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poseedor no propietario' 1 '. Se trata entonces de la ello que insistimos en que lo que comnmente se ......
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.:o.
( 1) CABANELLAS, Guillermo. Diccionario de Derecho Usual. Tomo lll. Buenos Aires: Biblioteca Omeba. 1968. p. 527.
(2) MONROY, Juan.lnrroduccirn al Proceso Civil. Torno l. Bogot: Temis 1996. p. 271. 83
(3) RAMREZ ARCILA. Carlos. Accirn y acwrwlacirn de prelensiones. Bogot: Ternis. 1978. p. 105.
Enrique Palacios
denomina "accin reivindicatoria" no es otra cosa que la reivindicacin corresponde slo al propietario y, en
pretensin reivindicatoria. todo caso, en palabras de SalvatC7J, cabra explicar esta
facultad del acreedor prendario diciendo que hay a favor
2.2 condiciones. de l "un mandato tcito del propietario de la cosa dada
La reivindicacin exige dos condiciones. La en prenda". Por ello, concluimos que conforme al
primera, que el reivindicante sea propietario de la cosa Cdigo Civil peruano, la reivindicacin corresponde
reivindicada. La segunda, que se haya perdido la slo al propietario.
posesin de la cosa reivindicada. En cuanto a la segunda condicin, la prdida de la
Nuestro Cdigo CiviJC 4 i es lacnico en cuanto a la cosa reivindicada, el propietario debe verse privado de
reivindicacin, limitndose a expresar que constituye la posesin, la que busca recuperar a travs de la
uno de los atributos de la propiedad, que es reivindicacin, como expresin de su derecho de
imprescriptible y que no procede plantearse contra quien propiedad para el restablecimiento total de sta. Salvat
adquiri el bien por prescripcin. A pesar de la brevedad resume esta segunda condicin diciendo que "si el
en el tratamiento legislativo, podemos obtener aqu la propietario es molestado en el ejercicio de su derecho
primera de las condiciones de la reivindicacin que de propiedad, pero sin llegar a verse privado de la
reconoce nuestro legislador, y que es sostenida por un posesin, en trminos ms concretos, sin llegar a
sector de la doctrina en materia de derechos reales, en perderla, la accin de reivindicacin es inadmisibleC 8 J".
el sentido que la reivindicacin es una manifestacin Obviamente que al ser privado de la posesin, sta es
del derecho de propiedad. Es decir, la reivindicacin ejercida por un tercero de manera ilegtima.
nace del dominio. Por esa razn se explica que el
derecho a reivindicar sea imprescriptible, pues nace de 3 El desalojo.
un derecho perpetuo como lo es la propiedad, la que no
se pierde por el transcurso del tiempo, slo se transmite 3.1 concepto.
a quien adquiere por usucapin' 51 . Nuestro Cdigo Procesai 19 Jregula el desalojo como
Podra intentarse argumentar contra esta tesis, para procedimiento para lograr la restitucin de un predio, o
sostener que la reivindicacin no es un derecho que se de bienes muebles o inmuebles, en lo que corresponda.
origine en la propiedad y que deba ser planteado slo Podemos definir entonces al desalojo como el
por quien la detenta, haciendo referencia al artculo 1070 procedimiento al que se someter la demanda que
del Cdigo Civill 6 i, que permite plantear la contenga la pretensin del demandante de que le sea
reivindicacin al acreedor prendario que ha perdido restituida la posesin de un bien que es posedo por el
involuntariamente la posesin del bien recibido en demandado, restitucin que de no realizarse conllevar
prenda. Pero este contra-argumento es en realidad a la ejecucin a travs del lanzamiento.
inconsistente, pues el artculo citado reconoce la "accin La pretensin de restitucin puede provenir del
reivindicatoria" al acreedor prendario "si ella propietario, del arrendador, del administrador y de todo
corresponde al constituyente". Es decir que, el acreedor aquel que considere tener derecho a ella. En cuanto al
prendario tiene en realidad un derecho a reivindicar propietario, puede promover el proceso pues la
derivado del constituyente de la prenda, quien no es propiedad que detenta le atribuye justamente el poder
otro que el propietario. Por ello, en realidad el artculo de usar y disfrutar del bien, para lo cual puede exigir
1070 de nuestro Cdigo Civil no hace sino ratificar que que se le restituya ste. El desalojo planteado por el
(4) "Artculo 923.- La propiedad es el poder jurdico que permite usar. disfrutar. disponer y reivindicar un bien. Debe ejercerse en armona
con el inters social y dentro de los lmites de la ley''.
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N "Artculo 927.- La accin reivindicatoria es imprescriptible. No procede contra aquel que adquiri el bien por prcsc1ipcin".
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(5)
(6)
AVENDAO, Jorge. Atributo., y caracteres del derecho de propiedad. En: Para Leer el Cdigo Civil. Lima: Fondo Editorial de la
Pontificia Universidad Catlica del Per, 1985. p. 106.
"Artculo 1070.- El acreedor que ha perdido involuntariamente la posesin del bien recibido en prenda, puede ejercer, adems de las
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(7)
(8)
acciones de defensa de la posesin, la accin reivindicatoria si ella coiTesponde al constituyente''.
SALVAT, Raymundo. 7"atado de Derecho Ci1il Argentino. Tomo 111. Buenos Aires: Tipogrfica Editora Argentina. 1959. p. (,57.
SALVAT, Raymundo. Op. cit.: p. 638.
(9) "Artculo 585.- Procedimiento.- La restitucin de un predio se tramita con aiTeglo a lo dispuesto para el proceso sumarsimo y las
precisiones de este Sub-Captulo''.
84 "Artculo 596.- Restitucin de otros bienes.- Lo dispuesto en este Sub-Captulo es aplicable a la pretensin de restitucin de bienes
inmuebles distintos a los predios, en lo que COITesponda.
La pretensin reivindicatoria
arrendatario se justifica en la facultad que le confiera el del titular de la posesin, quien accede a que el precario,
arrendador de subarrendar el bien a favor de un tercero, gratuitamente y sin plazo fijado, entre a poseer hasta el
en concordancia con lo establecido en el artculo 1692 momento en que el concedente decida que se le restituya
del Cdigo Civil, con lo cual, al vencimiento del contrato el bien. El precario entonces no adquiere derecho alguno
de subarrendamiento o ante el incumplimiento de alguna adicional a poseer el bien hasta que el concedente se lo
obligacin por parte del subarrendatario que ocasione solicite. Este concepto de precario no es el que recoge
la resolucin del contrato, el arrendatario podr plantear nuestro Cdigo Civil, que define al precario como aquel
su pretensin de restitucin del bien por la va del que carece de ttulo para poseer o aquel cuyo ttulo ha
proceso de desalojo. En cuanto al administrador, ya sea fenecido. En estricto, el concepto romano de precario
judicial o convencional, no exige mayor explicacin el no es otra cosa que un comodato de duracin
reconocimiento de la facultad de demandar el desalojo indeterminada previsto en el artculo 1737 del Cdigo
para recuperar la posesin del bien perteneciente al Civil, en virtud del cual se posee el bien gratuitamente
patrimonio que administra, que es ilegtimamente hasta que el comodante solicite su restitucin.
posedo por un tercero. Finalmente, como expresa el El concepto de precario se ha extendido
artculo 586 de nuestro Cdigo Procesal Civil, el considerablemente, y como hemos visto, en nuestro
desalojo puede plantearlo cualquiera que se considere medio no supone una convencin previa con el
con derecho a la restitucin de un predio, como lo puede concedente, por la que se permite la posesin. Se trata
ser el usufructuario, a quien conforme al artculo 999 simplemente de una situacin posesoria de puro hecho,
del Cdigo Civil se le confiere las facultades de usar y sin que exista derecho alguno que la sustente. Nuestro
disfrutar temporalmente de un bien ajeno. Cdigo Civil, en su artculo 911 define la posesin
El sujeto pasivo en el proceso de desalojo puede precaria como aquella que se ejerce sin ttulo alguno o
ser el arrendatario, en el proceso iniciado por el cuando el ttulo que se tena ha fenecido.
propietario arrendador; el subarrendatario en el que La doctrina naciona]0 1Jen materia de derechos
inicie el arrendatario, el precario (supuesto que reales, ha establecido que el mencionado artculo 911
analizaremos ms adelante con mayor detalle), o del Cdigo Civil se est refiriendo a la posesin
cualquier otra persona a quien le es exigible la ilegtima, que es aquella que se ejerce sin derecho a
restitucin. En este ltimo supuesto general estn poseer, contrariamente a la posesin legtima, que es
incluidas aquellas pretensiones restitutivas de un bien aquella que se ejerce de acuerdo a derecho. Con lo cual,
provenientes de cualquier relacin contractual, como ser precario o poseedor ilegtimo todo aquel que ejerza
puede ser un contrato de comodato' 10 J, donde el posesin sin derecho a poseer.
propietario comodante demandara al comodatario al El desalojo contra el precario podr ser planteado
haberse vencido el plazo convenido para que use el bien; entonces, conforme al artculo 586 del Cdigo Procesal
o la pretensin del comprador contra el vendedor para Civil, por el propietario, por el arrendador, por el
que le entregue el bien objeto de la compraventa administrador, por el usufructuario o por cualquier otro
conforme al artculo 1552 del Cdigo Civil. que tenga derecho a la posesin del bien, en tanto el
demandado posea ilegtimamente.
3.2 El precario.
La voz "precario" proviene del vocablo latino 3.3 El desalojo del propietario contra el
precarius, derivado de precari, que significa suplicar. precario. condiciones.
Es decir, precario sera aquello que se logra por medio De lo expuesto en el literal precedente, se aprecia
de splicas, o sea lo que depende de la voluntad de otro, que en el proceso de desalojo, en el supuesto
siendo de carcter incierto o de dudosa estabilidad. En mencionado en el epgrafe, se exigen dos condiciones
Roma, posesin precaria era aquella que provena de la que coinciden de manera exacta con las condiciones e
(/)
tolerancia del propietario o de quien detentaba la
posesin (concedente) y accedi a que el tercero
(precarista) entrara en posesin del bien. Es una posesin
para la reivindicacin, esto es, que el sujeto activo sea
propietario del bien objeto de la pretensin y que la
posesin respecto de dicho bien se haya perdido y la
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que no descansa en otro ttulo que no sea la voluntad detente ilegtimamente un tercero a quien se le exige la 5)
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(lO) .. Artculo 1728.- Por el comodato, el comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no consumible, para que lo use
por cierto tiempo y para cierto fin y luego lo devuelva". 85
( ll) AV EN DAO. Jorge. La posesin ilegtima o precaria. En: 7"/temis. Revista de De recito. Segunda Epoca. No. 4. Lima, 1986. p. 60.
Enrique Palacios
restitucin. En sntesis, debe presentarse propiedad en La utilizacin de una u otra va procedimental tiene
el actor y posesin ilegtima en el demandado. marcadas diferencias entre s. Nos referiremos a las ms
Al igual que en la reivindicacin, la pretensin de saltantes: (i) los plazos procesales; (ii) la simplificacin
restitucin por el propietario contra el precario ser del proceso sumarsimo, donde en aplicacin del
imprescriptible, pues nace del derecho de propiedad que principio de concentracin se llevan a cabo en una sola
es perpetuo. El transcurso del tiempo impedir el audiencia varios actos procesales, como el saneamiento
planteamiento exitoso de la pretensin slo en cuanto procesal, la conciliacin, la fijacin de puntos
signifique que el precario haya adquirido la propiedad controvertidos, el saneamiento probatorio, la actuacin
por prescripcin adquisitiva conforme a los artculos de pruebas y hasta la expedicin de la sentencia; (iii) la
950 y 951 del Cdigo Civil, lo cual, como es obvio, improcedencia de la reconvencin, del ofrecimiento de
significar que el actor haya perdido la condicin de medios probatorios en segunda instancia, de la variacin
propietario que lo legitimara para demandar. de la demanda y de los medios probatorios
extemporneos en el proceso sumarsimo; y, (iv) la
4 Coexistencia de la reivindicacin y del 1imitacin a medios probatorios de actuacin inmediata
desalojo del propietario contra el en las tachas y oposiciones en el proceso sumarsimo.
precario. Como sabemos, el proceso sumarsimo existe para
que en l se ventilen cuestiones que, por su poca
Veamos qu puntos de contacto y de desencuentro complejidad, no requieren de plazos amplios ni de
tienen entre s la reivindicacin y el desalojo del despliegue de profusa actividad procesal para lograr la
propietario contra el precario. conviccin judicial y por lo tanto la declaracin de
certeza, siendo suficiente el otorgar las garantas bsicas
4.1 Vas procedimentales. para que las partes puedan formular sus postulaciones
Al plantear el propietario la restitucin del bien y acreditarlas en forma proporcional a la complejidad
ejerciendo la pretensin reivindicatoria reconocida en los del asunto controvertido.
artculos 923 y 927 del Cdigo Civil, se distingue si el
bien es mueble o inmueble. En el primer caso se acudir 4.2 Las pretensiones.
generalmente al proceso de conocimiento o al proceso Por pretensin se entiende el efecto jurdico concreto
abreviado, conforme a los artculos 475, inciso 1(IZJ y 486, que el demandante persigue con el proceso, efecto al cual
inciso 8(1JJ del Cdigo Procesal Civil, respectivamente, al quiere vincular al demandadd 14J. Ese efecto jurdico tiene
no tener el asunto, aparentemente, una va procedimental un fundamento o una razn que lo sustenta. Por ello,
propia. Es entonces el juez quien, en aplicacin de lo podemos decir tambin que la pretensin es una peticin
dispuesto en los artculos 477 o 487 del Cdigo Procesal fundamentada. De all, se concluye que la pretensin est
Civil, al calificar la demanda y dictar el auto admisorio, compuesta por los siguientes elementos: los sujetos, el
determina la va procedimental que considera aplicable. objeto y la causa de pedir.
Si el bien que se reivindica es inmueble, tratndose de En cuanto a los sujetos, son tres: (i) el rgano
una pretensin relativa a derechos reales, conforme al judicial ante quien se plantea la pretensin; (ii) el sujeto
artculo 12 del Cdigo Procesal Civil, el valor del bien a activo de la pretensin o demandante, que es quien la
la fecha de la interposicin de la demanda determina la plantea; y, (iii) el sujeto pasivo de la pretensin procesal
competencia y la va procedimental, empleando para esto o demandado, que es quien la soporta o contra quien se
ltimo las reglas de los artculos 475, inciso 2 y 486, dirige la pretensin.
inciso 7 del Cdigo ProcesaL El objeto de la pretensin es el petitorio, aquello
El desalojo contra el precario se tramitar en la que especficamente reclama el actor por parte del
"1" va del proceso sumarsimo como lo establece el artculo demandado. As, por ejemplo, en un proceso de desalojo
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546, inciso 4 del Cdigo Procesal CiviL el objeto de la pretensin ser la restitucin del bien al
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( 12) "Artculo 475.- Procedencia.- Se tramitan en proceso de conocimiento ante los Juzgados Civiles los asuntos contenciosos que:
1.- No tengan una va procedimental, no estn atJibuidos por ley a otros rganos jurisdiccionales y, adems. cuando por su naturaleza o
complejidad de la pretensin el Juez considere atendible su empleo".
( 13) "Artculo 486.- Procedencia.- Se tramitan en proceso abreviado los siguientes asuntos contenciosos:
( ... ) 8.- Los que no tienen una va procedimental propia. son inapreciables en dinero o hay duda sobre su monto o. por la naturaleza de
86 la pretensin, el Juez considere atendible su empleo".
( 14) DEVlS ECHAN DA, Hernando. Compendio de Dererlw Pm"nal Ci1il. Bogot: ABC, 1978. p. 190.
La pretensin reivindicatoria
demandante por parte del demandado, y en un proceso petitorio es la restitucin del bien, y la causa de pedir es
de obligacin de dar suma de dinero el objeto de la el derecho de propiedad del actor y la ilegtima posesin
pretensin ser el pago por el demandado de la suma del demandado.
que el actor reclama. Ahora bien, es necesario detenernos un momento
La causa de pedir o la razn del petitorio es el para ver que esta posesin ilegtima del demandado
fundamento que sostiene al objeto de la pretensin, que puede responder o sustentarse en un ttulo invlido -
consiste en la invocacin de una concreta situacin de por defecto de forma o de contenido-, en la inexistencia
hecho a la cual el actor asigna una determinada de ttulo alguno, o en que, existiendo un ttulo vlido,
consecuencia jurdica. En los ejemplos propuestos, en ste ha fenecido.
el desalojo donde el objeto de la pretensin es la Nos explicamos. La posesin puede ejercerse en
restitucin del bien al demandante, la causa de pedir virtud de un ttuld 16!, el cual el poseedor cree que es
puede consistir en el vencimiento del contrato de vlido cuando en realidad no lo es; lo que en nuestro
arrendamiento con el demandado, o en la falta de pago Cdigo Civil se regula como posesin ilegtima de
de la renta, que ocasion la resolucin del contrato. buena fe 07 !, segn la cual el poseedor ignora el vicio
Estaremos entonces en los dos ejemplos recin que invalida su ttulo para poseer. Es decir, que el
propuestos ante dos pretensiones distintas, que aunque poseedor cree tener un ttulo vlido. Como ensea el
con idntico petitorio tienen distintas causas de pedir, profesor Jorge Avendao 08 J, la deficiencia en el ttulo
lo que las hace diferentes. puede no slo provenir de la invalidez formal en el
Hecha esta aproximacin a la pretensin procesal, mismo, sino de la carencia del derecho en el cedente
corresponde analizar en qu consiste la pretensin para transmitir la posesin.
invocada por el propietario demandante en los procesos La posesin ilegtima de buena fe se presentar
de reivindicacin y de desalojo por precario. Como por ejemplo en el caso de quien posee en virtud de un
hemos visto lneas arriba, en la reivindicacin el
demandante reclama o pretende la restitucin de la
posesin del bien que es de su propiedad. Busca que,
en su condicin de propietario se proteja su derecho a No es poco frecuente que
usar el bien, derecho que es expresin o manifestacin despus de un largo proceso de
de su dominio. El actor se ve privado de la posesin
que otro detenta de manera ilegtima, es decir, sin desalojo por precario en la va del
derecho a poseer, y exige que la posesin le sea restituida proceso 'sumarsimo', se declare
en su calidad de propietario. As, su petitorio es la improcedente la demanda porque
restitucin en la posesin del bien, y la causa de pedir
no es otra que la ilegitimidad en la posesin del
el demandado ha argumentado en
demandado. su defensa, justificando su
Vemos entonces que en el proceso de desalojo del posesin, un ttulo incompatible
propietario contra el precario, la pretensin del con el del actor, que segn la
demandante es la misma que se plantea en el proceso
de reivindicacin, es decir, la restitucin del bien por Judicatura requiere ser discutido
parte del demandado, quien lo posee ilegtimamente. en un proceso de conocimiento o
Las pretensiones son idnticas o, mejor dicho, abreviado, donde el propietario
estamos ante la misma pretensin0 5 J. Creemos que en
ambos casos lo que plantea el demandante es una
deber plantear la reivindicacin
pretensin de reivindicacin, repetimos, donde el e
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( 15) Este criterio ha sido recogido por una reciente resolucin dictada el 14 de mayo de 2001 por la Sala Civil de la Corte Superior del Callao
(Expediente No. 142-2001 ). por la que confirma el auto apelado que declar fundada la excepcin de litispendencia deducida en un
proceso de desalojo ante la existencia de un proceso seguido entre las mismas partes sobre reivindicacin.
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( 16) Por ttulo no debe entenderse el documento. sino la causa o fuente por la que se detenta el derecho. .:.
( 17) ""Artculo 906.- La posesin ilegtima es de bLtcna fe cuando el poseedor cree en su legitimidad. por ignorancia o enor de hecho o de
derecho sobre el vicio que invalida su ttulo"". 87
( 18) AVENDAO, Jorge. La po.1ni11 ilegtima ... , p. 60.
Enrique Palacios
acto que descansa en un documento falsificado (lo cual cual no puede concederse de oficio ni en virtud de
el poseedor ignora) o el de aquel que posee un bien peticin de persona distinta del titular del derecho
creyendo que ste forma parte del acervo sucesorio que subjetivo privado\ 211 . Por ello, el proceso slo tendr
se la ha deferido, o el de aquel que recibe la posesin sentido si quien lo inicia afirma ser titular del derecho e
de quien no tena facultades para cederla. En pocas imputa la titularidad de la obligacin a la persona que
palabras, existe en el poseedor un ttulo que l cree demanda. En este sentido nuestro Cdigo Procesal Civil
vlido, aunque no lo sea. seala en el artculo IV del Ttulo Preliminar que el
De otro lado, el poseedor ilegtimo puede serlo de proceso se promueve a iniciativa de parte, la que
mala fe, donde creemos pueden calzar los siguientes "invocar" inters y legitimidad para obrar. Se trata
supuestos: (i) aquel que posea en virtud de ttulo invlido entonces de una simple invocacin y no necesariamente
por razn de forma o de contenido del mismo, pero acreditacin a efectos de determinar que quien est
consciente de dicha invalidez; (ii) el usurpador, o todo instando el proceso en busca de tutela judicial y contra
aquel que nunca tuvo ttulo; y, (iii) quien posea en virtud quien se dirige el petitorio, son los sujetos de la relacin
de justo ttulo que ha fenecido. jurdica sustancial, que estn en aptitud de reclamar y
Nos interesa centramos por un momento en el primero de ser destinatarios del reclamo, respectivamente.
de los supuestos mencionados, cuya diferencia con la Sin embargo, creemos que esta simple invocacin
posesin ilegtima de buena fe consistira en un factor es tan slo la llave de entrada al proceso, pero no es
mental, como es el conocimiento por parte del poseedor suficiente para mantenerse en l y obtener un
acerca del vicio que invalida su ttulo, de lo cual depende pronunciamiento vlido sobre el fondo a travs de la
si es un poseedor ilegtimo de buena fe o de mala fe. El sentencia. Para ello debe acreditarse estar en aptitud
Cdigo Civil en su artculo 914\1 91 , concordado con el para ser sujeto del derecho que se invoca, y esta aptitud
artculo 907< 201 , sale al frente de esta dificultad consiste en ser sujeto de la relacin jurdica sustancial
presumiendo la buena fe del poseedor, mientras las que est detrs y que origina a su vez la relacin jurdica
circunstancias le permitan creer razonablemente que que nace en el proceso como consecuencia de la
posee legtimamente, trasladndole la carga de la prueba interposicin de la demanda y su admisin, la relacin
de la mala fe al demandante, quien debe acreditar que a jurdica procesal. Es as, que hacemos nuestra la
pesar de dichas circunstancias el demandado tiene expresin de Manuel De la Plaza cuando ensea que
conocimiento del vicio que invalida su ttulo. Es decir, "la legitimacin para obrar es la aptitud para ser sujeto
que slo se tendr la calidad de poseedor ilegtimo de de derecho, respecto a una determinada controversia,
mala fe cuando: (i) las circunstancias no le permitan creer esto es, que as como la capacidad jurdica implica la
razonablemente que posee legtimamente; o, (ii) cuando facultad de poder ser sujeto de una relacin, la
permitindolo, el poseedor conoce los vicios que legitimacin supone el serlo en realidad y poder actuar
invalidan su ttulo, lo cual el demandante deber probar. en la controversia con la eficacia necesaria' 221".
Tenemos entonces una sola pretensin restitutoria Por ello nuestro Cdigo Procesal Civil da la
del propietario que dirige contra el poseedor ilegtimo. posibilidad al demandado de cuestionar la legitimidad
Esta pretensin no es otra que la reivindicacin. para obrar del demandante y la suya propia a travs de
las excepciones correspondientes, a fin de que el actor
4.3 Legitimidad para obrar. acredite efectivamente la legitimidad que ha invocado
Segn el principio de oportunidad que inspira el para acceder al proceso, Jo que si no cumple con hacer
proceso civil, este no es el nico sistema posible para la impedir que se dicte una sentencia vlida sobre el
actuacin del derecho objetivo ni para la restauracin fondo, al estar en la relacin procesal quienes no estn
del derecho subjetivo violado o desconocido, por Jo que en tal aptitud, al no ser sujetos de la relacin sustancial.
.,- la instauracin del proceso queda a voluntad del titular Si como hemos concluido en el numeral 4.2
N
del derecho, quien decide si es oportuno para la defensa precedente existe una sola y nica pretensin
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de sus intereses acudir en busca de tutela judicial, la reivindicatoria, cualquiera que sea la va procedimental
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(19) "Artculo 914.- Se presume la buena fe del poseedor, salvo prueba en contrario.
La presuncin a que se refiere este artculo no favorece al poseedor del hien inscrito a nombre de otra persona".
(20) "Artculo 907.- La buena fe dura mientras las circunstancias pennitan al poseedor creer que posee legtimamente o. en todo caso, hasta
que sea citado en juicio, si la demanda resulta fundada".
88 (21) MONTERO A ROCA. Juan. lntmduccin al Derecho Procesal. Segunda edicin. Madrid, 1979. p. 214.
(22) Citado por: DEVlS ECHANDA, Hernando. Nociones genera/e.1 de Dcn:clw Procesal e;,._ Mad1id: Ag:uilar. 1966. p. 271.
La pretensin reivindicatoria
(23) 'Artculo 108.- Sucesin Procesal.- Por la sucesin procesal un sujeto ocupa el lugar de otro en un proceso. al reemplazarlo como titular
activo o pasivo del derecho discutido. Se presenta la sucesin procesal cuando:
( ... ) 3. El adquirente por acto entre vivos de un derecho discutido, sucede en el proceso al cnajenante". e
(J)
(24) "Artculo 588.- Falta de legitimidad para obrar pasiva.- Si el emplazado acredita no ser poseedor, sino que slo se encuentra en relacin
de dependencia respecto a otro, conservando la posesin en nombre de ste y en cumplimiento de rdenes e instrucciones suyas. debe
sobrecartarse el admisorio y procederse conforme a lo dispuesto en el artculo 105, salvo que quien demande sea el poseedor con quien
mantiene la relacin de subordinacin ...
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"Artculo l 05.- Llamamiento posesorio.- Quien teniendo un bien en nombre de otro, es demandado como poseedor de l, debe expresarlo Ol
(J)
en la contestacin a la demanda, precisando el domicilio del poseedor ( ... ) Si el citado comparece y reconoce que es el poseedor. t-J
reemplazar al demandado. quien quedar fuera del proceso. En este caso. el Juez emplazar con la demanda al poseedor. Si el citado no ~
comparece, o hacindolo niega su calidad de poseedor. el proceso continuar con el demandado. pero la sentencia surtir efecto respecto
de ste y del poseedor por l designado. Lo normado en este artculo es aplicable a quien fue demandado como tenedor de un bien, 89
cuando la tenencia radica en otra persona.
Enrique Palacios
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que posee legtimamente. Estaramos frente a lo que
Jorge Walter Peyrano, haciendo referencia a las
g) El propietario puede no conocer bajo qu ttulo
es posedo el inmueble, por lo que demanda el desalojo
:::J conclusiones del VIII Congreso Provincial de Derecho en la va del proceso sumarsimo, en el que el
Procesal de Santa Fe en setiembre de 1993, llama demandado invoca un ttulo discutible o sustentable con
90 "improponibilidad objetiva de postulaciones". el que pretende justificar su posesin.
La pretensin reivindicatoria
Para evitar que el proceso termine con una sentencia determinado bien y que la actuacin anticipada del
que ponga fin al mismo pero no al conflicto, en medio probatorio se justifica en la necesidad de definir
consideracin a que se requiere de una va ms lata para la existencia de ttulo posesorio para determinar la va
definir si el ttulo es vlido o no, se proponen las procesal donde se plantear la pretensin reivindicatoria.
siguientes alternativas de solucin. Este mecanismo permitir tambin establecer si
el futuro demandado invoca o no propiedad, pues si
6.1 Prueba anticipada. esgrime un ttulo de propiedad verosmil obviamente
Una manera de evitar la instauracin de un proceso incompatible con el del actor, ya no ser la pretensin
de desalojo que resulte ocioso, en tanto no se cumpla reivindicatoria la procedente, pues previamente deber
con su finalidad pues no se produce en l un determinarse quin detenta la propiedad. Recordemos
pronunciamiento sobre el fondo solucionando el que la reivindicacin supone la calidad de propietario
conflicto y haciendo efectivos los derechos sustanciales, por parte del demandante, condicin que si no existe en
como lo dispone el artculo III del Ttulo Preliminar del l, ocasiona su carencia de legitimidad para obrar. La
Cdigo Procesal Civil, es acudir previamente a una Corte Suprema de la Repblica, por ejecutorias del 13
prueba anticipada en la que el propietario solicite la de noviembre de 1991 y 4 de octubre de 1995 ha
exhibicin, por el poseedor, del documento que establecido que "la reivindicacin no es la va idnea
justifique el ttulo de su posesin, o en todo caso exprese para discutir el derecho de propiedad que
a qu ttulo la tiene. En la Repblica Argentina, el recprocamente invocan ambas partes< 28!".
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin< 25 !,
dentro de lo que denomina Diligencias Preliminares, 6.2 Adecuacin de la va procedimental.
tiene una norma en tal sentido, autorizando al futuro Sin embargo, creemos que la alternativa propuesta
demandante a preparar el proceso pidiendo que el futuro sigue siendo costosa en trminos de tiempo, pues
demandado por reivindicacin u otra pretensin impone suspender el inicio del proceso hasta que
posesoria exprese a qu ttulo posee el bien. Una norma culmine la actuacin anticipada del medio probatorio,
de esta naturaleza se justifica dado que, "(p)ara que la lo cual como sabemos, en nuestro medio, a pesar de la
actividad del proceso no se malogre o pueda ser celeridad que le imprime el Cdigo, puede llevar
malograda, haciendo intil poner en movimiento el algunos meses.
sistema jurisdiccional, es necesario, a veces, y algunas Por ello, proponemos que en el proceso sumarsimo
imprescindible, establecer previamente la existencia o regulado en el Cdigo Procesal Civil, en el sub-captulo
concurrencia de la capacidad en el sujeto, asegurando correspondiente al desalojo, se incorpore una norma que
que el titular se dirige al verdadero obligado, o las permita al juez variar la va procedimental, adecuando el
condiciones del objeto a demandar, o la razn del proceso a la va del abreviado o de conocimiento cuando
litigid 261 ". en la contestacin a la demanda el demandado invoque
En nuestro medio, si bien no existe una norma que un ttulo para poseer que amerite ser evaluado para
prevea expresamente el supuesto que estamos determinar si la posesin del demandado es o no ilegtima.
comentando, es perfectamente posible, por la va de la El texto que se propone es el siguiente:
prueba anticipada, lograr que el poseedor exprese o "En los procesos de desalojo contra el precario
acredite, ya sea a travs de una absolucin de posiciones iniciados por el propietario, en los que el demandado
o de una exhibicin, o de ambas, bajo qu ttulo detenta invoque verosmilmente ttulo posesorio que implique
la posesin. Para ello bastar cumplir con los requisitos una controversia sobre su derecho a poseer y ofrezca
exigidos por el artculo 284 del Cdigo Procesal Civil 127 !, medios probatorios que signifiquen discutir
expresando que la pretensin genrica que se va a fundadamente sobre la validez de su ttulo, el juez, por
reclamar es la reivindicacin o restitucin de Resolucin debidamente motivada, podr declarar e
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(25) "Artculo 323.- Enumeracin. Caducidad.- El proceso de conocimiento podr prepararse pidiendo el que pretenda demandar, o quien,
con fundamento, prevea que ser demandado:
( ... ) ) que la persona que haya de ser demandada por reivindicacin u otra accin que exija conocer el carcter en cuya virtud ocupa la
cosa objeto del juicio a promover, exprese a qu ttulo la tiene".
(26) CUADRAO. Jess. Cdigo Pmcesal Ci1i/ y Come1rial de la Nacin. Buenos Aires: Depalma, 1987. p. 450.
(27) "Artculo 284.- Disposicin General.- Toda persona legitimada puede solicitar la actuacin de medio probatorio antes del inicio de un
proceso. Para ello. deber expresar la pretensin genrica que va a reclamar y la razn que justifica su actuacin anticipada" 91
(28) Anales Judiciales de la Corte Suprema de la Repblica. Tomo LXXIX, 1991. p. 91; y Tomo LXXXIII, 1995. p. 174.
Enrique Palacios
aplicable el proceso de conocimiento o abreviado del ttulo invocado por el demandado, pues a travs de
conforme a los artculos 477 y 487 de este Cdigo". los medios probatorios extemporneos regulados en el
Esta atribucin del juez para adecuar el proceso a artculo 440 del Cdigo Procesal Civil( 29 !, podr ofrecer
una va procedimental distinta a la propuesta en la medios probatorios respecto del ttulo que esgrime el
demanda no es una novedad en nuestro Cdigo Procesal, demandado y sobre el que el actor no se pronunci en
pues ya la tiene otorgada por los artculos 477 y 487 su demanda.
para, liminarmente, en los casos en que la naturaleza o Estamos convencidos de que con una medida como
complejidad de la pretensin lo justifiquen, someter una la propuesta se acercar al proceso a la obtencin de su
pretensin a una va procedimental distinta a la finalidad concreta, que es resolver el conflicto de
propuesta por el demandante. intereses haciendo efectivos los derechos sustanciales
De este modo, evitaremos la instauracin de y de su finalidad abstracta que es lograr la paz social en
procesos infructuosos o la innecesaria suspensin del inicio justicia, dando cumplimiento a los principios de
de los mismos debido a la necesidad de esperar que culmine economa y celeridad procesales postulados en el
la actuacin anticipada de medios probatorios, a que nos artculo V del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
hemos referido en el literal precedente. Civil, segn el cual es deber del juez "tomar las medidas
De esta manera el demandante tendr tambin la necesarias para lograr una pronta y eficaz solucin del
oportunidad de desplegar actividad probatoria en contra conflicto de intereses o incertidumbre jurdica".~
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(29) "Artculo 440.- Hechos no invocados en la demanda.- Cuando al contestarse la demanda o la reconvencin se invocan hechos no
expuestos en ellas, la otra parte puede. dentro del plazo establecido en cada proceso, que en ningn caso ser mayor de diez das desde
92 que fue notificado, ofrecer los medios probatorios referentes a tal hecho"'.