado, el juez dictara un auto de admisin a trmite, ordenando el emplazamiento del
deudor y adoptando, en su caso, las medidas cautelares necesarias para asegurar la integridad del patrimonio del deudor hasta que se
decida si procede o no declarar el concurso de acreedores.
La Ley Concursal dispone un doble sistema de publicidad: registro y extrarregistral:
A. El auto se inscribir en los Registros de personas, tanto civil como mercantil y en los Registros de bienes.
B. El concurso se publicar de forma inmediata y gratuita en el BOE y en el Registro Pblico Concursal.

4. Los concursos conexos


Son concursos conexos aquellos de diferentes deudores que, al reunir los requisitos establecidos legalmente, se han solicitado
conjuntamente o se han acumulado una vez declarados.
La solicitud conjunta de concurso puede ser solicitada por los propios deudores o por sus acreedores cuando se trate de cnyuges (o
parejas de hecho con voluntad de formar un patrimonio comn), de sociedades de un mismo grupo y sujetos entre los que exista confusin
de patrimonios.
III. LA ADMINISTRACIN CONCURSAL
1. Funciones de la administracin concursal
Asiste o representa al concursado cuyas facultades patrimoniales se limitan por efecto del concurso, le compete el ejercicio de
acciones en nombre de los acreedores. En la fase comn de tramitacin, ha de emitir el informe central del concurso, formar el inventario
de la masa activa y elaborar la lista de acreedores. Cuando la solucin del concurso sea el convenio, habr de realizar una evaluacin de su
contenido. Cuando el concurso finalice por liquidacin, deber elaborar el plan de liquidacin, realizar las operaciones de liquidacin y el
pago de los crditos y emitir un informe sbre la conclusin del concurso. Finalmente, cuando sea formada la seccin de calificacin, habr
de emitir un informe sobre los hechos relevantes para la calificacin del concurso.
Emisin de un informe para la solucin del concurso por la va del convenio o de la liquidacin. Deber dictarse en un plazo de 2
meses, contendr un anlisis de la memoria presentada por el deudor, un estado de la contabilidad, una memoria de sus principales
decisiones y actuaciones y una exposicin motivada de la situacin patrimonial del deudor, e ir acompaada del inventario de bienes y la
lista de acreedores.

2. Rgimen jurdico de la administracin concursal


Estar integrada por 1 slo miembro que podr ser: Un abogado (en ejercicio con 5 aos de experiencia y formacin especializada
en derecho concursal), un auditor de cuentas, economista o profesor mercantil colegiados (con experiencia de al menos 5 aos y con
especializacin demostrable en el mbito concursal) y una persona jurdicaen la que se integre, al menos, un abogado en ejercicio y un
economista, titulado mercantil o auditor de cuentas que garantice la debida independencia y dedicacin en el desarrollo de las funciones
de administracin concursal.
*Supuestos especiales: en caso de concurso de una entidad emisora de valores o instrumentos derivados que se negocien en mercado
secundario oficial de una entidad que se encargue de regir la negociacin, compensacin o liquidacin de esos valores o instrumentos, o
de una empresa de servicios de inversin, ser nombrado administracin concursal

Requisitos para ser administrador: No podrn desempear el cargo quienes no puedan ser administradores de sociedades de capital
ni quienes hayan prestado servicios profesionales al deudor en los ltimos 3 aos, ni los profesionales que hubieran sido designados para el
cargo por el mismo juzgado en 2 concursos dentro de los dos aos anteriores.

IV. LOS EFECTOS DEL CONCURSO


1. Los efectos sobre el deudor
El deudor concursado tiene deberes de comparecencia, de colaboracin y de informacin ante el juez del concurso y la administracin
concursal poniendo a disposicin de esta los libros, documentos y registros que tengan trascendencia patrimonial.
Si el deudor incumpliera alguno de esos deberes, el juez podr acordar la intervencin de las comunicaciones, el deber de residencia
y el registro domiciliario.
El deudor persona natural tiene un derecho de alimentos con cargo a la masa activa.

2. Los efectos del concurso sobre el deudor persona jurdica


La declaracin de concurso de la persona jurdica no constituye causa de disolucin de la misma, pero s produce importantes
efectos sobre sus rganos y sobre los socios.
Durante el concurso, los administradores concursales tendrn derecho de asistencia y de voz en las sesiones de los rganos
colegiados de la persona jurdica. Estarn legitimados para el ejercicio de la accin social de responsabilidad contra administradores,
liquidadores y auditores de la sociedad los administradores concursales.
El juez del concurso podr ordenar el embargo de bienes y derechos de los administradores de la sociedad que lo sean en el
momento de la declaracin del concurso o lo hubieran sido dentro de los 2 aos anteriores cuando el concurso se califique como culpable
y de que la masa activa sea insuficiente para satisfacer todas las deudas. Se trata de hacer efectiva la eventual responsabilidad concursal.
Respecto a los socios, en primer lugar, los administradores concursales pueden reclamarles inmediatamente el desembolso de las
aportaciones sociales que hubiesen quedado diferidas. En segundo lugar, en cuanto a los socios responsables de las deudas sociales, la
legitimacin para exigir el pago de estas pasa a la administracin concursal, que, deber esperar a la aprobacin del convenio o a la
apertura de la liquidacin.

3. Los efectos sobre los acreedores


Se centran en el principio de igualdad o de la par condicio creditorum, es decir, la paralizacin de sus acciones individuales,
sustituidas por la agresin colectiva del patrimonio del deudor, y en la formacin de la masa de acreedores (masa pasiva) en la que se
integran a todos los acreedores.
La declaracin del concurso produce importantes efectos sobre los crditos:
A. Declarado el concurso, no proceder la compensacin de los crditos y deudas del concursado, aunque s producir efectos la
compensacin cuando los requisitos concurrieran con anterioridad a la declaracin. Cuando se trate de concursos internacionales, se
estar, sin embargo, a la ley que rija el crdito recproco.
B. Desde la declaracin del concurso, quedar suspendido el devengo de intereses, salvo los correspondientes a los crditos con
garanta real. Los crditos por intereses tienen en realidad la condicin de crditos subordinados. En consecuencia:
* Si se alcanza un convenio que no implique quita, podr pactarse el cobro total o parcial de los intereses calculados al tipo legal o al
convencional si fuera menor.
* En caso de liquidacin, se satisfarn los intereses que hubieran quedado suspendidos calculados al tipo convencional.
C. La declaracin de concurso suspender el ejercicio del derecho de retencin sobre bienes y dercho integrados en la masa activa,
a menos que se trate de retenciones impuestas por la legislacin administrativa, tributaria y laboral y de seguridad social. Si en el momento
de la conclusin del concurso los bienes objeto de derecho de retencin no se hubieran enajenado y permanecieran en el poder del
deudor, debern ser restituidos al titular del derecho cuyo crdito no haya sido ntegramente satisfecho.
D. Todos los crditos se computaran en dinero, aunque solo a los efectos de la cuantificacin del pasivo. El vencimiento anticipado y
la conversin de los crditos en dinero solo se produciran si se abre la fase de liquidacin.

4. Los efectos sobre los contratos


A. Si el concursado ya hubiera cumplido ntegramente su prestacin y la contraparte no, existir un crdito en la masa activa que
deber ser cobrado como cualquier otro.
B. Si la contraparte hubiera cumplido ntegramente su prestacin y el concursado no, existir un crdito concursal que deber ser
reconocido y cobrado dentro del concurso, por la va del convenio o de la liquidacin.
C. Si ninguna de las partes hubiese cumplido su prestacin, el contrato continuar a pesar del concurso, con las siguientes reglas:
* La prestacin del concursado se realizar con cargo a la masa
* Podr solicitarse la resolucin del contrato en inters del concurso, si bien la indemnizacin que corresponda habr de satisfacerse con
cargo a la masa.
* Se tendrn por no puestas las clusulas que establezcan la facultad de resolucin del contrato o su extincin por el mero hecho del
concurso.
* Cada una de las partes del contrato conservar su facultad de resolver el contrato en caso de incumplimiento.

La administracin concursal podr, en inters del concurso, rehabilitar algunos contratos que se hubieran extinguido con
anterioridad a la declaracin del concurso. Se trata de los contratos de crdito, de adquisicin de bienes con precio aplazado y de los
contratos de arrendamiento.

V. LA CALIFICACIN DEL CONCURSO


1. La calificacin del concurso
Es una operacin destinada a sancionar civilmente aquellas conductas del concursado que hubieran provocado o agravado el
estado de insolvencia. Es totalmente independiente de las actuaciones penales que procedan por actuaciones del deudor que pudieran ser
constitutivas de delito.
El concurso deber ser necesariamente calificado si se abre la fase de liquidacin. Si la solucin es el convenio, solo se formar la
seccin de calificacin cuando se establezca una quita superior a un tercio de los crditos o una espera superior a 3 aos.
El concurso de acreedores se calificar como fortuito o culpable. El concurso fortuito no produce efecto alguno; pero el concurso
culpable genera importantes consecuencias.

2. El concurso culpable
Se calificar como culpable cuando en la generacin o agravacin del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave
del deudor y concurran los siguientes hechos:
* Incumplimiento sustancial del deber de contabilidad del deudor.
* Inexactitud grave o falsedad en los documentos presentados en el concurso.
* Apertura de oficio de la liquidacin por incumplimiento del convenio imputable al concursado.
* Alzamiento de bienes o realizacin de actos que obstaculicen la eficacia de un embargo.
* Salida fraudulenta de bienes o derechos del patrimonio del deudor en los 2 aos anteriores a la apertura del concurso.
* Realizacin antes del concurso de cualquier acto jurdico de simulacin de su situacin financiera.

El concurso ser tambin calificado como culpable, salvo prueba en contrario, cuando concurra cualquier de los siguientes
incumplimientos de deberes:
* El de solicitar el concurso
* El de colaborar con el juez del concurso y con la administracin concursal.
* El de facilitar la informacin necesaria o conveniente para el inters del concurso.
* El de asistir a la junta de acreedores.
* Los de formular cuentas anuales, someterlas a auditoria o depositarlas en el Registro Mercantil respecto de alguno de los 3 aos
anteriores a la declaracin de concurso.
Tendrn la consideracin de cmplices las personas que, con dolo o culpa grave, hubieran cooperado a la realizacin de cualquier
acto que haya fundado la calificacin del concurso como culpable.
La calificacin del concurso como culpable produce importantes efectos, que se recogern en la correspondiente sentencia:
* La inhabilitacin para el ejercicio de actividad empresarial.
* La inhabilitacin de las personas afectadas para administrar los bienes ajenos durante un periodo de 2 a 15 aos, as como para
representar o administrar a cualquier persona durante el mismo periodo.
* La prdida de cualquier derecho que esas mismas personas o los declarados cmplices tuvieran como acreedores en el concurso, as
como, en su caso, la devolucin de los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente y la indemnizacin de los daos y
perjuicios causados.

Adems, si la seccin de calificacin se hubiera abierto como consecuencia de la apertura de la fase de liquidacin, la sentencia
podr condenar a administradores y liquidadores, de hecho o de derecho, y a quienes hubiesen tenido esa condicin en los 2 aos
anteriores a la apertura del concurso, a pagar a los acreedores concursales, total o parcialmente, el importe de sus crditos que no reciban
en la liquidacin. Es la llamada Responsabilidad concursal
LECCIN 21:LAS OPERACIONES DEL CONCURSO DE ACREEDORES
(Tema 35 del libro)
I. LA MASA ACTIVA
1. Concepto y delimitacin
Los bienes del deudor pasan a formar parte de la masa activa, destinada a satisfacer a los acreedores (masa pasiva).
Se integra por todos los bienes presentes y futuros que sean de titularidad del deudor, salvo aquellos bienes y derechos legalmente
inembargables.

Cuando el concursado fuese una persona casada, existen particularidades:


Si el rgimen del matrimonio es el de sociedad de gananciales, integrarn tambien la masa los bienes gananciales. El conyuge
podr pedir la disolucin dela sociedad conyugal, cuya liquidacin de acomodar al concurso.
En caso de separacin de bienes, se presume, que el concursado don a su conyuge la contraprestacin satisfecha por este para la
adquisicin de bienes a ttulo oneroso, cuando dicho contraprestacin proceda del patrimonio del concursado. Se presume,
tambin, salvo prueba en contrario, que la mitad de ella fue donada por el concursado, pero solo cuando la adquisicin del bien se
hubiera realizado en el ao anterior a la declaracin de concurso.

Para la correcta delimitacin de la masa activa, es necesario:


Las tendentes a llevar a la masa los bienes que salieron indebidamente del patrimonio del concursado: reintegracin de la masa.
Las dirigidas a excluir de la misma aquellos bienes que sean de titularidad ajena: reduccin de la masa.

2. La reintegracin de la masa
Tiene su razn de ser en la normal falta de coincidencia entre el momento que empieza la crisis de un deudor y aquel otro en que
se produce la declaracin judicial de concurso, y trata de anular las consecuencias de una actuacin del deudor en perjuicio de la masa
realizada en ese periodo.

La reintegracin de la masa puede completarse con la sentencia de calificacin del concurso como culpable que concede a la
devolucin de los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente del deudor.

El sistema de reintegracin se basa en la tcnica de la accin rescisoria por fraude de acreedores del derecho comn pero con
importantes especialidades. Sern rescindibles los actos perjudiciales para la masa activa realizados por el deudor dentro de los 2 aos
anteriores a la fecha de declaracin.
a) El elemento subjetivo del fraude propio se sustituye por el elemento temporal de realizacin del acto.
b) Para que el acto sea rescindible, s es necesario, que concurra el perjuicio. Los actos de disposicin a ttulo gratuito y los pagos
anticipados se presumen perjudiciales sin posibilidad de prueba en contrario.
3. La reduccin de la masa
La reduccin de la masa es el reverso de la reintegracin. Es aquel conjunto de operaciones dirigidas a extraer de la masa
bienes de propiedad ajena que se encuentran en poder del deudor y sobre los cuales no exista un derecho de retencin, de
uso o de garanta que justifique su posesin por el concursado (art. 80 LC).
Los titulares de esos bienes tienen el derecho a separarlos de la masa. Con la separacin se trata de impedir que puedan servir a la
satisfaccin de los acreedores bienes que no son propiedad del deudor.

Para la separacin de los bienes, el propietario deber dirigir una solicitud a la administracin concursal, que proceder a su
entrega a los legtimos titulares. Si la administracin concursal rechazara la solicitud, podr plantearse incidente concursal.

Si los bienes susceptibles de separacin hubieran sido transmitidos a un tercero de quien no puedan reivindicarse, el titular del
derecho de separacin se convierte en acreedor concursal por el valor que tuviera el bien ms el inters legal.

4. Los crditos contra la masa


Son la gama de gastos y obligaciones que genera el concurso de acreedores, que han de satisfacerse con preferencia (en
prededuccin) sobre los crditos concursales. Tienen carcter extraconcursal.

II LA MASA PASIVA

1.La formacin de la masa pasiva


La comunicacin de crditos es la solicitud de los acreedores del reconocimiento de sus derechos, que debe realizarse presentando
los originales de los documentos relativos al crdito. Su falta implica la prdida de derechos en el procedimiento.
El reconocimiento de crditos es la determinacin de los acreedores que tienen derechos en el concurso.

Los crditos concursales se clasifican en tres categoras: privilegiados, ordinarios y subordinados. A su vez, los crditos privilegiados
pueden serlo con privilegio especial, si el privilegio afecta a determinados bienes o derechos, y con privilegio general, si el privilegio afecta
a la totalidad del patrimonio del deudor.
Son crditos ordinarios todos aquellos que no merezcan la calificacin de privilegiados o de subordinados.

2. Los crditos con privilegios especiales


1) Los crditos garantizados con hipoteca o con prenda sin desplazamiento, sobre los bienes hipotecados o pignorados
2) Los crditos garantizados con anticresis, sobre los futos del inmueble gravado.
3) Los crditos refaccionarios, sobre los bienes refaccionados.
4) Los crditos por cuotas de arrendamiento financiero o plazos de compraventa, sobre los bienes arrendados o vendidos con
reserva de dominio, con prohibicin de disponer o con resolutoria en caso de impago.
5) Los crditos con garanta de valores registrados, sobre los valores.
6) Los crditos garantizados con prenda constituida en documento pblico, sobre los bienes pignorados.

3. Los crditos con privilegio general


1) Los crditos por salarios en la cuanta que resulte de multiplicar el triple del salario mnimo interprofesional por el nmero de
das de salario pendientes, as como las indemnizaciones por despido o accidente de trabajo anteriores a la apertura del
concurso.
2) Las cantidades correspondientes a retenciones tributarias y de la Seguridad Social debidas por el concursado.
3) Los crditos por trabajo personal no dependiente y los que correspondan al autor por la cesin de los derechos de explotacin
de una obra objeto de propiedad intelectual, devengados durante los 6 meses anteriores al concurso.
4) Los crditos tributarios y de la Seguridad Social, pero solo hasta el 50% de su importe, en concurrencia con los crditos por
responsabilidad civil por daos personales no asgurados.
5) Los dems crditos por responsabilidad civil extracontractual.
6) Los crditos de que fuera titular el acreedor que hubiera instado el concurso, pero solo hasta la cuarta parte de su importe.
7) Los crditos de que fuera titular el acreedor que hubiera instado el concurso, hasta la mitad de su importe

4. Los crditos subordinados


1) Los crditos reconocidos tardamente
2) Los crditos que, por contrato, se posterguen respecto de todos los dems
3) Los crditos por intereses, salvo los correspondientes a crditos hispotecarios y pignoraticios hasta donde alcance la respectiva
garanta.
4) Los crditos por multas
5) Los crditos de que fuera titular alguna de las personas especialmente relacionadas con el deudor.
6) Los crditos derivados de una accin rescisoria a favor de quien haya sido declarado parte de mala fe en el acto rescindido.
7) Los crditos derivados de contratos pendientes o rehabilitados cuando el juez constate que el acreedor obstaculiza el
cumplimiento.
Destacan los de las personas especialmente vinculadas con el deudor:
a) En caso de persona natural, tienen esa consideracin el conyuge o pareja de hecho y quien lo hubiera sido dentro de los 2
aos anteriores al concurso; los ascendientes, descendientes y hermanos tanto del concursado como de su conyuge, y los
conyuges de los ascendientes, descendientes y hermanos del concursado.
b) En caso de persona jurdica, tienen esa consideracin los socios ilimitadamente responsables de las deudas sociales; los socios
titulares de un 5 o 10% del capital social; los administradores, liquidadores y apoderados generales, actuales o que lo hubieran
sido en los 2 aos anteriores, y las sociedades que formen parte del mismo grupo.
III. EL CONVENIO

1.Las soluciones del concurso de acreedores


Existen 2 soluciones: el convenio y la liquidacin. En ambos casos es posibler llevar a cabo la transmisin de la empresa.

La opcin entre ambas corresponde realizarla al deudor y los acreedores, de acuerdo con las siguientes reglas:
a) El deudor que cumpla los requisitos legales podr presentar propuesta anticipada de convenio desde el mismo momento de la
solicitud y se tramitara simultneamente a la fase comn.
b) El deudor debe optar por la liquidacin.
c) El deudor o acreedores que representen el 20% del pasivo podrn presentar propuesta ordinaria de convenio en el ltimo
tramo de la fase comn de tramitacin del concurso o incluso, si el deudor no opta antes por solicitar la liquidacin, hasta 40
das antes de la celebracin de la oportuna junta de acreedores.
d) Deber abrirse la liquidacin siempre que no fuese posible culminar la solucin convenida. La fase de liquidacin se abrir de
oficio por el juez.el deudor deber pedir la apertura de la fase de liquidacin cuando conozca la imposibilidad de cumplir el
convenio aprobado, y, caso de no solicitarla, podr hacerlo cualquier acreedor.
2.La tramitacin del convenio
El convenio puede definirse como aquel acuerdo de voluntades entre el deudor y sus acreedores, que, sancionado por el juez,
tiene por objeto la satisfaccin de los acreedores. Es preciso, distinguir la tramitacin del convenio, que incluye tanto la conclusin del
acuerdo entre el deudor y la mayora de los acreedores como su aprobacin judicial y la ejecucin.

La Ley Concursal no admite cualquier convenio:


a) Se prohben los convenios de liquidacin global y de cesin de bienes en pago o para pago de deudas, aunque no aquellos
que incluyan enajenaciones de bienes concretos y determinados ni los de enajenacin de la empresa, siempre que el
adquiriente asuma su continuidad y el pago de los crditos, ni tampoco los que consisten en una modificacin estructural.
b) La mxima quita admisible es el 50% de los crditos ordinarios y la mxima espera admitida es de 5 aos.

La propuesta de convenio debe ser aceptada por la mayora de los aceedores. En caso de propuesta anticipada, la aceptacin es
escrita, por adhesiones; y en caso de propuesta ordinaria, mediante votacin en la junta de acreedores. Tienen derecho de voto los
acreedores concursales. Carecen de este derecho: los crditos contra la masa, que deberan ser satisfechos a su vencimiento en cualquier
estado del concurso, los titulares de crditos subordinados, y aquellos acreedores ordinarios o privilegiados que hubieran adquirido su
crdito por actos entre vivos despues de la declaracin del concurso. Los acreedores privilegiados tienen derecho de abstencin,
consistente en que solo quedaran sometidos al contenido del convenio si votan a su favor.

El convenio no est completo hasta que no se produzca la aprobacin judicial. Se establece:


a) Que el juez podr, de oficio,rechazar el convenio aceptado si apreciare infraccin formal o en el contenido del convenio.
b) Que la administracin concursal y los acreedores no asistentes y los que hubiesen votado en contra podrn formular
oposicin a la aprobacin judicial del convenio.

3. el convenio anticipado
Es un beneficio legal consistente en tramitar el convenio conjuntamente con la fase comn, lo que permite anticipar la solucin de
la crisis. Esa solucin es aplicable a aquellos que cumplan una serie de requisitos de merecimiento: no haber sido condenado por
determinados delitos econmicos y haber depositado las cuentas anuales en los 3 ltimos aos.

Para su admisin a trmite debe ir acompaada de las adhesiones del 20% del pasivo, o del 10% cuando se presente
conjuntamente con la solicitud del concurso.

4. Los efectos del convenio


Respecto del deudor, cesarn los efectos de la declaracin de concurso, que podrn ser sustituidos por las medidas prohibitivas o
limitaitvas del ejercicio de las facultades de administracin.
Respecto de los acreedores, se establece la obligatoriedad del convenio respecto de los crditos ordinarios y subordinados
anteriores a la declaracin de concurso, aunque, no hubiesen sido reconocidos. El convenio no afecta a los crditos contra la masa,
que son posteriores a la apertura del concurso, ni afecta tampoco a los crditos concursales privilegiados.

El convenio ser obligatorio para los crditos concursales subordinados, quienes, se sometern a una espera mayor, ya que para
ellos los plazos se computarn a partir del ntegro cumplimiento del convenio respecto de los ordinarios.

Los crditos con garanta personal, se aproximan a los priviegiados, en el sentido de que si sus titulares no votan a favor del
convenio mantendrn ntegros sus derechos frante a fiadores y avalistas del concursado.

III. LA LIQUIDACIN

1.La liquidacin
Es aquella solucin del concurso, que puede ser voluntaria o necesaria, por fracaso del convenio, que consiste en convertir en
dinero la masa activa y satisfacer a los acreedores por el orden legal establecido.

La situacin del concursado ser necesariamente la de suspensin del ejercicio de las facultades de administracin. Si el
concursado fuera persona natural, se extinguira su derecho a alimentos. Y si el concursado fuera persona jurdica, la apertura de la
liquidacin producir la disolucin y el cese de sus administradores.
Respecto de los crditos, la liquidacin producir el vencimiento anticipado de los aplazados y la conversin en dinero de aquellos
que consistan en otras prestaciones.

La liquidacin deber realizarse conforme a un plan, que se someter a las observaciones de deudor, acreedor y representantes de
los trabajadores, y deber ser aprobado por el juez, en el que deber contemplarse, la enajenacin unitaria de la empresa deudora.

Si no fuera aprobado el plan, la liquidacin se someter a reglas legales supletorias: la empresa deber ser enjenada de forma
global y todos los bienes y derechos del concursado se enajenarn de acuerdo con las disposiciones establecidas para el
procedimiento de apremio en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Un tratamiento especial merecen los crditos con garanta personal, que se aproximan a los privilegiados, en el sentido de que si sus
titulares no votan a favor del convenio mantendrn ntegros sus derechos frente a fiadores y avalistas del concursado.

2. El pago a los acreedores


El pago de los crditos con privilegio especial se har con cargos a los bienes y derechos afectos una vez que sean realizados y se
satisfarn despes los crditos contra la masa que no hubieran sido satisfechos.

Satisfechos estos, se entra en la graduacin de crditos:


En primer lugar, los crditos con privilegio especial
A continuacin, los crditos ordinarios
Los crditos subordinados

La ley dicta otras reglas para el pago de los crditos en caso de liquidacin:
Si el pago de un crdito se realizara antes de su vencimiento, se har con el descuento correspondiente, calculado al tipo de inters
legal.
Cuando un crdito sea reconocido en varios concursos de deudores solidarios, el acreedor no podr percibir una suma mayor a la
del importe del crdito y el deudor solidario concursado que haya efectuado un pago parcial no pord obtener el pago en los
concursos de sus codeudores mientras el acreedor no haya sido ntegramente satisfecho.
Los pagos realizados en la fase de convenio que hubiera precedido a la apertura de la fas de liquidacin se presumirn legtimos.
V. LA CONCLUSIN DEL CONCURSO

1.La conclusin del concurso


Las causas ordinarias de conclusin del concurso son el cumplimiento ntegro del convenio y la liquidacin y pago de los crditos.
Son causas extraordinarias de conclusin, la revocaicn de declaracin del concurso, el pago ntegro de todos los crditos, la inexistencia
de bienes y derechos y el desistimiento y la renuncia de todos los acreedores.

En el supuesto de inexistencia de bienes y derechos, la Ley dicta varias reglas expeciales:


a) Solo podr acordarse cuando no existan acciones de reintegracin de la masa ni de responsabilidad de terceros
pendientes de ser ejercitadas.
b) El deudor continuar siendo responsable de los crditos no satisfechos.
c) En caso de persona jurdica, se acordar simultneamente su extincin y la cancelacin de los asientos registrales.
d) Es posible la reapertura del concurso.

2. La reapertura del concurso


En todos aquellos casos de conclusin del concurso por inexistencia de bienes y derechos, es posible la reapertura del concurso, si
bien en caso de persona jurdica se limitar a la fase de liquidacin de los correspondientes bienes.

La caracterstica fundamental de la reapertura del concurso es que se trata del mismo procedimiento, que contina, y no de un
nuevo concurso. Por ello, el procedimiento reabierto se limitar a actualizar la masa activa y la masa pasiva y reanudar el procedimiento.