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INTRODUCCIN

I. GENERALIDADES.

Dado que en el artculo III del titulo preliminar del cdigo civil que es objeto de nuestro
estudio, se hace referencia a trminos jurdicas empleados y se darn las siguientes
definiciones que evitaran, en el transcurso del desarrollo y la investigacin del tema,
confusiones de entendimiento. (monografias.com, s.f.)

El tema a exponer nace hace muchos aos atrs cuando se empezaron a dictar normas que
modificaban sustancialmente nuestro Cdigo Civil y posteriormente se han ido
modificando muchas otras normas en nuestro sistema jurdico (normas penales, procesal,
y constitucionales). La curiosidad nace con la derogacin del Derecho de Retracto que se
otorgaba al arrendatario respecto del propietario del inmueble, osea la posibilidad que se
otorgaba al arrendatario del inmueble cuando el propietario hacia la venta del inmueble
sin darle la oportunidad u opcin primera de compra venta a su inquilino.

Que sucede hasta antes del 13 de noviembre de 1991, se poda ejercer este derecho contra
el propietario del inmueble que no le daba la primera opcin de compra venta al inquilino
del inmueble que alquilaba, subrogndose en el lugar el comprador y en todas las
estipulaciones del contrato de compraventa; en suma ejercer el derecho de retracto.
Ahora bien antes de dicha fecha algunos ejercieron su derecho e interpusieron
su demanda de Retracto o como se le llamaba Juicio de Retracto y posteriormente se dicta
el Decreto 757, del 13 de noviembre de 1991 que deroga este derecho sustancial de los
inquilinos o arrendatarios respecto de los propietarios del inmueble que alquilaban.
Qu sucede con los arrendatarios que interpusieron su demandada de retracto con la
norma del Cdigo Civil artculo 1599 inciso primero cuando se encontraba vigente,
teniendo en cuenta que an segua vigente el Juicio Retracto normado y vigente en dicha
fecha por el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912?.
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La cuestin parece sencilla argumentando que el arrendatario perdi su derecho

sustancial, porque solo tuvo un derecho expectaticio que en el camino se diluyo porque
ya la norma no le otorgaba ms ese derecho. En consecuencia tena el derecho a entablar
un proceso de retracto pero ya no contaba con la norma sustancial que le daba
fundamento.
Esto que a simple vista pareciera ser sencillo resulta siendo complicado cuando un
derecho nace al amparo de una ley y posteriormente nace otra norma que modifica dicho
estatus.
Cul es la norma que deber regir dicho derecho? La norma derogada o la nueva ley
modificatoria?. Estas materias son tratadas por "La Aplicacin de la Normas en el
tiempo", "Temporalidad de la ley" y "Conflictos de Normas en el Tiempo".

Creemos que el problema sigue an vigente, no ha sido solucionado, que estamos

conformes con lo opinado por el maestro Marcial Rubio Correa quien manifiesta que
"Gran confusin se presenta en el tema que nos ocupa, porque la teora ha sido poco clara
respecto a los trminos que titulan este trabajo. Lo que en principio debiera quedar
denotado por cada una de dichas palabras, en verdad se ha oscurecido por una
compleja red de conceptos y teoras, superpuestas unas a otras y eventualmente
contradictorias"
En efecto se dictan gran cantidad de normas que ciertamente han modificado el sistema
jurdico, se han dictado desde nuevas normas procesales en el mbito Civil, Penal y as
como tambin se han modificado normas sustanciales el Cdigo Civil, el Cdigo Penal,
se han modificado normas Pensionarias, Laborales y aun la modificacin y derogacin de
algunos artculos de Nuestra Constitucin Poltica.
El problema surge en el trnsito de la norma derogada a la nueva ley y en
los derechos nacidos al amparo de la ley derogada y cuyos efectos siguen rigiendo durante
la dacin de la nueva norma. Lo primero que debemos hacer siguiendo a Marcial Rubio
es clarificar los conceptos de Retroactividad, Irretroactividad y Ultractividad, es
pertinente tambin aclarar los conceptos de Hecho Jurdico, Situacin Jurdica y Relacin
Jurdica.
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Es importante sealar la norma contenida en el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil que informa a todo el Sistema Jurdica Nacional en suma cuando el articulo
III se refiere a la ley en realidad pretende involucrar a todo tipo de normas. Por
consiguiente los alcances de este dispositivo se despliegan sobre todo el ordenamiento
legal como en verdad sucede con el Titulo Preliminar en su conjunto, por otro lado
dichos principios tambin se encuentran regulados en nuestra Constitucin Poltica
artculo 103.
Ahora bien el problema surge tambin en la aplicacin e interpretacin del Artculo III
del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. El Tribunal Constitucional, no ha tenido un feliz
papel en cuanto a la clarificacin de dichos conceptos y no ha sentado posicin, de manera
que encontramos soluciones divergentes en cuanto esclarecer los principios rectores que
informan el Aplicacin de las Normas en el Tiempo.
A esto se agrava la vigencia de dos normas contradictorias los artculos 2120 y 2121 del
Cdigo Civil, que como hiptesis de trabajo plantearemos la necesidad o no de la
eliminacin del artculo 2120 del Cdigo Civil, que por va de interpretacin como lo
menciona el profesor Marcial Rubio podra solucionarse, posicin que no compartimos
puesto que pretenderemos desarrollar la eliminacin o no de la misma a la largo del
presente artculo. (monografias.com, s.f.)
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ANTECEDENTES

Al indagar el origen y evolucin de este artculo III del titulo preliminar de cdigo civil
vigente, nos basamos en el estudio del titulo preliminar del cdigo civil de 1852, pues
este cdigo se remonta en el cdigo napolenico de 1804 del cual nuestro cdigo se
deriva; entonces nuestro primer cdigo civil del Per toma como fuente al cdigo francs
de 1804 conocido como el napolenico. Aparte hay otros materiales tomados como
fuente pero lo que nos interesa mas es este cdigo francs de 1804.
Es de saberse que un titulo preliminar esta dedicado a exponer las principales fuentes del
derecho, as proclamarse ser normas rectoras de todo ordenamiento jurdico en general.
En el titulo preliminar del cdigo civil peruano de 1852, nosotros encontramos la
prohibicin de la retroactividad de la ley que se presenta en el artculo II de dicha norma
de esa poca.
En cuanto al siguiente cdigo civil (1936), posterior al del 1852 que consagra en su
artculo II la prohibicin retroactiva de la ley, desaparece la prohibicin retroactiva as
como muchas disposiciones mas, en este caso se debe al extenso desarrollo y anlisis
dado al derecho internacional privado.
Nuestro tema se basara en el cdigo civil peruano actual vigente de 1984, en donde
centraremos nuestro anlisis y estudio; este artculo vuelve a ser positivado en su artculo
III de su titulo preliminar, el que trata sobre el efecto irretroactivo de las leyes, sabiendo
la omisin en que haba incurrido el cdigo intermedio. (monografias.com, s.f.)
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MARCO TERICO

1. DE LOS CAPITULOS
1.1 CAPTULO III:
APLICACIN DE LA LEY EN EL TIEMPO

Artculo III: Aplicacin de la ley en el tiempo

La ley se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las excepciones previstas
en la Constitucin Poltica del Per.

Espinoza habla de un "Derecho transitorio", como mtodo de resolucin del particular

problema que reviste individualizar el dispositivo legal a aplicar a determinado
supuesto de hecho fctico que se presenta en el tiempo.
El artculo III del Ttulo Preliminar aloja dos principios: la irretroactividad de la
norma y la aplicacin inmediata de la ley; sin embargo, para su cabal comprensin es
necesario conocer algunos conceptos previos como: los de situacin jurdica,
derechos adquiridos y hechos cumplidos. El texto del referido artculo involucra todas
estas categoras jurdicas, y con ellas pretende resolver uno de los problemas jurdicos
ms arduos: los conflictos de la ley en el tiempo.
Por irretroactividad entendemos el sentido progresivo de la norma que salvo en
materia penal cuando favorece al reo siempre debe propender hacia el futuro.
Gutirrez afirma respecto al siguiente principio (aplicacin inmediata) "tampoco
es cierto que la coexistencia de estos dos principios (el de la irretroactividad y el de
la aplicacin inmediata de la ley) sea obligatoriamente conflictiva. En realidad,
rectamente entendidos dichos principios no se contraponen, sino que se
complementan.
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La aplicacin inmediata no es retroactiva, porque significa la aplicacin de las

nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia; y el efecto inmediato
encuentra sus lmites precisamente en el principio de irretroactividad, que veda
aplicar las nuevas leyes a situaciones o relaciones jurdicas ya constituidas, o a
efectos ya producidos".

1.2 CAPTULO IV:

LEYES RESTRICTIVAS O DE EXCEPCIN

Artculo IV: Aplicacin analgica de la ley

La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.

No puede tomarse a la analoga como mecanismo de aplicacin ante un vaco legal

por la implicancia que esta tiene pues podra eventualmente generar inseguridad
jurdica.
Rubio Correas distingue las normas de declaracin y las normas de restriccin de
derechos, dado que es principio general que los derechos se deben aplicar de manera
extensiva y que las restricciones de los mismos deben ser aplicadas de forma estricta,
del que se presenta un problema de aplicacin cuando a una misma situacin jurdica
concurren normas declarativas que reconocen derechos y por otro lado normas que
restringen, del que l considera aplicable la interpretacin constitucional de
aplicacin de derechos fundamentales, incluso frente a un estado de emergencia,
debiendo valorar la razonabilidad (evaluar si la restriccin del derecho que se
propone aplicar es consistente con la ratio legis o la razn de la existencia de la norma
restrictiva aplicable) y la proporcionalidad (relacin que debe existir entre
la conducta adoptada por la persona y el grado de privacin de derecho que se le
hace).
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LA LEY Y EL TIEMPO

Se puede analizar las relaciones del derecho en el tiempo. Primero en cuenta que es un
componente de situaciones jurdicas; y segundo, considerando la temporalidad, la
historicidad del derecho.
Es evidente que las normas jurdicas tienen un ciclo vital. El legislador pone fecha precisa,
las promulga y pone en vigencia; misma las modifica o deroga.
Una ley no podr aplicarse si ella no ha entrado en vigor; el principio de legalidad no
sera respetado. Cada sistema jurdico contiene reglas que determinan las circunstancias
en que aparecen y desaparecen las normas legales.
La validez temporal de las normas legales es indefinida ya que tienen la sorprendente
capacidad de sobrevivir a quienes las hicieron y a quienes las obedecen, pueden tener
una limitada relacin temporal; no necesitan limitarse al futuro de un legislador, sino que
pueden referirse, al pasado y vincularse a actos legislativos de un legislador del pasado.

1. IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

Supone que la ley general es irretroactividad, y rige obligatoriamente desde el da

siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo que la misma ley contenga una
disposicin expresa que postergue su vigencia en todo o en parte para un futuro.
Ley penal solo es aplicable a los hechos cometidos despus de su puesta en vigencia
hasta su derogacin, y a ellas se les impone las consecuencias jurdicas que esta
seales. Este principio de irretroactividad de la ley penal se refiere a la de la ley penal
ms gravosa, pues existe retroactividad de la ley penal ms favorable.
La ley penal no puede regular hechos contenidos antes de si entrada en vigencia, si
perjudica la situacin jurdica de los responsables, pero debe regularlos si es benfica
para ellos, en esto es donde se quiebra el principio de la irretroactividad.
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Esto significa que este slo podr considerar como delito un acto y slo impondr la
sancin cuando haya sido previsto en la ley antes de la comisin del hecho punible.

1.1. LA LEY PENAL Y SU MODIFICACIN

La ley comprende todas aquellas normas legales que determinan las situaciones
jurdicas de un delincuente y de la cual depende la posibilidad, el tiempo y la forma
de su punicin.
Las modificaciones a la ley penal pueden ser directamente realizadas por el
legislador, o pueden ser el resultado indirecto del dictado de una ley. Teniendo en
cuenta que la modificacin tiene ligar mediante una norma de inferior jerarqua
resulta cuestionable la constitucionalidad de la modificacin de la ley penal.
Tambin han de considera dentro de las modificaciones de la ley penal, aquellas que
son una variacin de la leu que complementa una ley penal en blanco.

1.2. LEYES INTERPRETATIVAS Y LEYES CORRECTORAS

Mediante las leyes interpretativas el legislador puede, en realidad, modificar a fondo

una ley penal, ampliando o restringiendo su campo de aplicacin.

Las leyes correctoras son aquellas que tienen por finalidad revertir los efectos que la
conducta infractora que hubiera ocasionado o evitar que sta se produzca nuevamente
en el futuro. Son las encargadas de regular las conductas negativas de los ciudadanos
en la sociedad, que deben satisfacer y garantizar los derechos e intereses de la
poblacin en general.

2. RETROACTIVIDAD: Ley Ms Favorable Al Momento De Sentenciar.

a) FUNDAMENTACIN DE LA RETROACTIVIDAD:
Para empezar a hablar de este tema, a continuacin vamos a definir lo que es
RETROACTIVIDAD:
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Un hecho se retrotrae a los efectos de la ley vigente durante la determinacin de

la sentencia que es ms favorable que la ley que estaba vigente en el momento de
la comisin del hecho.

Ahora en nuestro art. 6 del Cdigo Penal, prescribe:

La ley aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho punible.
No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo
de leyes penales. Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms
favorable al condenado, el juez sustituir la sancin impuesta por la que
corresponda, conforme a la nueva ley.

Esta regla general es confirmada, en el mismo artculo, pero en la segunda parte,

donde dispone que, al admitirse la posibilidad de que "no obstante" como
excepcin se aplicar la ley ms favorable dictada despus de la ejecucin del
hecho punible.
No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo
de leyes penales
Lo mismo se puede decir respecto a la segunda posibilidad creada por la excepcin
sealada y consistente en que la ley vigente en el momento de la comisin del
delito, pero modificada o derogada por una nueva ley ms severa, sea aplicada en
el momento de juzgarse al responsable.
Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al
condenado, el juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda,
conforme a la nueva ley.

Por consiguiente, esta supervivencia de la ley precedente es dominada

ultractividad de la ley ms favorable. Se trata de la solucin clsica adopta en la
mayor parte de las legislaciones.
Existe una justificacin para aplicar la ley posterior ms favorable, el cual es de
naturaleza poltico-criminal. Si en este caso se pretendiera seguir aplicando la ley
vigente en el momento de la comisin del acto, se reprimira al agente en virtud
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de una "concepcin jurdica desechada por el mismo legislador. Esto es evidente,

en particular, cuando el legislador deja de considerar como delictuoso un
comportamiento previsto en la ley como tal.

As mismo, est presente el criterio de proporcionalidad en el sentido de que la

aplicacin de la ley vigente en el momento del hecho resulte desmesurada, tanto
por razones jurdicas como de poltica criminal, en comparacin con la ley vigente
en momento del juzgamiento.
Un Ejemplo:
Sera una grave injusticia juzgar y castigar en virtud del art. 212 de CP de 1924,
al casado que mantuvo relaciones sexuales fuera de matrimonio antes de la entrada
en vigencia del CP de 1991 ya que en ste no figura ms el delito de adulterio.

3. LEY PENAL MS FAVORABLE

En el artculo, ya mencionado anteriormente (art. 6) el legislador expresa que "se
aplicar la ley ms favorable al reo, en caso de conflicto en el tiempo de leyes
penales" (1 prrafo). Y que "durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley
ms favorable al condenado, el juez sustituir la sancin impuesta por la que
corresponda, conforme a la nueva ley". Por ltimo indica que si segn la nueva
ley, el hecho sancionado en una norma anterior deja de ser punible, la pena
impuesta y sus efectos se extinguen de pleno derecho.

Norma que deben ser interpuestas y aplicadas conforme al art. 139, inc. 11 de
nuestra actual constitucin, en el que se constituye una garanta de la
administracin de justicia "la aplicacin de la ley ms favorable al procesado caso
de duda de conflicto entre leyes penales".

Ejemplo:
Si la ley modificada, vigente en el momento de la comisin del delito,
prevea solo pena de multa para reprimir al autor y que la nueva ley, vigente
al momento del juzgamiento, reprime ese delito con una pena privativa de
la libertad, podra pensarse que la nueva ley es ms favorable.
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Se estatuye que se aplicar la ley ms favorable al condenado. Esto significa, por

un lado, que la comparacin establecida exige que se aplique una de las dos leyes
y que la escogida deba ser la ms favorable.
No se trata de comparar solo la severidad de las penas, sino todos los factores de
los que depende la posibilidad, el tipo y la forma de punicin

Por otro lado, la calificacin de ms favorable, segn el texto expreso de la ley,

debe fijarse en relacin con el "condenado", (el procesado que ser reprimido).
No es cuestin de precisar cul de las leyes en conflicto es la menos severa en
general, sino en concreto respecto del imputado.

4. ULTRAACTIVIDAD DE LA LEY PENAL:

Concepto:
Es la aplicacin a hechos de la ley aun cuando ha sido derogada o abrogada
y sus efectos siguen firmes hasta la terminacin de la vigencia de sta.
Se identifica a cuando los efectos de una norma anterior, que estuvo vigente
en el momento de los hechos que ahora se juzgan o se estudian y que se
derog, mantiene efectos en el futuro.

En la actualidad el trmino de ultractividad se aplica en casos en donde un

fallo aplica una ley derogada. A pesar de ello, el trmino se ha considerado
como inapropiado, ya que simplemente hace alusin a la aplicacin del
principio de irretroactividad.

La Ultractividad en materia penal:

Es aplicada en relacin a la ley ms benigna a favor del reo, especficamente

cuando una ley ha estado vigente en el momento de la comisin del hecho
es modificada o derogada antes del juzgamiento es aplicable por ser ms
benigna.
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Para determinar la mayor o menor benignidad de una ley en comparacin con

otra u otras, hay que tener en cuenta lo siguiente:

Puede ser ms benigna porque elimina la tipicidad penal de la accin,

variando su naturaleza. ejemplo:
Al convertir un delito en falta), lo cual se logra cuando el contenido
jurdico determina mayores exigencias de punibilidad, ampliando la
negativa de sta e introduciendo nuevas causas de justificacin, etc.
La ultra actividad se presenta cuando el juez debe decidir la ley ms
benigna sin combinarlas porque estara creando una nueva.
Segn Von Liszt, el juez tiene el deber de analizar caso por caso y autor
por autor, aplicando una ley nueva y otra derogada (mentalmente) al
caso concreto a resolver, optando por la que sea ms favorable al
procesado.

Criterios sobre la ultra actividad segn Binding: tipos de leyes penales.

A.- En leyes temporales y excepcionales hay completa ultra actividad.

Cuando la ley temporal establece nuevo delito, hay ultra actividad.
Si la ley temporal aumenta una pena existente, no hay ultra actividad.
Algo que hay que tener en cuenta es que la ultra actividad de las leyes
temporales constituye una excepcin del principio de la retroactividad de
la ley ms favorable, el cual a la vez, es una excepcin del principio de la
irretroactividad de las leyes penales
B.- En leyes transitorias hay ultra actividad, pues se dan por
circunstancias no durables.
C.- En leyes excepcionales no hay ultra actividad porque se dan por
condiciones de la sociedad, pero si ya hay normatividad ya no debe ser
aplicada.
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Relacin de cosa juzgada y modificacin de leyes penales:

Doctrinalmente existe controversia con relacin a este tema, con relacin a

los efectos que puedan tener la modificacin de leyes penales sobre una
sentencia ya dictada, o mejor dicho, sobre la cosa juzgada, para ello se han
establecido los siguientes criterios:

Segn Francia:
La modificacin de la ley penal sobre la cosa juzgada, posee ineficacia, ya
que la cosa juzgada posee intangibilidad.
Se reconoce nicamente su eficacia cuando la ley discriminaliza el
comportamiento por el que se impuso la condena.

Segn la legislacin nacional Peruana :

Cuenta como antecedente legislativo al art. 8 del proyecto de 1916 y de
1985(art. 5); en los cuales se prev la limitacin de la pena conforme a la
aplicacin de la ley ms favorable dictada durante la ejecucin de la condena
Y en donde una ley posterior no puede reprimir el acto en razn de la cual
se ha pronunciado tal condena. Determina de igual forma que las penas
impuestas se extinguen en tanto no hayan sido ejecutadas.

APLICACIN DE LA LEY MS FAVORABLE:

Segn el art. 6 del C.P.:

La Ley Penal aplicable es la vigente en el momento de la comisin del hecho
punible. No obstante, se aplicar la ms favorable al reo, en caso de conflicto en
el tiempo de leyes penales.
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Si durante la ejecucin de la sancin se dictare una ley ms favorable al

condenado, el Juez sustituir la sancin impuesta por la que corresponda,
conforme a la nueva ley.

Este articulo Constituye una especie de excepcin a lo consagrado por la

constitucin poltica en su art. 139, inc. 13: La prohibicin de revivir procesos
fenecidos con resolucin ejecutoriada. La amnista, el indulto, el sobreseimiento
definitivo y la prescripcin producen los efectos de cosa juzgada.

La excepcin es justificada por lo siguiente:

Por la inutilidad de seguir reprimiendo con la misma pena un acto que segn
una nueva concepcin de la ley por parte de los legisladores, merece una
aplicacin o tratamiento menos severo; o que quizs ya no es considerado
como delito.

Por la Intangibilidad de la cosa juzgada que en materia civil y penal no

puede tener los mismos alcances. (SCRIBD, s.f.)
 15

TEMPORALIDAD

Teniendo en cuenta el significado de la palabra aplicar y partiendo del concepto del

derecho como un instrumento humano, creado por en base a las exigencias de la
convivencia social; podemos decir que cuando ste entra en contacto directo con la
realidad, por lo cual esta fue creada, ese derecho est siendo aplicado.

DEFINICIN DE APLICACIN DEL DERECHO: En el tiempo, no puedes aplicar la

misma hoy que durante 20 aos Entendemos que las normas jurdicas se componen por
dos elementos o partes: el hecho jurdico (licito o ilcito), y su respectiva consecuencia o
resultado jurdico (efecto).

Qu pasa cuando esta ley es derogada o modificada por una nueva ley?; con base en tres
criterios pueden resolverse los conflictos entre leyes nuevas y leyes antiguas:

LA APLICACIN DEL DERECHO EN EL TIEMPO: IRRETROACTIVIDAD Y

VIGENCIA.

El principio de la irretroactividad solo tiene en arte carcter absoluto que el legislador ha

de respetar siempre.

Un ejemplo es que la ley penal no puede regular hechos cometidos antes de su entrada
en vigencia, si perjudica la situacin jurdica de los responsables, pero debe regularlo si
es benfica para ellos, en esto es donde se quiebra el principio de la irretroactividad; pero
la ley ms gravosa carece siempre de efecto retroactivo.

Irretroactividad
Se refiere a la duracin de la vigencia de una disposicin legal esto es al tempo que se
extiende entre el, momento de su promulgacin y su publicacin y el de su delegacin o
abrogacin.
 16

Vigencia.- cuando la propia disposicin seale el momento en que esta empezara a regir
obliga esto es inicia su vigencia desde la fecha que seale siempre que sea publicada con
anterioridad. A este sistema se le conoce como sincrnico en cuanto que en todo el
territorio se inicia su obligatoriedad al mismo tiempo.

Este sistema recibe el nombre de sucesivo, pues la obligatoriedad o iniciacin de la

vigencia no es simultnea en todo el territorio. El plazo entre la promulgacin y la
iniciacin de la vigencia recibe el nombre de vacatio legis, que se establece para que los
obligados tengan posibilidad de conocerla, por lo menos en teora.

(mbito Espacial de Validez):

Por lo general la ley penal nacional solamente tiene eficacia dentro del territorio del
Estado que la dict, por lo que se aplicar, generalmente, a todos los estantes no de una
extensin geogrfica determinada sino dentro del lmite espacial de la soberana de un
Estado.

Se le da a la ley nueva efecto RETROACTIVO, es decir se le permite volver al pasado

para que rija hechos y consecuencias jurdicas que regulaba la antigua ley.
Se le da efecto inmediato sin efecto retroactivo (IRRETROACTIVIDAD), es decir se
aplica la regla general.

No se da efecto retroactivo ni inmediato a la ley nueva, por lo que se le permite la

supervivencia de la ley antigua (ULTRACTIVIDAD). Las reglas para resolver los
conflictos entre leyes antiguas y leyes nuevas: dictadas por la doctrina y jurisprudencia
de todos los pases ensean. (SCRIBD, s.f.)
 17

CONFLICTO DE LAS LEYES EN EL TIEMPO:

Esta produccin se considera normal cuando, realizado el supuesto, sus

consecuencias jurdicas se extinguen dentro del perodo de vigencia, que es lo que
ordinariamente ocurre. En este caso, la nueva ley que dicta en nada afecta pues
ste pertenece a una vigencia que concluye en el mismo momento en que se inicia
la vigencia nueva ley, sus consecuencias se vern en el futuro, y es esta la que
incuestionablemente debe aplicarse. En ambos casos, el hecho condicionante se
consuma durante vigencias distintas.

RETROACTIVIDAD

CONCEPTOS:

Manuel Osorio:

Cuando una disposicin legal se puede aplicar o no, a hechos o situaciones

ocurridas anteriormente.

Peniche Bolio:

Aplicar leyes actuales a hechos o actos jurdicos anteriores o viceversa.

Es un posible efecto de las normas o actos jurdicos que su aplicacin ser sobre hechos
pasados, sin que cause perjuicio de persona alguna.

IRRETROACTIVIDAD

En relacin con los efectos de la ley en el tiempo la regla general es la irretroactividad,

entendida como el fenmeno segn el cual la ley nueva rige todos los hechos y actos que
se produzcan a partir de su vigencia.
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TEORIAS DE LA APLICACIN DE LA LEY

La teora de los derechos adquiridos.-

Conforme a esta teora, la ley nueva no tiene facultades para dejar sin efectos aquellos
derechos que la persona los adquiri antes de la nueva ley, es decir la nueva ley resuelve
conflictos posteriores a su vigencia. A nuestro criterio esta teora garantiza la seguridad
jurdica de la sociedad, entendindose que el Orden Pblico debe proteger a la sociedad
fundamentalmente, respecto a sus derechos.

La teora de los hechos consumados o cumplidos.-

Debe entenderse como hecho consumado o cumplido, cuando acto o hecho producido o
vigente al momento que rega la ley antigua qued terminado. Es decir que el acto se
resolvi conforme a los presupuestos de ley antigua porque el conflicto qued resuelto
(hecho consumado o cumplido). El hecho est consumado o cumplido. (SCRIBD, s.f.)
 19

LEYES RESTRICTIVAS O EXCEPCIONALES

LA ANALOGA EN EL PER

1. CONCEPTO DE ANALOGA.

La analoga, consiste en aplicar a un caso dado (H), que no aparece contemplado de una
manera directa y especial por ninguna norma jurdica, una norma prevista para un
supuesto de hecho distinto, pero con el cual el caso dado guarda semejanza.

Para Alzamora, la analoga es un procedimiento que consiste en aplicar la norma

establecida para un caso a otro no previsto, en razn de la igualdad esencial que existe
entre ambos.

Por analoga se entiende el procedimiento por el cual se atribuye a un caso no regulado

el mismo rgimen dado a un caso regulado similarmente. La analoga es ciertamente el
ms tpico y el ms importante de los procedimientos interpretativos de un determinado
sistema normativo; es el procedimiento mediante el cual se explica la denominada
tendencia de todo sistema jurdico a expedirse ms all de los casos expresamente
regulados.

El Razonamiento por analoga usado para atribuir al caso no regulado, las mismas
consecuencias jurdicas que al regulado, es necesario que entre las dos exista, no una
semejanza cualquiera, sino una semejanza relevante, es decir, es necesario sacar de los
dos casos una cualidad comn a ambas, que sea al mismo tiempo la razn suficiente por
la cual al caso regulado se le ha atribuido aquella consecuencia y no otra.

La analoga responde al principio de que el Derecho es un sistema de fines. Mediante el

proceso analgico extenderemos a un caso no previsto por la norma lo que el legislador
previo para otro semejante: tal proceso supone siempre una igualdad en las razones que
justifican la aplicacin de la normativa jurdica en uno y otro caso.

Por consiguiente cuando recurrimos a la analoga extendiendo la respuesta dada por el

ordenamiento a un caso particular previsto a otro caso semejante no previsto, estamos
obedeciendo al orden lgico substancial del sistema, a su razn intrnseca.
 20

La analoga es un procedimiento de integracin del Derecho legislado, cuando este no

contempla un caso especfico, pero si regula otro semejante, en los que existe identidad
de razn y por consiguiente, idntica tiene que ser la regla que se les aplique, salvo que
se trate de leyes que establecen excepciones o restringen derechos, las mismas que no
pueden aplicarse por analoga.

De esta definicin para la aplicacin analgica de una ley, segn Anbal Torres Vsquez,
se desprende:

1. Que un hecho especifico no este comprendido ni en la letra, ni en el espritu de una

norma;

2. Que la ley regule un hecho semejante al omitido;

3. Que exista identidad en el hecho omitido y en el regulado;

4. Que no se trate de una ley que establezca excepciones o restringa derechos.

Cuando existe dos hechos afines, uno regulado y otro no, se les aplique la misma regla
positiva, se debe a que donde existe la misma razn, idntica debe ser la norma de
Derecho.

El esquema del procedimiento analgico sera el siguiente:

Premisa mayor: Si es S, debe ser C.

Premisa menor: H no es S, pero es semejante a S.

Conclusin: Para H, debe ser C.:

Aqu podemos apreciar que H no est contemplado en ninguna norma; la norma S,

contempla un supuesto distinto del caso; hay sin embargo, semejanza o similitud entre el
caso y el supuesto de hecho normativo.

La analoga no se reduce a un mero proceso lgico formal, sino que se inserta en el

proceso axiolgico y teleolgico del sistema normativo, no solamente como consecuencia
formal de semejanzas entre un caso particular y otro, sino en virtud de algo mas profundo
ligado a la estructura de la experiencia jurdica.
 21

2. NATURALEZA JURDICA DE LA ANALOGA.

Los estudios modernos sobre el papel que la analoga juega en el Derecho demuestran
que no se trata de un procedimiento puramente lgico, ya que en el intervienen juicios de
valor.

En el razonamiento analgico o por analoga:

Un objeto A que tiene las caractersticas: a, b, c. Y adems p, coincide con otro objeto
A, que tiene idnticas caractersticas: a, b, c.

Al ser a, b y c, comunes a ambos, se concluye que A poseer tambin la caracterstica p,

que sabemos posee A.

Todo esto es un razonamiento de lo particular a lo particular anlogo; razonamiento de

lo singular a lo singular anlogo.

Por su forma, el razonamiento analgico reviste la apariencia de un silogismo: la Tierra

est poblada por seres vivos; Marte es anlogo a la Tierra (tiene de comn con ella las
propiedades a, b, c, etc); luego Marte debe estar poblado por seres vivos. Pero el
razonamiento analgico no posee la fuerza probante del silogismo jurdico, del cual, por
otra parte, difiere fundamentalmente. El silogismo debe su rigor a que se atiene a las leyes
ideales evidentes que rigen los pensamientos; en cambio en el razonamiento analgico se
admite que a ciertas correspondencias entre dos objetos deben seguir otras, lo cual, si bien
goza de cierta verosimilitud, carece en absoluto de seguridad; por este motivo el
razonamiento analgico nunca termina en una resuelta afirmacin.

Es admitido que la analoga es fuente de creacin o produccin de Derecho, pero no es

fuente de conocimiento, no constituye Derecho positivo. Sin embargo, no faltan quienes
sostienen que en aquellos ordenamientos en donde expresamente se dice que las leyes se
aplicarn analgicamente, se est atribuyendo a la analoga el valor de fuente supletoria.

Otra tesis sostiene que la analoga es una forma de interpretacin de la ley.

Se afirman que mediante la analoga se crea una nueva norma jurdica.

 22

No compartimos la tesis que identifica la interpretacin extensiva con la analoga por que
aquella supone la existencia de una norma cuyo supuesto de hecho comprende
virtualmente al caso especfico en cuestin, mientras que esta se refiere a casos no
previstos que son afines a otros que si son regulados. Tampoco nos convence la
afirmacin que hacen algunos autores en el sentido que mediante la analoga se crea una
nueva norma porque con la analoga no se hace otra cosa que extender los efectos de una
norma a casos no previstos por ella pero que son semejantes a los que si regula; es la
misma ley la que se aplica a ambas situaciones por existir en ellas identidad de razn. La
analoga es algo ms que la interpretacin extensiva por no existir ley aplicable al caso
especfico y algo menos que fuente de Derecho porque a falta de ley expresa que regule
el hecho especifico se recurre a otra ley que regule un hecho semejante como ltima
posibilidad de su aplicacin antes de pasar a una fuente supletoria, de segundo orden.

Para proceder a la integracin por analoga, el agente de derecho realiza una operacin
volitiva, es decir, toma una opcin no demostrable lgicamente, en virtud de la cual
decide que el hecho ocurrido en la realidad es esencialmente igual al que describe el
supuesto de la norma cuya consecuencia aplica, an cuando es de hecho distinto de l.
Esta opcin no es demostrable por los procedimientos rigurosos de la lgica y, por lo
tanto, no es en si misma correcta o incorrecta sino, mas bien, razonable o no razonable y,
por tanto, sometida a critica y a la disensin. En otras palabras es esencialmente
discutible.

3. FUNDAMENTO DE LA ANALOGA.

Geny sostiene que frente a la insuficiencia de la ley escrita y de la costumbre, el Juez debe
formar su decisin de Derecho segn los mismos puntos de vista que tendra en cuenta el
legislador si se propusiera regular el caso controvertido.

Muchos autores sustentan la aplicacin de la analoga para resolver casos no previstos

por la ley, es la voluntad presunta del legislador (tesis subjetiva).

Otros autores sostienen que la verdadera razn del procedimiento analgico radica en la
igualdad jurdica que debe presidir las relaciones sociales (tesis objetiva).
 23

Otros concilian ambos criterios: el de la voluntad presunta del legislador con el de la

igualdad de trato jurdico a los casos similares.

Gonzales afirma que en la analoga, el elemento decisivo lo constituye la identidad de

razn, siendo la semejanza solamente el indicador que conduce a buscar la norma en la
que habr de investigarse la razn de su aplicacin al supuesto especifico, para volver a
indagar si el semejante contiene todos los elementos precisos que dan lugar a la identidad
de razn.

La analoga consiste en atribuir a situaciones parcialmente idnticas (una prevista y otra

no prevista por la ley), las consecuencias jurdicas que seala la regla aplicable al caso
previsto. Ello equivale a formular una nueva norma cuyo supuesto expresa en abstracto
las caractersticas del caso no previsto, y atribuir a ste consecuencias que producira la
realizacin del caso previsto, si bien entre uno y otro hay una identidad parcial. La
conclusin que de lo anterior se infiere es que no debe hablarse de aplicacin analgica
de un precepto legal a un caso no previsto, sino de creacin o formulacin analgica de
una norma nueva cuya disposicin es idntica a la del aquel precepto, pero cuyos
supuestos slo son semejantes.

La identidad de razn debe darse en ambos supuestos de hecho, el regulado y el

semejante.

4. CLASES DE ANALOGA.

Doctrinariamente se han hecho varias clasificaciones, siendo la mas conocida la de

Watcher:

ANALOGA LEGIS.- Se deduce la norma buscada de otra norma singular; es decir la

norma para el caso no regulado se obtiene acudiendo a otro precepto de la ley que regula
el caso fin. Ejemplo, una ley que regula concretamente un caso de la vida real, puede
aplicarse a otro caso semejante.

La analoga legis, supone que se toma como premisa mayor o punto de partida nicamente
una norma jurdica concreta. El caso a decidir no es igual a supuesto de hecho normativo,
pero es semejante a l. De este planteamiento se deduce la conclusin de que la
consecuencia jurdica prevista para el supuesto hipottico normativo debe darse tambin
para el caso concreto. Su esquema es el que antes esbozamos.
 24

Norma : Si es S debe ser C;

Caso : H no es igual a S pero es semejante a S;

Conclusin : Para H debe ser C.

ANALOGA IURIS.- Se deduce la norma buscada del contenido del sistema legislativo,
es decir la regla para el caso omitido se deduce del espritu del ordenamiento jurdico
tomado en su conjunto. Ejemplo una regla general que se aplic a determinados casos, se
aplique todava a otros casos.

La analoga iuris no toma como punto de partida del razonamiento una sola norma, sino
una serie de normas, de las cuales induce un principio general. El caso a decidir no es
igual a ninguno de los supuestos normativos de ninguna de las normas tomadas en
consideracin pero es, sin embargo igual al supuesto de hecho del principio general
inducido de las normas.

Por analoga Iuris, se entiende el procedimiento con el cual se obtiene una nueva regla
para un caso no previsto, ya no por la regla que se infiere a un caso individual, como
sucede en la analoga legis, sino por todo el sistema o por una parte del sistema, es decir
que este procedimiento no difiere del que se emplea cuando se recurre a los Principios
Generales del Derecho.

El esquema de la analoga iuris puede esbozarse asi:

1. Dadas las normas n1, n2, n3, puede inducirse un principio general N, segn el cual si
es S debe ser C.

2. Es as que el caso planteado H es igual a S.

3. Para H debe ser C.

Anibal Torres Vasquez precisa que la distincin entre analoga legis y analoga juris, es
incierta de puro matiz, por que la distincin entre normas generales y particulares en que
algunos autores como Enneccerus, basan esta clasificacin de la analoga, no es tajante
por que no existe normas exclusivamente particulares y otras generales, una misma ley
puede ser general con referencia a unas leyes y particular con relacin a otras.
 25

5. LIMITES DE LA ANALOGA.

Citando a Luis Diez Picaso podemos establecer las siguientes reglas:

1. Las leyes prohibitivas y las leyes sancionadoras no admiten por lo general la analoga
y deben ser entendidas de manera restrictiva.

2. Las normas limitativas de la capacidad de la persona o de los derechos subjetivos deben

considerarse tambin como disposiciones odiosas y por consiguiente ser entendidas de
modo restrictivo y no ampliarlas por analoga.

3. Las normas del llamado ius singulari o de Derecho excepcional, por su mismo
carcter, es decir, por estar establecido contra tenorem rationis tampoco den ser
analgicamente extendidas.

Algunos impedimentos a la integracin analgica est contemplada en el artculo 139,

inciso 9 de la Constitucin Poltica del Per que prescribe el principio de inaplicabilidad
por analoga de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos; y el articulo IV del
Ttulo Preliminar establece que la ley que establece excepciones o restringe derechos no
se aplica por analoga.

Adems, existen otros principios que limitan o impiden la utilizacin de la analoga:

- No puede establecerse normas de sancin va la analoga.

- No puede crearse tributos, ni concederse exoneraciones, ni extenderse las disposiciones

tributarias por analoga.

- No se puede establecer va analoga obligaciones o prohibiciones.

- No procede la analoga a partir de normas prohibitivas, excepcionales, especiales o de

las que restringen derechos.

En las leyes que establecen excepciones, estn comprendidas aquellas normas especiales,
singulares, que constituyen una derogacin del Derecho general con relacin a
determinadas materias, por lo tanto lo no expresamente sealado en la norma excepcional
queda contenida en la norma general. Las leyes que tienen una duracin determinada
tienen un acusado matiz excepcional, no pueden desbordar la esfera de su vigencia.
 26

En las leyes restrictivas de derechos hay que comprender las leyes penales y ciertas leyes
fiscales, no pueden ser extendidas por analoga. Frente a la oscuridad de la ley, el juez
penal no puede entrar en interpretaciones extensivas, y menos en aplicaciones analgicas.
Ni mediante la analoga, ni mediante la interpretacin extensiva, en ningn caso cabe la
aplicacin analgica.

6. LA ANALOGA Y LA INTERPRETACIN EXTENSIVA.

La interpretacin consiste en buscar en el texto literal o en el espritu de la norma jurdica,

el verdadero sentido y alcance con el fin de resolver un caso concreto. La interpretacin
es extensiva cuando se ampla el significado la ley, para hacerla coincidir con la voluntad
de la ley que no ha sido expresada de manera adecuada.

En la analoga, la solucin al caso concreto no aparece ni en la letra, ni en el espritu de

la ley, o sea falta no solamente el texto sino tambin la voluntad legal; entonces se recoge
la ley que regula un caso semejante con identidad de razn, para solucionar el caso no
regulado.

No debe confundirse la analoga con la interpretacin extensiva a pesar de que, como ya

qued dicho, sta representa, hasta cierto punto, una forma de integracin. La doctrina a
vacilado en la exposicin de los criterios distintivos entre una y otra. Nos parece que tiene
razn los que no apuntan a una diferencia cualitativa entre ellas, sino a una diferencia de
grado o de momento en el proceso de integracin sistemtica.

La interpretacin extensiva supone un caso no comprendido en la letra de la disposicin

de la ley, pero si en su espritu, en cambio en la analoga el caso en cuestin se halla fuera
del espritu de la ley.

Para Bobbio no existe distincin entre interpretacin extensiva y analoga, interpretacin

en el sentido mas genuino de la palabra, puesto que reproduce no repitindolo sino
desarrollndolo, el ncleo mismo de la norma, configurado en su razn suficiente; y no
va fuera del sistema, sino que permanece dentro de l, contribuyendo a configurar el orden
jurdico como un organismo que crece y se desarrolla, pero siempre por fuerza interior y
jams, por ser imposible, fuera de si mismo.
 27

Carnelluti, afirma que mientras que la interpretacin extensiva sirve para conocer lo que
el legislador ha pensado, la analoga da a conocer lo que habra pensado si hubiera
previsto el caso.

La diferencia entre interpretacin extensiva y analoga, es que mientras que la

interpretacin extensiva es admitida aun para las normas excepcionales y las que
restringen derechos en cambio no est permitido que estas mismas normas sean aplicables
analgicamente.

Castn, dice que la interpretacin extensiva se desenvuelve en torno a una disposicin de

la ley para comprender en ella casos que no se encuentran expresados en su ley, pero que
virtualmente se encuentran incluido en su espritu, mientras que la analoga opera sobre
casos que pueden resolverse con una disposicin precisa.

7. LA ANALOGA EN LA LEGISLACIN PERUANA.

Nuestro derecho positivo no nos indica en que consiste la analoga. El artculo IV del
Ttulo Preliminar se concreta a sealar las limitaciones a la aplicacin analgica de la ley,
al disponer que la ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por
analoga.

En consonancia con el ordenamiento jurdico peruano podemos afirmar que la analoga

ser fuente creadora (productora de derecho) en tanto y en cuanto inspire al legislador
para que regule hechos que antes no lo estaban, pero en modo alguno constituye fuente
de nuestro Derecho positivo privado, menos de nuestro derecho penal del cual ha sido
proscrita no solamente la analoga (art. 139, inciso 9 de la Constitucin) sino tambin la
interpretacin extensiva.

Nuestro sistema legislativo no autoriza en ninguna norma expresa la utilizacin de la

analoga. El artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y el inciso 8 del artculo
139 de la Constitucin, se refiere solo a los principios generales del Derecho, no al mtodo
analgico.

Sin embargo el argumento a contrario nos permite extraer del artculo 139, inciso 9 de la
Constitucin, en la parte que impide aplicar por analoga la ley penal y las normas que
restringan derechos.
 28

CAPTULO IV:
LEYES RESTRICTIVAS O DE EXCEPCIN
Artculo IV Aplicacin analgica de la ley
La ley que establece excepciones o restringe derechos no se aplica por analoga.

Concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin Poltica del Estado. RUBIO
CORREA parte por distinguir las normas generales de las de excepcin, la primera es una
disposicin legislativa, suele ser un principio del Derecho contenido en la legislacin
dependiente de la cultura jurdica del medio y tomar en cuenta cules son las normas
jurdicas que en ella se consideran normas generales, por s mismas (igualdad de sexos)
o mientras no sean alteradas (grados de parentesco con reconocimiento jurdico), lo sern
las normas de excepcin y, que sern objeto de aplicacin interpretativa estricta.

Asimismo distingue las normas de declaracin y las normas de restriccin de derechos,

dado que es principio general que los derechos se deben aplicar de manera extensiva y
que las restricciones de los mismos deben ser aplicadas de forma estricta, del que se
presenta un problema de aplicacin cuando a una misma situacin jurdica concurren
normas declarativas que reconocen derechos y por otro lado normas que restringen, del
que RUBIO CORREA considera aplicable la interpretacin constitucional de aplicacin
de derechos fundamentales, incluso frente a un estado de emergencia, debiendo valorar
la razonabilidad (evaluar si la restriccin del derecho que se propone aplicar es consistente
con la ratio legis o la razn de la existencia de la norma restrictiva aplicable) y la
proporcionalidad (relacin que debe existir entre la conducta adoptada por la persona y
el grado de privacin de derecho que se le hace).

Por ello se advierte la necesidad de trazar una lnea conceptualmente clara respecto de la
interpretacin es integracin jurdica, as la interpretacin jurdica, es el conjunto de
principios y mtodos sobre la base de los cuales se logra extraer el significado de una
disposicin normativa, que por alguna razn no aparece clara en s misma o claramente
aplicable al caso concreto, por lo que supone la existencia de una norma jurdica aplicable,
puede ser estricta (cuando el intrprete no aade ni quita, no aumenta ni disminuye los
 29

mrgenes de aplicacin de la norma); extensiva (a pesar que la norma no contiene

claramente un determinado caso, puede este ser involucrado en el supuesto normativo
hacindolo algo elstico) y la restrictiva (reduce los mrgenes de aplicacin de la norma
jurdica excluyendo hechos que al principio podran ser susceptibles de regirse por ella).
Por otra parte la analoga es un mtodo de integracin jurdica, que implica crear una
nueva disposicin no existente previamente, consiste entonces en tomar una norma con
un supuesto elaborado para una determinada situacin y la aplica a otra que es distinta
pero semejante a la prevista, es decir aplicar la consecuencia de una norma jurdica, a un
hecho distinto de aquel que se considera en el supuesto de dicha norma, pero que le es
semejante en sustancia, as no hay norma jurdica aplicable al caso que se quiere regular.

El Tribunal Constitucional ha establecido que la interpretacin de las restricciones de

derechos debe ser restrictiva y que es aplicable a todo los mbitos del derecho y no
exclusivamente al penal, conforme sentencia del 18/02/2005 en el Expediente N 2235-
2004- TC. (SCRIBD, s.f.)
 30

CONCLUSIONES

SOBRE EL ARTCULO III

1. El art. III CC aloja dos principios: la irretroactividad de la norma y la aplicacin

inmediata de la ley cuya coexistencia sea obligatoriamente conflictiva. En
realidad, rectamente entendidos dichos principios no se contraponen, sino que se
complementan. La aplicacin inmediata no es retroactiva, porque significa la
aplicacin de las nuevas normas para el futuro, y con posterioridad a su vigencia;
y el efecto inmediato encuentra sus lmites precisamente en el principio de
irretroactividad, que veda aplicar las nuevas leyes a situaciones o relaciones
jurdicas ya constituidas, o a efectos ya producidos. As es regla general en
nuestro sistema la teora de los hechos cumplidos, y la excepcin la teora de
derechos adquiridos.

SOBRE EL ARTCULO IV

2. El Art. IV CC es concordante con el inciso 9 del Art. 139 de la Constitucin

Poltica del Estado, las normas de excepcin o que restrinjan derechos son objeto
de aplicacin interpretativa estricta, de acuerdo a los principios de razonabilidad
y proporcionalidad.

3. La irretroactividad no es aplicable en un Estado democrtico de Derecho, ya que

la ley rige hacia adelante, a posteriori, la irretroactividad solo es aceptada en la
rama del derecho penal siempre y cuando favorezca al reo o al procesado, cuando
se aplica dicha ley, a un hecho delictivo antes de la entrada en vigencia de la ley,
pero que le sea favorable al autor del hecho punible.
 31

4. Las leyes temporales son las aquellas dictadas en forma limitada, porque tienen
un lmite de vigencia, en dicha prescripcin seala taxativamente cuando culmina
su vigencia, queda sin efecto. Las leyes excepcionales se dictan exclusivamente
para casos especiales que cuando quedan sin efecto, pierde sentido la vigencia del
texto legal, como las catstrofes, guerras, epidemias, etc.

5. Las leyes excepcionales y temporales aplicacin ultra activa, no son retroactivas

porque las sanciones que imponen ambas clases de leyes son siempre ms graves
que la ley penal ordinaria.
 32

RESUMEN

Introduccin:

Como sabemos, todas las normas jurdicas poseen lmites en cuanto a su obligatoriedad
en el tiempo, hay un momento de entrada en vigencia, esta vigencia durante el cual la
norma y en especial la norma tributaria se aplica no es ilimitado, sino que tiene que
someterse a la regulacin jurdica, entonces hay un primer momento en el cual la norma
entra en vigencia, hay un segundo momento en el cual la norma se aplica y hay un tercer
momento en el cual la norma deja de aplicarse, a este ltimo momento se le conoce como
derogacin o cesacin. En esta oportunidad efectuaremos algunos comentarios en
relacin a ello.

II Constitucin Peruana y Cdigo Civil:

Constitucin artculo 103:

El artculo 103 de la Constitucin vigente establece que la Ley desde su entrada en

vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes
y no tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en ambos supuestos, en materia penal, cuando
favorece al reo.. La Ley se deroga slo por otra Ley. Tambin queda sin efecto por
sentencia que declara su inconstitucionalidad.

Como podemos apreciar la Constitucin vigente ha establecido como principio o regla

general con relacin a la aplicacin de la norma en el tiempo la Irretroactividad (es decir
est prohibida la retroactividad), y como excepcin, la retroactividad en materia penal,
siempre que est favorezca al reo. Es decir establece una sola posibilidad de la aplicacin
retroactiva, en el caso penal.

No obstante lo sealado anteriormente, en el campo tributario se discute todava si se

debera contemplar la retroactividad slo en materia penal o si el artculo 103 de la
Constitucin hace referencia tanto en materia de ilcitos criminalizados e ilcitos no
criminalizados, como es el caso de las contravenciones, o infracciones de los deberes
 33

formales, cuando se les aplica una sancin. Sobre esto haremos un breve comentario ms
adelante.

Cdigo Civil vigente:

Antes de pasar al siguiente artculo de la Constitucin, debemos referirnos al artculo III

del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil vigente (1984), en la que se recoge la teora de los
hechos cumplidos, cuando seala La Ley se aplica a las consecuencias de las relaciones
y situaciones jurdicas existentes. No tiene fuerza ni efectos retroactivos, salvo las
excepciones previstas en la Constitucin Poltica del Per

En este sentido, la Constitucin ha recogido lo sealado en el Cdigo Civil, ya que el

artculo 103 que estamos mencionando ha sido modificado en este aspecto, por la Ley
28389 , publicada el 17.11.2004 y que entr en vigencia el 18.12.2004, siendo nuestra
Constitucin vigente la del ao 1993, cuyo artculo 103 anterior sealaba que Ninguna
ley tiene fuerza ni efecto retroactivo, salvo en materia penal, cuando favorece al reo..
La ley se deroga slo por otra ley. Tambin queda en efecto por sentencia que declara su
inconstitucionalidad , como podemos apreciar la Constitucin no haba adoptado una
solucin clara y expresa para definir la vigencia de la Ley en el Tiempo, cosa que si haba
hecho el Cdigo Civil, y posteriormente la Constitucin con la modificacin que estamos
comentando, tambin la hace suya.

Constitucin artculo 109:

Por su parte, el artculo el 109 de la Constitucin vigente seala que La ley es obligatoria
desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial, salvo disposicin contraria de
la misma ley que posterga su vigencia en todo o en parte.

De este artculo es claro ver que la norma con rango de ley (que tiene efectos en materia
tributaria tambin) entra en vigencia -es de obligatorio cumplimiento- a partir del da
siguiente al de su publicacin (como sabemos la publicacin es un requisito esencial para
que la ley entre en vigencia- as lo seala el artculo 51 de la Constitucin.La
publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del Estado), entonces, el mismo
 34

da de la publicacin la norma todava no entra en vigencia, sino recin a partir del da

siguiente ( sea este da hbil o inhbil), salvo como dice el artculo 109, que la norma
disponga otra cosa, por ejemplo la aplicacin diferida que puede postergar la vigencia -
an cuando ya se haya publicado- sea en toda la norma o en parte de ella.

No obstante lo sealado en el prrafo anterior, es preciso mencionar que el articulo 74 de

la Constitucin vigente seala en su prrafo tercero que cuando se trate de leyes relativas
a tributos de periodicidad anual, estas rigen a partir del primero de enero del ao siguiente
a su publicacin (aunque el artculo 74 seale promulgacin y aunque con la modificacin
al artculo 74 de la Constitucin por la Ley 28390 no se haya aclarado esto, debemos
entender que el legislador quiso decir publicacin.
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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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http://www.monografias.com/trabajos97/aplicacion-norma-tiempo-hechos-
cumplidos-versus-derechos-adquirido/aplicacion-norma-tiempo-hechos-cumplidos-
versus-derechos-adquirido.shtml

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Titulo-Preliminar-Del-Codigo-Civil

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en-el-tiempo-y-en-el-espacio/

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de-La-Ley-en-El-Tiempo
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