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REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X

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A MEDIAO E A CONCILIAO NO CONTEXTO DO NOVO


CDIGO DE PROCESSO CIVIL DE 2015

Luciano Souto Dias 43


Kamila Cardoso Faria44

RESUMO
A mediao e a conciliao tm sido reconhecidas como importantes tcnicas
para soluo rpida e pacfica dos conflitos, tanto no mbito judicial quanto
na esfera extrajudicial, notadamente diante da excessiva morosidade que
caracteriza a atuao jurisdicional. A legislao brasileira, a partir da nova lei
da mediao, lei n 13.140/15, e tambm atravs do novo Cdigo de Processo
Civil de 2015, apresenta mudanas significativas acerca dos institutos da
mediao e da conciliao, notadamente quanto ao amplo incentivo
autocomposio, que ganha destaque no cenrio jurdico, que respalda um
sistema multiportas. Nesse vis, apresenta-se relevante o estudo da mediao
e da conciliao no contexto do Novo CPC, consubstanciado na identificao
e anlise sobre as caractersticas, peculiaridades e benefcios das mencionadas
tcnicas, na perspectiva de que os mecanismos de autocomposio possam
contribuir para a resoluo dos litgios e dos conflitos e para que, a partir da
sua aplicao, seja obtida a almejada celeridade e a efetividade dos processos,
permitindo o verdadeiro acesso justia e a realizao da justia material
almejada pelo cidado.

Palavras-chave: Conciliao. Mediao. Soluo de conflitos. Novo cdigo


de processo civil. Acesso justia.

1 INTRODUO

Na condio de mtodos de soluo consensual de conflitos, a mediao e a


conciliao representam vigorosos instrumentos para a pacificao e soluo de conflitos.
Ambas vm ganhando amplo destaque no cenrio jurdico brasileiro, notadamente a partir do
advento da lei n 13.140, de 26 de junho de 2015, que dispe sobre a mediao judicial e
extrajudicial, assim como atravs das novas premissas balizadoras do regramento processual

43
Mestre em Direito Processual Civil pela Universidade Federal do Esprito Santo (UFES). Mestre em Direito
Internacional Pblico pela UPAP. Integrante do Grupo de Pesquisa cadastrado no CNPQ "Laboratorio Verdade,
Processo e Justia," da Universidade Federal do Esprito Santo UFES. Especialista com ps-graduao lato sensu
em Direito Civil e Processual Civil, pela Fadivale. Professor titular de Direito Processual Civil e Prtica de
Processo Civil na graduao e ps-graduao da Fadivale. Coordenador da turma de ps-graduao em Direito
Processual Civil sobre o Novo CPC na Fadivale. Associado ao Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao
em Direito (CONPEDI) Conciliador do CEJUS (Centro Judicirio de Soluo de Conflitos), do Tribunal de Justia
de Minas Gerais (TJMG). Palestrante. Advogado civilista.
44
Advogada. Bacharela em direito pela Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce FADIVALE, em Governador
Valadares/MG. Estagiria do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Conciliadora da Central de Conciliao do
Tribunal de Justia de Minas Gerais (TJMG).
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advindas do Cdigo de Processo Civil de 2015, Lei n 13.105/15, em vigor a partir de 18 de


maro de 2016. As mencionadas normas buscam estimular, valorizar, favorecer, fortalecer e
sistematizar, em mbito nacional, os mecanismos visando autocomposio e a pacificao
dos litigantes atravs de mtodos alternativos como a conciliao e a mediao.
A Mediao e a Conciliao vm ganhando destaque no cenrio jurdico contemporneo,
sendo tratadas como importantes instrumentos que permitem uma soluo rpida e pacfica dos litgios
e at mesmo dos conflitos, tanto na esfera extrajudicial quando judicial, de forma a contribuir para a
efetivao da garantia constitucional da rpida soluo dos processos judiciais.
O presente trabalho destaca a mediao e a conciliao como alternativas para a soluo de
conflitos, abordando os procedimentos e peculiaridades advindos do novo Cdigo de Processo Civil,
que adota premissas pautadas na valorizao do dilogo, da autocomposio, da participao efetiva das
partes e seus procuradores (advogados ou defensores pblicos) como agentes proativos no processo, de
forma a simplificar a burocracia procedimental, sem desprezar as garantias processuais e
constitucionais.
O mtodo de investigao adotado na pesquisa o sistmico, com abordagem dialtica e crtica
a partir de reflexes pautadas nos pilares da pesquisa bibliogrfica que recai sobre o trabalho de
renomados autores, com nfase na conciliao e na mediao como tcnicas eficazes de soluo de
litgios a partir do novo regramento processual civil brasileiro.
O CPC/15 prestigia os mecanismos alternativos de soluo de controvrsias atravs de sistema
multiportas e estabelece o dever de todos os aplicadores do direito, estimularem a mediao e a
conciliao e outros mtodos de soluo de conflitos, oferecendo amplo espao para a mediao e a
conciliao, institutos pelos quais as prprias partes, com o auxlio de um terceiro, podero buscar uma
soluo mutuamente aceitvel, dando assim, maior celeridade aos processos judiciais e permitindo a
soluo dos conflitos que originaram a demanda, o que contribuir significativamente para o
restabelecimento do dilogo e da paz entre os litigantes.

2 MTODOS ESPECFICOS COMO ALTERNATIVAS PARA A SOLUO DE


CONFLITOS

A morosidade processual uma constatao que prejudica sobremaneira o acesso


justia no Brasil, gerando um sentimento de descrena no poder judicirio a partir da
constatao da ineficcia do poder estatal em relao atuao jurisdicional.
Atualmente o Poder Judicirio encontra-se abarrotado de demandas. A excessiva
durao dos processos, o alto custo, a lentido na movimentao dos autos, e a burocracia
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procedimental fazem com que a soluo dos litgios exceda ao limite de tempo tolervel pelas
partes.
O legislador e os aplicadores do direito vem adotando medidas visando otimizar os
procedimentos e simplificar o trmite processual, de forma que a atuao jurisdicional permita
o alcance de resultados concretos condizentes com as expectativas dos cidados e com a
efetivao da garantia constitucional do acesso a justia e da razovel durao dos processos.
A incessante busca por uma melhor forma de resoluo dos litgios encaminhados ao
judicirio conduziu a uma maior valorizao e tentativa de aplicao de tcnicas alternativas
para a soluo de conflitos, como a conciliao, a mediao e a arbitragem. A adoo de
mecanismos alternativos ao provimento jurisdicional incentiva a autocomposio e, alm de
permitirem um elevado ndice de xito na resoluo de litgios e de conflitos, representam uma
forma eficaz para o acesso justia, de forma clere e efetiva, garantindo tambm a reduo de
gastos com o processo, tanto por parte do Estado quanto pelo jurisdicionado.
Diante dos mais diversos obstculos que dificultam o acesso justia, os legisladores,
os estudiosos e os aplicadores do direito passaram a priorizar e a incentivar a utilizao de
tcnicas que permitem formas alternativas para a resoluo de conflitos, que so dotadas de
menor grau de formalidade, so mais cleres e menos onerosas.
Nessa perspectiva, Cintra, Grinover e Dinamarco (2007, p. 33), opinam que: os meios
informais gratuitos (ou pelo menos baratos) so obviamente mais acessveis a todos e mais
cleres, cumprindo melhor a funo pacificadora.
No mesmo sentido, Caetano (2002, p. 104) aduz que:

[...] os meios alternativos da soluo de conflitos so geis, informais,


cleres, sigilosos, econmicos e eficazes. Deles constatado que: so facilmente
provocados e, por isso, so geis; cleres porque rapidamente atingem a soluo do
conflito; sigilosos porque as manifestaes das partes e sua soluo so confidenciais;
econmicos porque tm baixo custo; eficazes pela certeza da satisfao do conflito.

Dentre esses meios alternativos, aqui denominados mtodos especficos, destacam-se


a mediao e a conciliao, como tcnicas preponderantes no ordenamento jurdico, pelos
quais, atravs da autocomposio, as prprias partes buscam solues para seus conflitos, com
poder de deciso, sem a necessidade da atuao de um terceiro, alheio ao litgio, atuando como
julgador. Outra relevante tcnica alternativa para a soluo de conflitos prevista na legislao
brasileira a arbitragem, instituda pela lei n 9.307/96 e que conta com referncia expressa no
art. 3 1o do Cdigo de Processo Civil de 2015.
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A lei n 13.105, de 16 de maro de 2015, que instituiu o Novo CPC, adota como
importante premissa a primazia da autocomposio atravs do incentivo aos mtodos de soluo
consensual de conflitos, especialmente a mediao e a conciliao, atravs de um sistema
multiportas.
Conforme preceitua Nascimento (2011, p.1412-1413), a autocomposio a tcnica
de soluo dos conflitos coletivos pelas prprias partes, sem emprego de violncia, mediante
ajustes de vontade. Os principais atores envolvidos no conflito so as partes, e elas tambm
devem ser conscientemente responsveis pela soluo do litgio.
Mesmo antes do advento do novo Cdigo de Processo Civil, j existia um importante
instrumento normativo sobre mediao e conciliao: a Resoluo n 125/2010, do Conselho
Nacional de Justia (BRASIL, 2015c), que instituiu a poltica pblica de tratamento adequado
dos conflitos de interesses, definiu o papel do Conselho Nacional de Justia como organizador
desta poltica pblica no mbito do Poder Judicirio, imps a criao, pelos tribunais, dos
centros de soluo de conflitos e cidadania, definiu a atuao do mediador e do conciliador,
imputou aos Tribunais o dever de criar, manter e dar publicidade ao banco e estatsticas de seus
centros de soluo de conflitos e cidadania e, por fim, definiu o currculo mnimo para o curso
de capacitao dos conciliadores e mediadores.
A propsito, a Resoluo n 125/CNJ mereceu referncia doutrinria atravs das
palavras de Buzzi (2011, p. 47), que ressaltou:

O corajoso ato normativo do Presidente do Conselho Nacional de Justia, a Resoluo


125/2010, j referncia histrica. Trata-se do primeiro marco oficial, institucional,
e no apenas poltico-programtico, ou de mera gesto, versando sobre o
reconhecimento da existncia de uma nova modalidade, em que pese ressurge, de se
solucionar contendas, e nisso inaugura o novo formato da verdadeira Justia Nacional,
a qual, nasce, ou como Fnix, ressurge, sob signo da misso cidad de implantar
mtodos que detenham a real capacidade de dar pronta soluo, em tempo til
razovel, aos conflitos de interesses apresentados no seio das populaes, a bem de
imensides de jurisdicionados que a cada dias mais querem e necessitam se valer
desses servios.

A instituio de uma poltica pblica de tratamento adequado dos conflitos, com claro
estmulo soluo por autocomposio, prevista na Resoluo n 125/2010 do Conselho
Nacional de Justia permite a afirmao de que a soluo negocial no apenas um meio eficaz
e econmico de resoluo de litgios, mas trata-se de um importante mecanismo de
desenvolvimento da cidadania, em que os interessados so os protagonistas da construo da
deciso jurdica que regula as suas relaes. O estmulo autocomposio um reforo
participao da populao no exerccio do poder, na soluo dos litgios. (DIDIER, 2015).
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Alm de priorizar a mediao e a conciliao no novo CPC, o legislador tambm


instituiu a lei n 13.140, de 26 de junho de 2015 (BRASIL, 2015b), que dispe sobre a mediao
judicial e extrajudicial, como meios de soluo de controvrsias entre particulares e trata da
autocomposio de conflitos no mbito da administrao pblica.

3 APONTAMENTOS SOBRE A MEDIAO E A CONCILIAO

A mediao e a conciliao representam meios de soluo de controvrsias, que tm


por objetivo auxiliar as pessoas a construrem um consenso sobre determinado conflito ou
litgio.
Conforme reconhece Tartuce (2015, p.1) alinhado tendncia verificada em diversos
ordenamentos e aplicada em Cortes de Justia em variadas localidades, o Novo Cdigo de
Processo Civil investe intensamente na promoo dos meios consensuais em juzo.
A lei n 13.140/15, em seu artigo 1, pargrafo nico, tratou de definir expressamente
o conceito de mediao:

Art. 1 Pargrafo nico. Considera-se mediao a atividade tcnica exercida por


terceiro imparcial sem poder decisrio, que, escolhido ou aceito pelas partes, as
auxilia e estimula a identificar ou desenvolver solues consensuais para a
controvrsia (BRASIL, 2015, p. 1).

A mediao prioriza os laos fundamentais de um relacionamento, onde a vontade dos


interessados respeitada, ressaltando, dentro do litgio, os pontos positivos de cada um dos
envolvidos, para que, a partir da atuao do mediador, os litigantes consigam estabelecer o
dilogo e, a partir da analise das questes controvertidas alegadas, possam encontrar uma
soluo amigvel para as pendncias debatidas.
Para Serpa (1997, p. 105), mediao um:

Processo informal, voluntrio, onde um terceiro interventor, neutro, assiste aos


disputantes na resoluo de suas questes. O papel do interventor ajudar na
comunicao atravs de neutralizao de emoes, formao de opes e negociao
de acordos. Como o agente fora do contexto conflituoso, funciona como um
catalizador de disputas, ao conduzir as partes s suas solues, sem propriamente
interferir na substncia destas.

O mediador, no CPC/15, tratado como auxiliar da justia, assim como os escrives,


peritos, e tradutores. Como atividade tcnica, a mediao traz conscincia dos mediados as
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principais questes sobre a existncia do conflito e propicia um espao comunicacional,


conversacional, criando um modo apreciativo de interao, atravs do dilogo, de forma que os
litigantes possam construir o consenso e resolver as suas pendncias. A partir do seu
conhecimento tcnico, o mediador contribuir de forma relevante para o esclarecimento das
questes que envolvem o litgio.
Nazareth (2006, p. 130), define a medio como:

Um mtodo de conduo de conflitos, aplicado por um terceiro neutro e especialmente


treinado, cujo objetivo restabelecer a comunicao produtiva e colaborativa entre as
pessoas que se encontram em um impasse, ajudando-as a chegarem a um acordo.

O procedimento de conciliao ou de mediao ser utilizado durante o processo


judicial, porm, tambm pode e deve ser utilizado antes mesmo de ser provocada a jurisdio.
Os mtodos de soluo de controvrsias podem ser, portanto, adotados de forma
endoprocessual, durante o trmite de uma ao, ou de forma extraprocessual,
extrajudicialmente.
Conforme dispe o artigo 16845 do NCPC, o conciliador, o mediador ou a cmara
privada de conciliao e mediao podero ser escolhidos pelos prprios cidados interessados,
desde que haja acordo, no sendo necessrio, nessa hiptese, o cadastramento dos conciliadores
ou mediadores no sistema do Tribunal. As partes tambm podero estabelecer, em comum
acordo, um negcio jurdico processual, atravs de clusula contratual ou compromisso
negocial, prevendo o encaminhamento prvio de um litgio para um conciliador ou mediador
especfico, ou ainda para uma cmara de mediao, o que poder ser feito antes mesmo de se
ajuizar uma ao, nos moldes do art. 19046, CPC/15. A propsito, o Enunciado n 1947, do

45
Art. 168. As partes podem escolher, de comum acordo, o conciliador, o mediador ou a cmara privada de
conciliao e de mediao.
1o O conciliador ou mediador escolhido pelas partes poder ou no estar cadastrado no tribunal.
2o Inexistindo acordo quanto escolha do mediador ou conciliador, haver distribuio entre aqueles cadastrados
no registro do tribunal, observada a respectiva formao.
3o Sempre que recomendvel, haver a designao de mais de um mediador ou conciliador. (BRASIL, 2015a,
p. 34)
46
Art. 190. Versando o processo sobre direitos que admitam autocomposio, lcito s partes plenamente capazes
estipular mudanas no procedimento para ajust-lo s especificidades da causa e convencionar sobre os seus nus,
poderes, faculdades e deveres processuais, antes ou durante o processo.(BRASIL, 2015a, p. 38)
47
ENUNCIADO N 19. (art. 190) So admissveis os seguintes negcios processuais, dentre outros: pacto de
impenhorabilidade, acordo de ampliao de prazos das partes de qualquer natureza, acordo de rateio de despesas
processuais, dispensa consensual de assistente tcnico, acordo para retirar o efeito suspensivo de recurso, acordo
para no promover execuo provisria; pacto de mediao ou conciliao extrajudicial prvia obrigatria,
inclusive com a correlata previso de excluso da audincia de conciliao ou de mediao prevista no art. 334;
pacto de excluso contratual da audincia de conciliao ou de mediao prevista no art. 334; pacto de
disponibilizao prvia de documentao (pacto de disclosure), inclusive com estipulao de sano negocial, sem
prejuzo de medidas coercitivas, mandamentais, sub-rogatrias ou indutivas; previso de meios alternativos de
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Frum Permanente de Processualistas Civis, reconhece a possibilidade de negcios jurdicos


processuais versando sobre pacto de mediao ou conciliao extrajudicial, inclusive como
procedimento obrigatrio precedendo propositura da ao.
O CPC/15, ao enfatizar os institutos da mediao e da conciliao, reconheceu que a
famlia, como base da sociedade, merecia especial proteo. Diante desta certeza, alm de
submeter as demandas de famlia a um procedimento especial, apontou a primazia da
consensualidade como premissa norteadora dos processos que envolvem relaes familiares,
conforme dispe o art. 69448 do novo regramento processual.
O processo autocompositivo da conciliao almeja a pacificao entre os litigantes
diante de um conflito, em procedimento dialtico no qual os prprios contendores atuam em
conjunto, em busca de solues e decises conjuntas, com o auxlio de um terceiro, o
conciliador, que incentiva e conduz o dilogo, sem imposies, apenas sugerindo alternativas,
cabendo somente aos envolvidos a deciso final.
Conforme leciona Barcellar (2003, p. 66) a conciliao pode ser compreendida como:

Um processo tcnico (no intuitivo), desenvolvido pelo mtodo consensual, na forma


autocompositiva, em que terceiro imparcial, aps ouvir as partes, orienta-as, auxilia,
com perguntas, propostas e sugestes a encontrar solues (a partir da lide) que
possam atender aos seus interesses e as materializa em um acordo que conduz
extino do processo judicial.

A conciliao, na realidade, no se restringe ao objeto do litgio, podendo ir alm, no


sentido de permitir o prprio restabelecimento de relaes entre os envolvidos. Para Sena (2011,
p. 122):

Compreende-se a conciliao em um conceito muito mais amplo do que o acordo


formalizado. A conciliao significa entendimento, recomposio das relaes
desarmnicas, empoderamento, capacitao, desarme de esprito, ajustamento de
interesses.

Em linhas gerais, pode-se dizer que a conciliao uma tcnica que compreende um
conjunto de atos procedimentais pelos quais um terceiro, denominado conciliador, atua como
agente facilitador da negociao, apontando, sugerindo e estimulando o dilogo entre os

comunicao das partes entre si. (Grupo: Negcio Processual; redao revista no III FPPC- RIO e no V FPPC-
Vitria). (ESPIRITO SANTO, 2015, p. 10)
48
Art. 694. Nas aes de famlia, todos os esforos sero empreendidos para a soluo consensual da controvrsia,
devendo o juiz dispor do auxlio de profissionais de outras reas de conhecimento para a mediao e conciliao.
Pargrafo nico. A requerimento das partes, o juiz pode determinar a suspenso do processo enquanto os litigantes
se submetem a mediao extrajudicial ou a atendimento multidisciplinar. (BRASIL, 2015a, p. 126).
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envolvidos, criando um ambiente propcio para que eles encontrem a melhor soluo para o
problema apresentado.
Tanto a conciliao como a mediao evidenciam compatibilidade com a teoria do agir
comunicativo49, do renomado filsofo e socilogo alemo Jrgen Habermas, a partir da participao
ativa das partes, da prevalncia da dialtica, na perspectiva de se obter o consenso em relao s questes
debatidas. A ao comunicativa modifica a relao entre os indivduos, transformando o subjetivo em
intersubjetivo, possibilitando maior compreenso do individual, e do coletivo e do bem estar social,
permitindo a organizao social, a elaborao e a validao de normas (SALES, 2004, p. 175).
Para Habermas (1997, p. 309), a comunidade jurdica no se constitui atravs de um contrato
social, mas na base de um entendimento obtido atravs do discurso. O direito atua como estratgia de
estabilizao dos dissensos sociais, pela promoo do consenso atravs da razo comunicativa. Nesse
vis, medida que os cidados so entendidos como membros de uma comunidade jurdica, a posio
de destinatrios substituda pela de coautores da normatividade proveniente do direito, e conforme
ressalta Moreira (1999, p. 165), a normatividade do Direito no fechada sobre si mesma, antes precisa
comprovar-se na factualidade das decises democrticas.

3.1 SEMELHANAS E DIFERENAS ENTRE A CONCILIAO E A MEDIAO

Apesar de serem institutos parecidos, a mediao e a conciliao se diferem em


aspectos relevantes. Como mtodos de soluo consensual de conflitos, elas permitem que os
interessados dialoguem e que, juntos possam encontrar a melhor soluo do conflito, sem a
necessidade da imposio de uma deciso por um terceiro.
Tanto na mediao quanto na conciliao, tem-se a figura de um terceiro, imparcial,
com a funo de auxiliar os envolvidos, aqum no cabe resolver o problema, mas exercer um
papel de incentivador da soluo do conflito. O conciliador tem um papel mais ativo, pois alm
de conduzir o dilogo, apresenta propostas e sugestes para a soluo do conflito. J o mediador
tem uma atuao mais reservada, abstendo-se de propostas ou sugestes, porm, atravs do seu
conhecimento tcnico, acompanha o dilogo e atua no sentido de esclarecer aspectos inerentes
s questes litigiosas que podem colaborar para que as partes alcancem um consenso.
Netto e Soares (2015, p. 110) prelecionam que:

49
Considerada a principal obra de Habermas, a teoria do agir comunicativo (Theorie des kommunikativen
Handelns) muito discutida na atualidade em vrias partes do mundo, pois representa uma ferramenta apropriada
para a anlise de questes do mundo da vida moderna, sendo totalmente compatvel com a rea jurdica, de forma
a contribuir para que sejam adotadas tcnicas processuais capazes de simplificar e otimizar os procedimentos em
juzo.
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As figuras do mediador e do conciliador, como auxiliares da Justia, realizam um


papel importantssimo na administrao de conflitos e precisam ser treinadas
especificamente para esse mister. Isso contribuiu sobremaneira para que a atividade
do magistrado seja aliviada, e lhe seja reservada apenas a tarefa de julgamento.

O objetivo do mediador e do conciliador sempre ser contribuir para que seja


alcanada a autocomposio, a partir da resoluo do conflito e do litgio atravs do consenso
entre as partes.
As semelhanas da mediao e da conciliao podem ser observadas, inclusive nos
princpios que regem os dois mtodos. O art. 166, caput e 1 e 4, CPC/15, no distingue os
princpios informadores de ambos, levando em considerao que a independncia, a
imparcialidade, a autonomia da vontade, a confidencialidade, a oralidade, a informalidade e a
deciso informada devem prevalecer a todo instante, seja na mediao ou na conciliao.
Tanto a mediao quanto a conciliao podem e devem ser estimuladas em qualquer
momento processual, no apenas na audincia de conciliao ou de mediao (art. 334,
CPC/15), mas tambm a qualquer momento do processo, inclusive durante a audincia de
instruo e julgamento, conforme dispe o art. 359, CPC/15. Instalada a audincia, o juiz
tentar conciliar as partes, independentemente do emprego anterior de outros mtodos de
soluo consensual de conflitos, como a mediao e a arbitragem. (BRASIL, 2015a, p.69).
Na mediao, existe a figura de um mediador, um terceiro, imparcial, que fica no meio,
que no est nem de um lado e nem de outro, no adere a nenhuma das partes e que tem a funo
de conduzir um ambiente de dilogo entre os envolvidos (BUITONI, 2006). O mediador tem o
objetivo de conduzir e reorganizar o conflito, possibilitando que a comunicao entre as partes
seja restabelecida, de forma a facilitar a obteno do consenso.
Assim como na mediao, que conta com a figura do mediador, na conciliao, tem-
se um conciliador, que trabalha facilitando a negociao, apresentando sugestes, estimulando
a comunicao entre os envolvidos, para que estes encontrem a melhor forma para resoluo
do problema. O conciliador deve atuar atentamente, ouvindo os interessados, suas posies e
fazendo intervenes devidas, apontando riscos e consequncias, sugerindo opes de acordo
e concesses mtuas. (BARCELLAR, 2012).
O prprio CPC/15, em seu art. 165, 1 e 2, diferencia de forma clara a atuao dos
conciliadores e mediadores, bem como o momento em que deve ser realizada uma audincia de
conciliao ou mediao:

Art. 165. [...]


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2o O conciliador, que atuar preferencialmente nos casos em que no houver vnculo


anterior entre as partes, poder sugerir solues para o litgio, sendo vedada a
utilizao de qualquer tipo de constrangimento ou intimidao para que as partes
conciliem.
3o O mediador, que atuar preferencialmente nos casos em que houver vnculo
anterior entre as partes, auxiliar aos interessados a compreender as questes e os
interesses em conflito, de modo que eles possam, pelo restabelecimento da
comunicao, identificar, por si prprios, solues consensuais que gerem benefcios
mtuos. (BRASIL, 2015a, p. 33).

Cintra, Grinover e Dinamarco (2009, p. 34) abordam uma importante diferena entre
os mtodos da conciliao e da mediao:

Os interessados utilizam a intermediao de um terceiro, particular, para chegarem


pacificao de seu conflito. Distingue-se dela somente porque a conciliao busca
sobretudo o acordo entre as partes, enquanto a mediao objetiva trabalhar o conflito,
surgindo o acordo como mera consequncia. Trata-se mais de uma diferena de
mtodo, mas o resultado acaba sendo o mesmo.

Para atuar como mediador, judicial ou extrajudicial, faz-se necessrio o preenchimento


dos requisitos previstos na lei n 13.140/15, que trata da mediao como meio de soluo de
controvrsias e sobre a autocomposio de conflitos:

Art. 9o Poder funcionar como mediador extrajudicial qualquer pessoa capaz que
tenha a confiana das partes e seja capacitada para fazer mediao,
independentemente de integrar qualquer tipo de conselho, entidade de classe ou
associao, ou nele inscrever-se.
[...]

Art. 11. Poder atuar como mediador judicial a pessoa capaz, graduada h pelo menos
dois anos em curso de ensino superior de instituio reconhecida pelo Ministrio da
Educao e que tenha obtido capacitao em escola ou instituio de formao de
mediadores, reconhecida pela Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de
Magistrados - ENFAM ou pelos tribunais, observados os requisitos mnimos
estabelecidos pelo Conselho Nacional de Justia em conjunto com o Ministrio da
Justia. (BRASIL, 2015b, p. 2)

O conciliador, preferencialmente, deve ter conhecimento na rea jurdica, reputao


ilibada e conduta profissional e social compatvel com a funo.
Os Tribunais devero manter um cadastro atualizado de mediadores e conciliadores,
constando no registro, a respectiva rea de atuao de cada profissional ora cadastrado,
constando ainda, como requisito, a capacitao mnima atravs de um curso, com expedio do
devido certificado, conforme trata o art. 16750, do CPC/15.

50
Art. 167. Os conciliadores, os mediadores e as cmaras privadas de conciliao e mediao sero inscritos em
cadastro nacional e em cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal, que manter registro de
profissionais habilitados, com indicao de sua rea profissional.
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Registre-se que os prprios interessados podem, livremente, escolher um mediador ou


conciliador que, no necessariamente, precisa estar cadastrados nos rgos competentes.

Art. 168. As partes podem escolher, de comum acordo, o conciliador, o mediador ou


a cmara privada de conciliao e de mediao.
1o O conciliador ou mediador escolhido pelas partes poder ou no estar cadastrado
no tribunal.
2o Inexistindo acordo quanto escolha do mediador ou conciliador, haver
distribuio entre aqueles cadastrados no registro do tribunal, observada a respectiva
formao. (BRASIL, 2015a, p. 34).

Tanto na mediao quanto na conciliao so aplicadas as tcnicas autocompositivas,


sendo que, em regra, no h limite ou restrio de tempo para a realizao da sesso. Conforme
dispe o Novo Cdigo de Processo Civil, em seu art. 334 2o 51, poder haver mais de uma
sesso para as audincias de conciliao ou mediao:
Sendo vistos como valiosos instrumentos de pacificao social, tanto na mediao
quanto na conciliao no h ganhadores ou perdedores: os prprios litigantes constroem a
soluo do conflito que seja capaz de agradar e ser a mais benfica possvel para ambos.

3.2 A MEDIAO JUDICIAL E EXTRAJUDICIAL A PARTIR DA LEI N 13.140/15

1 Preenchendo o requisito da capacitao mnima, por meio de curso realizado por entidade credenciada,
conforme parmetro curricular definido pelo Conselho Nacional de Justia em conjunto com o Ministrio da
Justia, o conciliador ou o mediador, com o respectivo certificado, poder requerer sua inscrio no cadastro
nacional e no cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal.
2 Efetivado o registro, que poder ser precedido de concurso pblico, o tribunal remeter ao diretor do foro da
comarca, seo ou subseo judiciria onde atuar o conciliador ou o mediador os dados necessrios para que seu
nome passe a constar da respectiva lista, a ser observada na distribuio alternada e aleatria, respeitado o princpio
da igualdade dentro da mesma rea de atuao profissional.
3 Do credenciamento das cmaras e do cadastro de conciliadores e mediadores constaro todos os dados
relevantes para a sua atuao, tais como o nmero de processos de que participou, o sucesso ou insucesso da
atividade, a matria sobre a qual versou a controvrsia, bem como outros dados que o tribunal julgar relevantes.
4 Os dados colhidos na forma do 3o sero classificados sistematicamente pelo tribunal, que os publicar, ao
menos anualmente, para conhecimento da populao e para fins estatsticos e de avaliao da conciliao, da
mediao, das cmaras privadas de conciliao e de mediao, dos conciliadores e dos mediadores.
5 Os conciliadores e mediadores judiciais cadastrados na forma do caput, se advogados, estaro impedidos de
exercer a advocacia nos juzos em que desempenhem suas funes.
6 O tribunal poder optar pela criao de quadro prprio de conciliadores e mediadores, a ser preenchido por
concurso pblico de provas e ttulos, observadas as disposies deste Captulo. (BRASIL, 2015a, p. 34).

51
Art. 334. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de improcedncia liminar do
pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de mediao com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias,
devendo ser citado o ru com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedncia.
[...]
2o Poder haver mais de uma sesso destinada conciliao e mediao, no podendo exceder a 2 (dois) meses
da data de realizao da primeira sesso, desde que necessrias composio das partes. (BRASIL, 2015a, p. 66)
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
31

O CPC/15 tratou, com maior destaque, da mediao judicial, ou seja, aquela que se
desenvolve dentro do sistema judicirio, cabendo a uma norma especial regulamentar a
mediao no mbito extrajudicial, a lei 13.140/2015.
A mediao judicial desenvolvida no curso do processo, sendo de responsabilidade
dos Tribunais a criao de rgos que visam composio atravs da mediao judicial,
conforme dispe o art. 24 da Lei de mediao:

Art. 24. Os tribunais criaro centros judicirios de soluo consensual de conflitos,


responsveis pela realizao de sesses e audincias de conciliao e mediao, pr-
processuais e processuais, e pelo desenvolvimento de programas destinados a auxiliar,
orientar e estimular a autocomposio.
Pargrafo nico. A composio e a organizao do centro sero definidas pelo
respectivo tribunal, observadas as normas do Conselho Nacional de Justia.
(BRASIL, 2015b, p. 4)

J a mediao extrajudicial voluntria, ou seja, as partes a procuram, e realizada


fora do processo e do ambiente forense, podendo deliberar at mesmo sobre casos que estejam
sob a apreciao do judicirio, mas que ainda no foram resolvidos. Enquanto que na mediao
judicial, as partes so intimadas a participarem da sesso de mediao e o comparecimento
obrigatrio, conforme dispe o art. 334, 8, na extrajudicial, os interessados procuram pela
mediao de forma espontnea e voluntaria.

4 PRINCPOS NORTEADORES DA MEDIAO E DA CONCILIAO

No ordenamento jurdico, os princpios representam os pilares de sustentao, as bases


para a interpretao e aplicabilidade das normas. Servem como orientao, a fim de que os
institutos sejam interpretados e postos em prtica da maneira mais adequada.
Os princpios so definidos por Sundfeld (1995, p.18) como as "ideias centrais de um
sistema, ao qual do sentido lgico, harmonioso, racional, permitindo a compreenso de seu
modo de se organizar".
No novo Cdigo de Processo Civil, os princpios norteadores da conciliao e
mediao esto descritos de maneira expressa no artigo 16652: A conciliao e a mediao so

52
Art. 166. A conciliao e a mediao so informadas pelos princpios da independncia, da imparcialidade, da
autonomia da vontade, da confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada.
1 A confidencialidade estende-se a todas as informaes produzidas no curso do procedimento, cujo teor no
poder ser utilizado para fim diverso daquele previsto por expressa deliberao das partes.
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
32

informadas pelos princpios da independncia, da imparcialidade, da autonomia da vontade, da


confidencialidade, da oralidade, da informalidade e da deciso informada. (BRASIL, 2015a,
p. 35)
A lei n 13.140/2015, que trata da mediao entre particulares como meio de soluo de
controvrsias e sobre a autocomposio de conflitos no mbito da administrao pblica,
tambm contempla expressamente em seu art. 2, os seus princpios:

Art. 2o. A mediao ser orientada pelos seguintes princpios:


I - imparcialidade do mediador;
II - isonomia entre as partes;
III - oralidade;
IV - informalidade;
V - autonomia da vontade das partes;
VI - busca do consenso;
VII - confidencialidade;
VIII - boa-f. (BRASIL, 2015b, p.1 )

O princpio da independncia na mediao e na conciliao reza que para se buscar


soluo do conflito entre as partes, deve existir um ambiente que privilegie a autonomia. A
colaborao do agente mediador ou conciliador deve ser no sentido de facilitar a compreenso
do problema e das possveis solues. Nenhuma das partes pode se sentir obrigada ou coagida
a fazer um acordo, visando simplesmente colocar fim a um processo.
A imparcialidade, assim como a independncia, j constam como princpios
fundamentais na atuao dos conciliadores e mediadores judiciais. Conforme dispe o art. 1,
IV do Cdigo de tica de Conciliadores e Mediadores Judiciais, constante do anexo da
Resoluo 125/2010 do Conselho Nacional de Justia: Artigo 1 [...] IV Imparcialidade
dever de agir com ausncia de favoritismo, preferncia ou preconceito, assegurando que valores
e conceitos pessoais no interfiram no resultado do trabalho, compreendendo a realidade do
envolvidos no conflito e jamais aceitando qualquer espcie de favor ou presente (BRASIL,
2015c, p. 1)
Para que os efeitos da mediao e da conciliao sejam satisfatrios, deve prevalecer
sempre a autonomia da vontade, princpio tambm expresso no novo Cdigo de Processo Civil,

2 Em razo do dever de sigilo, inerente s suas funes, o conciliador e o mediador, assim como os membros
de suas equipes, no podero divulgar ou depor acerca de fatos ou elementos oriundos da conciliao ou da
mediao.
3 Admite-se a aplicao de tcnicas negociais, com o objetivo de proporcionar ambiente favorvel
autocomposio.
4 A mediao e a conciliao sero regidas conforme a livre autonomia dos interessados, inclusive no que diz
respeito definio das regras procedimentais. (BRASIL, 2015a, p. 35)
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
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interligado diretamente ao princpio da independncia. O art.1, V do Cdigo de tica de


Conciliadores e Mediadores Judiciais, constante do anexo da Resoluo 125/2010 do CNJ,
assim dispe:

Art. 1

V Independncia e autonomia dever de atuar com liberdade, sem sofrer qualquer


presso interna ou externa, sendo permitido recusar, suspender ou interromper a
sesso se ausentes as condies necessrias para o seu bom desenvolvimento,
tampouco havendo dever de redigir acordo ilegal ou inexequvel. (BRASIL, 2015c,
p.3 )

Diante do princpio da autonomia da vontade, os interessados devem compor por livre


e espontnea vontade, tendo inclusive a possibilidade de abrir mo de parte do direito. A
soluo deve ser construda pelos prprios litigantes, que tem autonomia para deliberar
dialeticamente sobre a soluo adequada.
Para melhor instruo e conduo da audincia ou sesso de conciliao ou de
mediao judicial, as partes devem estar acompanhadas por advogados ou defensores, conforme
dispe o art. 334, 953, CPC/15.
O princpio da confidencialidade, tambm conhecido como princpio do sigilo
norteiam tanto a conciliao, quanto a mediao e so imprescindveis na atuao do
conciliador e mediador. O novo Cdigo de Processo de Civil tratou expressamente do referido
princpio em seu artigo 166, que assim dispe:

Artigo 166...
1 A confidencialidade estende-se a todas as informaes produzidas no curso do
procedimento, cujo teor no poder ser utilizado para fim diverso daquele previsto por
expressa deliberao das partes.
2 Em razo de dever de sigilo, inerente s suas funes, o conciliador e o mediador,
assim como os membros de suas equipes, no podero divulgar ou depor acerca de
fatos ou elementos oriundos da conciliao ou da mediao. (BRASIL, 2015a, p. 35)

O legislador optou por privilegiar o princpio da oralidade na conciliao e na


mediao, de forma a facilitar a atuao do conciliador ou mediador na conduo do dilogo
entre os envolvidos.

53
Art. 334. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de improcedncia liminar do
pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de mediao com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias,
devendo ser citado o ru com pelo menos 20 (vinte) dias de antecedncia.
[...]
9o As partes devem estar acompanhadas por seus advogados ou defensores pblicos. (BRASIL, 2015a, p. 66)
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
34

A informalidade como princpio norteador da conciliao e da mediao um


instrumento necessrio para o bom andamento das audincias, uma vez que o excesso de
formalismo pode dificultar os procedimentos.
O mediador e o conciliador tm vrias funes durante os procedimentos de mediao
ou de conciliao, sendo que uma delas zelar pelo respeito e aplicao dos princpios que os
norteiam.

5 A CONCILIAO E A MEDIAO NO CDIGO DE PROCESSO CIVIL DE 2015

Embalado por uma onda renovatria de acesso a justia, o novo Cdigo de Processo
Civil desempenha sua funo de estimular o uso de mtodos de soluo consensual de conflitos.
Com milhares de processos judiciais em curso, o judicirio brasileiro atravessa uma verdadeira
crise, onde se criou um ciclo vicioso: o juiz extremamente assoberbado tem dificuldades em
dedicar-se, principalmente aos casos de maior complexidade; o jurisdicionado no consegue a
prestao jurisdicional no tempo hbil e com a qualidade esperada; e o cidado vive um
profundo sentimento de impunidade, com o sentimento de que a justia que tarda, falha.
Considerando a conciliao e a mediao como instrumentos efetivos de pacificao
social, soluo e preveno de litgios, o Cdigo de Processo Civil de 2015, em seu art. 3, 3
estabeleceu que a conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos
devero ser estimulados pelos magistrados, advogados, defensores pblicos e membros do
Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.

Art. 3. No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.

3 A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos


devero ser estimulados por juzes, advogados, defensores pblicos e membros do
ministrio publico, inclusive no curso do processo judicial. (BRASIL, 2015a, p. 1)

O novo regramento processual civil sistematizou um captulo acerca da conciliao e


mediao, regulamentando as atividades dos conciliadores, consoante o disposto nos artigos
165 a 175, CPC/15.
Restou tambm estabelecido que os Tribunais devero criar centros judicirios de
soluo consensual de conflitos (CEJUS) (art. 165, CPC/15) sendo estes os responsveis pela
realizao de sesses e audincias de conciliao e/ou mediao e responsveis pelo
desenvolvimento de programas destinados a auxiliar, orientar e estimular a autocomposio.
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
35

A atuao dos mediadores e conciliadores no NCPC diferenciada, porquanto na


conciliao podero os conciliadores apresentar propostas ao conflito, enquanto na mediao,
os mediadores apenas auxiliam na conduo do dilogo entre as partes, de forma a identificar
as solues consensuais para que as partes, de maneira individual, alcancem um consenso.
De acordo com o CPC/15, o Tribunal deve manter o um cadastro atualizado dos
conciliadores e mediadores, que sero cadastrados se preenchidos os requisitos, depois de um
curso de capacitao realizado por uma entidade credenciada, ou ainda podero optar pela
criao de um quadro prprio de conciliadores e mediadores, atravs da realizao de concurso
pblico54.
A nova lei processual prev que logo aps a apresentao da petio inicial, antes
mesmo da apresentao da contestao pela parte requerida, se no for o caso de ordenar a
emenda da inicial ou de se proferir sentena de improcedncia liminar (art. 332, CPC/15), o
juiz designar audincia de conciliao ou de mediao com o objetivo de criar uma alternativa
para a composio entre as partes:

Art. 334. Se a petio inicial preencher os requisitos essenciais e no for o caso de


improcedncia liminar do pedido, o juiz designar audincia de conciliao ou de
mediao com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, devendo ser citado o ru com
pelo menos 20 (vinte) dias de antecedncia.
1o O conciliador ou mediador, onde houver, atuar necessariamente na audincia de
conciliao ou de mediao, observando o disposto neste Cdigo, bem como as
disposies da lei de organizao judiciria.
2o Poder haver mais de uma sesso destinada conciliao e mediao, no
podendo exceder a 2 (dois) meses da data de realizao da primeira sesso, desde que
necessrias composio das partes.
3o A intimao do autor para a audincia ser feita na pessoa de seu advogado.

54
Art. 167. Os conciliadores, os mediadores e as cmaras privadas de conciliao e mediao sero inscritos em
cadastro nacional e em cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal, que manter registro de
profissionais habilitados, com indicao de sua rea profissional.
1 Preenchendo o requisito da capacitao mnima, por meio de curso realizado por entidade credenciada,
conforme parmetro curricular definido pelo Conselho Nacional de Justia em conjunto com o Ministrio da
Justia, o conciliador ou o mediador, com o respectivo certificado, poder requerer sua inscrio no cadastro
nacional e no cadastro de tribunal de justia ou de tribunal regional federal.
2 Efetivado o registro, que poder ser precedido de concurso pblico, o tribunal remeter ao diretor do foro da
comarca, seo ou subseo judiciria onde atuar o conciliador ou o mediador os dados necessrios para que seu
nome passe a constar da respectiva lista, a ser observada na distribuio alternada e aleatria, respeitado o princpio
da igualdade dentro da mesma rea de atuao profissional.
3 Do credenciamento das cmaras e do cadastro de conciliadores e mediadores constaro todos os dados
relevantes para a sua atuao, tais como o nmero de processos de que participou, o sucesso ou insucesso da
atividade, a matria sobre a qual versou a controvrsia, bem como outros dados que o tribunal julgar relevantes.
4 Os dados colhidos na forma do 3o sero classificados sistematicamente pelo tribunal, que os publicar, ao
menos anualmente, para conhecimento da populao e para fins estatsticos e de avaliao da conciliao, da
mediao, das cmaras privadas de conciliao e de mediao, dos conciliadores e dos mediadores.
5 Os conciliadores e mediadores judiciais cadastrados na forma do caput, se advogados, estaro impedidos de
exercer a advocacia nos juzos em que desempenhem suas funes.
6 O tribunal poder optar pela criao de quadro prprio de conciliadores e mediadores, a ser preenchido por
concurso pblico de provas e ttulos, observadas as disposies deste Captulo. (BRASIL, 2015a, p. 36)
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
36

4o A audincia no ser realizada:


I - se ambas as partes manifestarem, expressamente, desinteresse na composio
consensual;
II - quando no se admitir a autocomposio.
5o O autor dever indicar, na petio inicial, seu desinteresse na autocomposio, e
o ru dever faz-lo, por petio, apresentada com 10 (dez) dias de antecedncia,
contados da data da audincia.
6o Havendo litisconsrcio, o desinteresse na realizao da audincia deve ser
manifestado por todos os litisconsortes.
7o A audincia de conciliao ou de mediao pode realizar-se por meio eletrnico,
nos termos da lei.
8o O no comparecimento injustificado do autor ou do ru audincia de conciliao
considerado ato atentatrio dignidade da justia e ser sancionado com multa de
at dois por cento da vantagem econmica pretendida ou do valor da causa, revertida
em favor da Unio ou do Estado.
9o As partes devem estar acompanhadas por seus advogados ou defensores pblicos.
10 A parte poder constituir representante, por meio de procurao especfica, com
poderes para negociar e transigir.
11 A autocomposio obtida ser reduzida a termo e homologada por sentena.
12 A pauta das audincias de conciliao ou de mediao ser organizada de modo
a respeitar o intervalo mnimo de 20 (vinte) minutos entre o incio de uma e o incio
da seguinte. (BRASIL, 2015a, p. 66)

Em ateno ao princpio da autonomia da vontade das partes, os litigantes possuem a


faculdade de recusarem a audincia de conciliao ou de mediao, que ser cancelada se o
autor manifestar desinteresse na realizao do ato e o ru manifestar expressamente a sua
anuncia recusa do autor, no prazo legal. A parte autora dever, na prpria petio inicial,
indicar a sua opo pela realizao ou no da audincia de conciliao ou de mediao (art.
319, VII, CPC/15)55.
Somente a expressa manifestao bilateral de desinteresse, pelo autor e pelo ru, gera
o cancelamento da audincia de conciliao ou de mediao designada. Se apenas uma das
partes manifestar o desinteresse, a audincia ser mantida, devendo ambos comparecer ao ato,
sob pena de a ausncia ser considerada ato atentatrio dignidade da justia, com a aplicao
de multa, conforme previsto no retromencionado art. 334, 4o e 8o .
O novo regramento processual civil, prev ainda, que antes de sentenciar um processo,
o juiz ser obrigado a promover a tentativa de conciliao entre as partes, independentemente
de ter empregado anteriormente esforos ou outros meios de soluo consensual de conflitos56.

55
Art. 319. A petio inicial indicar:

(...)

VII - a opo do autor pela realizao ou no de audincia de conciliao ou de mediao. (BRASIL, 2015a, p.
60)
56
Art. 359. Instalada a audincia, o juiz tentar conciliar as partes, independentemente do emprego anterior de
outros mtodos de soluo consensual de conflitos, como a mediao e a arbitragem. (BRASIL, 2015a, p. 69)
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37

O Cdigo de Processo Civil de 2015 prioriza e estimula a autocomposio,


incentivando os litigantes a comporem a lide de forma amistosa, pacfica, primando pela
celeridade, eficincia e, acima de tudo, por uma melhor atuao do poder judicirio e prestao
jurisdicional mais efetiva, promovendo a verdadeira justia.

5.1 A ATUAO DO CONCILIADOR E DO MEDIADOR

O conciliador assume um papel extremamente relevante na sua misso de conciliar as


partes em litgio. Ele um terceiro imparcial que auxilia e interfere diretamente na comunicao
entre as partes envolvidas no litgio, propondo solues que resultem em um acordo que seja
vantajoso para ambas as partes.
A respeito do conciliador, Barcellar (2003, p. 76, afirma que: deve o conciliador
fazer-se apresentar de maneira adequada, ouvir a posio dos interessados e intervir com
criatividade mostrando os riscos e as consequncias do litgio -, sugerindo opes de acordo
e incentivando concesses mtuas.
Os conciliadores tambm esto sujeitos s regras de impedimento e suspeio, de
forma a garantir a imparcialidade no trato da conciliao.

Art. 170, CPC/15. No caso de impedimento, o conciliador ou mediador o comunicar


imediatamente, de preferncia por meio eletrnico, e devolver os autos ao juiz do
processo ou ao coordenador do centro judicirio de soluo de conflitos, devendo este
realizar nova distribuio.
Pargrafo nico. Se a causa de impedimento for apurada quando j iniciado o
procedimento, a atividade ser interrompida, lavrando-se ata com relatrio do
ocorrido e solicitao de distribuio para novo conciliador ou mediador. (BRASIL,
2015a, p. 35)

A contnua capacitao dos conciliadores fundamental para que a aplicao das


tcnicas conciliatrias possa resultar em um acordo consciente, que ter probabilidade maior
de ser cumprido. Nas palavras de Vezzulla (2001, p. 16):

A conciliao exige um profissional que conhea tcnicas, seja imparcial e pratique a


escuta ativa, j a mediao exige a participao ativa dos mediados e deve ter a frente
um mediador conhecedor de tcnicas que facilitem a busca de opes para uma melhor
soluo.

O conciliador deve utilizar-se da tcnica da escuta ativa, encontrando pontos


convergentes, abrindo espao para concesses, dessa forma, a soluo para o litgio tende a
ocorrer com maior facilidade e rapidez (Vezzulla, 2001)
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
38

A autuao do conciliador contribui de maneira significativa para a prestao


jurisdicional, uma vez que, utilizando-se das melhores tcnicas, estando ele devidamente
capacitado, certamente lograr xito na sua funo.
Embora muito semelhantes, a figura do mediador possui diferenas em relao ao
conciliador.
O mediador uma pessoa, normalmente com conhecimentos tcnicos, selecionada
para exercer o mnus pblico de auxiliar as partes a comporem a disputa. Segundo Sales (2007,
p. 79) o mediador um:

terceiro imparcial que auxilia o dilogo entre as partes com o intuito de transformar
o impasse apresentado, diminuindo a hostilidade, possibilitando o encontro de uma
soluo satisfatria pelas prprias partes para o conflito. O mediador auxilia na
comunicao, na identificao de interesses comuns, deixando livres as partes para
explicarem seus anseios, descontentamentos e angstias, convidando-as para a
reflexo sobre os problemas, as razes por ambas apresentadas, sobre as
consequncias de seus atos e os possveis caminhos de resoluo das controvrsias.

Conforme preleciona Almeida (2015, p. 291):

No novo CPC, os mediadores judiciais foram tratados como auxiliares da justia, ao


lado dos peritos, escrives, tradutores (Livro I, Captulo III, Seo V). O tratamento
conferido pelo NCPC revelador no que diz respeito ao tipo de mediao que ele
pretende disciplinar, a mediao judicial.

A atuao do mediador deve estar pautada no dever de confidencialidade, de forma


que tudo aquilo que lhe for dito no seja compartilhado com terceiros.
No desempenho de suas funes, o mediador deve Ser capaz de entender o conflito
(ambiente em que ocorre o conflito), ser paciente, inteligente, criativo, confivel, humilde,
objetivo, hbil na comunicao e imparcial com relao ao processo e ao resultado (Sales,
2007, p. 69).
O mediador dever atuar de forma independente, livre de influncias, respeitando as
normas ticas e observando os princpios norteadores da mediao, devendo facilitar a
comunicao, conduzindo a conversa de maneira pacfica, de forma a viabilizar o alcance de
uma soluo satisfatria para os envolvidos no conflito.

5.2 O ADVOGADO OU DEFENSOR PBLICO DIANTE DA CONCILIAO E DA


MEDIAO
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39

Os advogados e defensores pblicos assumem um papel importante nos procedimentos


de conciliao e mediao, uma vez que so os primeiros envolvidos profissionalmente no
conflito, antes mesmo do ingresso em juzo, e so capazes de contribuir significativamente para
a otimizao dos resultados e da satisfao das partes.
O art. 3, 357, CPC/15, dispe sobre o dever dos advogados e dos defensores
pblicos, assim como do juiz e dos membros do Ministrio Pblico de estimular a conciliao,
a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos. O dever do advogado de
estimular a conciliao tambm est previsto no Cdigo de tica da Ordem dos Advogados do
Brasil58.
Em virtude da perspectiva da autocomposio, exige-se uma postura diferenciada do advogado
e do defensor pblico que, sempre que possvel, deve abandonar o modelo adversarial, para atuar como
um pacificador, buscando solues razoveis que sejam compatveis com a pretenso do cliente e com
os direitos debatidos.

Assim, por ser tratar de uma modalidade de resoluo de conflitos autocompositiva,


ou seja, as partes possuem maior participao e controle sobre o processo e seu
resultado, vez que a composio deriva de um acordo entre elas e no da imposio
de um terceiro, faz-se necessria uma postura do advogado direcionada a criar as
melhores solues para a composio do litgio, usando, para isso, a sua criatividade
e experincia profissional. (AZEVEDO; SILVA, 2006, P. 120).

Portanto, com o auxilio do advogado ou do defensor, podero ser identificados os reais


interesses das partes, e como consequncia, ser possvel a elaborao de propostas adequadas
sob o contexto da pretenso das partes e da perspectiva jurdica da causa, de forma que a melhor
soluo poder ser alcanada, consensualmente.

57
Art. 3o No se excluir da apreciao jurisdicional ameaa ou leso a direito.
1o permitida a arbitragem, na forma da lei.
2o O Estado promover, sempre que possvel, a soluo consensual dos conflitos.
3o A conciliao, a mediao e outros mtodos de soluo consensual de conflitos devero ser estimulados por
juzes, advogados, defensores pblicos e membros do Ministrio Pblico, inclusive no curso do processo judicial.
58
Art. 2. O advogado, indispensvel administrao da Justia, defensor do Estado democrtico de direito, da
cidadania, da moralidade pblica, da Justia e da paz social, subordinando a atividade do seu Ministrio Privado
elevada funo pblica que exerce.
Pargrafo nico. So deveres do advogado:
...

VI - estimular a conciliao entre os litigantes, prevenindo, sempre que possvel, a instaurao de litgios.
(BRASIL, 2015d, p. 1090).
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40

5.3 OS BENEFCIOS DA CONCILIAO E DA MEDIAO PARA OS CIDADOS


LITIGANTES

A primazia da conciliao e da mediao, enquanto meios para a resoluo de


controvrsias, representam uma tendncia mundial, na qual o cidado o protagonista da
soluo atravs do dilogo e do consenso.
preciso que a sociedade seja conscientizada, de forma a valorizar os mtodos de
soluo consensual de conflitos, abstendo-se da cultura da litigiosidade. A valorizao da
mediao e da conciliao faz com que a aproximao das partes, com a presena de um terceiro
neutro (conciliador ou mediador) e do advogado ou defensor, permita que os prprios
envolvidos solucionem o conflito de maneira clere, simples e barata. Ademais, a conciliao
e a mediao podem resolver no apenas o litigio, mas tambm o prprio conflito entre as
partes, contribuindo, assim, para a pacificao social.
Para Dias (2015, p. 3)

Diante de um litgio, preciso enfrentar as questes controvertidas de forma racional,


desprezando as reminiscncias fticas motivadoras do conflito e as questes emotivas
que podem representar uma barreira intransponvel para a autocomposio. Os
esforos dos envolvidos precisam trilhar no caminho do dilogo, sem priorizar o
problema, o que seria um retrocesso, rompendo as barreiras do silncio, da mgoa, do
ressentimento, buscando, nas divergncias, as convergncias a fim de avanar rumo
composio do litgio de forma vantajosa para todos os envolvidos.

Com a conciliao ou a mediao, o jurisdicionado ter oportunidade de escolher como


quer resolver seus conflitos, e consequentemente, se sentir mais dono de suas decises, no
ficando a merc de uma deciso imposta, que poder, inclusive, desagradar s duas partes.
Quando se busca resolver o litgio convidando os envolvidos para um dilogo, busca-se tambm
colocar fim excessiva durao dos tramites processuais.
preciso que o Poder Judicirio seja a ltima, e no a primeira alternativa para a
soluo de um litgio. A aplicao dos meios adequados de resoluo de conflitos,
oportunizando s partes dialogar e dirimir suas controvrsias deve ser incentivada a todo
instante e, sem sombra de dvida, representa uma alternativa eficaz na perspectiva de garantir
o verdadeiro acesso a justia.

6 CONSIDERAES FINAIS
REVISTA CONSTITUIO E GARANTIA DE DIREITOS ISSN 1982-310X
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Os institutos da mediao e da conciliao se apresentam como valorosos instrumentos


para a pacificao e soluo de litgios e de conflitos.
Diante da necessria busca por uma resposta mais clere do judicirio e a necessidade
de otimizao dos procedimentos, o Cdigo de Processo Civil de 2015 tratou de valorizar os
mtodos de soluo consensual de conflitos, com destaque para a mediao e a conciliao, de
forma a permitir o acesso justia de forma mais clere e efetiva.
Para que os mtodos da conciliao e da mediao sejam eficazes, no basta a atuao
dos mediadores e conciliadores, mas tambm ser necessria uma mudana de cultura e de
paradigmas no prprio cenrio social, com uma maior conscientizao e valorizao da
autocomposio.
Ao Estado, resta a responsabilidade de adotar as medidas adequadas e os aportes
financeiros necessrios para que o sistema de soluo consensual de conflitos atinja os objetivos
propostos, em busca de uma sociedade mais justa, menos conflituosa, igualitria e em sintonia
com os fundamentos assegurados na Constituio Federal e com a almejada expectativa do
cidado.
A conciliao e a mediao so mecanismos capazes de contribuir para a reduo das
demandas judiciais, para a humanizao dos processos e para a entrega rpida e efetiva da
Jurisdio. preciso acreditar numa mudana de paradigmas, numa mudana de mentalidade,
preciso superar a cultura do litgio e preciso valorizar a conciliao e a conciliao, que
efetivamente representam alternativas eficazes para a soluo de conflitos e para a realizao
da justia.

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THE MEDIATION AND CONCILIATION IN THE NEW CODE OF CIVIL PROCEDURE OF


2015 CONTEXT

ABSTRACT
The mediation and conciliation have been recognized as important techniques
for rapid and peaceful settlement of conflicts, both in the judicial sphere as in
out of court, especially given the excessive length featuring the jurisdictional
action. Brazilian legislation, as the new Law on Mediation, Law n. 13,140 /
15, and also through the new Civil Procedure Code 2015, shows significant
changes regarding the mediation and conciliation centers, especially regarding
large incentive to self-composition, which gained prominence in the legal
scenario, which endorses an multiport system. This bias has to be relevant to
the study of mediation and conciliation in the context of the New CPC,
embodied in the identification and analysis of the characteristics,
particularities and benefits of the techniques mentioned in the prospect that
self-composition mechanisms may contribute to the resolution of disputes and
conflicts and that, from its application, is obtained the desired speed and
effectiveness of processes, allowing true access to justice and the realization
of justice desired material through citizen.

Keywords: conciliation; mediation; conflict resolution; new Civil Procedure


Code; access to justice.